AP2 TEMA: APLICAO E VIGNCIA DA LEGISLAO TRIBUTRIA.
PARINTINS 2014
SEBASTIO FERNANDES GURGEL NETO
AP2 TEMA: APLICAO E VIGNCIA DA LEGISLAO TRIBUTRIA.
Trabalho elaborado para obteno da nota parcial II, na disciplina de Direito Tributrio, do curso Bacharel em Direito, ministrada pela Professora Cyntia Costa Lima pela Universidade do Estado do Amazonas.
PARINTINS 2014.
1.INTRODUO
O Art. 96 do CTN assim dispe sobre a legislao tributria: A expresso "legislao tributria" compreende as leis, os tratados e as convenes internacionais, os decretos e as normas complementares que versem, no todo ou em parte, sobre tributos e relaes jurdicas a eles pertinentes. Logo, ser tratada a aplicao e vigncia de todos estes instrumentos normativos descritos pelo CTN como legislao tributria. A aplicao da norma pressupe a sua interpretao, que por sua vez, pressupe a sua vigncia. A norma prev uma hiptese genrica e abstrata (hiptese de incidncia) que ser aplicada a fatos concretos ocorridos no mundo real que sejam previstos por essa norma atravs da subsuno do caso concreto norma. Nasce, assim, a obrigao tributria, que se traduz no vnculo jurdico entre o sujeito passivo e o sujeito ativo. O ponto de partida para aplicao da norma a interpretao do texto normativo. Porm, h situaes em que o texto normativo no est suficientemente claro, podendo ensejar mais que uma interpretao. Pode ocorrer, ainda, a possibilidade de incidncia de uma pluralidade de normas sobre o mesmo caso. Ento, faz-se necessria primeiramente a interpretao da norma em face de todo o ordenamento jurdico.
2. ANLISE DA NORMA
A norma deve ser analisada sob dois planos distintos para que possa ser aplicada. O primeiro diz respeito ao plano temporal e o segundo referente ao plano espacial.
2.1 Plano temporal Para que seja estabelecida a aplicao da lei necessria a sua vigncia. O termo vigncia, porm, de difcil definio, visto que envolve a existncia ou a
insero da norma no mundo jurdico e est permanentemente em contato com a eficcia, que a aptido da norma para produzir efeitos na ordem jurdica, ou seja, a sua aplicabilidade. Deve ser observado que a nossa legislao no muito clara na terminologia. O CTN fala em vigncia e em entrar em vigor para se referir ora validade formal (vigncia), ora eficcia. No entanto, a vigncia e a eficcia de uma norma nem sempre concomitante, por isso, faz-se necessria a diferenciao entre elas. Para um melhor entendimento, cabe, ento, analisar primeiramente a norma sob os planos distintos da existncia, da validade, da vigncia e da eficcia. Existncia: a norma existe a partir do momento da sua promulgao ou publicao, quando , ento, incorporada ao ordenamento jurdico. H o entendimento de que a promulgao j a publicao, pois a publicao no teria o sentido comum de publicar a lei no dirio oficial; viria juntamente com a promulgao. Porm, a publicao no dirio oficial um ato subsequente. O questionamento aqui levantado apenas sobre o momento da existncia da norma no sentido de insero no ordenamento jurdico. Validade: a validade pode ser formal ou tcnico-jurdico; ou material. A validade formal tem sentido de vigncia a partir da insero norma no mundo jurdico, ou seja, sua existncia a partir da produo normativa formal devidamente respeitada. A validade material, por sua vez, diz respeito sua compatibilidade do contedo da norma com o ordenamento jurdico. Vigncia: pode vir ou no conjuntamente com a publicao ou com a eficcia. Em regra, a vigncia ocorre em data distinta da publicao, obedecendo a vacatio legis, que o perodo existente entre a data da publicao e o incio da vigncia e da eficcia. A regra geral a de que a Lei entra em vigor e se torna eficaz decorrido o prazo de 45 dias contados a partir da data da publicao (art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil), a qual foi incorporada pelo art. 101 do CTN. Neste caso, h diferena entre a publicao e a vigncia, se dando esta ltima, juntamente com a eficcia. Excepcionalmente, a vigncia pode ocorrer junto com a publicao, quando for referente a uma lei de pequena repercusso, por fora do art. 8 da LC 95/98 que assim estabelece: A vigncia da lei ser indicada de forma expressa e de modo a contemplar prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento, reservada a clusula "entra em vigor na data de sua publicao" para as leis de pequena
repercusso. Logo, se a lei no for de pequena repercusso ou no caso de sua omisso sobre o incio de sua vigncia, ser aplicada a regra geral do art. 1 da LICC. Eficcia: refere-se aptido da norma para a produo de seus efeitos jurdicos e tem como pressuposto a possibilidade de execuo forada, caso descumprida. A norma pode ter sido incorporada no ordenamento jurdico, ser vigente, porm, no ter eficcia. Por exemplo, suponha-se que no ano de 2001, houve a publicao de uma norma majorando a alquota de um imposto. Neste caso, deve ser aplicado o princpio da anterioridade clssica (art. 150, III, b, CRFB), ou seja, a norma s poder ser aplicada no exerccio do ano seguinte, 2002. Essa norma no pode ter a clusula que diz que entra em vigor na data da publicao porque no de pequena repercusso. Contudo, h a clusula que diz que lan entra em vigor a partir do dia 1 de outubro, tendo sido publicada no dia 1 de julho. No dia 1 de outubro, referida norma no pode produzir efeitos, pois o princpio da anterioridade clssica empurra a sua eficcia para o exerccio do ano seguinte, 1 d janeiro de 2002. Assim, a norma vigente, mas a sua eficcia expressa na clusula est diferida. Aps o entendimento da norma sob esses quatro planos distintos, importante examinar a diferena entre vigncia e eficcia, assim como a associao ou dissociao entre elas. Segundo Hugo de Brito Machado, a vigncia a aptido da norma p/ produzir efeitos no plano da abstrao jurdica, qualidade que dada pelas prprias normas do sistema s normas que o integram. E por eficcia, entendemos a aptido para produzir efeitos no plano da concreo jurdica, no mundo dos fatos. A vigncia e a eficcia podem vir associadas o ou no. No caso de dissociao entre a vigncia e a eficcia, esta ltima pode se apresentar de quatro formas: diferida, suspensa, retroativa ou prorrogada. 3. EFICCIA E VIGNCIA ASSOCIADAS: Eficcia imediata: a norma torna-se eficaz no mesmo momento em que se d a sua vigncia, passando a produzir efeitos aplicveis a todos os fatos jurdicos futuros e pendentes, salvo se existente norma em contrrio. Assim descreve o art. 105 do CTN: A legislao tributria aplica-se imediatamente aos fatos geradores futuros e aos pendentes, assim entendidos aqueles cuja ocorrncia tenha tido incio mas no esteja completa nos termos do artigo 116. o que acontece com aqueles sujeitos
condio suspensiva descritos no art. 117 do CTN. O art. 1 da LICC que estabelece a regra geral de vigncia da norma diz que a lei entra em vigor e se torna eficaz decorrido o prazo de 45 dias. Assim, a eficcia da norma imediata porque se d no mesmo momento em que esta entra em vigor, figurando um caso clssico em que a vigncia e a eficcia encontram-se associadas. 4. EFICCIA E VIGNCIA DISSOCIADAS: Eficcia diferida: a norma embora se encontre em vigor, tem seus efeitos adiados para determinada data futura, ou seja, tem sua eficcia diferida. O diferimento da eficcia pode se d devido s anterioridades (art. 150 III b e c e 195 6 da CRFB); ou devido reduo ou extino da iseno (art. 104, CTN). A controvrsia se d em torno do art. 104 do CTN que assim dispe: Entram em vigor no primeiro dia do exerccio seguinte quele em que ocorra a sua publicao os dispositivos de lei, referentes a impostos sobre o patrimnio ou a renda: I - que instituem ou majoram tais impostos; II - que definem novas hipteses de incidncia; III - que extinguem ou reduzem isenes, salvo se a lei dispuser de maneira mais favorvel ao contribuinte, e observado o disposto no artigo 178., isso porque, h o questionamento acerca da recepo de tal dispositivo pelo art. 150, III, b da CRFB. Indaga-se se a CRFB estendeu ou no o princpio da anterioridade aos impostos sobre produo e circulao de mercadorias. Ricardo Lobo Torres, explica que esse dispositivo foi alterado por textos constitucionais posteriores que redefiniram o princpio da anterioridade, para estend-lo tambm aos impostos sobre a produo e a circulao de mercadorias. Continua, por isso mesmo, discutvel a questo da reaquisio de eficcia da norma de ICMS, quando revogada a iseno, que alguns pretendem, seja diferida para o dia 1 de janeiro seguinte, enquanto o STF entende ser imediata (smula 615). STF: Smula N 615 O PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DA ANUALIDADE (PAR-29 DO ART-153 DA CF) NO SE APLICA A REVOGAO DE ISENO DO ICMS. Exemplificando a situao descrita acima, temos: uma norma 1 estabelecia imposto de 25%. Em julho, foi instituda uma norma 2 que isenta dos 25%. Em novembro, uma norma 3 revoga a iseno instituda pela norma 2. Se a iseno revogada, pode ser cobrado os 25% no mesmo exerccio da revogao da iseno?
Se essa iseno for sobre patrimnio e renda, a revogao da iseno s passa a valer no exerccio subsequente. No entanto, se a iseno for do ICMS, no h descrio na norma sobre o que deve ser aplicado, se a eficcia deve ser imediata ou diferida. A smula do STF supracitada entende que se aplica imediatamente, logo, no h eficcia diferida e a cobrana dos 25% deve se d dentro do mesmo exerccio. Esse entendimento quanto a produo de efeitos da revogao da iseno o de que a norma isentiva dispensa o pagamento, ento, o fato gerador ocorreu durante aquele exerccio, havendo o nascimento da obrigao tributria. Logo, se o fato gerador est ocorrendo e a iseno foi revogada, o pagamento pode ser cobrado no mesmo exerccio da lei que revogou a iseno. J a tese contrria a sumula 615 do STF a de que a eficcia da norma revogadora da iseno deve ser diferida, pois a norma que tributa coexiste com a norma que isenta, apenas est com a sua eficcia suspensa, mas continua vigente. Segundo essa tese, defendida por Ricardo Lobo Torres, no h fato gerador ocorrendo durante o tempo em que a norma se encontra suspensa, ento, no h obrigao tributria. Sendo assim, est sendo criada uma nova relao jurdico- tributria que no pode produzir efeitos dentro do mesmo exerccio. Eficcia suspensa: embora vigente, a norma no produz efeitos devido a sua eficcia se encontrar suspensa. Dentre as principais possibilidades de suspenso da eficcia normativa encontram-se a iseno (norma isencional no revoga a impositiva, derroga-a temporariamente); e o tratado internacional (tratado eficaz que discipline de forma diversa da lei interna). No caso da iseno, a norma isentiva suspende a eficcia da norma impositiva, impedindo a ocorrncia do fato gerador e, por sua vez, da obrigao tributria. A norma impositiva no revogada pela norma isentiva, mas apenas suspende a sua eficcia temporariamente porque derroga-a.
O tratado internacional aprovado pelo Congresso, da mesma forma, derroga a legislao interna no compatvel com o tratado, ou seja, suspende-lhe a eficcia. Por exemplo, se uma lei interna define a tributao sobre determinada matria e um
tratado internacional que isenta a tributao sobre essa matria em um caso especfico, a norma interna continua vigente e ser aplicada nos casos no alcanados pelo tratado. A lei nacional continua a ter vigncia para todos os casos nela descrita e eficcia para os casos ou operaes no isentados pelo tratado. Nos casos alcanados pelo tratado a eficcia estar suspensa. Sendo denunciado o tratado, a legislao interna que estava com sua eficcia suspensa, a recupera sem a necessidade de qualquer ato normativo. Eficcia retroativa: a consequncia de fatos passados atingida por uma lei nova no presente e no futuro. Dentre as possibilidades de retroatividade da eficcia da lei esto a norma interpretativa que tem eficcia meramente declaratria e a lei tributria de natureza penal mais benigna ao contribuinte. A eficcia retroativa pode ser encontrada no art. 106 do CTN que assim dispe: Art. 106 - A lei aplica-se a ato ou fato pretrito: I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II - tratando-se de ato no definitivamente julgado: a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prtica. Diante do surgimento de uma lei nova que interpreta uma lei antiga, o entendimento da lei nova retroagir e ser aplicado s situaes ocorridas no intervalo de tempo compreendido entre a lei antiga e a nova lei interpretativa. Caso diverso ocorre quando a norma interpretativa decorrente da modificao do entendimento do judicirio. Neste caso, a lei no retroage. Eficcia prorrogada: a lei tributria revogada continua a produzir efeitos, ou seja, a norma ultra-age. Essa possibilidade de ultra-atividade da norma est descrita no art. 144 do CTN que assim dispe: O lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada. Outra hiptese de ultra-atividade da norma quando o projeto da lei oramentria no aprovado antes do inicio do exerccio financeiro e o oramento anterior tem a sua eficcia prorrogada na razo de 1/12 das suas dotaes (art. 50 da Lei n 7.800, de 1989).
5. BIBLIOGRAFIA TORRES, Ricardo Lobo. Curso de direito financeiro e tributrio. - 15 edio. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. MACHADO, Hugo de Brito. Comentrios ao cdigo tributrio nacional, volume II. 2. Edio. So Paulo: Atlas, 2008. Cdigo Tributrio Nacional. Constituio Federal.