DE LA PROPIEDAD

ANTECEDENTES
Definicin y evolucin histrica
Hemos hecho un examen preliminar del patrimonio, de los derechos reales y personales, y
una clasificacin de los bienes. Todo esto tuvo por objeto preparar el anlisis de los
derechos reales en particulares.
Definicin
Aplicando la definicin del derecho real a la propiedad, diremos que esta se manifiesta en
el poder jurdico que una persona ejerce en forma directa e inmediata sobre una cosa para
aprovecharla totalmente en sentido jurdico, siendo oponible este poder a un sujeto pasivo
universal, por virtud de una relacin que se origina entre el titular y dicho sujeto.
En los casos de vecindad y colindancia el cdigo civil impone obligaciones y concede
derechos correlativos, entre los vecinos y colindantes, determinndose as sujetos pasivos
especiales.
Comparemos los derechos reales con la propiedad:
1.- la propiedad es un poder jurdico que se ejerce en forma en forma directa e inmediata;
todo derecho real tambin es un poder jurdico que se ejerce en forma directa e inmediata.
2.-en la propiedad este poder jurdico se ejerce sobre una cosa es decir, sobre un bien
corporal. No hay propiedad sobre bienes incorporales.
3.- el derecho de propiedad implica un poder jurdico directo sobre la cosa para
aprovecharla totalmente. En cambio, los otros derechos reales solo comprende formas de
aprovechamiento parcial el poder jurdico total significa que el aprovechamiento se ejerce
bajo la forma de uso, disfrute o disposicin de la cosa, o que se tiene simplemente la
posibilidad normativa de ejecutar todos los actos de dominio o de administracin, aun
cuando jams se ejecuten, es decir se trata de un aprovechamiento jurdico y no econmico.
En los derechos reales distintos de la propiedad no encontramos esta caracterstica de
disposicin total, excepto en el caso de los derechos de autor, en los que si hay
aprovechamiento jurdico total, aunque solo temporal
4.- el derecho de propiedad implica una relacin jurdica entre el propietario o sujeto, y un
sujeto pasivo universal queda constituido por el conjunto de personas que de manera
permanente o transitoria integran una comunidad jurdica, pues se requiere siempre un dato
especial (proximidad material) para que exista la posibilidad del derecho de propiedad los
terceros y la posibilidad fsica de su violacin. No todos los habitantes del globo son, en
realidad, los sujetos pasivos. Se requiere que formen de una
En cambio, en los derechos reales distintos de la propiedad existe un sujeto pasivo
comunidad determinada, aun instantneamente (como el viajero), para que lo sean.
Universal determinado que reporta obligaciones patrimoniales, tanto de hacer como de no
hacer, y un sujeto pasivo universal en las mismas condiciones que en la propiedad, as que
esta relacin jurdica es ms compleja.
Generalidades
Concepto
La propiedad es el derecho que confiere al sujeto el poder ms amplio sobre una cosa; en
principio, lo faculta para apropiarse, en forma exclusiva, de todas las utilidades que el bien
es capaz de proporcionar.
Razn de esencia
Al igual que todos los derechos subjetivos patrimoniales, la propiedad tiene como razn de
existencia la satisfaccin de necesidades humanas de carcter econmico.


Dominio y propiedad
En el campo jurdico, la palabra propiedad es usada por algunos como sinnima de
dominio. La doctrina moderna se pronuncia en este sentido, que es el que acoge nuestro
cdigo civil al decir que el dominio se llama tambin propiedad.
Ciertos autores aplican el vocablo dominio slo para el derecho real que recae sobre cosas
materiales, y el trmino propiedad que consideran ms genrico, lo emplean respecto de
todo gnero de derechos, susceptibles de apreciacin pecuniaria.
Se habla de la propiedad de un crdito, de la herencia, de cierta marca de fbrica o patente
de innovacin. Si no mediaran reparos de otra ndole, que excluyen esta figura del mbito
puramente patrimonial, sera admisible la designacin de propiedad literaria, cientfica,
artstica o industrial, que hoy comienza a ser abandonada. Pero en ninguno de estos casos
podra emplearse correctamente la palabra dominio, dado que su alcance queda circunscrito
a las cosas, muebles o inmuebles.
A juicio de otros, entre propiedad y dominio no hay diferencias de extensin o contenido,
sino simplemente de puntos de vista. As, el autor italiano Ruggiero dice que la palabra
dominio tiene un sentido predominantemente subjetivo, pues implica la potestad o poder
que sobre la cosa corresponde al titular; y la palabra propiedad lo tiene predominantemente
objetivo, como quiera que acenta el hecho de la pertenencia de la cosa a la persona.
Definiciones
Las definiciones del derecho de propiedad pueden clasificarse en dos grupos.
El primero est constituido por las definiciones analticas. Estas pretenden explicar el
concepto desde un punto de vista puramente cuantitativo; como suma de facultades o
atribuciones del dueo de la cosa, sobre que recae el derecho de propiedad. En este sentido,
es clsica la definicin de las antiguas escuelas, formulada en estos trminos: "dominio es
el derecho para usar y abusar de la propia cosa hasta donde la razn del derecho lo
permite". La definicin de nuestro cdigo tambin es analtica (Cdigo chileno). Dice: "el
dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para
gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra derecho ajeno" (art.
582, inciso1.0). Entre otros reproches, se hace ver que esta definicin no consigna el
carcter exclusivo del derecho de propiedad. Las definiciones sintticas, por el contrario,
basndose en un criterio cualitativo, tratan de dar un concepto unitario de la propiedad;
proceden de la mencin de las facultades que ella otorga al titular. Noven en el dominio una
suma de facultades, sino un derecho unitario y abstracto, siempre igual y distinto de sus
facultades. En este sentido, son clebres las definiciones del alemn Wolff y del italiano
Dusi. Es el ms amplio derecho de seoro que puede tenerse sobre una cosa". Y el segundo
expresa que la propiedad "es el seoro unitario. Independiente y, cuando menos,
virtualmente universal, sobre una cosa corporal". Se habla de seoro, para explicar que
todas las posibles facultades jurdicas sobre la cosa estn concentradas en la propiedad, no
como derechos distintos, sino como pertenencias de la misma propiedad. Se agrega que este
seoro es independiente, porque slo el derecho de propiedad, entre los reales, es
perfectamente autnomo. Y se dice que este seoro es virtualmente universal para dejar en
claro que, aun cuando puedan coexistir derechos reales distintos sobre la misma cosa, stos
no implican participacin en la propiedad, sino "cargas que la comprimen", sin quitarle la
virtud ntima de desenvolverse y recobrar su natural universalidad.
Evolucin histrica del derecho de la propiedad
Pueblos primitivos
Concretndonos a la propiedad territorial inmueble, historiadores y socilogos concluyen
que en las poblaciones nmadas slo exista una propiedad vaga de todo el grupo social
(horda, clan o tribu) sobre las tierras necesarias para la caza y el pastoreo. Tal propiedad
comn, lgicamente, tena poca estabilidad por los continuos cambios de la vida nmada.
En los pueblos agrcolas el derecho de propiedad aparece bien definido; pero generalmente
en forma colectiva y bajo dos modalidades, cuya prioridad se discute. Una de estas
modalidades es la propiedad colectiva del grupo sper familiar (dan, horda, tribu), la otra
modalidad es la de la propiedad familiar: la propiedad corresponde a la familia toda, no a
ninguno de sus miembros exclusivamente, y por tanto, no hay particin ninguna a la muerte
del jefe. Ejemplo de propiedad colectiva de un grupo sper familiar sera la de Mirruso,
comunidad formada por los labradores de un pueblo y a la cual pertenecan las tierras
circundantes de ste. Tipo de propiedad familiar sera la Zadruga (yugoslava, conjunto de
parientes que trabajaban en comn y al cual pertenecan los bienes: casa, ganados, frutos,
etc.) todas estas formas y otras de propiedad colectiva existieron; pero se discute si primero
apareci la propiedad individual o el comunismo primitivo. La mayor parte de los
socilogos se pronuncian por la propiedad colectiva originaria como, entre otros, Engels en
su libro "el origen de la familia, de la propiedad privada y del estado"; pero en este ltimo
tiempo ha ganado terreno la tesis contraria. Y se ha demostrado que en muchos pueblos el
comunismo vino despus y como reaccin contra el individualismo. Por lo dems, hoy se
sabe que el Mirruso, lejos de ser una forma primitiva, fue una tarda creacin admirativa de
los zares (siglo XVIII, basada -si bien es verdad- en la antigua comunidad campesina,
llamada obstchinnie. Tambin se ha controvertido el primitivismo de la zadruga. En fin. Se
ha demostrado que hubo pueblos en que al lado de la propiedad individual existi la
colectiva. Y en los tiempos actuales, tanto en tribus africanas (por ejemplo la de los dogon),
como en pases de civilizacin avanzada, encuntrese un "pluralismo de tipos de
propiedad".
La propiedad en el derecho romano
Partiremos del derecho romano primitivo, sin preocuparnos de otros ms antiguos, porque
ya no tienen propiamente importancia desde el punto de vista civil. Corresponde
principalmente a la sociologa estudia la historia de estas instrucciones fundamentales.
A nosotros nos interesa por ahora la trascendencia histrica que tuvo y sigue teniendo el
concepto romano de la propiedad. Haremos el estudio de los siguientes periodos o etapas.
1.- la propiedad en el derecho romano, desde el primitivo hasta Justiniano.
2.- a partir de Justiniano hasta el cdigo civil francs o cdigo Napolen (1804)
3.- la evolucin sufrida por el derecho de propiedad en los cdigos de 1870 y 1884,
relacionados con el cdigo Napolen y con los precepto contenidos en la declaracin de los
derechos del hombre y del ciudadano de 1789
4.- el derecho de propiedad en la actualidad.
Primera etapa: el derecho de propiedad al travs de la evolucin sufrida en el derecho
romano, este estudio solo tiene por objeto precisar que modificacin substancial sufre la
propiedad en el derecho romano, este la considero como un derecho absoluto, exclusivo y
perpetuo para usar, disfrutar y disponer de un caso. Esta era la caracterstica del dominio ex
jure Quiritum. Despus vino el concepto de propiedad que se elabor en el derecho
pretoriano
En derecho romano, adems de estas tres caractersticas de derecho absoluto, exclusivo y
perpetuo, se fijaron los tres elementos clsicos jus utendi, jus fruendi y jus abutendi que ya
hemos explicado
Segunda etapa.- desde Justiniano hasta el cdigo Napolen, no obstante que el derecho de
Justiniano se logra suprimir las diferencias de carcter poltico en la propiedad, y que se
lleg a un concepto nico del dominio, comienza, a partir de la poca feudal, por la
organizacin especialsima del estado, a marcarse nuevas diferencias, pero en sentido
inverso y con una trascendencia de mayor alcance.
Tierras, no solo gozaban del derecho de propiedad en el sentido civil, para usar, disfrutar y
disponer de los bienes, sino que tambin tenan el imperio para mandar sobre los vasallos
que se establecan en aquellos feudos, el seor feudal se convirti as en un rgano del
estado.
En el estado feudal la propiedad o dominio otorgo el imperio todo el estado descansada en
este principio; los seores feudales, por razn del dominio que tena sobre ciertas
Medios de adquirir la propiedad.- pueden clasificarse desde distintos puntos de vista, en:
1.- adquisicin a titulo universal y a ttulo particular.
2.-adquisiciones primitivas y derivadas.
3.-adquisiciones a ttulo oneroso y a ttulo gratuito.
a).- adquisiciones a titulo universal y a titulo partcula.- se entiende por adquisicin a titulo
universal, aquella por lo cual se transfiere el patrimonio, como universal jurdica, sea
como conjunto de derecho y obligaciones, constituyendo un activo y un pasivo.
b).-adquisiciones primitivas derivadas.- por forma primitiva se entiende aquella en la cual
la cosa no ha estado en el patrimonio de determinada persona, de suerte que el adquiriente
de la misma cosa no la recibe de un titular anterior, sino que ha permanecido sin dueo,
siendo el primer ocupante de la misma.
c).- adquisicin a ttulo oneroso y a ttulo gratuito.- en la primera el adquiriente paga un
cierto valor en dinero, bienes o servicios, a cambio del bien que recibe, y como ejemplo
tenemos los contratos onerosos: la compraventa, la permuta, la sociedad, en los cuales se
transmite el dominio de un caso a cambio de una contraprestacin
d).- adems de estas 3 formas de transmisiones en atencin a su naturaleza, puede hacerse
otra clasificacin en razn de la causa, distinguiendo de transmisiones por acto entre vivos
y por causa de muerte.
Contrato.- el contrato, como forma de transmisin a ttulo particular puede ser oneroso o
gratuito, de manera que encaja en las clasificaciones anteriores.
Herencia.- haremos su estudio en la segunda parte de este tomo, dedicada al derecho
hereditario.
Prescripcin.- constituye otro medio de adquirir la propiedad su estudio lo haremos
despus; pero por ahora slo indicaremos que es formar adquisitiva mediante la posesin en
concepto de dueo, pacifica, continua, publica y por cierto tiempo.
Ley.- otro de los medios que indicamos es la ley .esta es, en rigor, una causa que concurre
con todas las formas de transmisin de la propiedad, de manera que es importe su
fundamento si se toma en cuento que la adquisicin , la herencia, prescripcin ocupacin
,accesin adjudicacin, supone siempre la concurrencia de la ley.
Ocupacin o apropiacin.- la ocupacin es una forma de adquirir el dominio, de gran
trascendencia en el origen de la propiedad y en el derecho primitivo. Sociolgicamente de
todas las formas, la de mayor valor y ms inters para la adquisicin del dominio; pero
desde ese punto de vista jurdico.
1.-adquisicin de un tesoro.- se entiende por tesoro el depsito oculto de dinero, alhajas o
bienes preciosos cuya legitimidad procedencia se ignora. En este ltimo requisito
(ignorancia de la legitimidad procedencia) se funda la ocupacin, por cuanto se considera
que estos bienes no tienen dueos.
Bibliografa
CURSO DE DERECHO CIVIL- ARTUROALESSANDRI RODRIGUEZ Y MANUEL
SOMARRIVA UNDURRAGA TOMO II Delos Sujetos Y De Las Obligaciones De Derecho
Personas Y Bienes
Roma
En roma la evolucin de la propiedad colectiva hacia la individualidad se verifico con
relativa rapidez y mucho antes que en otros pueblos por lo que se ha credo que los
romanos solo conocieron esta ltima.
Se discute vivamente hasta qu punto el derecho romano antiguo conoci la propiedad
individual. Una teora muy extendida afirma que el patrimonio mueble (o, por lo menos
ciertas muebles) y la casa y el huerto eran de propiedad privativa del padre de familia, pero
que la tierra fue propiedad colectiva de la gens.
Dicha institucin pasa en roma por dos fases comunes a las dems instituciones jurdicas de
aquel pueblo: "la del derecho de ciudad (iufcivile) y la del derecho universal (ills gentil/m).
En la primera de ellas, la propiedad era una institucin del derecho civil. El dominio
quiritario no poda pertenecer ms que a un propietario romano; no poda recaer mis que
sobre una cosa romana (estando excluidos, por consiguiente, los predios provinciales); no
poda ser transmitido o adquiridos no por un modo romano (como la mancipacin o la
usucapin).Pero al influjo del iuf gefltium, fue apareciendo, al lado del derecho formal de
propiedad, la propiedad de hecho que el pretor tutela. En la poca de Justiniano el rgimen
de la propiedad queda unificado a base del derecho pretorio, llegndose al concepto
moderno de la propiedad.


Edad media
Bajo la influencia de las legislaciones brbaras y sobre todo de la organizacin feudal, la
propiedad raz sufre en la edad media una honda transformacin. La invasin de los
brbaros destruy el imperio romano y cambi la faz poltica del mundo, para el que se
abri un nuevo perodo histrico, en el que resultaron modificadas profundamente las leyes,
las costumbres y las instituciones de los pueblos.
Entre las causas ocasionales de esta esencial variacin, merecen citarse especialmente: la
invasin de los brbaros, la aparicin del cristianismo, el rgimen feudal, el sistema
municipal y el influjo de las cruzadas.
1. La invasin de los Brbaros, alanos, vndalos, godos, suevos, hunos, silingos,
francos, borgoones, lombardos y otras hordas que abandonaron las nebulosas
regiones del Norte y Nordeste de Europa y Asia, donde vivan ignoradas, para
desbordarse por las comarcas occidentales del mundo conocido en la antigedad,
llevando por doquier la ruina, la desolacin y la muerte; pues en su ignorancia,
brutalidad y fiereza, no conocan otro procedimiento que la violencia, otro recurso
que el bandolerismo, ni otro derecho que la fuerza, y as es que con ellos imper por
mucho tiempo el caos, la anarqua y la barbarie, las cuales destruyeron de consuno
la civilizacin, la industria y el comercio.

2. La serie de desastres que acompa a este rgimen destructor fue verdaderamente
espantosa, pues el salvajismo devastador y la grosera primitiva de estas hordas
vencedoras, que desconocan el valor de las riquezas que aniquilaban, llev la ruina
a Italia, Francia, Espaa y dems pases baados por las aguas del Mediterrneo,
que en otro tiempo fueron tan ricos, civilizados y florecientes; empero a esta
tempestad terrible sigui una calma relativa, pues como los invasores eran pueblos
cuya educacin estaba por hacer y cuya aspiracin era la independencia, al irse poco
a poco mezclando con las razas de los vencidos fue operndose de da en da un
trabajo regenerador, que con el transcurso del tiempo concluy por influir de modo
muy beneficioso y dar nuevo ser a lo que se haba degenerado de las nacionalidades,
de la civilizacin, de las costumbres de la sociedad, de las ciencias y artes, y de la
industria y comercio. 2. La aparicin del Cristianismo, que haba tenido lugar en el
ltimo perodo de la dominacin romana, no ejerci al principio gran influencia en
el orden econmico, pues la corrupcin, la hereja y otras causas determinantes del
envilecimiento de la sociedad humana de aquella poca detuvieron la propaganda de
la doctrina evanglica, la cual constitua una nueva religin que necesitaba nuevos
pueblos para poder extenderse, y como los encontr en los brbaros, entre ellos
tuvieron excelente acogida las mximas de Jesucristo, que proclama la dignidad del
hombre, ensalzaban la dulzura carcter y santificaban el ejercicio del trabe
consiguindose con su fiel observancia, elevar condicin, domar su fiereza,
despertar su civilizacin, purificar su vida, activar su industria y i mentar su
comercio, el cual fue tomando notable incremento merced a los principios de
igualdad y fraternidad que promovieron la moralizacin asociacin, a las
construcciones de monasterios abadas que fomentaron las industrias, a las fiesta: y
solemnidades religiosas que hicieron renacer las ferias y mercados, y a las misiones
y peregrinaciones que abrieron nuevos horizontes a la geografa y al trfico.

3. El Rgimen Feudal tuvo su origen en la barbarie, pues cuando los brbaros
invadieron los pases romanos, se repartieron las tierras conquistadas, para lo cual
los reyes concedieron grandes porciones a los jefes superiores, que se llamaron
seores, y stos a su vez cedieron pequeas parcelas a sus afiliados inferiores, que
se denominaron vasallos; recibiendo esta concesin el nombre de beneficio, que con
el tiempo pudo transmitirse por herencia y se design entonces con el de feudo. As
es que la mayor parte de la propiedad era feudal, y de este rasgo caracterstico
deriv el feudalismo, cuya institucin form una especie de jerarqua de ndole
militar, que se fundaba en el dominio de la propiedad territorial y que atribua a
cada noble el ejercicio de soberana o jurisdiccin en su respectivo seoro. Para los
intereses de la industria y del comercio, este rgimen fue perjudicial y desdichado,
pues al vincular la propiedad territorial en determinadas familias y al distribuir la
soberana nacional entre distintos seores, ni hubo grandes afanes por fomentar la
agricultura, ni bastantes brazos disponibles para desarrollar las manufacturas
fabriles, ni libertades suficientes para acometer las empresas comerciales, porque el
despotismo; el aislamiento, el encono y el capricho de tantos reyezuelos, creaba
impuestos excesivos que aniquilaban la industria, estableca trabas innecesarias que
dificultaban el comercio, sostena guerras incesantes que diezmaban la poblacin, y
requera soldados numerosos que restaban inteligencias tiles para el ejercicio de las
artes de la paz. No obstante, debe reconocerse que la constitucin del feudalismo
algo elev el sentimiento de la dignidad individual, el cual ejerci con el transcurso
del tiempo una beneficiosa influencia para la emancipacin del hombre, la abolicin
del servilismo, la consideracin del trabajo, la propagacin del trfico y la cultura
general.

4. El Sistema Municipal debi su origen a la imperiosa necesidad que sintieron los
reyes y los pueblos de disminuir el poder y de sacudir el yugo de los seores
feudales, cuya autoridad y despotismo lleg a tan alto grado y ejerci tanta
influencia, que desmembraba la soberana real y esclavizaba la libertad popular.
As es que sintiendo los monarcas humillada su autoridad majestuosa y los vasallos
rebajada su dignidad personal, se pronunciaron en comn contra el tirnico poder de
aquella aristocracia, y despus de varias tentativas y resistencias, que duraron
muchos aos, se oper en el siglo XI un levantamiento general que conquist
diversas concesiones contenidas en cartas pueblas, contribuyendo despus a la
formacin de la unidad nacional y a la emancipacin de la clase popular; sta exigi
desde entonces una nueva organizacin especial para asegurar su independencia en
lo sucesivo, y habiendo encontrado la base de ella en las antiguas curias romanas, se
constituyeron los municipios y se plante definitivamente el rgimen municipal, el
cual ejerci con los modernos elementos de libertad y tranquilidad una influencia
muy beneficiosa en todas las instituciones econmicas, con especialidad en la
industria y en el comercio; pues la primera aument y perfeccion sus productos por
las facilidades que encontraron el espritu de asociacin y el privilegio del gremio, a
cuya sombra prosperaron las asociaciones obreras del antiguo rgimen; y el segundo
multiplic y mejor sus transacciones por las reformas que abolieron las barreras
aduaneras en los lmites seoriales, y generalizaron las ferias peridicas en las
principales ciudades, a cuya bondad debieron los mercaderes el incremento que
tom el trfico mercantil.

Expuestas ya a grandes rasgos las causas esenciales que determinaron los movimientos de
las instituciones econmicas de las naciones en la Edad Media, pasaremos ahora a indicar
ligeramente las manifestaciones ms importantes de la actividad mercantil de algunos
pases durante este perodo histrico, que comenz con la irrupcin de los brbaros,
destruyendo todo lo existente, para permanecer mucho tiempo sumido en la oscuridad de
una infructuosa inaccin, y que trat de reponerse en la poca de Carlo Magno, dando
varias seales de un bro comercial, para al fin recuperar en el siglo XV el esplendor
caracterstico de su antigua opulencia. Sin embargo, fue un comercio de comisin
propiamente dicho, cuyas operaciones se hacan a cuenta del empresario, porque el capital
empleado en el trfico martimo era tornado en prstamo, generalmente, siendo necesario
acompaar las expediciones de mercancas y establecer factoras en los mercados
extranjeros.
Los principales pueblos comerciantes en la Edad Media, fueron: las Repblicas Italianas,
las Ciudades Ansiticas, el Puerto de Marsella y la Plaza de Barcelona.
Edad moderna
Como dice un autor, "a la edad moderna correspondi resolver dos difciles problemas: uno
de carcter poltico, consistente en separar la soberana de la propiedad, y otro de carcter
social, encaminado a acabar con la extraordinaria divisin de sta y a conseguir su
definitiva unificacin. Para lograr lo primero los reyes combatieron a la nobleza y
terminaron por instituir la monarqua absoluta; para obtener lo segundo se fue reconociendo
paulatinamente que el titular del dominio til era el verdadero dueo de la finca sobre el
que aqul recaa". Y as, al estallar la revolucin francesa, ya era propietario el poseedor, si
bien su propiedad estaba gravada con cargas perpetuas, dicha revolucin dio un paso, ms
aboli los ltimos restos de la propiedad feudal al declarar, de una plumada, suprimidas,
con indemnizacin o sin ella, segn los casos, la inmensa mayora de aquellas cargas.
La revolucin burguesa determina cambios en el sistema de poder, pero ste sigue siendo
ostentado por aquel que posee el dominio: la cualidad de ciudadano va unida, ya en los
primeros textos constitucionales, al pago de impuestos por la tierra. La Constitucin de los
Estados Unidos de Amrica establece en su primera redaccin que queda excluido del
derecho al voto los indios que no paguen contribuciones. Algo que se reproduce en los
primeros textos constitucionales, siendo especialmente divertido el caso espaol: el
sufragio universal masculino que se implanta en 1890, viene acompaado del sistema de
turnos que propiciaba el caciquismo electoral. La propiedad genera a su vez oposiciones
para el acceso a determinadas carreras orientadas a la defensa del derecho de propiedad:
Registradores de la Propiedad, Notarios, Jueces y Fiscales... estudiadas con avidez por los
hijos de los terratenientes, como puede comprobarse examinando las estadsticas de la
poca y los nombres de muchas estirpes jurdicas. No en vano el Cdigo Civil dedica ms
del setenta y cinco por ciento de sus artculos a la propiedad y los modos de obtenerla.

BIBLIOGRAFIA
- CURSO DE DERECHO CIVIL- ARTUROALESSANDRI RODRIGUEZ Y MANUEL
SOMARRIVA UNDURRAGA TOMO II Delos sujetos y de las obligaciones de derecho
PERSONAS Y BIENES pg. 321- 329
- ENCICLOPEDIA JURIDICA ECUATORIANA TOMO VII - Voces de derecho civil DR
JUAN LARREA HOLGUN pg. 353- 379
- (Ponencia del Lcdo. VICTOR LUIS CASTILLO ORTEGA
- Principios de Derecho civil. Tomo cuarto: Propiedad y derechos reales de goce.









LA PROPIEDAD EN LA EDAD CONTEMPORANEA

Igualmente sucede que muchas crticas contemporneas contra el derecho de propiedad se
basan en Una false apreciacin histrica, ya no de lo que fue la propiedad en otros tiempos
sino de los que es actualmente la propiedad.
As, es fcil acumular argumentos contra la propiedad si se hace abstraccin de la mltiple
variedad de propiedades que hoy da existen y de sus orgenes histricos, para descubrir un
gnero hipottico de propiedad, anti histrico, que en realidad hoy no existe. La mayor
parte de las crticas, de origen marxista, contra la propiedad nos la presentan como una
propiedad absoluta, ilimitada, sin funcin social alguna, proveniente de unos orgenes
ilegtimos, opresores y absorbentes.
Pero sera muy difcil probar que en algn momento histrico haya existido una propiedad
con esas caractersticas, y mucho ms difcil o mejor dicho imposible, identificar esos
momentos histricos que pertenecen al pasado con las circunstancias actuales. Como
asevera Planiol solamente en tres momentos de la historia de Occidente se da la propiedad
ampliamente centralizada y con caracteres de absolutismo; al principio de la historia
romana, al final del mismo Imperio Romano y despus de la Revolucin Francesa.
Los orgenes romanos de tipo absolutista duraron muy poco y la propiedad ex
iurequiritium, que fue la nica que tena caractersticas de absolutismo, se limitaba a
ciertos predios rsticos de un reducido territorio, mientras la misma organizacin romana
reconoca otro tipo de propiedad caracterstico de los fundos provinciales y esta diferencia
fue desapareciendo progresivamente hasta que en la poca de Justiniano resulta totalmente
abolida por la identificacin de los fundos itlicos y los fundos provinciales; pero
nuevamente y de inmediato surge una nueva distincin que dur hasta el fin del S. XVIII y
que comenz a formarse a consecuencia de las "tenures" y de los arrendamientos
perpetuos, de tal manera que la propiedad simple y libre a la vez plena y nica desaparece
durante la Edad Media y la Edad Moderna para reaparecer con toda su fuerza a raz de la
Revolucin Francesa.
Tambin despus de la Revolucin Francesa, la reaccin en el sentido de imponer nuevas
cargas, limitaciones y desmembraciones a la propiedad para hacer desaparecer su
absolutismo, es inmediata. Y en la sociedad contempornea, tal vez ms que nunca, la
divisin del concepto mismo de propiedad, su desmembracin y Sus limitaciones han
llegado a acentuarse notablemente. Por tanto considerar la propiedad, an la propiedad
raz, como algo absoluto e ilimitado en el derecho moderno es un error de perspectiva
histrica fcilmente rebatible.
Tampoco es exacto considerar el concepto actual de propiedad como una derivacin directa
del derecho romano. En la poca medieval se produce una sntesis entre el concepto
romanista y el propio de los pueblos germanos, prevaleciendo ms bien la estructura propia
de los invasores; as la divisin que ms tarde los glosadores llaman del "dominium til y
el "dominium directum", derive ms estrechamente del concepto germnico de la
propiedad.
Esa divisin entre una propiedad prcticamente terica y la propiedad con el derecho al
cultivo del suelo es la base del sistema feudal y de sus derivaciones hasta la poca de la
Revolucin Francesa. El racionalismo difundido a raz de la Revolucin y las ideas clsicas
en gran boga en el S.XVIII significaron, sin duda, una vuelta al predominio del ideal
romanista de la propiedad, pero en ningn caso un restablecimiento total del sistema
romano con su formulismo y su carcter marcadamente absolutista.
Tampoco en la Alemania del S.XIX, en la que se verifica el grandioso fenmeno de la
recepcin del antiguo derecho romano, la propiedad llega a implantarse como en los
tiempos de la antigua Roma.
Hay que admitir que en los diversos pueblos el influjo de las ideas cristianas ha dejado una
honda huella que hace imposible la reviviscencia total de un sistema surgido al amparo de
las ideas paganas. En la sociedad contempornea, mucho monos, podra triunfar un
concepto absolutista como el romano, ya que an en los pueblos aparentemente menos
cristianos, el sentido profundo del evangelio ha penetrado mucho ms de lo que
generalmente se cree.
En realidad cada poca de la historia refleja Sus caractersticas en las instituciones
fundamentales de la sociedad y como una de ellas es precisamente la propiedad, puede
hablarse de la propiedad en la era antigua y clsica del derecho romano, una propiedad
propia del Medioevo y la propiedad de la poca moderna y an la propiedad de los tiempos
contemporneos. Ciertamente no se ha de exagerar los alcances de esta evidente evolucin
hasta destruir el nexo de unidad fundamental existente en todo este desarrollo histrico;
ello equivaldra a negar el carcter natural de la propiedad. Pero admitida la permanencia
de lo esencial, igualmente se ha de aceptar una gran variacin de modalidades.
El paso de una poca histrica a otra est sealado precisamente por una crisis profunda de
las instituciones fundamentales, y entre alias la propiedad. As, en los albores de la Edad
Moderna, el sistema feudal de propiedad resulta fuertemente sacudido por el surgir de
nuevas formas de propiedad, principalmente en las ciudades libres. La propiedad feudal
tena un carcter eminentemente poltico, serva adems de su utilidad econmica, de base
para la organizacin poltica de aquella poca; garantizaba al vasallo fa necesaria seguridad
y significaba para el seor fa base misma de su poder, incluso en el aspecto militar o de
enfrentamiento con otros seoros rivales.
En cambio, la propiedad burguesa que surge poco a poco en las ciudades libres, adems de
las funciones econmicas de seguridad, representa sobre todo un baluarte de la libertad
individual, garantiza fa independencia frente al poder feudal. En fa poca contempornea, a
su vez, la propiedad enriquecida por todo este desarrollo histrico, garantiza el logro de los
objetivos econmicos, de fa seguridad y de la libertad personal, pero se presenta sobre todo
como un instrumento de adelanto social, del progreso en los diversos mbitos sin excluir el
intelectual y el moral.
El progresivo enriquecimiento de funciones de la propiedad privada a lo largo de la
historia, beta demostrando que esta institucin natural es perfectible como todo lo
verdaderamente natural. No hay que creer en una institucin natural es una especie de
petrificacin monoltica invariable, sino, todo lo contrario, se demuestra la con naturalidad
de una institucin por la fijeza de sus caractersticas esenciales y a la par que por la
flexibilidad de su adaptacin a las funciones secundarias, y por su enriquecimiento
progresivo a travs del mismo desarrollo de las sociedades. Exactamente esto es lo que se
puede observar en el desenvolvimiento histrico de la propiedad, confirmndose as su
carcter de instltuci6n natural.
Existe tambin el fenmeno del desplazamiento del Inters del hombre por unos u otros
bienes. Los problemas de la propiedad se plantean en la Edad Antigua y Media ante todo
vinculados al dominio del suelo.
En la poca moderna comienza a interesar ms la propiedad mobiliaria consistente
primeramente en dinero o sus valores representativos, y que posteriormente se ha
diversificado en forma increble sobre todo en fa sociedad industrial a travs de las
variadas formas de colaboracin y de unin de bienes muebles para fa producci6n de nueva
riqueza. Es significativo el hecho de que los estatutarios en los SS.XIV y XV casi
exclusivamente se refirieron a la propiedad inmobiliaria en tanto que el derecho
internacional privado se desarrolla extraordinariamente en el campo del derecho comercial
en el S.XIX y XX, centrndose principalmente en torno a los valores mobiliarios.
En la sociedad contempornea, la diversificacin de los tipos de propiedad refleja la
complejidad extraordinaria de la sociedad misma. La concentracin urbana, a su vez, como
fenmeno caracterstico de nuestro tiempo, ha dado lugar a formas de propiedad
enteramente nuevas como la propiedad horizontal o por pisos tambin la variedad de
intereses humanos se demuestra en el momento actual, por un inusitado desarrollo de la
propiedad intelectual, industrial, comercial, relativo a marcas, patentes de invencin y otras
formas de propiedad bastante alejadas del tipo clsico del dominio conocido hasta la poca
contempornea.
LA TEORIA DE LA PROPIEDAD
El derecho de propiedad, en general, nunca ha sido negado por nadie, no hay quien diga
que el hombre carezca de derecho a utilizar el mundo exterior para la satisfaccin de sus
necesidades, ni quien se oponga a que esta utilizacin sea regulada por la ley o por la
convencin, a fin de prevenir los conflictos de otro modo inevitable.
Lo que ha suscitado dudas y ha originado discusiones es el fundamento que pueda tener la
propiedad privada, el derecho del individuo a excluir a todos los dems del uso y disfrute
del suelo.- las teoras relativas al derecho de propiedad de que se ocupa el epgrafe se
refieren, por lo tanto, al derecho de propiedad individual.
Las citadas teoras, que son muy variables, se clasifican segn algunos autores, en dos
grupos: las que buscan el fundamento de la propiedad en un acto individual, como la
ocupacin y el trabajo, y las que buscan dicho fundamento en un acto social como el
contrato o la ley".
Teora de la ocupacin.-' Es la ms antigua y parte del supuesto de un estado social en
que todas las cosas eran tan comunes. En tal situacin, cada cual poda ocupar cuanto fuera
preciso para satisfacer sus necesidades, y este acto de ocupacin le converta en
propietario.
Se ha objetado a esta teora que la ocupacin podr servir, a todo lo ms para explicar el
origen histrico de la propiedad, pero no para darle un fundamento racional. La simple
ocupacin no justifica por s sola el respeto que a los dems merece el derecho del primer
ocupante. Los principales partidarios de esta teora se encuentran entre los escritores que
fundaron el Derecho Natural, como Grocio y Puffendorff,

Teora del trabajo.-" Segn Esta teora, iniciada por los economistas, del siglo XVIII y
sostenida por Thiers. En captulo XII de su conocido libro, la propiedad se deriva
exclusivamente del trabajo, como una recompensa de este. Al transformar el hombre la
naturaleza y aumentar su utilidad, le impone el sello de su personalidad y es muy natural
que el producto del trabajo sea para quien lo ha realizado.
A esta teora, que aplicada con rigor llevara a consecuencias muy distintas de las
propugnadas por sus defensores, se le objeta que el trabajo transforma, pero no produce. El
trabajo por s solo, dicen no da la propiedad de las cosa.

Teora de la convencin.-"Los principales defensores de esta teora son Kant y Fichte
Segn Kant, la ocupacin y el trabajo no fundan por s solos la propiedad, Porque no
engendran las obligaciones de respeto por parte de los dems. Estas obligaciones slo
pueden derivarse del consentimiento mutuo o convencin. Aquellos individuales sirven
para establecer una especie de propiedad provisional, la sumisin de la cosa a la persona;
Pero es preciso que
Ese vnculo sea reconocido y este reconocimiento se verifica por la concepcin, que
convierte a propiedad provisional en propiedad definitiva
Fichte ampla y desarrolla las mismas ideas de Kant'
A esta teora, que tiene como las anteriores muy diversos matices se le ha objetado que la
convencin, caso de existir, es un fundamento demasiado dbil para un derecho tan
importante y de tan grandes consecuencias como es el de propiedad"

Teora de la ley.-" la teora de la ley est ntimamente ligada con la anterior, y, segn
ella, la propiedad es creacin de la ley; la ley sola constituye las propiedad, porque no hay
ms que la voluntad poltica que pueda efectuar la renuncia de todos y dar un ttulo comn,
una garanta para el goce de uno solo.
Se dice, en contra de esta teora, que la ley sirve para reconocer la propiedad, pero es
imponente para crearla.

Segn ATIENZA y RUIZ MANERO: el derecho de propiedad sobre una cierta cosa en un
ttulo que constituye el fundamento de un complejo de posiciones normativas no sujetas a
lmite temporal, en relacin a esa cosa y frente a todos los dems.
En la tradicin jurdica norteamericana se dice algo muy parecido, en tanto se considera
que la propiedad es un conjunto de derechos, libertades, poderes y deberes.
Este complejo, llamado propiedad, est integrado por una serie de situaciones que
entrelazan entre s.

1. Una serie de poderes normativos sobre la cosa que permiten producir cambios en el
status normativo de la cosa, tales como donar, vender, constituir una garanta sobre
Ella.
2. El derecho a no ser interferido en el uso y disfrute de la cosa, as como en la
actuacin de las libertades y poderes normativos. Correlativo a este derecho es el
deber de todos los dems a no injerir sobre la cosa.
3. Una inmunidad referida al status normativo de la cosa, que no puede ser alterado
por los dems en virtud de lo cual, por ejemplo el propietario no puede ser privado
de esa condici6n, salvo determinadas circunstancias y de un procedimiento legal.
Correlativo a esta inmunidad se encuentra la incompetencia de los dems para
alterar este status normativo.

El concepto filosfico de la propiedad da cuenta de una situacin jurdica compleja, y eso
es lo que tratan de expresar rudimentariamente los Cdigos Civiles, aunque en ellos se nota
claramente la influencia poltica, pues fueron
dictados durante el liberalismo clsico, por lo que no pueden desprenderse de la idea de un
propietario como seor absoluto de la cosa. No es casualidad que el manifiesto liberal, en
lo poltico y econmico, contenido en la Declaracin de Derechos del Hombre y del
Ciudadano (1789) sealase que
la propiedad "es inviolable y sagrada", lo que ha repetido en forma inaudita nuestra
Constitucin de 1993. Es como si el tiempo se hubiese congelado por dos siglos.- El
Cdigo Civil Francs de 1804 inaugura un Derecho
Civil de corte extremadamente liberal, tal como lo muestra la definicin normativa de la
propiedad contenida en el art. 544: "La propiedad es el derecho de gozar y disponer de las
cosas del modo ms absoluto con tal de que no se haga de ellas un uso prohibido por la Ley
o por los reglamentos" aqu se nota el respeto Casi irrestricto del propietario respecto de su
libertad de dominio y de los poderes de modificacin jurdica que ejerce sobre la cosa. Los
lmites se consideran realmente vicios del sistema por lo que se imponen mediante ley o
reglamento, y se consideran de interpretaci6n restrictiva.
Portalis, uno de los autores del Cdigo Francs, sello el tema con una frase que contiene
una analoga reveladora: al ciudadano le pertenece la propiedad y al soberano el imperio".
En efecto, los tericos de la soberana de esa
poca estaban conformes en que la soberana era absoluta por propia definicin, ya que un
sujeto Que ostenta esa calidad, ya sea el Pueblo o el monarca, no tiene que pedirle permiso
a nadie. Pues bien, si el soberano tiene la plena potestas", entonces lo mismo corresponde
al propietario en
el mundo domstico de sus relaciones privadas en torno a una cosa. Los comentaristas de
dicho Cdigo, incluso los de la primera parte del siglo XX, continan llamando a la
propiedad como institucin que se justifica por si misma o por "ley de la naturaleza", en
tanto, la defensa de la
voluntad del domino constituye la principal funcin de la normativa del derecho privado.


CARACTERES DEL DERECHO DE PROPIEDAD

El derecho de propiedad tiene diversas caractersticas: 1) es un derecho real, 2)
absoluto, 3) exclusivo y excluyente, 4) es perpetuo.

1.- el derecho de dominio es un derecho real, Lo que se encuentra indicado en la
propia definicin de artculo 582 y tambin en el artculo 577 al enumerarse entre los
derechos reales. Y se deduce una consecuencia de inters de esta caracterstica de
derecho real que tiene el dominio, cual es, que para su defensa est provisto tambin de
una accin real: la accin reivindicatoria. Ya sabemos que de todo derecho real nace
una accin real.

2.- El derecho real de dominio es un derecho absoluto, porque, como veremos luego
viene a dar el mximum de utilidad sobre una cosa. Y, precisamente, por este carcter
absoluto que tiene el derecho de propiedad o de dominio es que 'los romanos llegaron a
confundir el derecho de dominio con la cosa misma. Pero es evidente que este carcter
absoluto del derecho de dominio ha sido aminorado en forma sensible, como se ver al
hablar de sus limitaciones y de la doctrina derecho, que ha influido principalmente en el
derecho de dominio de la misma cosa.
Nuestro legislador, en forma equivocada, trata de esta materia de los frutos y de los
productos al referirse a la accesin; y es as como habla de la accesin de los frutos.-
pero en realidad, un dueo adquiere los frutos por el hecho de ser dueo y no por
accesin.

3.-Es un derecho exclusivo y excluyente, porque el derecho de dominio da el mximo
de utilidad en la cosa, da la plenitud de todas las facultades; puede sacarse respecto de la
cosa el mximum de rendimiento y slo el dueo puede hacerlo, con exclusin de toda
otra persona.
Poe ejemplo, si maana tengo una casa con un jardn, puedo evitar que cualquiera
persona vaya a pasear por mi jardn.

4.-El derecho de dominio es perpetuo; por lo menos esta es la regla general.- hay
casos excepcionales, como el de la propiedad fiduciaria; pero este caso excepcional no
hace ms que confirmar la regla.
El carcter perpetuo no es sino consecuencia del carcter absoluto que tiene el derecho
de propiedad.- de aqu se deduce un corolario: el derecho de dominio no se pierde por el
ejercicio.
As se desprende del artculo 2.517 del cdigo civil, que estudiaremos en su
oportunidad, de modo que si yo tengo una casa en Santiago, y me voy a Europa,
pasando cuarenta aos en Europa; no obstante que en ese lapso yo no haya ejercido mi
derecho de propiedad, subsiste mi derecho, porque es un derecho absoluto y una forma
de ejercerlo consiste en tener cerrada la casa. Adems, es un derecho perpetuo.

CLASIFICACION DE LA PROPIEDAD
El derecho de propiedad puede recaer sobre varios objetos y esto determina ciertas
caractersticas del mismo derecho; por esta razn establecemos una clasificacin de los
objetos sobre los cuales cabe derecho de dominio.- No se trata de repetir aqu las
divisiones de las cosas o bienes que se suelen formular con vistas a la generalidad de los
derechos, si no de adoptar una clasificacin que tenga que ver especficamente con el
dominio entre las varias clasificaciones posibles, propongo las siguientes:


Derechos del autor
Patentes de invencin
INMATERIALES Patentes industriales
Nombre,comercial,agrcola
Derechos

Patrimonio hereditario
Universales otros patrimonios
Estatal recursos naturales
Defunciones

Superficiales
Inmuebles minas
Caminos
Aguas

MATERIALES dinero
Singulares valores
Cartas
Muebles cadver
Objetos monoplicos
Controlables
Ondas



MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO DE PROPIEDAD
Consideraciones generales
En el plano del derecho natural tenemos que aceptar la existencia de derechos que por ser
inseparables de la persona comienzan y determina juntamente con ella, son derechos
innatos, como por ejemplo el derecho a la vida, a la integridad, a la honra etc. Pero fuera de
estos derechos innatos, todos los dems se adquieren en un momento determinado:
comienzan a existir o comienzan a pertenecer a un sujeto desde un cierto punto.
El derecho regula como cuestin de singular importancia lo relativo al inicio de un derecho,
lo mismo que respecto de su terminacin o final.
A veces, se trata de un comienzo absoluto, es decir, de un derecho que surge por primera
vez, sin antecedente alguno, como algo totalmente nuevo no solo de un determinado sujeto,
sino en todo el conjunto de la vida jurdica.- entonces se requiere que el orden jurdico
determine como se establece tal derecho; nos hallamos ante lo que se llama un modo
originario de adquirir.
En otros casos, el derecho de un sujeto deriva de otro derecho anterior; por ejemplo, otra
persona e trasmite su derecho o lo traspasa; entonces tenemos un modo derivativo de
adquirir.- Esto corresponde muy propiamente a la esencia misma del derecho subjetivo ya
que quien lo tiene, puede disponer de l.
Lo dicho anteriormente se aplica de manera primaria, eminentemente, a la propiedad.
Esta se adquiere, originaria o derivadamente.- el concepto mismo de propiedad implica su
relatividad temporal; comienza y determina.- el concepto mismo de propiedad implica su
relatividad temporal; comienza y termina en el tiempo.- tambin de la naturaleza de la
propiedad se deriva el que puede transmitirse, ya que el dominio incluye el iusdisponendi.-
las limitaciones del derecho de propiedad pueden disminuir esa potestad dispositiva, pero
no deben llevar al punto de suprimirla ya que ello sera negar el derecho mismo.
La adquisicin de los derechos puede ser ms o menos compleja.- no siempre basta un solo
hecho o acto jurdico.- lo ms frecuente resulta ser que se unan varias causa ms o menos
remotas, o que la adquisicin este revestida de ciertas formalidades que se aaden a la
causalidad de fondo para producir el efecto de la adquisicin.- Comencemos por explicar
los conceptos de la forma ms adherente al sistema seguido por nuestro cdigo civil para
luego considerar otras posibles explicaciones, adoptadas por la doctrina o por otros
derechos positivos
En trminos generales se llama ttulo a la causa remota y luego a la causa prxima de la
adquisicin.
El titulo da derecho a adquirir, prepara la adquisicin que se consume o ejecuta con el
modo. El titulo origina un derecho subjetivo y personal, con la correlativa obligacin de
otro.- cuando la obligacin se cumple mediante el, modo, el titular se hace dueo
adquiriente.
El ttulo es como la justificacin profunda de la adquisicin.- quien tiene un ttulo es justo
ttulo, puede adquirir; tiene acceso al derecho y llegara jurdicamente a ser titular o sujeto
del derecho si se emplea el modo correspondiente.
El modo como causa prxima, acta, da actualidad o eficacia al titula. Muchas veces el
modo hace tambin de forma reviste de la debida solemnidad al acto por el cual se
adquiere.
En el campo de las obligaciones o derechos personales el titulo vasta para transferirlos,
pero en el campo de los derechos reales, el titulo origina solamente una obligacin y es el
modo el que hace adquirir el derecho.
Todo esto se ve ms claramente en el caso de la propiedad, y sobre todo de la propiedad
inmueble.- la compraventa por s sola no transfiere el derecho de dominio.- el vendedor se
obliga a transfer el dominio; el comprador adquiere solo el derecho personal, el derecho a
exigir que se le transmita la propiedad.- la compra venta es un ttulo para adquirir el
dominio, una causa remota, pero con el modo apropiado, que en el caso consiste en la
tradicin, se transfiere la propiedad y la adquiere el comprador .
Tratndose de inmuebles se hace una escritura pblica en el que consta la cosa, el precio y
la voluntad de vender y de comprar respectivamente; as se ha constituido un ttulo, una
causa remota que origina el derecho del comprador para que el vendedor le transfiera el
dominio.- pero el dominio no se transfiere por la una simple escritura, sino mediante su
inscripcin en el registro de la propiedad; este es el modo concreto, la causa prxima; por la
tradicin o entrega que respecto de los inmuebles se hace por la inscripcin en el registro,
as es como se adquiere el dominio de bienes inmuebles.
No basta, pues, la causa remota, el titulo (en el ejemplo la simple escritura de compra y
venta), sino que se tiene que sumar a ella la causa prxima o modo (en el ejemplo la
inscripcin en el registro de la propiedad).
Puede parecer una intil complicacin esta de reconocer una causa remota, que es el ttulo,
y una causa prxima, el modo...- pero se aprecia la utilidad y lo razonable de la distincin,
si se considera que el derecho debe tutelar varios intereses: el de las personas singulares y
el de la sociedad; el de la facilidad de las transacciones y el de la seguridad de las mismas;
el de la libertad y el del orden.
Si solamente se tuviera en cuenta el principio de la libertad individual, cualquier
transferencia del dominio o de otros derechos podra hacerse por el mero consentimiento.
Pero esto implicara grave inseguridad, incertidumbre respecto del verdadero titular de los
bienes y, consiguientemente se prestara a ocasionar perjuicios a terceros, regaos tales
como venta de cosas ajenas.
Si se tuviera en cuenta nicamente los principios del orden y de proteccin a la sociedad en
general, podra seguirse un sistema formalista, en el que, dados ciertos actos o
solemnidades, se producira el traspaso de la propiedad, sin consideracin de la voluntad de
los sujetos del derecho.- esto puede ocasionar un atropello de la libertad individual, que
tambin merece la proteccin legal.






BIBLIOGRAFIA:

DR. JUAN LARREA HOLGUN Manual elemental de Derecho Civil del Ecuador edicin
primera 2002, editorial corporacin de estudios y publicaciones, pago. 246 327
ARTURO ALESSANDRI RODRGUEZ Curso de Derecho Civil Tomo ll, segunda edicin
1940 editorial nacimiento Santiago de chile pag.225 233
GUNTHER GONZALES BARRN Propiedad y Derechos Humanos, sexta edicin mayo 2011,
editorial jurista pago. 85 95
























1.11 Funcin Social
La tesis voluntarista del pandectista alemn BERNARD WINDSCHEID, en el siglo XIX,
capt la idea liberal de la propiedad, sometida solo a la todopoderosa voluntad del
propietario. Esta nocin converta a la propiedad en un instrumento para satisfacer deseos y
necesidades exclusivamente personales, justificando actitudes absentistas y parasitarias. Las
crisis de las teoras voluntaristas terminan por desplazar la atencin hacia los intereses que
entran en juego en el ejercicio de las facultades dominicales, con especial consideracin a
las necesidades de la colectividad social. El titular del derecho de propiedad ya no podr
utilizar los bienes en la manera que estime ms adecuada para la satisfaccin de su inters
individual, pues la decisin que adopte ha de tener presente la simultnea realizacin del
inters social de la colectividad. De esta forma, la relevancia social que puede tener el
ejercicio de la propiedad de determinadas categoras de bienes, orienta y dirige la actividad
de su titular hacia el destino econmico ms adecuado para la satisfaccin de las
necesidades de la colectividad.

La constitucin Alemana de Weimar (1919) marc un hito en este tema, sealando en
forma terminante que la propiedad obliga, con lo cual se deja de considerar a la
propiedad privada como un mero mbito de libertad de su titular, sin la proyeccin social
que lleva aparejada.

En efecto, el mundo creado a partir de la ficcin de que la libertad absoluta (y salvaje) lleva
al bienestar, y que los mercados se regulan solos, sin intervencin estatal, no pasa de ser
una fantasa derrumbada ante nuestros propios ojos, especialmente con la crisis mundial del
2008. La realidad nos demuestra que los mercados simplemente no se pueden
autorregularse, pues el desmedido afn de lucro destruye todo, incluyendo la lealtad y la
honestidad; y sin esos valores, que deben nacer de la regulacin estatal cuya funcin es
garantizar el bien comn, no se puede construir ningn sistema institucional.

Por tal razn, los neo-liberales deben aceptar a regaadientes una verdad que siempre fue
obvia. El mundo de las relaciones privadas no puede quedar sujeto al arbitrio individual,
pues ello desemboca irremediablemente en el abuso del ms fuerte y en la concentracin de
la riqueza en pocas manos. El papel del Estado queda, pues, salvaguardando en el nuevo
orden mundial como garante de los intereses colectivos.
La propiedad es un derecho individual que asegura un mnimo de utilidad a su titular, pero
ello no impide reconocer que se trata de una atribucin jurdica que se encuentra sujeta a la
realizacin del inters social. El propietario no vive solo, ni su riqueza se origina por
esfuerzo exclusivamente suyo. El propietario disfruta de bienes econmicos por obra de
muchos factores ajenos a l, tales como la proteccin del Estado, la actuacin reguladora y
contralora de la Administracin; las obras y construcciones realizadas por la comunidad; el
esfuerzo conjunto de la sociedad, etc. Es correcto sostener, por tanto, que la propiedad est
afecta a un gravamen social, pues la riqueza debe aprovechar de una u otra manera a
todos los individuos.
Existe una sentencia en la que se desarrolla con gran amplitud el rgimen econmico de la
Constitucin, y en l se trata el tema de la propiedad como derecho subjetivo cuyo
reconocimiento se sustenta en la funcin que realiza dentro de un Estado Social.
Ahora bien, nuestra Constitucin reconoce a la propiedad no solo como un derecho
subjetivo (derecho individual), sino tambin como una garanta institucional
(reconocimiento de su funcin social). Se trata, en efecto, de un Instituto
constitucionalmente garantizado. De modo que no puede aceptarse la tesis que
concibe a los derechos fundamentales como derechos exclusivamente subjetivos,
pues ello parte de la errnea idea de que aquellos son solo una nueva categorizacin
de las libertades pblicas, tal como en un momento fueron concebidas en la Francia
revolucionaria.
La exigencia de funcionalidad social surge de la aplicacin del principio de justicia;
es decir, dentro del Estado democrtico y social de derecho, la propiedad no se agota
en un cometido individual, sino que se despliega hasta lograr una misin social, por
cuanto sta debe ser usada tambin para la constitucin y ensanchamiento del bien
comn.

2.1.- El nuevo ordenamiento Constitucional en el Ecuador

Se refiere a un tema que ha sido siempre motivo de disensiones, controversias y hasta
enfrentamientos fsicos: el derecho a la propiedad en todas sus formas. El tratamiento de
este derecho, depende de la ideologa jurdico-poltica imperante en determinada poca y
lugar. Ahora mismo est sujeto a transformaciones y regulaciones diferentes del rgimen
tradicional que se ha venido aplicando en el pas.

ste, de la propiedad, es uno de los derechos que todas las constituciones de los pases
libres han reconocido; una ms categricamente, otras menos por sujecin a
condicionamientos como la nuestra. Vemos una de las primeramente mencionadas, por
ejemplo la Argentina que tiene un pleno e incondicional reconocimiento: la propiedad es
inviolable, y ningn habitante de la nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de
sentencia fundamentada en la ley (Art. 217).

En el Ecuador, el derecho de propiedad ha sido garantizado desde las primeras
constituciones, al principio en forma pura y simple, pero categrica y, luego con algunos
condicionamientos. As, en la Carta de 1929 se introdujo el concepto de la funcin social de
la propiedad como legitimador del derecho de la misma.

La Constitucin de 1998, garantizaba simplemente: el derecho de propiedad, en los
trminos que seala la ley (Art. 23 Nm. 23). Pero adems contena una seccin, la 1 del
Captulo III, con ms amplias y explcitas regulaciones. As, el primer inciso del artculo 30
estableca: La propiedad, en cualquiera de sus formas y, mientras cumpla su deber social,
constituye un derecho que el Estado reconocer y garantizar para la organizacin de la
economa. Ms an, profundizando este sentido o finalidad social, el segundo inciso del
mismo artculo 30 precisaba: Deber procurar el incremento y la redistribucin del
ingreso, y permitir el acceso de la poblacin a los beneficios de la riqueza y el desarrollo.

Este tema siempre ha sido motivo de discusiones, conflictos y hasta enfrentamientos
fsicos. Es un derecho fundamental de la persona que est considerado en la nueva
Constitucin, como lo estuvo en las anteriores, pero ahora con un condicionamiento
adicional a los que contenan aquellas. En efecto, en el numeral 26 que lo consagra,
reconoce y garantiza el derecho a la propiedad en todas sus formas, con funcin social-que
ya exista desde 1929-y ambiental, que es la innovacin en la del 2008.

Adems la Seccin 2 segunda del Ttulo y Capitulo VI trata de los ttulos de la propiedad
y el artculo 321 seala cuales son. El Estado reconoce y garantiza el derecho a la
propiedad en sus formas pblicas, privada, comunitaria, estatal, asociativa, cooperativa,
mixta y que deber cumplir su misin social y ambiental. Se vincula esta norma con el
artculo 66, numeral 26 y el 282 que trata sobre la propiedad de la tierra.

La Constitucin actual mantiene la funcin social como factor de legitimacin del derecho
de la propiedad, pero adems, como ya destacamos, aade el doble elemento de
responsabilidad social y ambiental y las limitaciones relacionadas con la concentracin y
latifundio, la de uso de monocultivos y la produccin a escala y a otras disposiciones
restrictivas que contrastan con la garanta amplia y categrica para los indgenas para
conservar la propiedad imprescriptible de sus tierras comunitarias. Dispone tambin que:
el derecho al acceso a la propiedad se har efectivo con la versin de las polticas
pblicas. Esta ltima expresin deja el acceso a la propiedad en funcin a la voluntad del
estado, vale decir, en manos y a juicio de los respectivos funcionarios.

Como se ve el derecho de propiedad, en la exuberante carta del 2008, esta reducida a la
mnima expresin, es la cenicienta entre los derechos dentro de la amplitud y la reiteracin
que se da a otros temas semejantes a este, como el del trabajo, la produccin, habitad y
vivienda, que tienen una seccin especfica cada una, en el Captulo II del Ttulo II, relativo
a los derechos del buen vivir, mientras la propiedad solo se encuentra dentro del Captulo
VI, del Ttulo VI, bajo el acpite Trabajo y produccin, en donde ocupa la seccin 2,
tipos de propiedad. All, se consta que el Estado reconoce y garantiza el derecho de
propiedad y lo regula, mientras que los otros temas vuelven a ocupar amplias secciones del
Ttulo VII, rgimen del buen vivir. Debe colegirse, por tanto, que el derecho de
propiedad segn los asamblestas constituyentes, no es de los del buen vivir.

El texto del artculo 321, es reiterativo e incluso se superpone al 319 que bajo el nombre de
formas de organizacin de la produccin, trata tambin de las formas o tipos de propiedad,
y se repiten las formas pblica y estatal, la privada, la asociativa y la cooperativa, pero se
deja afuera a otras.

Propiedad-se prohbe latifundio y la concentracin

El artculo 282 que se aparta del contexto de este captulo, toca dos temas muy sensibles en
el Ecuador; la propiedad de la tierra y uso del agua; expresa que: el Estado normara el uso
y acceso a la tierra, que deber cumplir la funcin social y ambiental. Un fondo nacional de
tierras, establecido por la ley, regulara el acceso equitativo de campesinos y campesinas a la
tierra.- se prohbe el latifundio y la concentracin de la tierra, as como el acaparamiento o
privatizacin del agua y sus fuentes.- el Estado regulara el uso y manejo del agua de riego
para la produccin de alimentos, bajo los principios de equidad, eficiencia y sostenibilidad
ambiental.


3.1.- La propiedad en la Legislacin Ecuatoriana Actual

El objeto material del derecho de propiedad son las cosas o bienes. Previamente a definirlas
es necesario tener presente que en el universo conocido, todo lo que es o existe, o es cosa o
es persona. Si excluimos a las personas, todo aquello que existe son las cosas. Ahora bien,
el trmino genrico cosa, es decir, todo aquello que es y existe sin ser persona, admite
una distincin entre aquellas cosas por las que el derecho se interesa- que no son sino
aquellas de las que el hombre se interesa y al hacerlo pueden surgir conflictos- y aquellas
que no le interesan al derecho, aunque s a otras disciplinas cientficas ya porque pertenecen
al fuero interno de las personas o porque su abundancia o lejana no pueden generar
conflictos que sean solucionables por el derecho.

Para que aquello que es o existe, sin ser persona, sea una cosa, es menester, entonces, que
sea de inters para el hombre y tan cercana a l y de tal modo escaso que su
aprovechamiento pueda generar conflictos entre las personas. Desde el punto de vista
jurdico, no seran cosas aquellos entes que estn fuera del planeta como el sol o la luna
que, siendo tiles al hombre no estn cerca de l o sus beneficios son tan abundantes que
ninguna persona pretende tenerlos solo para s (la luz, el calor, la gravedad); tampoco lo
seran, en principio, el agua- dulce o salada- o el aire, las plantas y animales en lugares no
colonizados o los recursos minerales de regiones inexploradas mientras sean tan abundantes
que su aprovechamiento no es aun trascendente para el hombre. Sin embargo, en la medida
en que tales cosas escasean y el hombre se interese por beneficiarse de ellas, adquirirn el
carcter de cosas en sentido jurdico.

En conclusin, cosas, son todo aquello que sin ser persona, por su escasez y utilidad le
interesan al hombre, al punto de pretender que los beneficios que de ellas provienen tengan
exclusividad para l y ninguno otro pueda servirse de ellas, es decir, que sea apropiable.

Para el legislador, que por cierto no ha definido a las cosas, stas consisten en bienes
(art. 583 C.C.), es decir, son sinnimos. A pesar de lo cual y sin perjuicio de que en
adelante tener a los dos trminos, como el legislador ha querido, como sinnimos, puede
admitirse que existe entre los dos trminos una diferencia: Cosas sera todo aquello que
es o existe sin ser persona; y, Bienes, aquellas cosas que a ms de no ser personas son
escasas, tiles y apropiables.











BIBLIOGRAFA:

GONZALES BARRON, Gunther: Propiedad y derechos Humanos # 6, edicin: Lima
mayo 2011

EGUIGUREN, Genaro: Derecho de Propiedad en el Ecuador

BURNEO, Ramn Eduardo, Derecho constitucional del Ecuador; edicin
Quito, marzo 2012

Enciclopedia Jurdica OMEBA