Direccin Tcnico Normativa

Opinin
T.D.: 4166651
OPININ N 006-2014/DTN
Entidad: Estudio Ferrero Abogados S. CIV. RL
Asunto: Aplicacin de impedimentos para contratar con el Estado a
contrataciones directas menores a 3 I!
Re"erencia: #ocumento s$n de "ec%a &'.#IC.'(&3
1. NT!"!D!NT!#
)ediante el documento de la re"erencia* el representante legal del Estudio Ferrero
Abogados S. CIV. RL consulta sobre la aplicacin de los impedimentos para contratar con
el Estado pre+istos en la normati+a de contrataciones del Estado a las contrataciones
directas por montos menores a 3 I!.
Antes de iniciar el desarrollo del presente an,lisis* es necesario precisar -ue las consultas
-ue absuel+e este Organismo Super+isor son a-uellas re"eridas al sentido . alcance de la
normati+a de contrataciones del Estado* planteadas sobre temas gen/ricos . +inculados
entre s0* sin %acer alusin a asuntos concretos o espec0"icos* de con"ormidad con lo
dispuesto por el literal 12 del art0culo 34 de la Le. de Contrataciones del Estado* aprobada
mediante #ecreto Legislati+o 56 &(&7 8en adelante* la 9Le.:2* . la Segunda #isposicin
Complementaria Final de su reglamento* aprobado mediante #ecreto Supremo 56 &4;<
'((4<EF 8en adelante* el 9Reglamento:2.
En ese sentido* la conclusin de la presente opinin no se encuentra +inculada
necesariamente a situacin particular alguna.
2. "ON#$%T & N'%I#I#
La consulta "ormulada es la siguiente:
Las sanciones de inhabilitacin para contratar con el Estado constituyen un
impedimento para que los proveedores suscriban contratos con entidades pblicas por
debajo de las 3 UIT! 8sic2.
Sobre el particular* corresponde se=alar lo siguiente:
'.& En primer lugar* debe indicarse -ue la normati+a de contrataciones del Estado
&
permite -ue toda persona* natural o 1ur0dica* -ue cumpla con los re-uisitos pre+istos
en esta pueda ser participante* postor .$o contratista en las contrataciones -ue las
&
La normati+a de contrataciones del Estado est, compuesta por la Le.* su Reglamento . las dem,s normas
reglamentarias emitidas por el Organismo Super+isor de las Contrataciones del Estado 8OSCE2.
Entidades lle+an a cabo para abastecerse de bienes* ser+icios . obras necesarios para
el cumplimiento de sus "unciones.
Al respecto* cabe precisar -ue el libre acceso a las contrataciones p>blicas tiene su
"undamento en los principios -ue inspiran el sistema de contratacin estatal <Libre
Concurrencia . Competencia
'
* ?ublicidad
3
* !ransparencia
;
* !rato @usto e Igualitario
3
*
entre otros< as0 como en los principios generales del r/gimen econmico nacional
consagrados en el !0tulo III de la Constitucin ?ol0tica.
En esa medida* los impedimentos para ser participante* postor .$o contratista en las
contrataciones -ue lle+en a cabo las Entidades* solo pueden ser establecidos
mediante le.. Asimismo* toda +eA -ue en el ordenamiento 1ur0dico nacional rige el
?rincipio de Inaplicabilidad por Analog0a de las 5ormas -ue Establecen EBcepciones
o Restringen #erec%os
C
* dic%os impedimentos no pueden ser aplicados por analog0a a
supuestos distintos a los pre+istos en la le..
En este conteBto* el art0culo &( de la Le. establece los impedimentos para ser
participante* postor .$o contratista en las contrataciones del Estado* cual-uiera sea el
r/gimen legal de contratacin aplicableD entre estos* el de su literal 12: ELas personas
naturales o jurdicas que se encuentran sancionadas administrativamente con
inhabilitacin temporal o permanente en el ejercicio de sus derechos para participar
en procesos de seleccin y para contratar con Entidades, de acuerdo a lo dispuesto
por la presente norma y su ReglamentoDE.
#e acuerdo con la disposicin citada* las personas naturales o 1ur0dicas sancionadas
administrati+amente con in%abilitacin temporal o permanente se encuentran
impedidas de ser participantes* postores .$o contratistas en las contrataciones -ue
lle+en a cabo las Entidades.
'.' #e otra parte* el art0culo 3 de la Le. delimita el ,mbito de aplicacin de la normati+a
'
9En los procesos de contrataciones se incluirn regulaciones o tratamientos que fomenten la ms amplia,
objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y participacin de postores.: Literal c2 del art0culo ; de la Le..
3
9Las convocatorias de los procesos de seleccin y los actos que se dicten como consecuencia debern ser
objeto de publicidad y difusin adecuada y suficiente a fin de garantiar la libre concurrencia de los
potenciales postores.: Literal g2 del art0culo ; de la Le..
;
9!oda contratacin deber realiarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y
accesibles a los postores. Los postores tendrn acceso durante el proceso de seleccin a la documentacin
correspondiente, salvo las e"cepciones previstas en la presente norma y su Reglamento. La convocatoria, el
otorgamiento de la #uena $ro y los resultados deben ser de p%blico conocimiento. : Literal %2 del art0culo ;
de la Le..
3
9!odo postor de bienes, servicios o de obras debe tener participacin y acceso para contratar con las
Entidades en condiciones semejantes, estando prohibida la e"istencia de privilegios, ventajas o
prerrogativas.: Literal F2 del art0culo ; de la Le..
C
El numeral G del art0culo &3G de la Constitucin ?ol0tica del ?er> pre+/: EEl principio de inaplicabilidad
por analoga de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos.E 8El subra.ado es agregado2D
asimismo* el art0culo IV del !0tulo ?reliminar del Cdigo Ci+il se=ala -ue ELa ley que establece e"cepciones
o restringe derechos no se aplica por analogaE.
'
de contrataciones del Estado* teniendo en consideracin dos criterios: uno sub1eti+o*
re"erido a los su1etos -ue deben adecuar sus actuaciones a las disposiciones de dic%a
normati+aD . otro ob1eti+o* re"erido a las actuaciones -ue se encuentran ba1o su
,mbito.
As0* el numeral 3.& del art0culo 3 establece un listado de los rganos u organismos de
la Administracin ?>blica* ba1o el t/rmino gen/rico de EEntidadesE* -ue se
encuentran en la obligacin de aplicar la normati+a de contrataciones del Estado.
?or su parte* el numeral 3.' del art0culo 3 se=ala -ue la normati+a de contrataciones
del Estado se aplica a las contrataciones -ue realicen las Entidades para pro+eerse de
los bienes* ser+icios u obras necesarios para el cumplimiento de sus "unciones*
asumiendo el pago de la retribucin correspondiente con cargo a "ondos p>blicos
7
*
entre otras obligaciones deri+adas de la calidad de contratante.
#e esta manera* las contrataciones -ue se encuentran ba1o el ,mbito de aplicacin de
la normati+a de contrataciones del Estado son a-uellas -ue realiAan las Entidades
se=aladas en el numeral 3.& del art0culo 3 de la Le.* para pro+eerse de los bienes*
ser+icios u obras necesarios para el cumplimiento de sus "unciones* asumiendo la
obligacin de pagar al pro+eedor la respecti+a retribucin o contraprestacin* con
cargo a "ondos p>blicos.
A%ora bien* el numeral 3.3 del art0culo 3 de la Le. establece supuestos taBati+os en
los -ue* pese a +eri"icarse los aspectos sub1eti+o . ob1eti+o para la aplicacin de la
normati+a de contrataciones del Estado* se encontrar,n "uera del ,mbito de esta.
En esa medida* a-uellas contrataciones -ue se enmar-uen dentro de los supuestos de
inaplicacin de la normati+a de contrataciones del Estado* podr,n realiAarse sin
obser+ar sus disposiciones* lo cual no ener+a la obligacin de obser+ar los principios
-ue rigen toda Contratacin ?>blica
4
.
Entre estos supuestos se encuentran &Las contrataciones cuyos montos, sean iguales
o inferiores a tres '() *nidades +mpositivas !ributarias, vigentes al momento de la
transaccin, lo cual no enerva la responsabilidad de la Entidad de salvaguardar el
uso de los recursos p%blicos de conformidad con los principios de moralidad y
eficiencia. Este supuesto no es aplicable a las contrataciones de bienes y servicios
7
Seg>n el art0culo &3 de la Le. 56 '4&&'* Le. )arco de la Administracin Financiera del Sector ?>blico*
son "ondos p>blicos los ingresos de naturaleAa tributaria* no tributaria o por "inanciamiento -ue sir+en para
"inanciar todos los gastos del ?resupuesto del Sector ?>blico. #e manera complementaria* el AneBo <
Hlosario de #e"iniciones de la Le. 56 '4&&'* precisa -ue "ondos p>blicos son los recursos "inancieros del
Sector ?>blico -ue comprende a las entidades* organismos* instituciones . empresas. Finalmente* el art0culo
&( del !eBto Inico Ordenado de la Le. 56 '4;&&* Le. Heneral del Sistema 5acional de ?resupuesto*
aprobado por #ecreto Supremo 56 3(;<'(&'<EF* se=ala -ue los "ondos p>blicos se orientan a la atencin de
los gastos -ue genere el cumplimiento de sus "ines* independientemente de la "uente de "inanciamiento de
donde pro+engan.
4
?rincipios de E"iciencia* Econom0a* Imparcialidad* RaAonabilidad* entre otros pre+istos en el art0culo ; de
la Le..
3
incluidos en el ,atalogo de ,onvenios -arco, conforme a lo que estableca el
reglamento.:
G
. 8El subra.ado es agregado2.
Como se puede apreciar* el supuesto de inaplicacin citado est, dado en "uncin del
monto de una contratacinD es decir* si* independientemente del ob1eto de una
contratacin 8bienes* ser+icios u obras2* su monto es igual o in"erior a tres 832
nidades impositi+as !ributarias 83 I!2* dic%a contratacin se encuentra "uera del
,mbito de aplicacin de la normati+a de contrataciones del Estado* correspondiendo
a la Entidad obser+ar para estos e"ectos los lineamientos establecidos en sus normas
de organiAacin interna* garantiAando su e"iciencia . transparencia.
'.3 ?recisado lo anterior* corresponde se=alar -ue* con"orme a lo indicado en el numeral
'.&* el art0culo &( de la Le. establece los impedimentos para ser participante* postor
.$o contratista en las contrataciones -ue lle+an a cabo las Entidades*
independientemente del r/gimen legal de contratacin aplicable.
Al respecto* el !ribunal Constitucional %a se=alado -ue: 98J2 si bien es cierto que la
Ley de ,ontrataciones del Estado representa la norma de desarrollo constitucional
que recoge los principios se.alados en el artculo /01 de la ,onstitucin, tambi2n lo
es que el conte"to socioeconmico puede determinar la necesidad de establecer
mecanismos e"cepcionales de adquisicin, conforme lo se.ala la propia
,onstitucin, y cuya %nica condicin e"igible ser que est2n regulados por ley y que
respeten los principios constitucionales que rigen toda adquisicin p%blica. Es
claro, entonces, que ning%n mecanismo de adquisicin ser vlido si no respeta los
principios de eficiencia, transparencia y trato igualitario.:
&(

Con"orme a ello* debe reconocerse -ue eBiste un r/gimen general de contrataciones
del Estado .* en paralelo* pueden eBistir reg0menes legales de contratacin creados
mediante le.* -ue establecen sus propios re-uisitos* procedimientos . dem,s
"ormalidades para lle+ar a cabo las contrataciones p>blicas ba1o su ,mbito.
?or tanto* los impedimentos para ser participante* postor .$o contratista en las
contrataciones p>blicas* pre+istos en el art0culo &( de la Le.* resultan aplicables
tanto al r/gimen general de contratacin p>blica regulado por la normati+a de
contrataciones del Estado* como a los reg0menes legales regulados mediante le.es
especiales.
'.; #e lo eBpuesto anteriormente* se desprende -ue los impedimentos para ser
participante* postor .$o contratista en las contrataciones p>blicas pre+istos en el
art0culo &( de la Le. no resultan aplicables a los supuestos de inaplicacin de la
normati+a de contrataciones del Estado pre+istos en el numeral 3.3 del art0culo 3 de
la Le.* como el caso de las contrataciones cu.o monto es igual o menor a tres 832
I!* pues estos no se encuentran dentro del ,mbito del r/gimen general de
contratacin p>blica ni constitu.en reg0menes legales de contratacin.
G
Literal i2 del numeral 3.3 del art0culo 3 de la Le..
&(
5umeral &G de la Sentencia reca0da sobre el EK?. 5L ('(<'((3<AI$!C* de "ec%a &7 de ma.o de '((;.
;
?or tanto* una persona natural o 1ur0dica -ue %a sido sancionada administrati+amente
con in%abilitacin temporal o permanente en el e1ercicio de sus derec%os para
participar en procesos de seleccin . contratar con Entidades* no se encuentra
impedida para contratar con el Estado ba1o el supuesto de inaplicacin pre+isto en el
literal i2 del numeral 3.3 del art0culo 3 de la Le.* es decir por montos iguales o
in"eriores a tres 832 I!.
(. "ON"%$#IN
na persona natural o 1ur0dica -ue %a sido sancionada administrati+amente con
in%abilitacin temporal o permanente en el e1ercicio de sus derec%os para participar en
procesos de seleccin . contratar con Entidades* no se encuentra impedida para contratar
con el Estado ba1o el supuesto de inaplicacin pre+isto en el literal i2 del numeral 3.3 del
art0culo 3 de la Le.* es decir por montos iguales o in"eriores a tres 832 I!.
@es>s )ar0a* C de enero de '(&;
)*& NN +,% PO%O
Directora Tcnico Normativa
5F?$
3