INTERPONEMOS ACCIN DE AMPARO. SOLICITAMOS EL DICTADO
DE UNA MEDIDA CAUTELAR URGENTE.
Seor/a Juez/a:
Los abajo firmantes, alumnos, alumnas, padres y madres de alumnos y alumnas que asisten a la Escuela Media N 11 Madres y Abuelas de Plaza de Mayo con domicilio en la calle Monteczuma 580, Francisco lvarez, Moreno, Provincia de Buenos Aires, y cuyos datos se consignan en la planilla acompaada como Anexo I, con el patrocinio letrado de la Dra. Cecilia Sarobe, abogada, inscripta al T VII F 754 del C.A.M. (IVA Responsable Inscripto. CUIT 27- 16623266-5, Leg Prev. 46866/4.) miembro de la Asociacin Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ), constituyendo domicilio a los efectos procesales en Calle 23 N 1208, Casillero 268, Mercedes, Provincia de Buenos Aires, a V.S. respetuosamente nos presentamos y decimos:
I. OBJETO
Que en el carcter invocado venimos por el presente a promover accin de amparo en los trminos del art. 43 de la Constitucin Nacional, 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el art. 20 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires contra el Gobierno de la Provincia de Buenos Aires - Direccin General de Cultura y Educacin Ministerio de Educacin, con domicilio real en la Calle 13 e/ 56 y 57 - Primer Piso, La Plata, Provincia de Buenos Aires a fin de que:
I. Se ordene al Gobierno de la Provincia de Buenos Aires a que en forma inmediata cumpla con su obligacin constitucional indelegable de garantizar el acceso a la educacin de los alumnos y alumnas de la Escuela Media N 11 y cese en su omisin de recomponer la infraestructura del colegio impidiendo el normal desarrollo de las clases. Para ello, la demandada deber llevar a cabo en forma inmediata todos los actos necesarios a fin de que en la escuela referida, se finalicen definitivamente la totalidad de las obras necesarias para el adecuado 2 funcionamiento de las 4 aulas de la planta superior que se encuentran actualmente inhabilitadas. Ello a fin de que todos los alumnos y alumnas all matriculados puedan asistir a clase en forma continua e ininterrumpida, haciendo cesar el actual estado de cosas en virtud del cual los alumnos tienen la posibilidad de asistir a clases nicamente en forma rotativa o alternada, por encontrarse clausurada una parte importante de la escuela, lo que impide el normal dictado de clases.
II. En virtud de la inminencia de la finalizacin del ciclo escolar y el grave e irreparable perjuicio ocasionado a los alumnos y alumnas de la Escuela debido al sistema de rotacin implementado, solicitamos se conceda una medida cautelar innovativa, en los trminos del artculo 195 y concordantes del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires, para que se ordene al GPBA a que en forma provisoria y hasta tanto se terminen definitivamente las obras de infraestructura en la Escuela, lleve a cabo de forma URGENTE aquellos arreglos necesarios para que las aulas del piso superior resulten habilitadas a fin de que y los alumnas y alumnas puedan retomar las clases normalmente. Para ello debern tenerse en cuenta aquellas opciones que garanticen la seguridad de los alumnos y alumnas, y a la vez, la inmediatez de la medida, tales como arreglar el cielorraso de las aulas y garantizar la seguridad en las conexiones elctricas.
II. UNIFICAMOS PERSONERA.
Que en virtud de (a) la gran cantidad de firmantes de la presente, (b) el principio de economa procesal y concentracin de los actos procesales, (c) que todos los firmantes tienen un inters comn en este juicio que incluso resulta indivisible-, solicitamos la unificacin de personera en los trminos del artculo 54 del CPCCPBA. En virtud de lo manifestado unificamos representacin en cabeza de Leila Celina Mariani, DNI 22.297.408 y domicilio real en la calle Juana de Arco 1069, Francisco lvarez, solicitando a V.S. lo tenga presente y haga lugar a dicha unificacin. En caso de considerar que se podr resolver este planteo nicamente 3 despus de contestada la demanda, solicitamos a V.S. lo tenga efectuado en estos trminos para dicha oportunidad.
III. INTRODUCCIN
El presente caso se origina en la imposibilidad de los alumnos y alumnas de la Escuela Media N 11 Madres y Abuelas de Plaza de Mayo de acceder a la educacin pblica secundaria en condiciones regulares debido a la falta de infraestructura escolar. En virtud de los destrozos ocasionados a la Escuela a partir del temporal del 4 de abril, quedaron daadas varias aulas del establecimiento que an al da de hoy permanecen inutilizables. As, los alumnos y alumnas deben turnarse para poder acudir a clases, vulnerndose su derecho a la educacin y no cumplindose con la cantidad de das mnimos que garantiza la legislacin nacional. A pesar de haberse declarado la emergencia en la Provincia y de que se comenzaron las obras para reacondicionar las aulas en mayo de este ao, las mismas se encuentran totalmente paralizadas al da de hoy, y la mayora de las aulas an permanecen inhabilitadas. Frente a esto y no obstante los diversos reclamos de la comunidad educativa en general, no existe una respuesta clara por parte de los funcionarios, a pesar de haber transcurrio varios meses desde el temporal, y a pesar de que la envergadura de la obra permitira su terminacin en un corto plazo. El objeto de esta demanda tiende a evitar que los estudiantes de la mencionada Escuela continen viendo afectado su derecho a la educacin, -que se vulnera en forma directa por la imposibilidad de asistir a clases- y se proceda al arreglo definitivo de las aulas daadas con carcter urgente, garantizando su inminente habilitacin para que se restablezca el normal desarrollo de las clases. Asimismo, se pretende evitar una reduccin de la cantidad de vacantes escolares disponibles para el nivel secundario para los siguientes ciclos lectivos, toda vez que de permanecer la situacin actual, ellos implicara el mismo efecto practico que el cierre de una escuela o la cancelacin de vacantes escolares. 4 Finalmente y amn de los arreglos provisorios que permitan a los estudiantes la urgente reanudacin normal de las clases, el Gobierno de la Provincia deber garantizar una solucin de infraestructura definitiva respecto de todas las aulas afectadas por el temporal.
IV. HECHOS
IV.1. La situacin de la Escuela
Resultan de pblico y notorio conocimiento los destrozos provocados por el temporal del 4 de abril pasado que afect la zona oeste y sur de Gran Buenos Aires. Entre los varios establecimientos educativos que sufrieron las consecuencias del mismo, se encuentra la escuela de Educacin Media N 11 Abuelas y Madres de Plaza de Mayo de Francisco lvarez, que por accin de los fuertes vientos sufri la voladura total de los techos de 4 aulas en el piso superior y la destruccin de la galera que cubra 3 aulas en la planta baja del colegio. Respecto de estas ltimas, luego de una visita del inspector enviado por el Gobierno, se procedi a enmendarlas precariamente, y a pesar de que quedaron con las paredes quebradas y separadas del techo, el inspector autoriz a la Escuela para que se continuaran utilizando. Durante varios aos, esas aulas sirvieron como depsito, y slo volvieron a albergar alumnos frente a la falta de espacio fsico del Colegio y un paralelo aumento de la matrcula escolar en los ltimos aos. En varias ocasiones, el director de la Escuela Prof. Claudio Bajicoff envi requerimientos al Consejo Escolar para que enviara profesionales de infraestructura a los fines de que evaluaran el deterioro de las aulas y los peligros por la inestabilidad de las vigas que se encontraban vencidas. A pesar de la sensacin de peligrosidad que surge de la simple visita a las mismas (con rajaduras en las paredes, espacios abiertos entre vigas y techos, humedades, etc.), se autoriz su normal funcionamiento luego del temporal. Sin embargo, las 4 aulas de la planta superior, cuyos techos se volaron con los vientos, no pudieron ser igualmente remendadas, y debieron iniciarse obras de reparacin en las mismas. Luego de dos semanas de suspensin de clases, y a travs de una contratacin directa en el marco de la emergencia decretada por la Provincia 5 en virtud del temporal, comenzaron las obras en el colegio a cargo de la empresa constructora Arkuitektom, primero con dos obreros y a un ritmo extremadamente lento, amplindose luego a ocho obreros, presumiblemente debido al estado pblico que comenzaba a tomar la situacin . (http://24con.infonews.com/conurbano/nota/69087-moreno-el-temporal-le-volo-el- techo-y-los-chicos-se-turnan-para-usar-las-aulas/) . A principios de julio, y alegando no haber recibido los pagos correspondientes, la empresa fren las obras y se retir del colegio, quedando las 4 aulas del piso superior completamente inutilizables. A partir de abril, entonces, los ms de 600 alumnos que se encuentran actualmente inscriptos en la Escuela Media N 11, tienen clase turnndose, rotando con un cronograma de emergencia en el que tienen clase una semana si y una semana no, en las aulas que quedaron en pie. No resulta menor destacar la importancia del Colegio para la zona, ya que es la nica Escuela pblica de toda la regin de lvarez (entre La Reja y Rodrguez) que cuenta con los 6 aos de educacin secundaria. La comunidad educativa, conformada por alumnos y alumnas, madres y padres, docentes y ex alumnos, realizaron diversas manifestaciones y reclamos a las autoridades para que se terminaran las obras y los estudiantes pudieran retomar las clases normalmente, y sin embargo, al da de la fecha, las obras siguen paralizadas. Si bien recientemente hubo cambios en la Direccin de Educacin a raz de la renuncia de la anterior Directora General, desde la antigua gestin, se vena realizando el trabajo de relevamiento de la zona para a partir de ello realizar un plan de obras de emergencia, a instrumentarse con la mayor prontitud posible (http://www.suteba.org.ar/solidaridad-del-suteba-con-las-comunidades-y-solicitud- de-prontas-soluciones-8680.html) Con la asuncin de nuevas autoridades en la Direccin, y a pesar de los relevamientos anteriores, el nuevo Director de Infraestructura Escolar de la provincia, Hctor Dottore, junto a Gabriel del Ro, presidente del Consejo Escolar de Moreno, recorrieron la zona, momento en el que hicieron referencia pblica al retraso en los pagos a los contratistas encargados de los arreglos expresando que Los pagos se han dilatado en funcin de una situacin particular que ha tenido la provincia. Obviamente que el cambio de gestin tambin dificult el tema de la cadena de pagos, ac el objetivo es seguir, avanzar rpidamente en la solucin y poner operativos aquellos establecimientos que fueron afectados por el temporal. 6 (http://www.semanarioactualidad.com.ar/noticias/siguen-los-problemas-edilicios- en-las-escuelas-de-moreno-ra%C3%ADz-del-temporal) De acuerdo a los dichos pblicos, la obra se encuentra avanzada al 50% aproximadamente. Sin embargo, las aulas de la planta superior continan inutilizables principalmente por la falta de suministro elctrico y cielorraso. Al da de hoy, a pesar de las numerosas visitas y promesas recibidas y los muchos reclamos y movilizaciones de la comunidad, los estudiantes siguen viendo afectado su derecho de acceder a la educacin, perdiendo por lo menos la mitad de los contenidos mnimos que deberan adquirir durante el ao escolar. No slo se incumple la obligacin que tiene la Provincia de garantizar das mnimos de clases, sino tambin, la de asegurar el libre acceso, permanencia y egreso a la educacin en igualdad de oportunidades y posibilidades, tal como lo establece la Constitucin provincial.
IV.2. El sistema de rotacin de turnos . Tal como se mencion, los alumnos se encuentran actualmente cursando las clases bajo un rgimen de turnos rotativos por el cual, tienen clases con una alternancia semanal, de acuerdo a un cronograma presentado peridicamente por la institucin. As, de acuerdo al cronograma de agosto por ejemplo (cuya copia se acompaa), al curso de 11 le correspondi rotar en las semanas del 6 al 10 y del 20 al 24 de agosto y del 3 al 7 de septiembre. Ellos implica que durante los intervalos descriptos, los alumnos y alumnas del curso, no asistieron a clase, perdiendo ms del cincuenta por ciento de los das de clase que les hubiera correspondido. Para los prximos meses, la direccin present un nuevo cronograma de rotacin ante la falta de reanudacin de las obras de reparacin del edificio, que tiene la intencin de recuperar mayor presencia de los sextos aos a poco de terminar su secundaria, y la inminencia de su insercin en el mercado laboral.
El sistema de turnos se dara de acuerdo al siguiente esquema:
11 ROTA 12 17 al 20/9 1 al 5/10 15 al 19/10 21 ROTA 22 17 al 20/9 - 1 al 5/10 15 al 9/10 7 31 ROTA en oct 32 17 al 28/9 -1 al 5/10 15 al 19/10 41 Soc. ROTA en oct 42 Soc. 17 al 28/9 9 al 12/10 22 al 26/10 41 Eco. ROTA en octubre 42 Eco. 17 al 28/9 -1 al 5/10 15 al 19/10 51 Soc. ROTA 51 Com. 17 al 20/9 1 al 5/10 15 al 19/10 51 Eco. ROTA 52 Soc. 25 al 28/9 9 al 12/10 22 al 26/10 61 Soc. NO ROTA 42 Com. 25 al 28/9 y NO rota en octubre 61 Eco. NO ROTA 41 Com. 25 al 28/9 y NO rota en octubre 61 Com. NO ROTA 52 Eco. 25 al 28/9 52 Eco. y NO en octubre. 61 Com. NO rota
IV.3. Sobre las implicancias de la situacin.
Ms all del esfuerzo de la comunidad educativa, el estado actual de la situacin edilicia impide a los alumnos y alumnas de la Escuela acceder a su derecho a la educacin reconocido tanto por la Constitucin Nacional y local como por diferentes Tratados sobre Derechos Humanos. Los estudiantes no slo se ven directamente imposibilitados de asistir a clases regularmente sino que sucede tambin que la alternancia genera dificultades para asegurar su permanencia, ya que con el tiempo libre del que disponen, muchos deciden salir a hacer changas de trabajo, que luego los afectan en su retorno a clases la semana siguiente. Comienzan a utilizar el tiempo libre que tienen comprometindose con algn trabajo que luego deben terminar y que en muchos casos resulta en su ausentismo en aquella semana en la que no les tocaba rotar. Tal como se describir, el mandato constitucional de garantizar el derecho a la educacin, no slo comprende proveer el adecuado servicio educativo, sino asegurar la permanencia en el mismo. El sistema de turnos al que forzosamente la Escuela se encuentra obligada a implementar, atenta directamente contra la permanencia de los estudiantes en el sistema educativo, situacin que luego resultar muy difcil de revertir.
IV.4. Las exhortaciones y pedidos de informes de la Cmara de Diputados
8 En este contexto, con fecha 30 de agosto, se aprobaron en la Cmara de Diputados de la Provincia de Buenos Aires dos proyectos presentados por el diputado provincial Ricardo Vago. Por un lado, una declaracin que exhorta al Poder Ejecutivo Provincial para que la con la mayor urgencia tome las medidas que considere necesario a fin de normalizar la prestacin del servicio educativo en los siguientes establecimientos del Partido de Moreno: Escuela de Educacin Media (E.E.M) N 11, E.E.M N 14, E.E.M N 8, Escuela Primaria N 18 y Escuela Secundaria Bsica N 16, que fueron seriamente afectados por el temporal acaecido el da 4 de abril del corriente. Por otro lado, tambin tuvo acompaamiento unnime un pedido de informes para que la Direccin General de Cultura y Educacin respondiera en forma urgente y por escrito: 1. Cules fueron los establecimientos de los diferentes niveles educativos del Municipio de Moreno que fueron afectados por el temporal del da 4 de abril del corriente 2. Detalles de los daos causados, matrcula afectada, 3. Cules fueron las medidas que desde la Direccin Provincial de Infraestructura se han desarrollado para solucionar dichos problemas. 4. Si alguna obra est financiada a travs de dinero proveniente del erario del Estado Nacional. 5. Montos de las obras y detalles de los trabajos que se deben llevar a cabo en cada uno de los establecimientos educativos. 6. Empresas a las que se les adjudicaron las obras. 7. Estado actual de las obras. Resulta evidente entonces, la preocupacin de los legisladores provinciales por la falta de respuesta y de informacin por parte de los responsables del Gobierno, as como la necesidad de que las obras se retomen de forma urgente a fin de garantizar el adecuado acceso a la educacin de los estudiantes afectados. Como V.S. podr apreciar, la situacin es crtica, toda vez que implica la prdida irremediable de una gran cantidad de das de clases para los alumnos y alumnas afectados. La situacin lleva mas de 5 meses, por lo que puede sostenerse que se han perdido aproximadamente un cuarto del ciclo lectivo quienes han padecido este sistema de rotacin. Esta situacin se transforma en indignante en cuanto se constata que conforme los dichos de la empresa constructora, la obra podra ser finalizada en 15 das, con un costo absolutamente marginal para la Provincia.
9 V. FUNDAMENTOS JURIDICOS
La falta de respuesta del Estado local frente a la situacin descripta, viola el derecho a la educacin de los estudiantes de la Escuela, derecho que se encuentra consagrado tanto en la Constitucin Nacional, como en la local y en diversos tratados sobre derechos humanos y que el Gobierno de la Provincia tiene la obligacin de asegurar, en virtud de la obligatoriedad de la enseanza secundaria receptada por la legislacin tanto nacional como local (artculo 29 de la Ley de Educacin Nacional N 26.206, artculo 24 Ley de educacin Provincial N 13.688). Asimismo, viola el derecho a la autonoma personal de estos estudiantes, por cuanto ven restringidas las posibilidades de desarrollo personal que la educacin les brinda. Por ltimo, es contraria al principio de igualdad en el acceso a las instituciones y los programas de enseanza, con que la educacin debe brindarse conforme a la propia Constitucin Nacional, local y a estndares jurdicos internacionales de jerarqua constitucional.
V. 1. Violacin del derecho a la educacin. Ilegalidad manifiesta
La Constitucin Nacional establece el derecho de todos los habitantes a aprender (art. 14). Asimismo, ordena al Congreso dictar leyes que organicen el sistema educativo en todo el pas, garantizando los principios de gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal, asegurando la igualdad de oportunidades y fomentando el respeto de los valores democrticos y el desarrollo de todas las capacidades de los educandos (art. 75, inciso 19). La Corte Suprema ha sealado que [l]a responsabilidad indelegable del Estado a la que hace referencia el art. 75, inc. 19, deja en claro que aqul no puede desatender la educacin pues el constituyente le confi con carcter propio una materia que constituye, a no dudarlo, uno de los objetivos primordiales de la Nacin (Corte Suprema, Universidad Nacional de Crdoba c. Estado Nacional, 27 de mayo de 1999). Satisfacer el derecho a la educacin supone que el Estado disponga una serie de estructuras, que permitan tanto el acceso a la instancia educativa en s como a determinados contenidos. De acuerdo con nuestro mximo tribunal, [s]egn las normas incluidas en los tratados que ostentan jerarqua constitucional los estados tienen el 10 poder de garantizar el derecho a la educacin y son responsables internacionalmente por incumplimiento de las obligaciones impuestas por dichas normas el subrayado nos pertenece- (Corte Suprema, Universidad Nacional de Crdoba c. Estado Nacional, 27 de mayo de 1999; Corte Suprema, Ferrer de Leonard, Josefina y otros c. Provincia de Tucumn, 12 de agosto de 2003).
V. 1. a. Contenidos mnimos del derecho a la educacin
Tal como se adelant, el derecho a la educacin se encuentra consagrado no slo en la Constitucin Nacional, sino en diferentes Instrumentos Internacionales sobre Derechos Humanos, los que a partir de la reforma constitucional de 1994, y en virtud de su incorporacin a travs del artculo 75 inciso 22, gozan de jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia. La Corte Suprema de Justicia, en el caso Giroldi 1 sostuvo al respecto que la ya recordada "jerarqua constitucional" de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (considerando 5) ha sido establecida por voluntad expresa del constituyente, "en las condiciones de su vigencia" (art. 75, inc. 22, 2 prrafo), esto es, tal como la Convencin citada efectivamente rige en el mbito internacional y considerando particularmente su efectiva aplicacin jurisprudencial por los tribunales internacionales competentes para su interpretacin y aplicacin. De ah que la aludida jurisprudencia deba servir de gua para la interpretacin de los preceptos convencionales en la medida en que el Estado Argentino reconoci la competencia de la Corte Interamericana para conocer en todos los casos relativos a la interpretacin y aplicacin de la Convencin Americana (confr. arts. 75, Constitucin Nacional, 62 y 64 Convencin Americana y 2, ley 23.054). 2
As, los informes y observaciones de los diferentes rganos de aplicacin de los instrumentos internacionales con jerarqua constitucional sern los que determinen la interpretacin que debe darse a los distintos pactos. En cuanto al derecho a la educacin, nuestro Estado asumi, al suscribir el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y otorgarle jerarqua constitucional, la obligacin de facilitar la adaptabilidad de la educacin, formulando planes de estudio y dotndolos de recursos que reflejen las necesidades contemporneas de los estudiantes en un mundo en transformacin; y
1 CSJN Fallos 318:514. 2 Ver considerando 11. 11 la de facilitar la disponibilidad de la educacin, implantando un sistema de escuelas, entre otras cosas construyendo aulas, estableciendo programas, suministrando materiales de estudio, formando maestros y abonndoles sueldos competitivos a nivel nacional (Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin General 13, El derecho a la Educacin, prrafo 50). La misma Observacin General 13 del Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales (rgano de aplicacin del PIDESC) establece que la obligacin que tienen los Estados de respetar los derechos consagrados en el Pacto exige que eviten las medidas que obstaculicen o impidan el disfrute del derecho a la educacin, mientras que la obligacin de dar cumplimiento o facilitar los derechos exige que los Estados adopten medidas positivas que permitan a individuos y comunidades disfrutar del derecho a la educacin y les presten asistencia (prrafo 47). De este modo, nuestro pas est obligado a garantizar el derecho a la educacin, y esto exige su compromiso de brindarlo con los componentes anteriormente mencionados: creando y manteniendo las instituciones y programas de enseanza en cantidad y calidad suficiente en el mbito del Estado. Estas pautas no son respetadas en el caso de autos: el Estado local viola el derecho de acceder a la educacin de los mas de 600 alumnos afectados por la falta de infraestructura de la Escuela, que los obliga a cursar a travs del sistema de turnos.
V. 1 . b. La obligacin indelegable del Gobierno de la Provincia de Buenos Aires de asegurar y financiar la educacin secundaria y la adecuada infraestructura.
La Constitucin de la Provincia de Buenos Aires garantiza el derecho a la educacin Cultura y Educacin. El artculo 198 establece que La cultura y la educacin constituyen derechos humanos fundamentales. Toda persona tiene derecho a la educacin y a tomar parte, libremente, en la vida cultural de la comunidad () La educacin es responsabilidad indelegable de la Provincia, la cual coordinar institucionalmente el sistema educativo y proveer los servicios correspondientes, asegurando el libre acceso, permanencia y egreso a la educacin en igualdad de oportunidades y posibilidades. 12 Resulta una obligacin del Gobierno provincial entonces, proveer a la adecuada calidad del servicio educativo, asegurando la permanencia y egreso en igualdad de condiciones de todos los estudiantes secundarios. Es difcil sostener que los alumnos y alumnas que egresen este ao de la Escuela Media N 11 lo hagan en igualdad de condiciones que los dems egresados de colegios de la provincia cuyas clases no fueron suspendidas ni los cursos turnados, disminuyndose altamente la cantidad de das de clases efectivos recibidos. En igual sentido, la Ley de Educacin Nacional establece la obligatoriedad de la escuela secundaria, principio que a su vez fue receptado localmente a travs de la sancin de la Ley de Educacin Provincial N 13.668, cuyo artculo 20 reza La educacin es obligatoria en todo el territorio provincial desde la edad de cuatro (4) aos del Nivel de Educacin Inicial, todo el Nivel de Educacin Primaria y hasta la finalizacin del Nivel de Educacin Secundario inclusive. La Provincia garantiza el cumplimiento de la obligatoriedad escolar a travs de instancias y condiciones institucionales, materiales, pedaggicas y de promocin de derechos, en todos los mbitos definidos en el artculo 21 de esta Ley, mediante acciones que aseguren educacin de igual calidad y en todas las situaciones sociales. Por su parte, el artculo 28 de la misma normativa dispone que El Nivel de Educacin Secundaria es obligatorio, de seis aos de duracin y constituye una unidad pedaggica y organizativa comprendida por una formacin de carcter comn y otra orientada, de carcter diversificado, que responde a diferentes reas del conocimiento, del mundo social y del trabajo () Entre los objetivos y funciones del Nivel, establece los siguientes: * Garantizar la produccin y adquisicin de conocimientos propiciando la continuacin de los estudios y asegurando la inclusin, permanencia y continuidad de los alumnos en el sistema educativo pblico mediante una propuesta de enseanza especfica, universal y obligatoria para todas las Modalidades y orientaciones, en todos los mbitos de desarrollo, que promueva el conocimiento, y la articulacin con, del patrimonio cultural, cientfico, tecnolgico, de desarrollo e innovacin productiva de la provincia, el pas y el mundo (inciso a). * Reconocer a los adolescentes y jvenes como sujetos de derecho y a sus prcticas culturales como parte constitutiva de las experiencias pedaggicas de la escolaridad para fortalecer la identidad, la ciudadana y la preparacin para el mundo adulto (inciso b). 13 * Promover y fortalecer los contenidos, saberes y prcticas que definen a cada una de las Modalidades en todos los mbitos educativos, asegurando recursos que, como aquellos que forman parte de las escuelas de jornada extendida y jornada completa, contribuyan a garantizar el derecho a la educacin y la continuidad de los estudios de todos los alumnos de la Provincia (inciso i). Los principios mencionados no se encuentran asegurados en el presente por cuanto el Estado est incumpliendo su obligacin de garantizar el acceso a la educacin secundaria de cientos de estudiantes, afectando adems su permanencia en el sistema educativo A su vez, la Ley local dedica un captulo entero a la infraestructura escolar, colocando en cabeza de la Direccin General de Cultura y Educacin, la Administracin de la infraestructura escolar a travs de un organismo tcnico administrativo especfico a n de garantizar la construccin y habitabilidad de los espacios necesarios para el desarrollo de la enseanza. (artculo 115). Tambin establece que es funcin de la Direccin General de Cultura y Educacin garantizar un hbitat adecuado en los espacios destinados a la enseanza teniendo en cuenta necesidades y caractersticas socioculturales y ambientales de la comunidad. En este sentido es competencia del organismo desarrollar y/o coordinar los aspectos concernientes a la planificacin, la elaboracin de normativa tcnica y a la proyeccin, ejecucin y fiscalizacin de obras de infraestructura escolar sean stas efectuadas por administracin o por terceros. Coordinando tambin acciones para proveer el equipamiento escolar adecuado, garantizando el respeto a la normativa vigente respecto a seguridad e higiene (artculo 116). Finalmente, la propia ley dispone que la a Direccin General de Cultura y Educacin, a travs del organismo mencionado, tendr a cargo la coordinacin de las polticas edilicias en funcin de planificacin y control del mantenimiento preventivo y correctivo de la infraestructura escolar y velar junto al resto de las reas por una utilizacin ptima y sustentable de la misma. A estos efectos, se considerarn las propuestas de los organismos sociales, sindicales, profesionales como de otras instituciones locales. Deber tener en cuenta la incorporacin, al diseo y la gestin del espacio fsico educativo, las limitantes climticas, los requerimientos energticos y las condiciones resultantes de situaciones ambientales globales y locales emergentes del cambio climtico y la transformacin del patrn energtico. Debern incorporarse conceptos tales como: entorno saludable, en la dimensin mediata, inmediata y social, diseo ambiental y bioclimtico, tecnologas 14 de conservacin y de sistemas pasivos de acondicionamiento, usos sustentables de la energa, materiales y equipamiento sin impacto en la salud de la comunidad educativa (artculo 117). La omisin del Gobierno consistente en no garantizar el adecuado restablecimiento de la infraestructura afectada por los daos ocasionados por el temporal, constituye no slo una violacin constitucional en s misma sino que, tal como se manifest, afecta directamente el derecho de acceso a la educacin en general de todos los estudiantes del colegio.
V. 1. c. La obligacin de brindar un servicio de educacin secundaria de calidad.
Conforme al art. 126 inc. j de la Ley de Educacin Nacional y el art. 88 inc. j de la Ley de Educacin Provincial, los alumnos deben desarrollar sus aprendizajes con instalaciones y equipamientos adecuados y que aseguren su calidad. El Estado provincial es el responsable de garantizar la construccin y mantenimiento de las escuelas as como de ejecutar los programas que para este fin desarrolla el gobierno nacional. Es evidente que, si no invierte suficientes recursos para garantizar la construccin y mantenimiento de escuelas, se est violando esta obligacin. Particularmente, y a efectos de poder evaluar la efectividad del derecho a la educacin y, en consecuencia, medir su grado de cumplimiento, la ex relatora especial sobre el derecho a la educacin de Naciones Unidas Katarina Toma!evski ha propuesto un esquema de obligaciones adicionales a las obligaciones del Estado en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Este esquema incluye la obligacin de asequibilidad, de accesibilidad, de aceptabilidad y de adaptabilidad 3 . En particular, las obligaciones de asequibilidad son aquellas tendientes a satisfacer la demanda educativa. Se destaca aqu la obligacin del Estado de asegurar la disponibilidad de escuelas a todos los nios y nias, adecuadas condiciones de infraestructura fsica de las instituciones educativas y los centros de enseanza, as como la disponibilidad de docentes.
3 Los derechos econmicos, sociales y culturales: informe preeliminar de la relatora especial de Naciones Unidas sobre el derecho a la educacin Toma!evski Katarina, presentado de conformidad con la Resolucin 1998/33 de la Comisin de Derechos Humanos, el 13 de enero de 1999. E/CN.4/1999/49 prr. 42. Ver Toma!evski, K., (2005d) Human rights obligations: making education available, accessible, acceptable and adaptable. Gothenburg, Novum Grafiska, y Toma!evski, K., (2006b) Human rights obligations in education. The 4-A scheme. Nijmegen, Wolf Legal Publishers. 15 Resulta evidente que el Estado local no est cumpliendo con esta obligacin, privando a los estudiantes de poder acceder a la adecuada infraestructura que les permita el desarrollo normal de las clases. Asimismo, la adecuacin y calidad de la educacin deben evaluarse en trminos relativos considerando el conjunto de la poblacin escolar y la educacin que recibe. El derecho, tanto nacional como internacional, no ha hecho odos sordos a estas consideraciones, y se ha nutrido de ellas. En tal sentido, podemos recordar la importante afirmacin del Comit de DESC: el derecho a la educacin es un derecho humano intrnseco y un medio indispensable de realizar otros derechos humanos. Como derecho del mbito de la autonoma de la persona, la educacin es el principal medio que permite a adultos y a menores marginados econmica y socialmente salir de la pobreza y participar plenamente en sus comunidades (CDESC, Observacin General N 13, El derecho a la educacin, Prrafo 1). Se puede apreciar entonces que la relacin entre el derecho a la igualdad de oportunidades y el derecho a la educacin es sumamente intensa. Mientras la educacin es una herramienta primordial para alcanzar la igualdad de oportunidades en el ejercicio de los distintos derechos de las personas, precisa a su vez brindarse respetando el principio de igualdad de oportunidades para que su bsqueda no sea infructuosa y no perpete as las desigualdades existentes. Sera imposible negar que los distintos mbitos de la vida social, especialmente el econmico y el laboral, estn caracterizados por la competencia entre las personas. Competimos para acceder a un puesto de trabajo, a un cargo pblico, para desarrollar una empresa comercial, para ofrecer nuestros servicios profesionales, etc. En ese marco, nos manejamos y defendemos- con las habilidades adquiridas a lo largo de los aos (capital cultural) a travs de nuestra trayectoria escolar (jardn de infantes, nivel primario, secundario, terciario y universitario, etc). Es claro que nuestra capacidad competitiva que marca nuestras posibilidades y limitaciones- est principalmente condicionada por nuestra trayectoria escolar y las habilidades adquiridas en ella, entre otros factores como la influencia familiar y el crculo de relaciones sociales en el que nos desenvolvemos (capital social). El programa establecido por nuestro derecho constitucional -nacional y local- y el derecho internacional de los derechos humanos, est orientado a 16 garantizar un piso mnimo comn en el marco de una competencia entre personas con distinta suerte desde el origen. Se trata de limitar la influencia del mero azar a fin de lograr que la competencia sea lo ms justa posible y sea el mrito y esfuerzo personal el criterio rector para el desenvolvimiento de una sociedad plural, libre de prejuicios, donde cualquier persona pueda desarrollarse en el mbito de su libre eleccin. Estos comentarios nos conducen a considerar la importancia de la educacin, especialmente de gestin estatal, como la principal herramienta de cambio social, y la importancia de su sostenimiento, desarrollo y distribucin equitativa. Es decir, no tenemos ms alternativa que evaluar la adecuacin de la educacin ofrecida a un sector social teniendo en cuenta la que se brinda a otro, esto es en trminos relativos. De otro modo, estaramos contrariando los mandatos constitucionales e internacionales que promueven la construccin de sociedades igualitarias, tolerando desventajas en desmedro de aquellos que se encuentran de antemano en peor situacin, all mismo, en el punto neurlgico el mbito educativo- de las instituciones sociales previstas para garantizar el ejercicio de todos los derechos y promover una organizacin social inclusiva, plural, igualitaria, donde el resultado de la carrera no este decidido antes de empezar a correr. Coincidentemente, de L. Grosman ha sealado en relacin a nuestra Carta Magna, que [l]a otra institucin que la Constitucin expresamente vincula con la igualdad estructural de oportunidades es la educacin. [] La educacin tal vez sea el factor ms importante en la determinacin de la capacidad competitiva de un individuo, de all que la Constitucin reserve un lugar especial para ella. Ms an, las implicancias competitivas de la educacin nos fuerzan a concebirla en trminos relativos, es decir, en referencia a lo que otros obtienen (Lucas S. GROSMAN, La igualdad estructural de oportunidades en la Constitucin Argentina, en ALEGRE, Marcelo; GARGARELLA, Roberto, coordinadores, El derecho a la igualdad, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2007). As, la desventaja educativa que genera la falta de clases regulares en los alumnos y alumnas de la Escuela Media N 11, especialmente en aquellos estudiantes del ltimo ao, quienes finalizado el ciclo deben enfrentarse directamente al mercado laboral, les genera una situacin de mayor vulnerabilidad con relacin a los alumnos cuyas clases no fueron interrumpidas, violando el mencionado principio de igualdad. 17
V. 1. d. La obligacin de garantizar un mnimo de das de clases
Conforme se seala en el Informe de Seguimiento de la Educacin Para Todos 2005, El imperativo de la Calidad, elaborado por la UNESCO, El tiempo lectivo es un correlato fundamental del aprovechamiento escolar. El criterio de 850 a 1.000 horas de instruccin anuales para todos los alumnos no se respeta en muchos pases, pese a estar ampliamente admitido. Las puntuaciones en los tests ponen de manifiesto que el tiempo dedicado en clase a la lengua, las matemticas y las ciencias influye considerablemente en el aprovechamiento de los escolares en esas materias (Vase Anexo 13: UNESCO. Informe de Seguimiento de la Educacin Para Todos 2005, El imperativo de la Calidad, pgina 19, http://unesdoc.unesco.org/images/0015/001501/150169s.pdf
). Esta opinin reconoce la preocupacin planteada por estudios y documentos anteriores como el informe del International Bureau of Education titulado Instructional time and teaching subjects during the first fours of primary Education (1998). En otro documento, producido por el Educational Quality Improvement Program y titulado Oportunidad para Aprender: Una estrategia de gran impacto para mejorar los resultados educativos en los pases en desarrollo, se seala entre los principales factores para la configuracin de una Oportunidad para aprender el tiempo de instruccin. En efecto, se trata de una condicin bsica que se encuentra en la base de la pirmide educativa, donde se ubica en la cima el resultado deseado y de compleja consecucin del pensamiento crtico. En nuestro pas, ley 25.864 del ao 2004 establece como mnimo que la educacin debe brindarse 180 das efectivos de clase al ao. Esta situacin, deseable por dems, rara vez es cumplida debido a los ms diversos factores. De cualquier modo, lo que est regulacin legal deja en evidencia, coincidentemente con los estudios citados, es que el tiempo de instruccin o de clase anual es considerado un factor, si bien no nico, s bsico y determinante, es decir, hace a la diferencia de calidad de la educacin que se puede brindar. Suponiendo que una institucin lograra los 180 das mnimos requeridos, a razn de un promedio de 5 horas diarias, se estaran cumpliendo unas 900 horas anuales. 18 Ahora bien, teniendo en cuenta las semanas de suspensin de clases posteriores al temporal, y el sistema de turnos implementado forzosamente, difcilmente los alumnos y alumnas de la Escuela puedan lograr siquiera el 40% del piso legal determinado; ello sin contar el tiempo que toma retomar los temas tratados en cada materia luego del intervalo semanal. En un estudio realizado por la Asociacin por los Derechos Civiles, titulado Desigualdad en el acceso a la educacin en la Provincia de Buenos Aires, se sostiene que desde la mirada de los derechos humanos, la inexistencia de polticas tendientes a garantizar estndares mnimos de calidad y continuidad educativa afecta la adaptabilidad de la educacin. Velar por la prestacin eficiente y continua del servicio educativo es una de las principales obligaciones que tiene el Estado 4 , obligacin que se encuentra actualmente incumplida. En este sentido, el Consejo Federal de Educacin a travs de la Resolucin CFE No 94/10 5 del 23 de marzo de 2010, teniendo en cuenta las leyes Nos. 26.206, 26.061 y 25.864, resolvi determinar que a partir del ciclo lectivo 2011, las jurisdicciones confeccionaran los calendarios escolares de manera que superen la cantidad mnima de das efectivos de clase establecida por la Ley 25.864, con el objeto de alcanzar los 190 das de clase en los niveles correspondientes a la educacin obligatoria (artculo 1). Resulta oportuno citar parte de los considerandos que dieron fundamento al dictado de la resolucin precedente, entre los que se destacan: Que la CONSTITUCIN NACIONAL, las Constituciones provinciales y la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, consagran el derecho de aprender para todos los habitantes del pas. Que la Ley de Educacin Nacional 26.206, conforme su artculo 1, regula el ejercicio del derecho de ensear y aprender segn el artculo 14 de la CONSTITUCIN NACIONAL y los tratados internacionales incorporados a ella. Que la Ley de Educacin Nacional establece que la educacin y el conocimiento son un bien pblico y un derecho personal y social, garantizados por el Estado; que la educacin es una prioridad nacional y se constituye en poltica de Estado para construir una sociedad justa, reafirmar la soberana e identidad nacional, profundizar el ejercicio de la ciudadana democrtica, respetar los derechos humanos y libertades fundamentales y fortalecer el desarrollo econmico-social de la Nacin. Que, conforme las prescripciones de la Ley 26.206, el Estado Nacional debe fijar la poltica educativa y controlar su cumplimiento con la finalidad de consolidar la unidad nacional, respetando las particularidades
4 Desigualdad en el acceso a la educacin en la Provincia de Buenos Aires, programa educacin, publicada por la Asociacin por los Derechos Civiles, 2008. 5 Las Resoluciones del Consejo son de carcter obligatorio conforme lo establece la Ley de Educacin Nacional y el Reglamento de Funcionamiento del mismo, aprobado por Resolucin CFE N 1/07.
19 provinciales y locales. Que el Estado Nacional, las Provincias y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires tienen la responsabilidad principal e indelegable de proveer una educacin integral, permanente y de calidad para todos los/as habitantes de la Nacin, garantizando la igualdad, gratuidad y equidad en el ejercicio de este derecho () Que el artculo 16 de la Ley 26.206 establece que El MINISTERIO DE EDUCACIN DE LA NACIN y las autoridades jurisdiccionales competentes deben asegurar el cumplimiento de la obligatoriedad escolar en todo el pas, desde la edad de 5 aos hasta la finalizacin de la Educacin Secundaria, a travs de diversas alternativas institucionales, pedaggicas y de promocin de derechos, que se ajusten a los requerimientos locales y comunitarios, urbanos y rurales, mediante acciones que permitan alcanzar resultados de calidad equivalente en todo el pas y en todas las situaciones sociales () Que la Convencin sobre los Derechos del Nio, incorporada a nuestra CONSTITUCIN NACIONAL, reconoce el derecho a una educacin de calidad con igualdad de oportunidades. Que dicha Convencin establece que las autoridades deben garantizar la asistencia regular a las escuelas, adoptando todas las medidas necesarias para asegurar el efectivo ejercicio de ese derecho () Que la Ley 25.864 fija un ciclo lectivo anual mnimo de 180 das efectivos de clase para los establecimientos educativos de todo el pas y en vista de cumplir con las previsiones de la misma, resulta necesario avanzar en reglamentar aspectos relativos a la Ley de Educacin Nacional y al calendario escolar, con el objeto de promover la unidad del Sistema Educativo Nacional. Que la suspensin de clases por motivos de diferente ndole, es sealada por diversas investigaciones como un obstculo para la inclusin y calidad educativa y para el cumplimiento efectivo del calendario escolar. Que resulta evidente que esa discontinuidad se produce con mayor frecuencia en las escuelas pblicas de gestin estatal, a las que asisten, en general, los sectores ms carecientes de nuestra sociedad. Que esa grave situacin tambin es percibida por las autoridades y las familias de los nios/as y adolescentes y la sociedad en su conjunto, como uno de los principales problemas que afectan el normal desarrollo del proceso de formacin. Los citados considerandos finalizan remarcando que actualmente resulta necesario que las autoridades profundicen la mejora de las polticas educativas con el objeto de asegurar el ingreso, permanencia y egreso de alumnos/as en las aulas, situacin que en el presente el Estado local est incumpliendo y que por tanto debe subsanar de forma URGENTE para garantizar el adecuado acceso a la educacin en condiciones de igual calidad y cantidad a todos los estudiantes de la Escuela Media N 11.
V.2. Violacin del principio de autonoma personal
El artculo 19 de la Constitucin Nacional establece que [l]as acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la 20 moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados. Este artculo consagra el principio de autonoma personal, que fue reconocido expresamente por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los fallos Portillo (CSJN, Portillo, Alfredo, LL 1989-C, 495) y Bahamondez (CSJN, Bahamondez, Marcelo, LL 1993-D, 130). A su vez, el principio de autonoma fue receptado en el artculo 26 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires, con idntico texto. Seala la doctrina que [e]l principio de autonoma sirve para determinar el contenido de los derechos individuales bsicos, ya que de l se desprende cules son los bienes que esos derechos protegen. Tales bienes son las condiciones necesarias para la eleccin y materializacin de ideales personales y los planes de vida basados en ellos (conf. Nino, Carlos, Fundamentos de derecho constitucional, Ed. Astrea, 1992, pg. 167). Ms recientemente, la Corte Suprema hizo aplicacin de este principio en varios casos, ordenando al Estado a garantizar el derecho a la salud mediante prestaciones positivas, derecho que consider estrechamente ligado a la libertad de adoptar un plan de vida (CSJN, Floreancig, Andrea Cristina y otro por si y en representacin de su hijo menor H, L. E c. Estado Nacional s/amparo, 11/07/2006; Reynoso, Nilda Noem c. INSSJP s/amparo, 16/05/2006; Asociacin de Esclerosis Mltiple de Salta c. Ministerio de Salud- Estado Nacional s/accin de amparo-medida cautelar, 18/12/2003, T. 326, p. 4931). La Corte sostuvo que el derecho a la salud, mxime cuando se trata de enfermedades graves, est ntimamente relacionado con el principio de autonoma personal, toda vez que un individuo gravemente enfermo no est en condiciones de optar libremente por su propio plan de vida principio de autonoma (Asociacin Benghalensis y otros c. Estado Nacional, LL, 2001-B, 126); y que la salud, merece la mxima tutela, no slo por su prioridad indiscutible, sino tambin por resultar imprescindible para el ejercicio de la autonoma personal en tanto condiciona la libertad de toda opcin acerca del proyecto vital (Barria, Mercedes Clelia y otro c/Chubut, Provincia del y otro (Estado Nacional) s/amparo, 11/04/2006). Como ha sostenido la Cmara del Fuero Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, [e]sta autonoma consiste bsicamente en la posibilidad de cada individuo de elegir y materializar su propio plan de vida. El Estado no slo debe abstenerse de interferir en el ejercicio de los 21 derechos individuales sino que tiene, adems, el deber inexcusable de realizar prestaciones positivas, de manera que el ejercicio de aqullos no se torne ilusorio (Cm. Apel. Cont. Adm. y Trib., sala I, Sandez, Claudia c. Ciudad de Buenos Aires, LL 2003-D, 484). De conformidad con lo expuesto, es innegable que los estudiantes de la Escuela Media N 11, por la reduccin de las horas y dias de clases que padecesn forzosamente actualmente por el estado de cosas descrito, ven y vern menguadas sus capacidades, toda vez que se ven privados de una parte importante de su formacin escolar, lo que repercutir innegablemente en sus posibilidades de adoptar y materializar libremente sus planes de vida. El principio constitucional de autonoma prescribe precisamente que toda persona tiene derecho a la libre adopcin y materializacin de sus planes de vida, lo que implica, necesariamente, que las personas deben gozar de los medios indispensables de modo de poder elegir y materializar dichos planes. Es aqu donde encuadra la funcin del Estado en lo relativo a la provisin de un bien ntimamente conexo con el desarrollo de la autonoma de las personas, tal como la provisin de la educacin necesaria para el pleno desarrollo de las capacidades de los nios, nias y adolescentes. Seala el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales que [l]a educacin es un derecho humano intrnseco y un medio indispensable de realizar otros derechos humanos, as como un derecho del mbito de la autonoma de la persona, (Comit DESC, Observacin General 13, op. cit.). Al respecto, sostiene Carlos Nino que [e]st claro que el acceso a la educacin tiene una prioridad particular respecto del valor de la autonoma personal. Por un lado, la educacin es esencial para la posibilidad de elegir libremente planes de vida e ideales del bien. Por el otro lado, una determinada educacin es necesaria para materializar el plan de vida o el ideal del bien libremente elegido (Nino, Carlos, op. cit., p. 293). Adems, se ha sostenido que el derecho a la educacin permite al individuo acceder al uso de las libertades, logrando el desarrollo ms pleno de sus aptitudes (Padilla, Miguel M., "Lecciones sobre derechos humanos y garantas", Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1988, t. III, p. 79). As, entre los fundamentos que dieron lugar a la sancin de la Ley de Educacin Provincial, se destaca que La enseanza secundaria, cuya obligatoriedad y universalidad han sido consagradas por la Ley de Educacin 22 Nacional, debe formar a los sujetos con estos objetivos: el ejercicio pleno de los derechos de ciudadana, de acceso a una educacin superior y participacin mediante el trabajo en el mundo productivo. Se trata de un esfuerzo de enseanza y de aprendizaje que responde a las complejas interpelaciones de la sociedad que vivimos. En la Educacin Secundaria se deben integrar a la currcula saberes del trabajo y establecer orientaciones que vinculen a los nios, adolescentes, jvenes, adultos y adultos mayores con la realidad productiva de la Provincia y la Nacin. Desde los primeros aos la escuela secundaria deber dar lugar a las expresiones culturales juveniles contemporneas, los nuevos lenguajes, las estticas de la poca, los procesos actuales de la comunicacin, los procesos productivos, para lograr que los sujetos que ingresan acepten el lugar de alumnos, inscriban sus intereses en la institucin y valoren el tiempo de sus vidas dedicado al aprendizaje. En el presente caso, es claro que las condiciones de inutilizacin de las aulas de la Escuela, y el sistema educacional de emergencia que se implement a partir de la falta de infraestructura en virtud por los daos ocasionados por el temporal (que comenz como una alternativa transitoria, pero que continu a lo largo del ao acadmico), violan este principio y los mencionados objetivos. Ello, toda vez que el sistema implementado presupone directamente la eliminacin de das de clases para los estudiantes que asisten a esta escuela. Resulta imprescindible para que los nios/as, adolescentes y jvenes que asisten a la Escuela Media N 11 puedan desarrollar sus capacidades durante la etapa secundaria, que puedan contar con las condiciones educativas que les permitan adquirir los conocimientos necesarios en la faz final de su desarrollo escolar; condiciones que forman parte de la poltica educativa tanto nacional como local, y cuyo objetivo consiste en brindarles la posibilidad de adoptar y materializar un plan de vida adecuado a sus deseos y perspectivas.
V. 3. La falta de adecuado acceso a la educacin de los alumnos y alumnas de la Escuela Media N 11 viola la garanta de igualdad (art. 16 de la Constitucin Nacional, y 11 y 198 de la CPBA).
Como sabemos, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin histricamente ha dicho que la igualdad establecida por el art. 16 de la Constitucin, no es otra cosa que el derecho a que no se establezcan excepciones o 23 privilegios que excluyan a unos de lo que en iguales circunstancias se concede a otros; de donde se sigue que la verdadera igualdad consiste en aplicar la ley en los casos ocurrentes, segn las diferencias constitutivas de ellos y que cualquier otra inteligencia o excepcin de este derecho es contraria a su propia naturaleza y al inters social (Fallos 105:273; 117:229; 153:67, entre otros). En tal sentido, se ha sostenido que la disposicin contenida en el texto del artculo 16 CN, inspirada por la conciencia democrtica de sus autores (), demuestra con toda evidencia cul es el propsito que la domina: el derecho de todos a que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que se concede a otros en iguales circunstancias (fallos: 16:118, 101: 401). No es, pues, la nivelacin absoluta de los hombres lo que se ha proclamado, aspiracin quimrica y contraria a la naturaleza humana, sino su igualdad relativa, propiciada por una legislacin tendiente a la proteccin en lo posible de las desigualdades naturales. A tenor de la trascripcin precedente la Corte establece que la clusula constitucional bajo anlisis no abraza la igualdad absoluta de todos los habitantes, sino que se refiere a una igualdad relativa a las circunstancias en que se hallen (Garay, Alberto F., La igualdad ante la ley: decisiones administrativas contradictorias, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1989, p. 18). La Constitucin de la Provincia de Buenos Aires establece que educacin es responsabilidad indelegable de la Provincia, la cual coordinar institucionalmente el sistema educativo y proveer los servicios correspondientes, asegurando el libre acceso, permanencia y egreso a la educacin en igualdad de oportunidades y posibilidades (artculo 198 in fine) A su vez, la Convencin Relativa a la Lucha Contra las Discriminaciones en la Esfera de la Enseanza establece en su art. 4 que Los Estados partes en la presente Convencin se comprometen, adems, a formular, desarrollar y aplicar una poltica nacional encaminada a promover, por mtodos adecuados a las circunstancias y las prcticas nacionales, la igualdad de posibilidades y de trato en la esfera de la enseanza. La Corte Suprema hizo aplicacin del principio de igualdad en diversas oportunidades, negando validez a actos estatales que consagraban un trato desigual que no estaba razonablemente justificado. As, en el caso Franco, Blanca Teodora c. Provincia de Buenos Aires la Corte consider -en lo tocante a un decreto ley de la Provincia de Buenos Aires que estableca como causal de inhabilidad para ejercer funciones notariales la edad de 75 aos-, que la igualdad 24 se ve alterada pues el legislador ha establecido, sin razn atendible, una discriminacin en perjuicio de los escribanos que lleguen a la edad aludida, y no lo ha hecho respecto de otros profesionales con ttulo universitario que ejercen funciones de relevancia social similar a la de aqullos (por ejemplo, los abogados, los mdicos, los ingenieros, etc.). Es que mientras no existen trabas para el ejercicio de las dems profesiones cualquiera que sea la edad que hayan alcanzado los profesionales, la limitacin impuesta a los escribanos por el solo hecho de llegar a los 75 aos les impondra en la prctica una incapacidad de trabajar (sentencia del 12/11/02, LL 2003, B, 286, el resaltado no est en el original). A su vez, en O., S. B. c. Provincia de Buenos Aires y otros, una persona que padeca esclerosis mltiple promovi accin de amparo contra la Provincia de Buenos Aires y el Estado Nacional a fin de obtener la medicacin necesaria para enfrentar su enfermedad, debido a que careca de recursos econmicos para adquirirla. En su fallo, la Corte sostuvo que las consecuencias del criterio esgrimido por la Provincia de Buenos Aires -en cuanto a que la esclerosis mltiple no es una patologa cubierta por la Direccin de Poltica del Medicamento y por lo tanto la droga prescripta no es provista por las autoridades locales- no pueden redundar en un perjuicio directo a la afectada, pues al privarla de la atencin sanitaria que la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires le garantiza, se estara tolerando una desigualdad respecto de otras personas en similar situacin pero aquejadas de enfermedades contempladas por el citado organismo en pugna con las disposiciones constitucionales y legales vigentes (fallado el 24/05/2005, LL 07/10/2005, 8, el resaltado no est en el original). En el presente caso, el desigual acceso a la educacin de que gozan los alumnos y alumnas de la Escuela Madres y Abuelas de Plaza de Mayo, no encuentra justificativo alguno, especialmente si se tiene en cuenta como se explicar en otro apartado- que la Provincia ha subejecutado el presupuesto para infraestructura escolar sistemticamente durante los ltimos aos. No resulta razonable entender que la falta de dinero que pudiera alegar la Provincia se configure como un fundamento para la irrazonable distincin que provoca el hecho de que estos alumnos y alumnas deban turnarse semanalmente para poder acceder a la educacin. Derecho que tal como se estableci, se configura no slo como un fin en si, sino como un medio que va a permitirles desarrollarse como seres autnomos en un mercado laboral cada vez mas competitivo, y va a permitirles el ejercicio de los dems derechos, en igualdad de condiciones. 25 En efecto, el Gobierno de la Provincia de Buenos Aires -al incurrir en la omisin de garantizar el adecuado acceso a la educacin, incumpliendo su obligacin de proveer a la infraestructura correctiva necesaria- consagra un reprochable sistema en el cual algunos/as jvenes que asisten a colegios secundarios resulten beneficiarios de una considerablemente mayor cantidad de das de clases, y de una infraestructura que favorezca la calidad de la enseanza, con relacin a los estudiantes de la Escuela N 11; enseanza que como ya se dijo, resulta esencial para el desarrollo pleno de sus capacidades y tiene una importante influencia en su futuro desarrollo laboral. En el caso, la arbitrariedad e irrazonabilidad del trato que el Estado depara a algunos estudiantes resulta manifiesta: la omisin de remediar la falta de infraestructura que les permita continuar ejerciendo su derecho a la educacin. Esto resulta mucho mas grave e irrazonable al suceder en una jurisdiccin que contaba con recursos para invertir en infraestructura educativa, y que tal como se desarrollar, por razones desconocidas ha optado por no invertirlos. La omisin del Estado local de proveer al reacondicionamiento de la infraestructura que les permita el normal desarrollo de las clases, en tanto excluye a los alumnos y alumnas de la Escuela Media N 11 del adecuado acceso a la educacin, viola el art. 16 de la Constitucin Nacional, 11 y 198 de la Constitucin de la Provincia de Bs.As.
V. 4. La vulneracin del derecho a la educacin por violacin del principio de mxima utilizacin de los recursos disponibles para su plena realizacin.
Conforme surge del informe que a continuacin se detallar, el Gobierno de la Provincia de Buenos ha incurrido sistemticamente en la subejecucin del presupuesto destinado a Infraestructura Escolar. Sin perder de vista que los destrozos en la Escuela que impiden el normal desenvolvimiento de la jornada escolar fueron producto de una catstrofe de la naturaleza, resulta evidente que la omisin estatal objeto de la presente demanda, se encuentra inmersa en una situacin estructural de subejecucin de recursos, propia de una actividad recurrente. 26 As, conforme surge de la respuesta a un pedido de informacin pblica realizado al Ministerio de Educacin de la Nacin (acompaado al presente como prueba documental), en base a datos correspondientes al perodo 10 de diciembre de 2007 al 23 de marzo de 2012 (fecha de emisin del informe), de los 439.860.304 millones comprometidos por la Provincia para obras de infraestructura escolar, el monto ejecutado de obras terminadas representa nicamente 60.097.757 millones. De los nmeros precedentes se infiere que la Provincia de Buenos Aires resulta ser una de aquellas con menor ejecucin porcentual de todo el pas, en relacin a los fondos comprometidos con un 13,66%. (Disponible en: http://www.lanacion.com.ar/1498089-infraestructura-escolar-cuanto-se-ejecuto-del- presupuesto) El informe muestra el siguiente cuadro detallado:
Jurisdiccin Programa Fondos comprometidos Monto ejecutado Obras terminadas % de ejecucin Provincia de Buenos Aires Concursos de Precios 7.474.377 2.630.395 35,19% Form. Prof para jvenes Instituto Nacional de Educacin Tecnolgica 115.851.862 17.819.590 15,38% Municipalidad de Ituzaing 6.328.772 0,00% Municipalidad de Mar del Plata 2.484.626 517.708 20,84% PLAN OBRAS 161.786.029 10.278.532 6,35% Programa de Apoyo al Mejoramiento de la Calidad Educativa
Programa de Apoyo al Mejoramiento de la Calidad Educativa Tramo I
Programa de Mejoramiento al Sistema Educativo
Programa Integral para Igualdad Educativa 22.655.268 21.931.117 96,80% Programa para el Mejoramiento de la Educacin Rural 123.279.370 6.920.415 5,61%
As, en virtud de los informes acompaados y teniendo en cuenta la subejecucin del rea de infraestructura escolar de los ltimos aos, resulta inadmisible que el Estado provincial contine con la omisin de garantizar el adecuado acceso a la educacin de los alumnos y alumnas de la Escuela Media 11 Madres y Abuelas de Plaza de Mayo, alegando la falta de recursos para abonar los destrozos provocados por el temporal. Por el contrario, el anlisis de la ejecucin presupuestaria no hace ms que agravar la omisin estatal. En efecto, ha quedado claro que en los ltimos aos la actividad del Gobierno de la Provincia de Buenos Aires no ha sido dirigida a remediar la vulneracin de derechos que genera la falta de infraestructura escolar 27 an disponiendo de los recursos suficientes como para lograrlo. As, esta gravsima omisin estatal es innegablemente contraria al deber de adoptar medidas [...] hasta el mximo de los recursos de que disponga [...] hasta lograr la plena efectividad de los derechos (art. 2 PIDESC). Y en este contexto, no puede alegarse que no se dispone de los fondos que se requieren para la finalizacin de las obras objeto de esta demanda, cuyo monto asciende a $ 300.000 aproximadamente, conforme los datos brindados por las autoridades educativas. La falta de pago a la empresa constructora para proceder a la finalizacin de las obras que permitan el adecuado acceso a la educacin de los estudiantes afectados, acompaada de la sistemtica subejecucin presupuestaria en el rea de infraestructura escolar, constituye una violacin del principio de mxima utilizacin de los recursos disponibles a fin de garantizar la plena realizacin del derecho a la educacin establecido en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales (PIDESC). Como es sabido, el PIDESC establece la obligacin de adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin internacionales, especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, [...], la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos (art. 2 inc. 2). As, toda vez que el GPBA ha contado con recursos en el rea de Infraestructura Escolar en los ltimos aos, y sencillamente no los ha utilizado, su obligacin de adoptar medidas hasta el mximo de los recursos de que disponga ha sido flagrante y sistemticamente incumplida, y no puede alegarse en este caso la falta de recursos. Debe recordarse lo dicho por nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin sobre la carencia de recursos presupuestarios y las transgresiones a derechos fundamentales: "Las carencias presupuestarias, aunque dignas de tener en cuenta, no pueden justificar transgresiones de este tipo. Privilegiarlas sera tanto como subvertir el Estado de Derecho y dejar de cumplir los principios de la Constitucin y los convenios internacionales que comprometen a la Nacin frente a la comunidad jurdica internacional, receptados en el texto actual de aqulla (art. 5, inc. 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos)" (CSJN, Verbitsky, Horacio s/Habeas Corpus, 03/05/2005) 28 En ese caso, la demandada alegaba carencias presupuestarias que le impedan remediar la vulneracin sistemtica de derechos denunciada. El Mximo tribunal rechaz el argumento para no subvertir el Estado de Derecho. Con mayor razn en el presente caso, V.S. debe concluir que el principio de mxima utilizacin de recursos disponibles es vulnerado por la omisin estatal, que no tiene justificacin alguna. Por lo expuesto, el GPBA ha vulnerado el derecho a la educacin en relacin con la obligacin de garantizarlo hasta el mximo de los recursos de que disponga.
V. 5. La necesaria intervencin del Poder Judicial para la preservacin de la supremaca constitucional.
Ante la gravedad del problema planteado, resulta evidente la funcin primordial que le toca cumplir en este caso al Poder Judicial. El Poder Judicial debe cumplir con su funcin de asegurar la integridad de nuestro sistema constitucional y la supremaca de las normas por sobre la voluntad de quienes ejerzan el poder en cada momento. La importancia institucional de que V.S. intervenga y asegure el cumplimiento de las obligaciones a cargo del Gobierno se funda en la necesidad de asegurar el pleno respeto de los derechos constitucionales de los nios y nias hoy excluidos del sistema educativo. La Constitucin no ha sido dictada para ser quebrantada por el poder constituido, y es funcin esencial de los jueces por mandato constitucional- salvaguardar el cumplimiento de aqulla. De lo contrario, la vigencia de la ley fundamental se dejara librada al mero capricho de los gobiernos, lo que implicara subvertir la supremaca constitucional. En el caso de autos nos encontramos ante una flagrante amenaza a los derechos bsicos de cientos de nios, nias y adolescentes de la Provincia de Buenos Aires. Por un lado, el derecho a acceder a la educacin secundaria, que el Estado tiene, mandato constitucional mediante, el deber de asegurar y financiar. Por el otro, el derecho que dichos jvenes tienen de ser iguales ante la ley se ve aniquilado por la arbitraria situacin de quedar excluidos de la provisin de un 29 servicio esencial, frente a otros estudiantes que reciben en plenitud dicho servicio por parte del Estado. El Estado ha demostrado a lo largo de los ltimos aos, que no resulta prioridad en su agenda utilizar los recursos asignados para el desarrollo de infraestructura escolar. En efecto, slo ejecut un pequeo porcentaje de los recursos asignados por la Nacin al efecto. Pero no slo no utiliza los recursos para el desarrollo de las obras de infraestructura escolar presupuestadas y con recursos asignados, sino que omite proveer los recursos necesarios a fin de garantizar la infraestructura correctiva que les permita a los estudiantes de la Escuela el normal desarrollo de sus clases. Es ante este atropello y violacin de derechos que corresponde la intervencin del Poder Judicial. Los derechos violados tienen consagracin constitucional y es en proteccin de dicha constitucin que V.S. debe intervenir, poniendo coto a la conducta omisiva y arbitraria del Estado y garantizando los derechos de los nios, nias y adolescentes afectados. Debe tener especialmente en cuenta V.S. que tal como se desarrollo en el relato de los hechos, la Escuela Madres y Abuelas de Plaza de Mayo es la nica con secundario completo de toda la regin, y existi un gran activismo por parte de todos los estudiantes afectados, quienes se presentaron en innumerables ocasiones antes las autoridades y funcionarios responsables, requiriendo se remediara la situacin para que pudieran desarrollar sus clases normalmente y se garantizara su derechos a la educacin. Sin embargo, y a pesar de la alegada urgencia por lograr la finalizacin de las obras, todos los funcionarios y autoridades les dieron las espalda sistemticamente llenndolos de promesas incumplidas. Su derecho al acceso a la educacin, y a la igualdad ante la ley estn siendo aniquilados por el Estado, y es V.S. basndose en las normas constitucionales citadas, quien debe tomar una decisin protectoria de los derechos violados. Solicitamos entonces a V.S. que ordene al Gobierno de la Provincia a travs de la Direccin General de Cultura y Educacin para que con carcter urgente arbitre los medios que considere adecuados para que se reparen las 4 aulas afectadas por el temporal, y que pueda restablecerse el esquema educativo que permita a todos los alumnos y alumnas acceder a la educacin en condiciones de igualdad. 30 En el caso de autos resulta imperativa la intervencin judicial en orden a asegurar la plena vigencia de derechos y garantas a los que la Constitucin Nacional y Local reconocen valor prioritario; la actuacin del poder judicial para garantizar esos derechos refuerza principios esenciales de nuestra democracia constitucional.
VI. CUESTIONES PROCESALES. LEGITIMACIN. ADMISIBILIDAD.
VI. 1. La legitimacin
La legitimacin los alumnos y alumnas, as como a los padres y madres firmantes que actan en representacin de sus hijos/as (en los casos que estos son menores de edad) resulta probada por cuanto se trata de nios, nias y adolescentes matriculados en la Escuela Media N 11, cuyo derecho a la educacin, la autonoma y la igualdad se encuentra directamente afectado por la situacin y argumentos descriptos.
VI. 2. Docentes y ex alumnos
A todo efecto, se deja constancia de que los docentes e integrantes de la Comisin de ex alumnos firmantes, adhieren a la presente accin en defensa del derecho a la educacin de todos los alumnas y alumnas que se encuentran actualmente matriculados en la Escuela Media N 11 de Francisco lvarez.
VI. 2. Admisibilidad de la accin de amparo
Conforme lo determina el art. 43 de la Constitucin Nacional, la procedencia de la accin de amparo se encuentra supeditada a la existencia de determinados requisitos, los cuales se encuentran configurados en el caso de autos, a saber:
VI. 2. a. Acto u omisin de autoridad pblica
31 De acuerdo a lo detallado en los acpites precedentes, existe una omisin del sujeto pasivo consistente en no reparar los destrozos ocasionados por el temporal del 4 de abril en la Escuela Media N 11 de Francisco lvarez, afectando el derecho a la educacin de los alumnos y alumnas all matriculados, incumpliendo su obligacin constitucional de garantizar el efectivo acceso a la educacin, responsabilidad indelegable de la Provincia, la cual debe coordinar institucionalmente el sistema educativo y proveer los servicios correspondientes, asegurando el libre acceso, permanencia y egreso a la educacin en igualdad de oportunidades y posibilidades (artculo 198 de la Constitucin de la Provincia) Esta conducta, adems de vulnerar el derecho al acceso a la educacin viola el principio de igualdad, debido a que la exclusin generada alcanza slo a pocos estudiantes, mientras que muchos otros gozan efectivamente del derecho. En este mismo sentido, la actitud del Gobierno de la Provincia encuadra dentro de lo establecido en el artculo 20, segundo prrafo de la Constitucin local, y lo reglamentado por la Ley de Amparo de la Provincia (LAP) N 13.928 (con las modificaciones introducidas por la ley 14.192)
VI. 2. b. Dao real y actual
Durante el desarrollo de los fundamentos se ha expresado clara, circunstanciada y concretamente la afectacin que la prctica denunciada ocasiona a los afectados, as como los derechos que resultan vulnerados. Dicha afectacin consiste en una amenaza cierta, actual, real y subsistente a derechos constitucionales, que slo ser remediada si cesa de inmediato la omisin estatal, y se toman medidas urgentes para asegurar el derecho a la educacin secundaria de los mas de 600 alumnas y alumnos afectados.
VI. 2. c. Arbitrariedad o ilegalidad manifiesta. Innecesaridad de mayor debate o prueba.
La arbitraria privacin que sufren los estudiantes matriculados en la Escuela Madres y Abuelas de Plaza de Mayo ya ha sido desarrollada en los acpites IV y V. Por otra parte, los hechos presentados son de pblico y notorio conocimiento, resultando innecesaria cualquier amplitud del debate o prueba.
32 VI. 2. d. Inexistencia de un medio judicial ms idneo
Uno de los recaudos exigibles para determinar en un caso concreto si la va procesal apropiada es el proceso de amparo es la inexistencia de un medio judicial ms idneo. En el caso de autos, la mayor idoneidad surge claramente dado el carcter flagrante de la afectacin, la gravedad de la lesin a derechos fundamentales de nios, nias y adolescentes que asisten a la Escuela y la necesidad de una tutela efectiva urgente. Ya con anterioridad a la reforma constitucional de 1994 la Corte Suprema haba manifestado que ante la restriccin de derechos esenciales los jueces deban restablecer los derechos conculcados por esta va: Siempre que aparezca de modo claro y manifiesto, la ilegitimidad de una restriccin cualquiera a alguno de los derechos esenciales de las personas, as como el dao grave e irreparable que se causara remitiendo el examen de la cuestin a los procedimientos ordinarios, administrativos o judiciales, corresponder que los jueces restablezcan de inmediato el derecho restringido por la rpida va de amparo (Caso Kot; Fallos, 241:291). Pese a que alguna jurisprudencia sostuvo durante un tiempo que ante la existencia de otra va susceptible de ser utilizada, el amparo deba ser considerado improcedente, la ltima reforma constitucional trajo consigo la obligacin de ponderar la idoneidad de las vas existentes a la hora de decidir cul es la adecuada para un caso concreto. Es decir que no debe interpretarse que el amparo queda descartado por el mero hecho de que existan cualesquiera otras vas disponibles sino que, si existen una o ms vas que no sean ms idneas, debe admitirse el amparo en su reemplazo. De este modo, el nuevo artculo 43 de la Constitucin Nacional ha venido a corroborar, e incluso a ampliar, este criterio, al establecer que el amparo es procedente ... siempre que no exista otro medio judicial ms idneo... En este sentido se ha sostenido que [a]l exigirse la existencia de otros medios judiciales para negar in limine el acceso al amparo, ello significa que aquellos deben ostentar la misma eficacia, la cual no se logra si la demora en los trmites pudiera hacer ilusoria o ms gravosa la decisin que en definitiva se dicte, pues, ello importara el cercenamiento de los derechos de defensa" (CNFed. Cont. Adm., Sala V, Metrogas S.A. c/ Ente Nacional Regulador del Gas, 22 de noviembre de 1996, voto del Dr. Coviello). 33 En el conocido fallo Video Club Dreams c/Instituto Nacional de Cinematografa el Mximo Tribunal sostuvo que la existencia de otras vas procesales que haran improcedente el amparo no es postulable en abstracto sino que depende de cada situacin concreta en relacin con el demandante. Resulta por dems evidente que dada la urgencia del caso y la inminencia con deben retomarse las obras, no existe una accin con mayor celeridad que sea susceptible de brindar proteccin a los derechos afectados. No existe entonces una va no excepcional idnea para la defensa de los derechos de los afectados: sta slo podra existir si hubiera un proceso no excepcional abreviado en el que se pudiera encauzar la pretensin tutelar, pero ante la inexistencia de tal clase de proceso, deviene procedente, indiscutiblemente, la accin de amparo, inequvoco medio judicial ms idneo. A mayor abundamiento resulta ilustrativo citar dos fallos por dems esclarecedores sobre el tema: [a]pareciendo de modo claro y manifiesto la ilegitimidad de la restriccin, la existencia de procedimientos administrativos previos o paralelos no son, en el caso, obstculo para la procedencia del amparo, en razn de estimarse que el trnsito por ellos traera aparejado un dao grave e irreparable, cual sera la prdida del perodo lectivo... (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal de Mendoza, 22 de junio de 1983, Moreno, Juan J.) y [p]rocede la accin de amparo que tiende a una efectiva proteccin de derechos y la tutela debe ser ms oportuna y eficaz cuando media la privacin del derecho de aprender (art. 14, Constitucin Nacional) (CSJN, Ascensio, Jos H., 9 de septiembre de 1983). Finalmente, y en relacin con la evaluacin de los requisitos de admisibilidad en general, cabe recordar la doctrina del caso Figueroa en la que la Sala 3 de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal expres que los requisitos de admisibilidad de la accin no pueden vlidamente ser entendidos de modo de desvirtuar los fines propios del instituto, que refieren a la proteccin de las garantas consagradas por la Constitucin Nacional (CNACAF, Figueroa, 30 de julio de 2002). Cualquiera sea la interpretacin que V.S. asignara a este requisito, sea relacionndolo con la celeridad de la tutela, con el contenido de la pretensin, con los fines generales del proceso judicial, etc., lo cierto es que el caso llevado al conocimiento de V.S. se sustenta perfectamente sobre los fundamentos del amparo en general, y de la variante incorporada en el 2 prrafo del art. 43 CN y 20 CP en 34 particular; y resulta la instancia adecuada para verificar los presupuestos sustanciales de procedencia, garantizando de manera suficiente la defensa, lo que constituye el medio judicial ms idneo para la tutela.
VI. 2. e. Demanda Oportuna
La presente accin de amparo resulta tempornea en tanto se ha presentado sin que venciera ningn plazo de caducidad desde que se pudo verificar fehacientemente la existencia de amenaza de lesin a los derechos que se denuncia. Por lo dems, en el caso de autos no se impugna una norma o acto administrativo, sino una omisin estatal de hecho que ocurre y se mantiene de manera continuada, por lo que el plazo de caducidad no puede operar en tanto la afectacin se renueva permanentemente. Al respecto, la Corte Suprema ha sealado que el escollo que se deduce de la prescripcin del artculo 2, inciso e, de la ley 16.986, no es insalvable en la medida en que con la accin incoada se enjuicia una arbitrariedad o ilegalidad continuada, sin solucin de continuidad, originada, es verdad, tiempo antes de recurrir a la justicia, pero mantenida al momento de accionar y tambin en el tiempo siguiente. No es un hecho nico, ya pasado -prosigui-, ni un hecho consentido tcitamente, ni de aquellos que en virtud de su ndole deben plantearse en acciones ordinarias (...). Pensamos que en la especie la lesin es a la vez, inescindiblemente, actual y pasada (Corte Suprema, Recurso de hecho deducido por Sergio Mosqueda en la causa Mosqueda, Sergio c/ Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados, Sentencia del 7 de noviembre de 2006). En el presente caso, la omisin del sujeto pasivo en cuanto a reparar la infraestructura escolar daada luego del temporal de abril, y que impide el normal desenvolvimiento de las clases en la Escuela afectando el derecho a la educacin de todos los alumnos y alumnas all matriculados, se presenta como una violacin que persiste hasta el presente, determinando la existencia de una omisin continuada, generando una afectacin de derechos constitucionales y legales que contina y se renueva constantemente, lo que permite concluir sin dificultad que en autos no ha transcurrido el plazo de caducidad previsto en la disposicin examinada.
35 VII. SOLICITAMOS EL DICTADO DE MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA URGENTE
En los trminos del artculo 9 de la Ley de Amparo Provincial, 195 y concordantes del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y lo dispuesto en el Captulo IV de ley 12.008 de Procesos Contencioso (y normas modificatorias) venimos a solicitar el dictado de una medida cautelar innovativa con carcter urgente. La extrema gravedad del asunto, y la necesidad de una solucin urgente en virtud de la inminente finalizacin del ciclo escolar, amerita que, a fin de garantizar el derecho a la educacin de los alumnos y alumnas afectados V.S. ordene el dictado de una medida cautelar para que se ordene al GPBA a que en forma provisoria y hasta tanto se terminen definitivamente las obras de infraestructura en la Escuela, lleve a cabo de forma URGENTE aquellos arreglos necesarios para que las aulas del piso superior resulten habilitadas a fin de que y los alumnas y alumnas puedan retomar las clases normalmente. Para ello debern tenerse en cuenta aquellas opciones que garanticen la seguridad de los alumnos, y a la vez, la inmediatez de la medida, tales como arreglar el cielorraso de las aulas y garantizar la seguridad en las conexiones elctricas. En este sentido, lo que se est requiriendo de V.S. es el arbitrio de los mecanismos pertinentes para dar vigencia a la garanta de los alumnos y alumnas de la Escuela Media N 11, de contar con una tutela judicial efectiva, que permita el goce de sus derechos constitucionalmente reconocidos. Resultan elocuentes las palabras del procesalista Peyrano cuando sostiene que Moramos en el vrtigo de la era global, en un mundo donde la vida transcurre bajo cronmetros y el proceso parece quedarse fuera del tiempo el esquema procedimental estndar, aun el ms acotado, puede resultar incompatible con el corto plazo de vida del derecho, con la posibilidad real de concretar su proteccin. Son aquellas coyunturas donde la llamada 'urgencia pura o intrnseca' posiciona al justiciable en una situacin de debilidad, pues el dao en curso o la inminencia de la frustracin de su derecho le impiden recorrer el iter en sus lapsos mnimos. En estas circunstancias, el proceso no puede volverse contra el propio justiciable ni imponerle la condena de sus tiempos ni favorecer la muerte de sus prerrogativas jurdicas el proceso no puede ser cmplice, ni reliquia. (Peyrano, 36 Jorge W. Eguren, Mara Carolina, L.L. 28/08/2006, 1).- El dictado de esta medida resulta necesario a fin de evitar que la dilacin intrnseca de los procesos judiciales vulneren an ms los derechos de los afectados, y se garantice el acceso a la educacin de todos los estudiantes de la Escuela con la mayor celeridad posible, evitando que el perjuicio ocasionado sea irreparable y pierdan lo que resta del ao lectivo. Frente a supuestos como el de autos, es deber del Poder Judicial otorgar los remedios que efectivamente den plena eficacia a los derechos vulnerados, en particular, cuando ellos tienen su origen directamente en normas constitucionales e internacionales cuyo incumplimiento puede deparar la responsabilidad del Estado Argentino. De nada sirve reconocer un derecho si, al mismo tiempo, no se otorga la posibilidad efectiva de ejercerlo. Resulta inminente que a fin de garantizar el acceso a la educacin de los estudiantes matriculados en la Escuela Media N 11, se realicen de forma provisoria y a hasta tanto puedan concluirse las obras de forma definitiva, aquellos arreglos que, garantizando la seguridad de los alumnos y alumnas, permitan la habilitacin urgente de las 4 aulas de la planta superior.
VII.1 Cumplimiento de los extremos para la procedencia de la medida.
VII. 1. a Verosimilitud del derecho invocado
Con respecto a este requisito, existen argumentos suficientes en los prrafos precedentes, que dan pleno respaldo a la peticin cautelar, ya que se involucraron en los fundamentos jurdicos las violaciones a los derechos de carcter constitucional que afectan a todos los alumnos y alumnas de la Escuela Media N 11. El requisito de verosimilitud del derecho se encuentra sustancialmente acreditado entonces con un alto grado de certeza y liquidez por cuanto no caben dudas ni objeciones respecto del derecho a la educacin que titularizan cada uno de los alumnos y alumnas de la Escuela y cuyo pleno ejercicio se encuentra irrazonablemente afectado por la omisin del Gobierno. 37 La Corte Suprema ha sealado en diversas ocasiones que, como resulta de la naturaleza de las medidas cautelares, ellas no exigen el examen de la certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino slo de su verosimilitud. Es ms, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicin a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a aquello que no excede el marco de lo hipottico, dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad (Fallos: 315:2956, entre otros). Los fundamentos planteados son racionales, claros, suficientes y aptos como para tener por configurado el requisito de la verosimilitud jurdica.
VII. 1. b Peligro en la demora
En este caso, el peligro en la demora resulta manifiesto en virtud del irreparable perjuicio que se generar a los alumnos y alumnos matriculados continuar sin la estructura edilicia necesaria que garantice su acceso a la educacin. La necesidad de una solucin urgente proviene principalmente de la inminente finalizacin del ciclo escolar, y la consecuente imposibilidad de acceder a los contenidos educativos que les corresponden conforme la normativa vigente, afectando asimismo su derecho a la igualdad. El tiempo que los alumnos y alumnas de la escuela pierden de clases en virtud del sistema de rotacin, es tiempo que no podrn recuperar y es por ello que su derecho a la educacin requiere de un tutela urgente que evite mayores perjuicios de los ya ocasionados. Respecto del peligro en la demora, la doctrina ha sealado que se identifica con el peligro probable de que la tutela jurdica definitiva que el actor aguarda de la sentencia a pronunciarse en el proceso principal no pueda, en los hechos, realizarse, es decir que, a raz del transcurso del tiempo, los efectos del fallo final resulten prcticamente inoperantes (Palacio, Lino Derecho Procesal Civil, T IV-B, p. 34 y ss.; CN Cont. Adm. Fed., Sala IV, Azucarera Argentina Ingenio Corona c/ Gobierno Nacional Ministerio de Economa, del 1/11/84; CN Civil y Com. Fed., Sala I, Remolcadores Unidos Argentinos SA c/ Flota Fluvial del Estado Argentino, del 2/3/84; CN Civil, Sala E, Tervasi Carlos A. y otros c/ Municipalidad de la Capital, del 5/12/84). 38 Cuando se expresa peligro en la demora en realidad se hace referencia a la amenaza cierta de que se consume el dao e indudable peligro si hay demora en otorgar la proteccin cautelar (Vallefn, Carlos, Proteccin cautelar frente al Estado, Ed. LexisNexis, Buenos Aires, 2002, p. 65). La doctrina ha sostenido que [c]uando el asunto versa sobre la proteccin del medio ambiente, la libertad de prensa, el derecho a la salud, etc. en virtud de su naturaleza no patrimonial, la ausencia de una oportuna proteccin cautelar ocasionar, por regla, un perjuicio irreparable (Vallefin, op. cit. pg. 71); criterio que resulta plenamente aplicable a la violacin del derecho de acceso a la educacin verificada en el sub exmine. En este orden de ideas cabe observar que medidas precautorias como la aqu pretendida se encuentran enderezadas a evitar la produccin de perjuicios que se podran producir en caso de inactividad del magistrado y podran tornarse de muy dificultosa o imposible reparacin en la oportunidad del dictado de la sentencia definitiva (Fallos: 320:16). Esta pauta para la valoracin de la procedencia de la tutela cautelar se entronca con el principio recogido por el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas- conforme al cual la necesidad del proceso para obtener razn no debe convertirse en un dao para el que tiene la razn (Garca de Enterra, Eduardo, La Batalla por las Medidas Cautelares, Madrid, Civitas, 1995, ps. 120/121). El tiempo que podra transcurrir hasta el dictado de una sentencia definitiva en el presente caso implicara que los estudiantes matriculados en la Escuela continen con el sistema de rotacin y todos los perjuicios graves e irreparables ya desarrollados-, y terminen perdiendo prcticamente la totalidad del ao escolar que nadie va a devolverles. Asimismo, dicho sistema atenta contra la permanencia de los estudiantes por cuantos muchos terminan saliendo a trabajar en su tiempo libre (tiempo en el que deberan estar en la escuela pero no puedo hacerlo por falta de infraestructura), y luego les resulta difcil volver a ponerse al da. A fin de evitar los mencionados perjuicios irreparables es que solicitamos de V.S. el dictado de la medida cautelar innovativa para que se garantice el acceso a la educacin de todos los estudiantes afectados.
VII. 1. c Contracautela
39 Por tratarse de una accin de amparo donde se debate el alcance de derechos econmicos, sociales y culturales, solicitamos que la caucin que se establezca sea juratoria, para lo cual, solicitamos se tenga por prestada en el presente escrito de demanda.
VII. 1. d Inexistencia de afectacin grave al inters pblico.
El presente caso, no slo no afecta al inters pblico, sino debera ser de inters del Estado provincial velar por el efectivo acceso a la educacin de todos los habitantes de la Provincia de Buenos Aires. Por el contrario, el inters pblico se est viendo afectado por la omisin del Gobierno que no slo afecta actualmente a los estudiantes que no pueden cursar clases regularmente, sino que atenta contra la posibilidad de que futuros alumnos y alumnas puedan inscribirse en el colegio, por la consecuente falta de vacantes que trae aparejada la falta de infraestructura.
VII. 2. Algunas ltimas consideraciones sobre la cautelar
Segn se seal pormenorizadamente en el presente apartado, ningn bice formal puede existir para cumplir la constitucin. Ninguna traba adjetiva puede imponerse sobre el derecho constitucional y supranacional a contar con una tutela judicial efectiva para el derecho a la educacin. Sin embargo, no resulta de ms remarcar una vez ms, la sustancial diferencia que existe entre la medida cautelar solicitada y el objeto de la demanda. Mientras que en el fondo del amparo lo que se requiere es que se finalicen definitivamente las obras contratadas por la Provincia, lo que se solicita en la presente medida es que se tome cualquier medida preventiva y/o transitoria que permita la urgente reanudacin de la jornada escolar para todos los alumnos y alumnas de la Escuela. La misma puede realizarse a travs de cualquier medio que V.S. considere pertinente, garantizando la celeridad y la seguridad de los alumnos, y hasta tanto se terminen las obras de forma definitiva. En caso de no otorgarse la medida cautelar, las obras podran extenderse ms all de la finalizacin del ciclo escolar, generando el perjuicio ya mencionado. 40
VIII. LOS HECHOS SON DE PBLICO Y NOTORIO CONOCIMIENTO
Los hechos aqu presentados ya han sido admitidos oficialmente y denunciados pblicamente. Tanto el temporal como los destrozos que ocasion y los nmeros reclamos de la comunidad educativa representada por alumnas, alumnas de la Escuela, padres y madres han sido receptados por nmeros medios de comunicacin tanto audiovisuales como grficos (ofrecidos como prueba en la presente)
IX. PRUEBA
IX. 1. Se acompaa: a) Copia del DNI de los firmantes b) Anexo de planillas con los datos de los firmantes: nombre, carcter, DNI, domicilio. c) Fotografas del estado actual de las aulas de la Escuela d) Impresin de la noticia publicada en el portal de Conurbano Online el 13 de junio de 2012 titulada Moreno: el temporal le vol el techo y los chicos se turnan para usar las aulas. e) Impresin de la noticia publicada en el portal de Suteba titulada Solidaridad del Suteba con las comunidades y solicitud de prontas soluciones. f) Impresin de la noticia publicada en el portal de Semanario Actualidad el 4 de septiembre de 2012 titulada Siguen los problemas edilicios en las escuelas de Moreno a raz del temporal. g) Impresin de la noticia publicada en el portal de La Nacin el 10 de agosto de 2012 titulada Infraestructura escolar: cunto se ejecut del presupuesto y el informe adjunto a sta. h) Impresin de la noticia publicada en el Diario Clarn el 9 de septiembre de 2012 titulada Frenaron las obras en tres escuelas de Moreno daadas por el temporal. 41 i) Copia de los dos proyectos presentados por el Diputado Ricardo Vago, que fueron aprobados por la Cmara de Diputados de la Provincia de Buenos Aires el 30 de agosto, y que ingresaron bajo los nmeros .
Solicitamos al Actuario certifique que las impresiones acompaadas son fiel al contenido obrante en los portales mencionados
IX. 2. Oficio: a) Para el caso de que se niegue la veracidad de los artculos periodsticos presentados, solicitamos se ordene oficio a Clarn, La Nacin, Suteba, Conurbano Online y Semanario Actualidad a fin de que remitan los mismos. b) Para el caso de que se niegue la veracidad de los informes del Ministerio de Educacin de la Nacin, presentados en la noticia del Diario La Nacin, solicitamos se ordene oficio a dicho organismo a fin de que remitan los respectivos informes. c) Para el caso de que la demanda niegue la veracidad de los proyectos aprobados por la Cmara de Diputados de la Provincia, solicitamos se libre oficio a dicho rgano a fin de que remita copia original de los mismos.
IX. 3. Inspeccin ocular:
En el caso de que V.S. lo considere necesario solicitamos que proceda a la realizacin de la inspeccin ocular de la Escuela Media N 11 de lvarez, a fin de que verifique su estado.
X. FORMULA RESERVA
Los argumentos reseados indican claramente que el obrar de la demandada configura una violacin al derecho a la educacin contenido en los artculos 198 y ss de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires, y al derecho a la igualdad y a la autonoma personal contenidos en los arts. 11 y 26 de la misma Carta; por lo tanto hago reserva de recurrir ante la Corte Suprema de Justicia por va de apelacin. 42
XI. INTRODUCE CUESTION FEDERAL. FORMULA RESERVA
Los argumentos reseados indican claramente que las conductas cuestionadas configuran una violacin al derecho a la educacin consagrado en el artculo 14 de la Constitucin Nacional, el artculo 13 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, los arts. 28 y 29 de la Convencin sobre los Derechos del Nio y el art. 26 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (tratados internacionales de derechos humanos cuya jerarqua constitucional fuera consagrada por el artculo 75 inc. 22 de nuestra Ley Fundamental); y al principio de autonoma personal consagrado en el art. 19 de la Constitucin Nacional. Asimismo, entraan una violacin al derecho a la igualdad receptado en el artculo 16 de la Constitucin Nacional, y al derecho a la igualdad y a la no discriminacin consagrado en los arts.: 1.1. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, arts. 1 y 2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; 2 y 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el 2.2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, tratados internacionales de derechos humanos cuya jerarqua constitucional fuera consagrada por el artculo 75 inc. 22 de nuestra Ley Fundamental. Los fundamentos en que se basa este aserto ya han sido ampliamente desarrollados, a los cuales me remito. Para el caso de que V.S. llegara a rechazar dichos planteos federales, formulo la reserva de interponer oportunamente el recurso extraordinario federal, previsto en el art. 14 de la ley 48, ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, considerando que el recurso extraordinario del art. 14 de la ley 48 tiende a asegurar la primaca de la Constitucin Nacional y normas y disposiciones federales mediante el contralor judicial de constitucionalidad de leyes, decretos, rdenes y dems actos de los gobernantes y sus agentes, ratificando si cabe- que esta Corte Suprema es el custodio e intrprete final de aquel ordenamiento superior (Fallos 1-340; -162; 154-5). Asimismo, encontrndose en juego derechos reconocidos en los instrumentos internacionales precedentemente mencionados, hago expresa reserva 43 de recurrir a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Sobre todo, encontrndose vulnerado el derecho a la educacin, hago expresa reserva tambin de utilizar el mecanismo de denuncias previsto por el Protocolo de San salvador en su art. 19, que facilita esta va cuando se violen los derechos establecidos en su art. 13.
XII. TASA DE JUSTICIA
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 20 de la Ley de Amparo de la Provincia de Buenos Aires, la misma se encuentra exenta del pago de la Tasa por Servicios Judiciales, sellado y de todo otra impuesto o tributo.
XIII. AUTORIZACIONES
Solicito se autorice a Liliana Andrea Alderete DNI22.666.927, Laura Tarbuch DNI 32.344.403, Laura Muoz DNI 23.044.155, Elas Hair DNI 27.436.057, a realizar los siguientes actos: 1) consultar el expediente o retirarlo en prstamo; 2) diligenciar oficios, mandamientos y cdulas; 3) retirar certificados, testimonios o copias de escritos, documentacin o resoluciones; 4) extraer fotocopias, y 5) cumplir cualquier otro trmite necesario para impulsar las presentes actuaciones.
XIV. TRAMITE URGENTE. HABILITACION DE DIAS Y HORAS INHABILES
A fin de asegurar la tutela judicial efectiva, y considerando los hechos del caso, atento la gravedad de la violacin denunciada, solicito se asigne al presente trmite urgente, se habiliten das y horas inhbiles.
XV. PETITORIO
Por lo expuesto, solicito a V.S.:
44 1) Se nos tenga por presentados, por parte y por constituido el domicilio denunciado. 2) Tenga por unificada la personera o por introducida la cuestin para el momento oportuno. 3) Se haga lugar a la medida cautelar urgente solicitada. 4) Se tenga por ofrecida la prueba y se ordene la certificacin actuarial solicitada. 5) Se tengan presentes las autorizaciones conferidas en el punto XIII. 6) Se tengan presentes las reservas formuladas. 7) Se haga lugar a la habilitacin de das y horas inhbiles. 8) Oportunamente se dicte sentencia condenando al Gobierno de la Provincia de Buenos Aires segn lo solicitado en el objeto de la demanda. Con costas.
2017 - 02 - Se Difunde El Proyecto de Código Urbanístico para La Ciudad de Buenos Aires: Hecho Por El Gcba A Medida Del Mercado Inmobiliario y de La Mercantilización de La Ciudad
2017 - 02 - Se Difunde El Proyecto de Código Urbanístico para La Ciudad de Buenos Aires: Hecho Por El Gcba A Medida Del Mercado Inmobiliario y de La Mercantilización de La Ciudad