O princpio do contraditrio e o princpio da ampla defesa esto contidos nas

clusulas ptreas do texto da nossa Lei Maior que a Constituio Federal em seu
artigo 5, em seu inciso LV, que garante:
aos litigantes em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral
so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a
ela inerentes;
Diz-se da ampla defesa aquela dirigida a um acusado contra o qual foi
interposto auto de infrao, em que este lanar mo de todos os meios e instrumentos
de produo de provas para o convencimento daquele que decidir a contenda. Este s
se tornar litgio se o acusado contestar as acusaes. Por outro lado o contraditrio nos
translada a uma perspectiva de defesa bilateral oferecida no processo em que as partes
litigantes refutaro tudo o que for argido pela parte oposta. Devem primar pela
cincia bilateral das partes, e pela possibilidade de tais atos serem contrariados com
alegaes e provas (PORTANOVA, 2001, p. 160-164).
O contraditrio se efetiva assegurando-se os seguintes elementos: a) o
conhecimento da demanda por meio de ato formal de citao; b) a
oportunidade, em prazo razovel, de se contrariar o pedido inicial; c) a
oportunidade de produzir prova e se manifestar sobre prova produzida pelo
adversrio; d) a oportunidade de estar presente a todos os atos processuais
orais, fazendo consignar as observaes que desejar; e) a oportunidade de
recorrer da deciso desfavorvel (GRECO FILHO, 1996, p.90)
Desta feita, observa-se que ambos os termos ora descritos no so sinnimos
entre si, porm complementares, de modo que a ampla defesa ensejar sempre o
contraditrio.
O direito de ampla defesa exige a bilateralidade, determinando a existncia
do contraditrio. Entende-se, com propriedade, que o contraditrio est
inserido dentro da ampla defesa, quase que com ela confundido
integralmente, na medida em que uma defesa no pode ser seno
contraditria, sendo esta a exteriorizao daquela. (COSTA, 2000, p.15)

No mbito Fiscal, apesar da inexistncia de polmicas em torno da instncia
administrativa, h de se verificar por parte da Administrao, situaes que afastam o
contribuinte do exerccio de sua defesa em sede administrativa. Em muitas situaes, o
fisco na qualidade de administrao pblica, exerce seu poder com abuso diante do
contribuinte hipossuficiente. Como exemplo, deve-se citar os depsitos como
pressuposto para instaurao de recurso. clamoso o quanto esta exigncia constitui
cerceamento de defesa. Este o entendimento de grande parte da doutrina e
jurisprudncia, como exemplo:
Ementa: Administrativo Recurso Depsito Constitucional art. 5, LV.
A exigncia de depsito como pressuposto de conhecimento de
recurso administrativo implica cerceamento de defesa, postergando o
princpio constitucional da ampla defesa (Constituio de 1988, art.5, LV)
TRF!, REO 93.01.26690-3-GO, rel. Juiz Tourinho Neto, j. 18.12.1995, DJU-
2.
Os processos administrativos fiscais no vislumbram a obrigatoriedade de
defesa tcnica elaborada por um advogado, pelo contrrio, esta facultativa, podendo o
contribuinte optar ou no pela defesa assistida por advogado. Em que pese esta no
obrigatoriedade, no h como afastar do contribuinte o resguardar de seus direitos de
defesa, como ainda, o direito de tomar conhecimento dos fatos a este imputados
produzindo obrigao, pois se estes forem desconhecidos, no h como refut-los. Para
exerccio de defesa imprescindvel o conhecimento do fato de que deva defender-se. E
que este deva ser fornecido em tempo possvel para interposio de recurso cabvel.
Se o contribuinte desconhece as razes determinantes do lanamento, bem
assim os elementos em que ele se apia, no ter como exercer efetivamente
seu direito de defesa, ainda que este lhe venha posteriormente ser
reconhecido, sob o aspecto formal (CARRAZZA, 2009, p. 465)
No mesmo sentido:
Emenda: Tributrio. Processo administrativo fiscal. Lanamento.
Notificao. Necessidade. Tributo sujeito a lanamento de oficio. Nulidade
de Execuo Fiscal.
1. Ampla defesa e o contraditrio, corolrio do devido processo legal,
postulados com sede constitucional, so de observncia obrigatria tanto no
que pertine aos acusados em geral quanto aos litigantes, seja em processo
judicial, seja em processo administrativo. 2. Insere-se nas garantias da ampla
defesa e do contraditrio a notificao do contribuinte do ato de lanamento
que a ele respeita. A sua ausncia implica a nulidade do lanamento e da
Execuo Fiscal nela fundada. (RESP.n.478.853/RS, j. 10.6.2003, 1
Turma, Publ. DJ. 23.6.2003, p. 259).
Desta feita, fica claro que o direito de ser informado e requisito indispensvel
para o exerccio de defesa do contribuinte.
O Fisco ao lavrar o auto de infrao em face do contribuinte, deve expor de
forma clara e precisa todos os fundamentos em que o apoiou, ou seja, cabe a este,
princpio, o nus da prova, do contrrio, este ato dever ser retirado do ordenamento
jurdico, visto que, os atos da Administrao devem vir revestidos da motivao,
princpio com elevada importncia para o exerccio legtimo e imprescindvel dos atos
da Administrao, onde esta justifica seus atos expondo o devido sustentculo do ato de
lanamento fiscal, que sem aquela (motivao) no subsiste.
Preceitua:
Art. 9. A exigncia de crdito tributrio, a retificao de prejuzo fiscal e a
aplicao de penalidade isolada sero formalizadas em autos de infrao ou
notificao de lanamento, distintos para cada imposto, contribuio ou
penalidade, os quais devero ser instrudos com todos os termos,
depoimentos, laudos e demais elementos de prova indispensveis
comprovao do ilcito. (CAPUT, do Decreto n70.235.72)
Sendo assim, cabe a esfera tributria de modo obrigatrio o dever de lavrar o
ato de aplicao de penalidade pelo descumprimento de obrigaes tributrias, devendo
apresentar em, tal momento, os fatos comprobatrios do ilcito tributrio. Ou seja, o
nus da prova quanto ao fato que constitui o direito de quem o alega, cabendo assim,
a aplicao da Teoria da Prova, que consubstancia-se nas disposies do Cdigo de
Processo Civil em seu artigo 333:
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo
do direito do autor.
No obstante, e como na maioria das vezes ocorre, a Administrao apresenta a
comprovao dos fatos alegados juntamente com o lanamento, ensejando a esta a
presuno da ocorrncia dos fatos que geraram o tributo, quando esta ocorre, opera-se
tambm a inverso do nus da prova.
Nossa constituio no alberga norma que atribua s autoridades da
Administrao competncia para decidir sobre a inconstitucionalidade de leis. A
Constituio Federal enftica:
Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos
membros do respectivo rgo especial podero os Tribunais declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
Ou seja, no desempenho de atividades fiscais, o exame de
inconstitucionalidade de leis pela Administrao, inadmissvel.
Nossa Constituio no alberga norma que atribua s autoridades da
Administrao competncia para decidir sobre a inconstitucionalidade de leis. Assim, j
possvel afirmar-se que no desempenho de atividades substancialmente
administrativas o exame da inconstitucionalidade inadmissvel.












Referncias Bibliogrficas

PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil. 4 Edio. Editora Livraria
do Advogado: Porto Alegre, 2001. P. 160 164.
GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. 2 Volume. 11
Edio atualizada. Editora Saraiva: So Paulo, 1996. P. 90.
NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do Processo Civil na Constituio
Federal, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. P. 15.
CARRAZZA, Roque Antnio, Curso de Direito Constitucional Tributrio, 25
Edio. Malheiros: So Paulo, 2009, p. 458 459.















FACULDADES INTEGRADAS SANTA CRUZ
UNIDADE BONAT
DIREITO
Thas Juliane Sampaio Vaz







DIREITO TRIBUTRIO



Trabalho de Direito Tributrio apresentado
ao Curso de Direito das Faculdades Santa
Cruz INOVE, como requisito parcial
obteno da nota bimestral.
professor: Martinho Martins Botelho









CURITIBA
2014