INDICE

Prlogo
Introduccin
LA INVESTIGACION JURIDICA EN LA FORMACION DEL JURISTA
CAPITULO I
1. LA INVESTIGACION JURIDICA
1.1. Nociones Sobre la Investigacin Jurdica
1.2. Definicin de la Investigacin Jurdica
1.3. Niveles Operativos de la Investigacin Jurdica
1.3.1. La Investigacin Exploratoria
1.3.2. La Investigacin Descriptiva o Explicativa
CAPITULO II
2. CLASIFICACION DE LA INVESTIGACION JURIDICA
2.1. La Investigacin Jurdico Formal
2.2. La Investigacin Jurdico Social
2.3. La Investigacin Bsica
2.4. La Investigacin Aplicada
2.5. Fuentes del Conocimiento Jurdico.
2.5.1. La Ley
2.5.2. La Jurisprudencia
2.5.3. La doctrina Jurdica
2.5.4. La Realidad Socio Jurdica
2.6. Modelos Tericos
2.6.1. Modelo de Asociacin de Variables
2.6.2. Modelo Causal
2.6.3. Modelo Dialctico
2.6.4. Modelo Sistmico Funcional
CAPITULO III
3. METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION JURIDICA
3.1. Mtodo Formalista o Corriente Dogmtica
3.2. Mtodo Jusnaturalista o Corriente Axiolgica
3.3. Mtodo o corriente Sociolgica
3.4. Validez Relativa del Conocimiento Cientfico
3.5. Proceso Lgico de la Investigacin Jurdica
CAPITULO IV
4. TECNICAS DE INVESTIGACION JURIDICA
4.1. Concepto
4.2. Funciones Esenciales
4.3. Fuentes de Recopilacin
4.4. Seleccin de unidades de Recopilacin

CAPITULO V
5. EL DERECHO COMO OBJETO DE INVESTIGACIN
5.1. El Derecho como Objeto de Investigacin
5.2. El Derecho como Objeto de Conocimiento
5.3. El Objeto de la Investigacin Jurdica
5.4. El Objeto del Derecho y la Ciencia del Derecho.
5.4.1. Objeto del Derecho
5.4.2. Ciencia del Derecho
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
GLOSARIO

PROLOGO

La investigacin Jurdica es un ingrediente muy importante en la formacin de los

Abogados y juristas, siendo la investigacin una forma muy elemental para el incremento
de los conocimientos del jurista escapando de esta manera del tradicional esquema de la
docencia memorstica y repetitiva, pasividad ante rutinas acadmicas atrasadas que en nada
encaminan al jurista al aprendizaje.
Con los actuales cambios que se vislumbran en la realidad social del mundo entero,
se hace necesario establecer las bases para una verdadera cientificidad en los estudios
sociales que conlleven a un desarrollo normativo, y es justamente, la investigacin jurdica,
que desarrolla esta capacidad de encaminar hacia logros fundamentales, los estudios que,
Abogados y juristas puedan realizar.
Con este antecedente de la importancia que tiene la Investigacin Jurdica, es que
este trabajo LA INVESTIGACION JURIDICA EN LA FORMACION DEL JURISTA
trata de encaminar al aprendiz de la habitual y retrasada tcnica de estudio, a un profundo
anlisis en base a una investigacin del tema que este pueda proponerse como material de
investigacin jurdica.

LA INVESTIGACION JURIDICA EN LA FORMACION DEL JURISTA

CAPITULO I.
1. LA INVESTIGACIN JURDICA
1.1. Nociones1 Sobre la Investigacin Jurdica.
Leoncio Lara Zaenz nos dice que por Investigacin jurdica debemos
entender el conjunto de actividades tendientes a la identificacin, individualizacin,
clasificacin y registro de las fuentes de conocimiento de lo jurdico en sus aspectos
sistemtico, gentico y filosfico.
De tal manera que las actividades sealadas suponen la realizacin de una
serie de acciones propeduticas en las que se deben aplicar diversas reglas tcnicas
respecto al tratamiento de las fuentes de conocimiento del derecho, as como la
interpretacin metodolgica que sobre dichos actos se puede obtener en el mbito
de lo jurdico, por lo que el objeto de las acciones de la investigacin jurdica es el
derecho.2
Para Jorge Witker hablar de investigacin jurdica debe despejar
previamente aspectos epistemolgicos3 y metodolgicos4, nica forma de hacer que
el trabajo de los juristas asuma un perfil cientfico indiscutible.
El fenmeno jurdico se presenta como un objeto cultural tridimensional. a)
Como tcnica que resuelve conflictos b) como expresin de poder y c) como valor
que aspira a una utopa de equidad, con vivencia y paz entre los individuos y grupos
sociales de un pas determinado5
Mauro Zelayaran Durand da a conocer que en su sentido general, la
investigacin cientfica, tanto en el campo de las ciencias naturales, sociales y,
particularmente, en el mbito de las ciencias jurdicas, es el proceso metdico de
1

Nocin. (Del lat. noto, -nis). f. Conocimiento o idea que se tiene de algo. || 2. Conocimiento elemental
LEONCIO LARA ZAENZ; Procesos de Investigacin Jurdica Pg. 33
3
epistemolgico, ca. adj. Perteneciente o relativo a la epistemologa; epistemologa. (Del gr. ,
conocimiento, y -loga). f. Doctrina de los fundamentos y mtodos del conocimiento cientfico.
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005.
4
metodolgico, ca. adj. Perteneciente o relativo a la metodologa. metodologa. (Del gr. , mtodo, y
-loga). f. Ciencia del mtodo. || 2. Conjunto de mtodos que se siguen en una investigacin cientfica o en
una exposicin doctrinal.
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005.
5
JORGE WITKER, Metodologa Jurdica Pgs. 190 - 191
2

aprehensin de los objetos, fenmenos o hechos sociales, con el fin de explicar sus
caractersticas; y relaciones internas y externas, dentro de su contexto objetivo, para
la formulacin de hiptesis, teoras y sistemas normativos.
Segn la conceptualizacin anterior, la investigacin Jurdica es el proceso
de exploracin y explicacin sistemtica de los hechos o fenmenos jurdicos,
mediante la recopilacin, el anlisis y sntesis de datos empricos, para la correcta
formulacin de nociones hipotticas, tericas y principios jurdicos, es decir, la
investigacin cientfica, en este caso est dirigida a explorar la realidad sociojurdica. Integrada por una multitud de fenmenos o hechos que tienen
trascendencia en el campo del Derecho y, Consiguientemente, describir o explicar
dicha realidad, sealando sus caractersticas, sus interrelaciones y leyes sociales que
la regulan.
De lo expuesto se colige, que el fin inmediato de la investigacin jurdica es
la descripcin y .explicacin de los hechos o fenmenos jurdicos, y el fin mediato
es la formulacin de normas jurdicas, como son las disposiciones legales,
reglamentarias y administrativas, que son de evidente valor, tiles para la
regulacin y control de la vida social6
1.2. Definicin7 de la Investigacin Jurdica.
Puede definirse la investigacin jurdica como la actividad intelectual
humana, de constante bsqueda, orientada a descubrir las soluciones jurdicas
adecuadas para los problemas actuales que plantea la vida social, cada vez ms
dinmica y activa; por lo que resulta necesario profundizar el anlisis de dichos
problemas, para adecuar las normas a las transformaciones sociales.
La investigacin jurdica es plural dada la necesidad de usar distintos estilos
de aproximacin investigativa a los objetos de estudio de carcter humano y social;
y es interdisciplinaria, desde la necesidad de ser un encuentro de labores que
posibilitan la investigacin de diversas perspectivas del conocimiento humano.8
1.3. Niveles Operativos de la Investigacin Jurdica.
6

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 37

Definicin; Proposicin que expone con claridad y exactitud los caracteres genricos y diferenciales de algo
material o inmaterial.
8
Oficina de Informtica 2005, Site desarrollado por Javier Angel Romero Gallardo; Pgina Web
http://www.unmsm.edu.pe/derecho/fpag36f.htm.
7

1.3.1. La Investigacin Exploratoria9. Es la que se aplica al inicio de la

actividad investigatoria, est destinada al descubrimiento de los objetos,
hechos o fenmenos que pueden ser materia del trabajo de investigacin.
En realidad, tiene por objeto sealar y delimitar el problema y las
primeras hiptesis de investigacin, as como formular el diseo o plan
de investigacin, que debe comprender los diferentes pasos y mtodos a
seguirse, y sealar los recursos que sean necesarios utilizar para la
realizacin de la investigacin.
En la investigacin jurdica exploratoria puede ser de utilidad en
el estudio de casos en individuos de diferentes edades, clases sociales o
estratos culturales, en base de la teora, preexistente al respecto, a efecto
de formularse el diseo o plan de investigacin ms adecuadamente10
1.3.2. La Investigacin Descriptiva11 o Explicativa12.

La investigacin

descriptiva o explicativa consiste en el examen ms profundo y

sistemtico del hecho o fenmeno, que ha sido elegido como materia de
estudio, siguindose las fases, mtodos y tcnicas preestablecidos.
De otro lado, segn las caractersticas de la estrategia utilizada
para describir o explicar el problema en estudio, se diferencian la
investigacin de campo de la investigacin de laboratorio. La primera,
9

Investigacin exploratoria: Recibe este nombre la investigacin que se realiza con el propsito de destacar
los aspectos fundamentales de una problemtica determinada y encontrar los procedimientos adecuados para
elaborar una investigacin posterior. Es til desarrollar este tipo de investigacin porque, al contar con sus
resultados, se simplifica abrir lneas de investigacin y proceder a su consecuente comprobacin
Exploratorio; explorar. (Del lat. explorre). tr. Reconocer, registrar, inquirir o averiguar con diligencia una
cosa o un lugar
10
MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 43
11
Investigacin descriptiva: Mediante este tipo de investigacin, que utiliza el mtodo de anlisis, se logra
caracterizar un objeto de estudio o una situacin concreta, sealar sus caractersticas y propiedades.
Combinada con ciertos criterios de clasificacin sirve para ordenar, agrupar o sistematizar los objetos
involucrados en el trabajo indagatorio. Al igual que la investigacin exploratoria, puede servir de base para
investigaciones que requieran un mayor nivel de profundidad.
Descriptivo; Describir; Representar a alguien o algo por medio del lenguaje, refiriendo o explicando sus
distintas partes, cualidades o circunstancias.
12
Investigacin explicativa: Mediante este tipo de investigacin, que requiere la combinacin de los mtodos
analtico y sinttico, en conjugacin con el deductivo y el inductivo, se trata de responder o dar cuenta del
porqu del objeto que se investiga.
Explicativo, va. adj. Que explica o sirve para explicar algo. Nota explicativa; explicar. (Del lat. explicre).
tr. Declarar, manifestar, dar a conocer lo que alguien piensa. U. t. c. prnl. || 2. Declarar o exponer cualquier
materia, doctrina o texto difcil, con palabras muy claras para hacerlos ms perceptibles. || 3. Ensear en la
ctedra. || 4. Justificar, exculpar palabras o acciones, declarando que no hubo en ellas intencin de agravio. ||
5. Dar a conocer la causa o motivo de algo. || 6. prnl. Llegar a comprender la razn de algo, darse cuenta de
ello.

es aqulla realizada en un ambiente natural. La segunda, es efectuada en

algn espacio social cerrado y controlado13

13

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 44

CAPITULO II
2. CLASIFICACION DE LA INVESTIGACION JURIDICA
2.1. La Investigacin Jurdico Formal.
La Investigacin jurdico formal14 tiene por objeto del estudio a las fuentes
formales o el universo normativo del derecho positivo; lo que se refiere al
ordenamiento jurdico y stas son las normas formuladas por los rganos
competentes del Estado y que constituyen tcnicamente las fuentes formales.
Describiendo concretamente el objeto formal, est constituido en orden
imperativo, como son: La Constitucin, las leyes, decretos y los dispositivos en
la Jerarqua correspondiente. Y del mismo modo se considera como objetos
jurdicos, a la jurisprudencia, la doctrina y la costumbre o derecho
consuetudinario.15
2.2. La Investigacin Jurdico Social.
La investigacin Jurdico social, tiene por objeto y fines de estudio y
aplicacin a los mismos parmetros desarrollados para la investigacin formal,
con la diferencia que esta informacin, se considera fuera del ordenamiento
jurdico. Sin embargo para el anlisis e interpretacin del tema y los datos no se
pueden desligar del contexto jurdico.
La investigacin Jurdico Social, est orientado al desarrollo del
proceso de investigacin del ordenamiento jurdico, en relacin al problema
social, a las leyes del desarrollo social. Es por ello necesario resaltar que el
objeto de estudio est dado por fenmenos sociales que se generan en la
interrelacin que existe, entre la realidad emprico social y el Derecho positivo
o universo normativo.16
2.3. La Investigacin Bsica.
14

formal. (Del lat. formlis). adj. Perteneciente o relativo a la forma, por contraposicin a esencial. || 2. Que
tiene formalidad. || 3. Dicho de una persona: Seria, amiga de la verdad y enemiga de chanzas. || 4. Expreso,
preciso, determinado.
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005.
15
ROMULO LOZA YAEZ; Introduccin a la Metodologa de la Investigacin Jurdica, Pg. 35.
Formal; Formalidad. f. Exactitud, puntualidad y consecuencia en las acciones. || 2. Cada uno de los
requisitos para ejecutar algo. || 3. Modo de ejecutar con la exactitud debida un acto pblico. || 4. Seriedad,
compostura en algn acto.
16
ROMULO LOZA YAEZ; Introduccin a la Metodologa de la Investigacin Jurdica, Pg. 36

Persigue un fin puramente cognoscitivo, es decir, busca el incremento

del conocimiento cientfico, relacionado con algn sector de la realidad,
fundados y vlidas intersubjetivamente. Esta

clase de investigacin, est

destinada a la estructuracin y formalizacin de las llamadas ciencias puras, las

cuales constituyen la organizacin del conocimiento, relativos a diferentes
fenmenos, tanto de la naturaleza, de la sociedad o, particularmente, de la
realidad socio-Jurdica.
Tambin recibe el nombre de investigacin pura, terica o dogmtica.
Se caracteriza porque parte de un marco terico y permanece en l; la finalidad
radica en formular nuevas teoras o modificar las existentes, en incrementar los
conocimientos cientficos o filosficos, pero sin contrastarlos con ningn
aspecto prctico. 17
2.4. La Investigacin Aplicada
Tiene una significacin pragmtica18, por cuanto est orientada a crear
los medios materiales para el bienestar de la sociedad, o a establecer frmulas
de solucin a los problemas concretos de la sociedad. Desde este punto de
vista, la investigacin jurdica pragmtica busca establecer las frmulas y
mecanismos de organizacin, regulacin y control de las relaciones nterindividuales y colectivas. En este sentido, la investigacin jurdica, en ltima
instancia, cumple un papel de alta trascendencia social, porque es el medio para
el logro del perfeccionamiento del sistema social, a fin de alcanzarse los ideales
de solidaridad, igualdad y Justicia sociales. 19
Este tipo de investigacin tambin recibe el nombre de prctica o
emprica. Se caracteriza porque busca la aplicacin o utilizacin de los
conocimientos que se adquieren. La investigacin aplicada se encuentra
estrechamente vinculada con la investigacin bsica, pues depende de los
resultados y avances de esta ltima; esto queda aclarado si nos percatamos de
17

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 38

pragmtico, ca. (Del lat. pragmatcus, y este del gr. ). adj. Perteneciente o relativo al
pragmatismo. || 2. Perteneciente o relativo a la pragmtica ( disciplina). || 3. f. Disciplina que estudia el
lenguaje en su relacin con los usuarios y las circunstancias de la comunicacin. || 4. desus. Ley emanada de
competente autoridad, que se diferenciaba de los reales decretos y rdenes generales en las frmulas de su
publicacin
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005.
19
MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 39
18

que toda investigacin aplicada requiere de un marco terico. Sin embargo, en

una investigacin emprica, lo que le interesa al investigador, primordialmente,
son las consecuencias prcticas.
Si una investigacin involucra problemas tanto tericos como prcticos,
recibe el nombre de mixta. En realidad, un gran nmero de investigaciones
participa de la naturaleza de las investigaciones bsicas y de las aplicadas.
2.5. Fuentes del Conocimiento Jurdico.
2.5.1. La Ley.20
Es una fuente Hegemnica del sistema jurdico nacional y es de
carcter formal. Dentro de esta fuente debe diferenciarse el
procedimiento de legislacin y el derecho legislado.
El derecho legislado es aquel producto emanado de los
organismos correspondientes, debidamente facultados para la emisin de
normas que rigen el orden constitucional. A las leyes producidas por el
poder legislativo se suman las normas que dicta el poder ejecutivo
(mediante delegacin del poder legislativo o por uso de sus atribuciones
constitucionales); estas normas pueden ser reglamentos de ley, decretos
supremos y ministeriales, circulares, etc. Estos productos sirven como
fuente jurdica legal para el investigador. La informacin legislativa es
publicada en el diario oficial El Peruano y a nivel local los diarios
oficiales y de mayor circulacin.
Sin embargo, al utilizar este material, debe considerarse que
estn sujetos a variaciones, derogativas y modificaciones. Estas
limitantes pueden perturbar el trabajo eficiente y oportuno. Para el
procesamiento de la legislacin, los abogados, litigantes y estudiantes de
derecho debe disearse un banco de datos automatizados, ya sea en el
colegio de abogados y/o en las universidades del pas.21
20

ley. (Del lat. lex, legis). f. Regla y norma constante e invariable de las cosas, nacida de la causa primera o
de las cualidades y condiciones de las mismas. || 2. Cada una de las relaciones existentes entre los diversos
elementos que intervienen en un fenmeno. || 3. Precepto dictado por la autoridad competente, en que se
manda o prohbe algo en consonancia con la justicia y para el bien de los gobernados. || 4. En el rgimen
constitucional, disposicin votada por las Cortes y sancionada por el jefe del Estado.
21
ROMULO LOZA YAEZ; Seminario y Taller de Investigacin Jurdica, Pgs. 31-32.

2.5.2. La Jurisprudencia.22
Al aplicarse la legislacin, se van encontrando ciertas
deficiencias, vacos y poca claridad; por que las instituciones
evolucionan, creando necesidades de tipo jurdico, que son cubiertas por
la interpretacin de la Ley por conducto de la Jurisprudencia,
procurndose llegar hasta las races de las instituciones jurdicas y las
intenciones del legislador al crearlas, a fin de determinar su alcance y
contenido.
Frecuentemente, los tribunales encuentran con situaciones que no
aparecen con nitidez en la legislacin y con su interpretacin mediante
las normas constitucionales, los principios generales del derecho, la
doctrina y las circunstancias sociales, dan la resolucin que estiman
corresponde en derecho. En otros casos son asumidos por el legislador
que reforma, adiciona o modifica la legislacin respectiva.23
2.5.3. La Doctrina Jurdica.
La doctrina son los estudios cientficos que se realizan en
derecho, con la finalidad de sistematizar sus preceptos, integrar normas
y definir las reglas de aplicacin.
Las opiniones de los juristas tienen importancia en la dinmica,
evolucin y transformacin del derecho. La influencia de la doctrina de
los juristas se da en los jueces, legisladores y magistrados. La influencia
de los juristas es mayor y creciente, en la medida que el derecho es cada
vez ms tcnico.24
Comprende las opiniones y teoras sustentadas por los autores
exponiendo su criterio acerca de una determinada materia. No tiene
fuerza legal obligatoria y su trascendencia depender del reconocimiento
otorgado al autor o en la mayor o menor fundamentacin de las teoras
22

jurisprudencia. (Del lat. iuris prudenta). f. Ciencia del derecho. || 2. Conjunto de las sentencias de los
tribunales, y doctrina que contienen. || 3. Criterio sobre un problema jurdico establecido por una pluralidad
de sentencias concordes.
23
ROMULO LOZA YAEZ; Seminario y Taller de Investigacin Jurdica, Pgs. 32-33
24
ROMULO LOZA YAEZ; Seminario y Taller de Investigacin Jurdica, Pgs. 33 - 34.

que sustenta. Se recurre habitualmente a la doctrina de los autores para

la interpretacin o aclaracin de los preceptos legales a fin de lograr su
aplicacin al caso concreto
2.5.4. La Realidad Socio Jurdica.
El derecho como ciencia social que regula conductas, la realidad
como universo material donde se producen la interaccin y las
relaciones entre individuos, grupos, legisladores y legislados. La
dinmica social y los hechos que se producen en la vida real de manera
dialctica, son los generadores de normas jurdicas, y ambas son afectas
e impactadas de manera recproca. El derecho es un instrumento de
dominio destinado a configurar y rectificar la vida social. Si las normas
jurdicas no cumplen las expectativas de comportamiento, el derecho
habr fallado a su misin.25
2.6. Modelos Tericos.
La Explicacin de las causas de algn fenmeno o proceso, en primer lugar, se
basa en un determinado modelo de ideas, (teora), que permite organizar el
razonamiento y configurar una concepcin flexible de la realidad, que es el
objeto de estudio, y procederse a la formulacin de hiptesis 26, as como la
recopilacin de datos empricos27, apreciables cualitativa28 y cuantitativamente29
para la confirmacin o rechazo del modelo terico30 y de las hiptesis
25

ROMULO LOZA YAEZ; Seminario y Taller de Investigacin Jurdica, Pgs. 34 - 35.

Hiptesis. (Del lat. hypothsis, y este del gr. ). f. Suposicin de algo posible o imposible para
sacar de ello una consecuencia. || ~ de trabajo. f. La que se establece provisionalmente como base de una
investigacin que puede confirmar o negar la validez de aquella.
27
emprico, ca. (Del lat. empircus, y este del gr. , que se rige por la experiencia). adj.
Perteneciente o relativa a la experiencia. || 2. Fundado en ella. || 3. Que procede empricamente. empirismo.
m. Conocimiento que se origina desde la experiencia. || 2. Sistema filosfico basado fundamentalmente en los
datos de la experiencia. experiencia. (Del lat. experienta). f. Hecho de haber sentido, conocido o
presenciado alguien algo. || 2. Prctica prolongada que proporciona conocimiento o habilidad para hacer algo.
|| 3. Conocimiento de la vida adquirido por las circunstancias o situaciones vividas. || 4. Circunstancia o
acontecimiento vivido por una persona.
28
cualitativo, va. (Del lat. qualitatvus). adj. Que denota cualidad. cualidad. (Del lat. qualtas, -tis). f. Cada
uno de los caracteres, naturales o adquiridos, que distinguen a las personas, a los seres vivos en general o a
las cosas. || 2. Manera de ser de alguien o algo.
29
cuantitativo, va. (Del lat. quanttas, -tis). adj. Perteneciente o relativa a la cantidad.
30
terico, ca. (Del lat. theorcus, y este del gr. ). adj. Perteneciente o relativo a la teora. || 2. Que
conoce las cosas o las considera tan solo especulativamente. || 3. Dicho de una persona: Que cultiva la parte
terica de una ciencia o un arte. U. t. c. s. || 4. f. Parte de la instruccin militar en que se procura a los
soldados conocimientos tericos acerca de las ordenanzas, armamento, tctica, etc. || 5. p. us. teora (
conocimiento especulativo con independencia de toda aplicacin).
26

2.6.1. Modelo de Asociacin de Variables.

Explica que los valores que adopte una variable 31 dependen de
los valores que adopte otra variable, vale decir, si el valor de la variable
independiente aumenta, el valor de la variable dependiente tambin
aumentar.
La asociacin de variables, segn la direccin que adopte, puede
ser positiva o negativa. Se sostiene que la asociacin es positiva cuando
a medida que aumentan o disminuyen los valores de la variable
dependiente por ejemplo, si aumentan las fuentes de trabajo disminuye
el ndice de la criminalidad. En este caso existe una asociacin positiva
entre ambas variables; en cambio, al aumentar el costo de vida tambin
aumenta el ndice de la criminalidad, producindose una asociacin
negativa de variables.32
2.6.2. Modelo Causal.
Concibe los hechos, fenmenos y procesos como consecuencia
de otros, que son sus precedentes, o sea, hay relacin causal 33 entre los
acontecimientos en el tiempo, espacio y materia, cuando se produce en
determinadas circunstancias.
El postulado principal se enuncia en el sentido que toda causa es
el efecto de otra antecedente, y todo efecto es causa de otro efecto
posterior, por ejemplo, el aumento de la delincuencia tiene su causa en la
31

variable. (Del lat. variablis). adj. Que vara o puede variar. || 2. Inestable, inconstante y mudable. || 3. f.
Mat. Magnitud que puede tener un valor cualquiera de los comprendidos en un conjunto. || ~ estadstica. f.
Mat. Magnitud cuyos valores estn determinados por las leyes de probabilidad, como los puntos resultantes
de la tirada de un dado.
32
MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 41
33
causal. (Del lat. causlis). adj. Que se refiere a la causa o se relaciona con ella. || 2. Gram. Dicho de una
oracin subordinada: Que expresa la causa de lo dicho o del hecho de que se diga. Causalidad, en la filosofa
occidental, designa la relacin entre una causa y su efecto. El gran filsofo griego Aristteles enumer cuatro
tipos de causas diferentes: la material, la formal, la eficiente y la final. La causa material es aquella de la que
est hecha cualquier cosa, por ejemplo, el cobre o el mrmol es la causa material de una estatua. La causa
formal es la forma, el tipo o modelo segn el cual algo est hecho; as, el estilo de la arquitectura ser la
causa formal de una casa. La causa eficiente es el poder inmediato activo para producir el trabajo, por
ejemplo la energa manual de los trabajadores. La causa final es el objeto o el motivo por el cual el trabajo se
hace, es decir, el placer del propietario. Los principios que Aristteles perfil forman la base del concepto
cientfico moderno de que estmulos especficos producen resultados modlicos y generalizados bajo
condiciones sometidas a control. Otros filsofos griegos, de forma relevante el escptico del siglo II Sexto
Emprico, criticaron los principios de causalidad.
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005. 1993-2004 Microsoft Corporation. Reservados todos
los derechos.

desintegracin de la comunidad y la debilidad de los mecanismos de

control social, donde la causa necesaria es la desintegracin social y la
causa suficiente es la ausencia o debilitamiento de los mecanismos de
prevencin y control sociales.34
2.6.3. Modelo Dialctico35.
Desde el punto de vista gnoseolgico 36 o de la teora del
conocimiento, consiste en una cadena de negaciones, es decir, una
primera tesis es negada por una segunda, la que configura una sntesis,
sta se constituye en una nueva tesis, que es negada por otra, para
integrar una nueva sntesis, as sucesivamente, vale decir, que se trata de
la negacin de la negacin, que lleva a la explicacin del cambio del
hecho o fenmeno social y/o jurdico, que es materia de estudio. Este
modelo desde el punto de vista ontolgico o teora del ser, explica que la
dialctica constituye la ley de la evolucin y cambio de la realidad social
y/o jurdica.37
2.6.4. Modelo Sistmico Funcional.
Describe la realidad social y jurdica como una estructura que
tiene una serie de elementos vinculados, dentro de una red causal,
adoptando una determinada forma de organizacin y producindose, en
su contexto interno, tensiones .que se manifiestan en forma de esfuerzos,
frustraciones, competencias, agresiones, conflictos, etc.
34

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 42

dialctico, ca. (Del lat. dialectcus, y este del gr. ). adj. Perteneciente o relativo a la dialctica.
|| 2. m. y f. Persona que profesa la dialctica; dialctica. (Del lat. dialectca, y este del gr. ). f.
Arte de dialogar, argumentar y discutir. || 2. Mtodo de razonamiento desarrollado a partir de principios. || 3.
Capacidad de afrontar una oposicin. || 4. En un enfrentamiento, apelacin a algn tipo de violencia. La
dialctica de las armas. || 5. Relacin entre opuestos. La dialctica de vencedores y vencidos. || 6. Fil. En la
doctrina platnica, proceso intelectual que permite llegar, a travs del significado de las palabras, a las
realidades trascendentales o ideas del mundo inteligible. || 7. Fil. En la tradicin hegeliana, proceso de
transformacin en el que dos opuestos, tesis y anttesis, se resuelven en una forma superior o sntesis. || 8. Fil.
Serie ordenada de verdades o teoremas que se desarrolla en la ciencia o en la sucesin y encadenamiento de
los hechos.
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todos los derechos.
36
gnoseolgico, ca. adj. Perteneciente o relativo a la gnoseologa; gnoseologa. (Del gr. , -,
conocimiento, y -loga). f. Fil. Teora del conocimiento. || 2. epistemologa. (Del gr. ,
conocimiento, y -loga). f. Doctrina de los fundamentos y mtodos del conocimiento cientfico.
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005. 1993-2004 Microsoft Corporation. Reservados
todos los derechos.
37
MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 42
35

En consecuencia, toda estructura genera una corriente continua

de desviacin, que aumenta la desintegracin social. Pero, los
componentes del sistema, en proceso de disfuncin, tienden a
reasociarse o reintegrarse, reconstituyndose las corporaciones, los
sindicatos, los partidos polticos, el sistema normativo jurdico, etc., es
decir, las tensiones y conflictos conducen, necesariamente, a la
reorganizacin del sistema, de modo que, los procesos de estabilidad
social o jurdica provienen del hecho que de las transacciones constantes
emergen acomodaciones relativamente estables en el sistema social.38

38

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 42

CAPITULO III
3. METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION JURIDICA
No hay un solo mtodo para investigar el fenmeno jurdico, sino una
diversidad de aproximaciones que responden al concepto de procedimientos
racional y empricos que nos permiten explicarnos un fenmeno o proceso.
En este pluralismo metodolgico es posible detectar tres corrientes o lneas
de investigacin jurdica: a) Corriente formalista; b) Corriente jusnaturalista; c)
Corriente sociologista, realista o emprica.39
3.1. Mtodo Formalista o Corriente Dogmtica.
Una investigacin jurdica dogmtica40 es aquella que concibe el
problema jurdico desde una perspectiva estrictamente formalista, descontando
todo elemento fctico o real que se relacione con la institucin, norma jurdica
o estructura legal en cuestin.
El objeto del derecho est, por tanto, constituido por las fuentes
formales que la integra. Todo el derecho debe necesariamente emanar de la ley,
la costumbre, sus principios generales, el negocio jurdico y la jurisprudencia41
3.2. Mtodo Jusnaturalista o Corriente Axiolgica.
Se trata de privilegiar los aspectos axiolgicos 42 y ticos43 de las
instituciones y normas jurdicas, para

lo cual recurre a los modelos

epistemolgicos ms cercanos a lo metafsico y filosfico. Desde una

perspectiva historicista, es posible hacer investigaciones en funcin de las
39

JORGE WITKER, Metodologa Jurdica Pgs. 192 - 193

dogma. (Del lat. dogma, y este del gr. ). m. Proposicin que se asienta por firme y cierta y como
principio innegable de una ciencia.
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005. 1993-2004 Microsoft Corporation. Reservados
todos los derechos.
41
JORGE WITKER, Metodologa Jurdica Pg. 193
42
axiolgico, ca. adj. Fil. Perteneciente o relativo a la axiologa. axiologa. (Del fr. axiologie, y este del gr.
, digno, con valor, y el fr. -logie, -loga). f. Fil. Teora de los valores.
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43
tico1, ca. (Del lat. ethcus, y este del gr. ). adj. Perteneciente o relativo a la tica. || 2. Recto,
conforme a la moral. || 3. m. desus. Persona que estudia o ensea moral. || 4. f. Parte de la filosofa que trata
de la moral y de las obligaciones del hombre. || 5. Conjunto de normas morales que rigen la conducta
humana.
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todos los derechos.
40

cuotas de utopas44 que cada grupo humano se propone al tomar conciencia de

su condicin de sujeto histrico.
Este tipo de investigacin, trabaja con tcnicas de investigacin
documental como regla general45
3.3. Mtodo o Corriente Sociolgica.
Este tipo de investigaciones apunta a que, sin descuidar la bsqueda
terica indispensable en la biblioteca, el estudiante alcance una visin
contextual de la institucin o norma legal.
Este mtodo en derecho es una variable dependiente de la sociedad46
3.4. Validez Relativa del Conocimiento Cientfico47.
Hay que sealar que las ciencias de cualquier campo, particularmente,
las ciencias jurdicas, no pretenden formular teoras finales de carcter
absoluto, por cuanto las construcciones conceptuales obtenidas en el proceso
de la investigacin cientfica son representaciones ideales y parciales de los
objetos, hechos o fenmenos de la realidad socio-Jurdica.
Por otra parte, se debe advertir que los enunciados y proposiciones
terico-jurdicas se modifican o cambian, como consecuencia de que la misma
realidad social y jurdica tambin cambia, impulsada por las nuevas
condiciones materiales e ideolgicas que se generan, peridicamente, por la ley
44

utopa o utopia. (Del gr. , no, y , lugar: lugar que no existe). f. Plan, proyecto, doctrina o sistema
optimista que aparece como irrealizable en el momento de su formulacin.
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005. 1993-2004 Microsoft Corporation. Reservados
todos los derechos.
45
JORGE WITKER, Metodologa Jurdica Pg. 193
46
JORGE WITKER, Metodologa Jurdica Pg. 193
47
CONOCIMIENTO CIENTFICO.
Todos los hombres poseen mayores o menores conocimientos segn el grado y modo de participacin en la
totalidad de la cultura. Los dos grandes modos del conocimiento son El saber cotidiano y El saber cientfico.
El conocimiento cotidiano es el que se adquiere en la experiencia cotidiana. Se trata de conocimientos
superficiales. Es el modo comn, corriente y espontneo del conocer. El se aprende sin haberlo buscado o
estudiado.
El saber cientfico es aquel conocimiento que se obtiene mediante procedimientos metdicos, con pretensin
de validez, utilizando la reflexin sistemtica, los razonamientos lgicos y respondiendo a una bsqueda
intencionada.
El conocimiento cientfico se vale estrictamente del mtodo cientfico, o sea se delimita el problema, se
disea la investigacin, se prevn medios e instrumentos de indagacin y se procede a un anlisis de todo lo
estudiado.
En suma el conocimiento cientfico desborda la apariencia y trata de indagar las causas de los hechos que
considera.

de la dinmica social; por lo tanto, no es posible concebir conocimientos de

validez absoluta para todos los lugares y tiempos.
En lo que respecta a la investigacin jurdica, sus logros se concentran
en nuevas teoras, principios, normas e instituciones, susceptibles de ser
revisados y reconceptualizados, en funcin de los cambios que se operan en el
contexto social, generados por nuevos factores tecnolgicos, econmicos,
polticos o ideolgicos.48
3.5. Proceso Lgico de la Investigacin Jurdica.
La investigacin cientfica descriptiva y/o explicativa, aplicable a cualquier
campo, es un proceso complejo, que comprende una serie de fases y tcnicas,
secuencialmente lgicas.
La mayora de los metodlogos estn de acuerdo en sealar que los pasos
lgicos de la investigacin cientfico-jurdica son los siguientes;
1. Identificacin y descripcin del problema jurdico;
2. Marco terico referencial del problema Jurdico;
3. Formulacin de hiptesis descriptivas y explicativas;
4. Delimitacin del universo de investigacin jurdica;
5. Recopilacin, clasificacin, tabulacin y graficacin de datos empricos;
6. Anlisis e interpretacin de datos; y,
7. La elaboracin del informe de investigacin.49

48
49

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 44

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 45

CAPITULO IV
4. TECNICAS DE INVESTIGACION JURIDICA
Como una de las cuestiones previas, precisa destacar la estrecha relacin
entre los mtodos y tcnicas de investigacin social y/o jurdica, por cuanto los
primeros constituyen los procedimientos a seguir en la bsqueda de nuevos
conocimientos cientficos; y, las segundas, son los medios o instrumentos que se
utilizan en la planificacin de la investigacin, La recopilacin, seleccin, anlisis e
interpretacin de los datos empricamente verificables. Ambos no se identifican,
pera los primeros le dan el carcter cientfico a las segundas.
Las tcnicas de investigacin social y/o Jurdicas, como instrumentos de
recopilacin de datos, desempean roles importantes en la metodologa cognitiva,
son como los termmetros que emplean los fsicos y bilogos para tomar los datos
de la temperatura del medio ambiente o del organismo humano, de modo que, el
socilogo y/o Jurista, que quiera conocer directamente la realidad socio-Jurdica,
puede valerse de ciertos medios tcnicos para recopilar, analizar y difundir los
datos que sean de inters cientfico para el desarrollo o renovacin del
conocimiento50
4.1. Concepto.
Una de las dificultades en el estudio de las tcnicas de investigacin
Jurdica es encontrar al respecto una definicin exacta, que dimensione todas
sus connotaciones y funciones. No obstante esta dificultad, entre los
metodlogos y especialistas en la investigacin social se aprecian las siguientes
conceptuaciones, cuyas diferencias son ms de forma que de contenido;
Judn Rosental conceptan las tcnicas de investigacin cientfica en
general como "el conjunto de mecanismos, sistemas y medios de planeacin,
recoleccin, conservacin y reelaboracin de datos".
Henry Pratt, adoptando una posicin ms restringida, sostiene que "las
tcnicas de investigacin cientfica constituyen el conjunto de medios de
recopilacin y estudio de datos51
50
51

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pgs. 182 - 183

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 183

4.2. Funciones Esenciales

Propone una serie de normas para ordenar las etapas de la investigacin

cientfica a efecto de formularse el Diseo de la Investigacin Cientfica;

Elabora los sistemas de clasificacin de datos (Gua y Catlogos).

Aporta los instrumentos y medios para la recoleccin, concentracin y

conservacin de datos;

Se encarga de cuantificar, medir y correlacionar los datos, empleando los

aportes de la Estadstica y la Ciberntica (Procesamiento de datos); y,

Proporcionar a la Ciencia el instrumental experimental52

4.3. Fuentes de Recopilacin.

La mayora de los especialistas en metodologa de la cognicin
cientfica estn de acuerdo en que los instrumentos ms usuales para la
recopilacin, seleccin, anlisis e interpretacin de los datos, tanto en el campo
de la sociologa, psicologa social, como de las ciencias Jurdicas, segn la
naturaleza del hecho o fenmeno a estudiarse, son: la observacin directa
estructurada y la observacin indirecta, comprendiendo esta ltima, diversas
modalidades, como son: la tcnica de la entrevista, la tcnica del cuestionario,
la recopilacin documental, la tcnica de anlisis de contenido de las
comunicaciones de masas, las escalas de actitud, los tests mentales. etc.
4.4. Seleccin de Unidades de Recopilacin.
Antes de la aplicacin de los instrumentos de recopilacin de datos, es
necesario seleccionar las unidades colectivas, en las que deben recolectarse los
datos requeridos, utilizando las tcnicas de muestreos que ms se adecuen al
hecho o fenmeno que se pretende estudiar.
Al seleccionar las unidades dentro del universo social general, se debe
dar preferencia al estudio de casos representativos, que constituyen problemas
de ndole social y/o jurdica. Cuando los socilogos o Juristas hablan del
"estudio de casos", como fue popularizado por los primeros estudios de la
escuela de sociologa de Chicago, durante la dcada del 20, por lo general se
52

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pgs. 183 - 184

refieren a la seleccin de casos dentro de un determinado universo social de

trabajo.
En la investigacin jurdica pueden tomarse como estudio de casos, los
expedientes judiciales que versan, entre otras cuestiones, sobre separacin de
bienes de la sociedad conyugal, retracto de bienes inmuebles, divorcios por
sevicia, delitos de hurto famlico, etc.
El estudio de casos encierra la idea de tipicidad o representatividad de
todos los casos inmersos en el universo social general, de modo que, las
generalizaciones que se obtengan mediante el anlisis de cada uno de los casos,
deben considerarse como valederos para todos los casos del universo social
general.
En la hiptesis: "Todas las sociedades tienen tabes relativos al
incesto", se encuentra implcita la idea de un estado de cosa anormal.
Ciertamente, algunos antroplogos y socilogos han dedicado mucho tiempo a
buscar casos de sociedades, en las que no se dan tos tabes relativos al incesto,
pero el esfuerzo ha sido infructuoso, pues, en todas las agrupaciones humanas
estudiadas el incesto pblico es repudiado, particularmente, en las sociedades
contemporneas, industrializadas con economa de mercado y de orientacin
democrtica liberal. 53

53

MAURO ZELAYARAN DURAND; Metodologa de Investigacin Jurdica Pg. 185

CAPITULO V
5. EL DERECHO COMO OBJETO DE INVESTIGACION.
5.1. El Derecho como Objeto de Investigacin.
El que la palabra Derecho tenga varias acepciones no debe parecer
extrao, pues en las ciencias humanas es imposible tener siempre una palabra
para cada idea. El qumico tiene la ventaja de emplear smbolos distintos: la
frmula H2O., por ejemplo, se refiere a un nico y determinado compuesto.
Esto da seguridad en el campo de la investigacin y coloca al problema de la
comunicacin sobre bases ms slidas, lo cual ha inducido a algunos Juristas a
tratar de axiomatizar el Derecho. Pero tales formulaciones de tipo matemtico
sacrifican el contenido axiolgico, esencial para la comprensin de la
experiencia jurdica En el campo de las ciencias sociales no podemos alimentar
ilusiones en el sentido de lograr un extremado rigor terminolgico, pero no por
esto nos faltan estructuras conceptuales que puedan ajustarse a la compleja y
matizada conducta humana.
El que existan varias acepciones de la palabra Derecho suscita una
pregunta que aun hoy contina formulndose: los significados fundamentales
que a travs del tiempo han sido atribuidos a una misma palabra, acaso no
revelan que hay aspectos o elementos complementarios en la experiencia
jurdica? Un anlisis profundo viene a demostrar que tales significados
corresponden a tres aspectos bsicos, discernibles en cualquier momento de la
vida jurdica: un aspecto normativo54 (el Derecho como ordenamiento y su
respectiva ciencia), un aspecto fctico55 (el Derecho como hecho, o en su
efectividad social e histrica) y un aspecto axiolgico 56 (el Derecho como valor
de justicia).

54

normativo, va. adj. Que fija la norma. || 2. f. Conjunto de normas aplicables a una determinada materia o
actividad
55
fctico, ca. (Del lat. factum, hecho). adj. Perteneciente o relativo a hechos. || 2. Fundamentado en hechos o
limitado a ellos, en oposicin a terico o imaginario.
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005.
56
axiologa. (Del fr. axiologie, y este del gr. , digno, con valor, y el fr. -logie, -loga). f. Fil. Teora de
los valores
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005.

Entonces, con respecto al mtodo jurdico, la tcnica de interpretacin

del Derecho se entiende como cualquier tcnica de aproximacin al fenmeno
jurdico en su realidad histrica, humana y social, para los aplicadores del
Derecho.
La tcnica de aproximacin no es ms que la utilizacin de la razn,
siendo esto un ingrediente bsico del pensamiento jurdico, Por ello, y como
vimos anteriormente, el fenmeno jurdico se presenta histricamente como
una triloga que abarca simultneamente hecho, valor y norma.
Aceptada esta herramienta conceptual, histrica, social y metodolgica.
Cualquier institucin, relacin o Figura del derecho puede abordarse desde esa
mltiple vertiente.
Respecto ala norma o dogmtica jurdica, se suele decir que bajo este
prisma se investiga "lo que los hombres dicen que hacen con el Derecho". En
cambio, del hecho o conducta social impetrada se dice que bajo esta ptica se
investiga "lo que los hombres hacen prcticamente con el Derecho".
Respecto a la variable axiolgica o valorativa, se suele afirmar que
sobre la norma y el hecho social regulado hay valores o intereses protegidos
que entrecruzan el discurso normativo y su vivencia socio-histrica.
En sntesis, un investigador del derecho o un pasante que intente
elaborar una tesis de grado en derecho, puede metodolgicamente acercarse a
su tema problema con cualquiera de las tres vertientes antes descritas: norma,
hecho, valor o inters protegido; es decir, una investigacin puede ser
dogmtica57 o terica, emprica o sociolgica y axiolgica-filosfica-jurdica.
Dicha opcin se materializar a nivel de la hiptesis 58, etapa esencial en
toda investigacin cientfica del derecho.59
57

dogmtico, ca. (Del lat. dogmatcus, y este del gr. ). adj. Perteneciente o relativo a los dogmas
de la religin. || 2. Dicho de un autor: Que trata de los dogmas. || 3. Que profesa el dogmatismo. U. t. c. s. || 4.
Inflexible, que mantiene sus opiniones como verdades inconcusas. || 5. Der. Dicho de un mtodo expositivo:
En las obras jurdicas, que se atiene a principios doctrinales y no al orden y estructura de los cdigos. Se usa
en contraposicin a exegtico. || 6. f. Conjunto de dogmas o principios de una doctrina.
58
hiptesis. (Del lat. hypothsis, y este del gr. ). f. Suposicin de algo posible o imposible para
sacar de ello una consecuencia. || ~ de trabajo. f. La que se establece provisionalmente como base de una
investigacin que puede confirmar o negar la validez de aquella.
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005..
59
JORGE WITKER; La Investigacin Jurdica pgs. 2 - 4

5.2. El Derecho como Objeto de Conocimiento.

Hector Fix Zamudio hace un ejemplo el cual usaremos para introducir en este
tema: a nadie se le ocurre confundir entre el globo terrqueo y la geografia,
entre los planetas y la cosmografa, mientras que el objeto de lo jurdico, el
derecho, es simultneamente lo que persigue como objeto de conocimiento la
ciencia jurdica.
As quizs sea conveniente citar la tesis de Miguel Reale, sobre la
tridimensionalidad60 del objeto de lo jurdico y cuando el objeto lo es del
derecho.
Reale expresa que el derecho tiene tres dimensiones en su objeto:

Es una Norma61
Es decir, es un mandato legtimo de autoridad competente de orden
generalizado.

Es un Hecho
En cuanto que el mandato constituye un supuesto que se ve complementado
por la consecucin de un hecho manifiesto en las conductas de los sujetos de
la norma.

Es un Valor
Toda vez que el mandato y el hecho que colma el supuesto, persigue la
consecucin de un bien generalizado como la justicia o la seguridad jurdica
que es perseguida por la norma al establecer el supuesto determinado.
Para complementar estas dimensiones, se podran agregar a la tesis de

Reale, otras dos dimensiones del objeto del derecho, como son:

Es un conjunto de Normas en el Espacio

Es decir el derecho constituye un conjunto de mandatos vlidos para ciertos
sujetos en ciertas condiciones, en espacios territoriales de validez de la

60

Anexo 01 al final del trabajo.

norma. (Del lat. norma, escuadra). f. Regla que se debe seguir o a que se deben ajustar las conductas,
tareas, actividades, etc
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005.
61

norma, que regularmente corresponde al territorio del Estado nacional que a

travs de sus rganos competentes establece dichas normas.

Es un conjunto de normas en el Tiempo

El derecho como un fenmeno cultural, es un producto generalmente
histrico, de tal manera que el principio que lo anima obedece
histricamente a ciertos factores sociales, econmicos, polticos, que le dan
vida, y si estos persisten, la norma se continua en el tiempo, y si estos se
alteran, el principio persiste o cambia, pero la norma se adecua o se expide
una nueva para regular las modalidades que las variables socioeconmicas y
polticas van presentado.62

5.3. El Objeto de la Investigacin Jurdica.

Es la Realidad Normativa que se da en la sociedad, o concretamente su objeto
de estudio es la realidad social normativa, entendido como el estudio de la
sociedad y la norma. Que la investigacin debe comprender el aspecto jurdico
social, como producto del que hacer de la investigacin, percibiendo que la
aplicacin del ordenamiento jurdico se da en la sociedad donde se debe
distinguir las distintas clases sociales, la poltica jurisdiccional del Estado y el
Sistema Jurdico del pas.63
Con los antecedentes proporcionados es necesario especificar el objeto que
persigue la investigacin jurdica. En efecto, si partimos de la base del anlisis
multidimensional del objeto del derecho, tendremos un buen punto de
referencia para delinear el o los objetos de la investigacin jurdica.
De conformidad con esta posicin, el objeto de lo jurdico est constituido por:

Las Normas Jurdicas.- Desde este punto de vista, el objeto de la

investigacin estar referido a las maneras a travs de las cuales las normas
de derecho se generan, interpretan o aplican, y a la forma en que estas son
accionadas ante los tribunales.

Los Contenidos de las normas.- Se refiere a las circunstancias o

situaciones que sern hechos o actos jurdicos de contenido social,

62
63

LEONCIO LARA SAENZ; Procesos de Investigacin Jurdica Pgs. 38 y ss

ROMULO LOZA YAEZ; Introduccin a la Metodologa de la Investigacin Jurdica, Pg. 30

econmico, poltico o cultural, que marcan las formas en que se deben

regular las conductas para que la sociedad en su conjunto y los ciudadanos
en lo individual converjan en la buena marcha y destino de la colectividad
organizada polticamente.

Los Valores que Persigue la Norma.- Es relevante el anlisis de los fines

del derecho. La justicia, el inters general, el bien comn, el bien pblico,
el bienestar social, la seguridad jurdica de los individuos y de los grupos
sociales, son valores que histricamente han sido preconizados por el
derecho, expresados como sistema de una organizacin poltica y jurdica
determinada, es decir maneras de ser y fines por alcanzar de una sociedad
soberana organizada estatalmente.

Las normas en el Tiempo.- El derecho, adems de ser un fenmeno

cultural, es un producto histrico y social; ha ido generando principios,
instituciones, formas coercitivas de convivencia social, formas de punicin
a los actos ilcitos y mecanismos de determinacin de los derechos de los
individuos y de los grupos sociales.

Las normas en el espacio.- La comunidad internacional est compuesta

por Estados libres y soberanos que son producto de la evolucin histrica y
de las decisiones de los pueblos y naciones que los integran. Cada uno
opera con un rgimen de derecho, y aunque convencionalmente el mundo
jurdico est en cuatro bloques: el derecho anglosajn, continental europeo,
socialista y el de las naciones indgenas.64

5.4. El Objeto del Derecho y la Ciencia del Derecho.

5.4.1. Objeto del Derecho65.

La norma jurdica prescribe una conducta determinada, lo cual

constituye un supuesto que debe cumplirse.

64

LEONCIO LARA SAENZ; Procesos de Investigacin Jurdica Pgs. 40 y ss

El objeto del Derecho es la conducta humana, que tiene estructura valorativa y la norma es la
que se integra a la conducta. La conducta humana se revela as como elemento integrador de las
normas y valores.- Cossio,
65

De conformidad con el extremo de la conducta, el supuesto es vlido

o invlido en razn de la manera en la que se producen los efectos
de dicha conducta.

Las normas jurdicas son establecidas por autoridad legtima y

competente, dentro de una organizacin social y poltica, para
establecerlas en un estado de derecho

El objeto de las normas lo constituyen mandatos y rdenes cuyo

incumplimiento produce efectos especficos o sanciones.

5.4.2. Ciencia del Derecho.

Describe la norma o el conjunto de normas o prescripciones.

Los enunciados cientficos del derecho pueden ser jurdicamente

verdaderos o falsos.

Los enunciados son establecidos por el agente de la investigacin y

no por la autoridad competente para establecer normas.

Los juicios de orden jurdico son hipotticos y demostrables y no

constituyen mandatos u rdenes, de tal manera
proposiciones normativas y no normas.

que expresan

ANEXOS
VISION TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO

JOSE LUIS SILVA CUEVA.

www.ilustrados.com/publicaciones/EpyAFZuFypIKMPFYqg.php

1. Visin Tridimensional Del Derecho

Numerosos son los tratadistas que se han abocado a la misin de definir lo que es el
Derecho e inevitablemente se han encontrado con tres elementos, a saber, la conducta
humana, valores y normas jurdicas. Sin embargo, a travs de la historia, se han sucedido
una serie de orientaciones que han identificado al Derecho con uno solo de estos
elementos. As tenemos que los iusnaturalistas consideran al Derecho en su aspecto
estimativo, la escuela historicista en su fase social aunque desde un punto de vista
romntico- y el positivismo concibe al fenmeno jurdico como un conjunto de normas.
Al iusnaturalismo le interesan los "valores", al iusformalismo las "normas", y al
iusrealismo los "hechos". En este sentido, resulta inobjetable que cada una de estas
perspectivas tiene sus aciertos y sus errores al considerar distintos aspectos del mismo
fenmeno. As el iusrealismo no slo se suma a la protesta en contra de la concepcin
teolgica y metafsica del iusnaturalismo sino tambin a la reaccin dirigida contra la
concepcin positiva o analtica-normativa del iusformalismo.
De las tres posturas, podemos tomar lo que nos sea de utilidad. Sin embargo, parece
imposible dar un concepto unvoco del derecho, por la sencilla razn, de que se trata de
definirlo desde tres diversos puntos de vista. Con gran acierto, Eduardo GARCA
MYNEZ apunta "El error de quienes han pretendido encerrar en una sola definicin (en
el caso del derecho) objetos diferentes entre s, no implica nicamente confusin de puntos
de vista, sino, lo que es peor, concomitante confusin de los objetos contemplados".
Asimismo, cabe mencionar que los objetos del conocimiento designados como derecho
justo o natural, vigente o formal, y eficaz o real, no se excluyen entre s, pero tampoco se
autoimplican, aunque es aconsejable que el ideal del derecho sea un derecho justo o
natural, vigente o formal, y eficaz o real. Cada uno de estos derechos es estudiado desde

cada una de las perspectivas que mencionamos con anterioridad, y a modo de sntesis: 1)
El iusnaturalismo se ocupa del derecho justo o natural, y lo que le interesa son los valores;
2) El iusformalismo se identifica con el derecho vigente o formal, y lo que le preocupa son
las normas; 3) El iusrealismo se enfoca al derecho eficaz o real, y lo que lo fundamenta son
los hechos.
Asimismo, cabe evocar las enseanzas del filsofo de Knigsberg, quien destac la
existencia de dos formas puras de intuicin sensible, a saber: espacio y tiempo. El estudio
de la historia demuestra que el derecho no ha sido el mismo en todas las coordenadas
espaciales-temporales. Al respecto, BOBBIO comenta que para formular leyes y principios
universales en materia de la ciencia del derecho, es preciso atender no slo a la naturaleza
humana, sino a las "condiciones histricas que determinan las cambiantes leyes de pueblo
a pueblo, de tiempo a tiempo".
Consideramos a estas concepciones dentro de una primera etapa, que podramos llamar
intuitiva o pre-tridimensionalista, en la cual el fenmeno jurdico es entendido
unilateralmente, con exclusin de sus dems elementos.
No todos los juristas, por cierto, concibieron al Derecho de esta manera. Hubo un sector de
la doctrina que comprendi el fenmeno jurdico en su estructura tri-elemental; sin
embargo, de una manera desarticulada. REALE califica esta posicin como una teora
tridimensional genrica o abstracta, por cuanto, concibe a los elementos constitutivos del
Derecho sin relacionarlos coherentemente. Se alinean dentro de esta posicin en Alemania
LASK, RADBRUCH, FECHNER, WELZEL; en Italia, VANNI, DEL VECCHIO,
BOBBIO.
Tambin en Francia ROUBIER, LAMAND, VILLARY; en el rea del common law a
POUND, STONE, entre otros.
Posteriormente, el pensamiento jurdico madura y comprende que no se puede captar lo
jurdico sin la presencia integral de sus elementos. SAUER introduce su teora de la
"mnada de valor", en la cual el elemento axiolgico del Derecho es primordial, por cuanto
integra tanto a la conducta como a la norma. HALL desarrolla el integrativismo jurdico
desde un punto de vista sociolgico. Observa REALE que: "el problema que queda abierto
tanto en la postura de SAUER como la de HALL consiste en saber cmo se correlacionan
los tres elementos en la unidad esencial a la experiencia jurdica, pues sin unidad de
integracin no hay "dimensiones", sino meras "perspectivas" o "puntos de vista".

En Latinoamrica convergen una serie de pensamientos que dan como resultado la teora
tridimensional especfica del Derecho. GARCA MAYNEZ, sostiene que el Derecho
puede ser visto desde tres perspectivas, a saber: a) Derecho formalmente vlido, es el
creado y reconocido por la autoridad competente, investida para ello; b) Derecho
intrnsecamente vlido, es aquel que conocemos como Derecho natural y c) Derecho
positivo, es aquel Derecho que tiene la caracterstica de la eficacia, o sea es aquel Derecho
que se cumple.
Sin embargo, no se llega a integrar estos tres objetos, aunque se admite que se encuentran
inter-relacionados. Es por ello que esta posicin es conocida como de un perspectivismo
jurdico.
COSSIO distingue los objetos mundanales, es decir, aquellos que tienen como soporte un
objeto material o una objetivacin de la vida humana, de los objetos egolgicos, cuyo
sustrato es la propia conducta humana. Ambos objetos mundanales y egolgicos- son
especies de gnero objetos culturales. El Derecho es considerado como un objeto cultural
egolgico. El objeto del Derecho es la conducta humana, que tiene estructura valorativa y
la norma es la que se integra a la conducta. La conducta humana se revela as como
elemento integrador de las normas y valores.
Dentro de este panorama surge el tridimensionalismo especfico a travs de sus creadores:
REALE y FERNNDEZ SESSAREGO. Ambos, sin tener uno conocimiento del otro,
elaboran esta nueva concepcin del Derecho, coincidiendo en la inescindiblidad de sus
elementos; pero, al mismo tiempo, divergiendo en algunos aspectos. No son pocos los
trabajos realizados al respecto; sin embargo, consideramos una exigencia hacer lo propio,
desde nuestro punto de vista:
REALE, quien acua el nombre a la teora tridimensional y hace la distincin de las
corrientes abstracta y especfica dentro de ella, observa que: "desde su origen, esto es,
desde la aparicin de la norma jurdica que es sntesis integrante de hechos ordenados
segn valores- hasta el momento final de su aplicacin, el Derecho se caracteriza por su
estructura tridimensional en la cual hechos y valores se dialectizan, esto es, obedecen a un
proceso dinmico".
FERNNDEZ SESSAREGO, en su tesis de bachiller Bosquejo para una determinacin
ontolgica del Derecho (1950), la misma que fuera posteriormente publicada bajo el ttulo
de El Derecho como libertad, expresa que: "la ciencia ajurdica o ciencia del Derecho o

simplemente Derecho- se constituye por la integracin de tres elementos: norma

pensamiento-, conducta humana objeto- y valor finalidad-. Tres elementos que
pertenecen al mbito del Derecho, que se exigen mutuamente, y que al aparecer vinculados
esencialmente constituyen la ciencia jurdica".
En ambos estudiosos encontramos que llegan a captar la forzosa relacin existente entre
los elementos que integran el Derecho, sin "abstraerse" a ninguno de ellos, por lo cual su
posicin es la de un tridimensionalismo especfico o concreto. No obstante, existe una serie
de matices de pensamiento, que intentaremos aclarar:
En cuanto a la nomenclatura del objeto a estudiar, REALE utiliza el trmino "dimensin",
mientras que FERNNDEZ SESSAREGO se refiere a "elementos", palabra que proviene
del latn elementum, que significa sustancia primaria. REALE, si bien admite que: "es
corriente (...) el empleo del trmino "dimensin" para indicar la cualidad o posicin de algo
en funcin de una cierta perspectiva o plano de anlisis", lo utiliza en un sentido filosfico
y no fsico-matemtico, entendiendo dimensin como un "processus, cuyos elementos o
momentos constitutivos son hecho, valor y norma".
Respecto al elemento fctico del Derecho, REALE se refiere al "hecho", mientras que
FERNNDEZ SESSAREGO a la "conducta humana". El primero expresa que: "...es
menester distinguir entre hecho del Derecho, global y unitario entendido como
acontecimiento espiritual e histrico, y el hecho en cuanto factor o dimensin de dicha
experiencia. En este segundo caso la palabra hecho indica la circunstancialidad
condicionante de cada momento particular en el desarrollo del proceso jurdico. Ahora,
hecho, en esta acepcin particular, es todo aquello que en la vida del Derecho corresponde
a lo ya dado en el medio social y que valorativamente integra en la unidad ordenadora de la
norma jurdica, resultando de la dialecticidad de dichos tres factores el Derecho como
"hecho histrico-cultural"".
Para FERNNDEZ SESSAREGO, la conducta humana es "libertad metafsica
fenomenalizada. Libertad que se manifiesta. Y, por poseer un sentido, por tener una
contextura estimativa, es un objeto cultural", agregando que "pero, adems, y para que sea
posible la ciencia del Derecho, esa conducta en su relacin intersubjeiva y realizando
determinados valores debe estar representada, mentada, por normas, desde que toda ciencia
comporta un orden de conocimientos sobre su "objeto"".

Es aqu donde encontramos una diferencia sustancial, porque REALE objetiva el hecho, se
queda en su mencin normativa, mientras que FERNNDEZ SESSAREGO llega al
contenido ontolgico del Derecho: vida humana, para luego ser significada por la norma.
Es ms, REALE expresa que: "el problema de la conducta es, sin duda, primordial pues
todo lo que se contiene en la experiencia jurdica ella puede y debe remontarse, directa o
indirectamente, como a su fuente creadora o reveladora, ciertamente, pero sera grave error
olvidar que cualquier acto humano encuentra, como soporte o condicionamiento, algo ya
histricamente objetivado por obra del espritu, como conducta, por as decir,
institucionalizada". En nuestra opinin REALE concibe su "hecho jurdico" de una manera
esttica, mientras que FERNNDEZ SESSAREGO enfoca la "conducta humana"
dinmicamente.
Es importante destacar dentro de esta concepcin, cmo es la manera en que se
correlacionan los elementos del Derecho. REALE expresa que: "la correlacin entre dichos
tres elementos es de naturaleza funcional y dialctica, dada la "implicacin-polaridad"
existente entre hecho y valor de cuya tensin resulta el momento normativo, como solucin
superadora e integrante en los lmites circunstanciales de lugar y tiempo (concrecin
histrica del proceso jurdico en una dialctica de implicacin y complementariedad)". El
mismo autor admite que su dialctica es genrica de aquella propia de HEGEL o de
MARX, y agrega que: "segn la dialctica de implicacin-polaridad aplicada a la
experiencia jurdica, el hecho y el valor de la misma se correlacionan de tal modo que cada
uno de ellos se mantiene irreductible al otro (polaridad), pero ambos son exigidos
mutuamente (implicacin), dando origen a la estructura normativa como momento de
realizacin del Derecho".
FERNNDEZ SESSAREGO, basndose en HUSSERL, distingue entre signo sensible,
significacin, objeto y el hecho real. Aplicando estos conocimientos al campo del Derecho,
sostiene que: "no podemos confundir siguiendo al ya citado HUSSERL- la significacin
con el objeto y con el hecho. La significacin es la norma, el juicio con el que pensamos el
objeto del Derecho. Y tal objeto es la libertad que se exterioriza en su relacin con otras
libertades fenomenalizadas. El objeto del Derecho no es, por lo tanto, un "conjunto de
ideas" fabricadas por el hombre y que "apuntan" a valores. Aquellas ideas, aquellos juicios,
aquellos pensamientos mencionan, en tantos que son significaciones, a un objeto que es la
conducta humana social". El autor inserta los valores en el Derecho, a travs del siguiente

planteamiento: "los valores son seres ideales que valen y son objetivos. Pero esta
objetividad es una objetividad para la vida humana, estn insertados en ella y slo en ella
tienen sentido. La conducta es portadora y realizadora de valores. Los realiza y los injerta
en las cosas a las que otorga, por tal hecho, un "sentido". Los valores por este hecho, son
en cierta forma inmanentes a la conducta desde que ella es valorativa. La conducta no
"tiende" hacia valores, no "apunta" hacia valores, como externo a ella, sino que realiza esos
valores permanentemente, como una fatalidad desde que, por ser dato de libertad, consiste
en un elegir valorativo, siendo, en s, estimativa. La conducta es pues substrato de valores".
Culmina FERNNDEZ SESSAREGO, expresando que: "es as como se despliegan los
elementos que conforman al Derecho; elementos que se exigen mutuamente sin
confundirse y que cobran unidad en el "objeto" Derecho. Conducta, norma y valor son los
elementos ontolgico, lgico y estimativo del Derecho que en su unidad integral motivan
su aplicacin. Y el Derecho no es ninguno de estos tres elementos en forma aislada. El
Derecho no es conducta; el Derecho no es valor, el Derecho no es norma. El Derecho es la
integracin de aquellos elementos: es conducta humana en su interferencia intersubjetiva,
realizando o dejando de realizar valores jurdico, representada a travs de norma que son
juicio imputativos de debe ser de carcter disyuntivo".
De la confrontacin de estas dos posiciones llegamos a la conclusin que, si bien REALE
admite la tridimensionalidad del Derecho, le da mayor relieve a la norma jurdico, como
elemento integrativo del hecho y del valor, acercndose, peligrosamente, a una abstraccin
del Derecho hacia las normas, quiz al no poder superar la influencia positivista que tiene,
influencia que lo lleva a reducir al Derecho a una ciencia de objetos ideales.
En cambio FERNNDEZ SESSAREGO concibe al Derecho bajo una ptica egolgica, no
lo considera como una conducta humana "objetivada" tal como lo hace RECASENS
SICHES. Enfoca a la conducta humana en su aspecto dinmico, como soporte de valores,
conducta humana, que es libertad metafsica fenomenalizada, porque para actuar tenemos
que elegir, para elegir tenemos que preferir y para preferir tenemos que valorar. Esta es
pues la estructura estimativa de la conducta humana, objeto del Derecho, cuya
significacin se da a travs de las normas jurdicas.
Bien es sabido que la validez de una teora se demuestra en su aplicacin en la praxis.
REALE, en su calidad de Presidente de la "Comisin Revisora y Elaboradora del Cdigo
Civil Brasileo" ha revisado todos los trabajos de la misma. En materia de Derechos de la

persona el Cdigo contempla en un captulo especial estos derechos, expresando al

respecto que: "esos enunciados sobre los "Derechos de las personalidad", tal como constan
en el Cdigo representan verdaderas vigas maestras del sistema, de tal modo que la
hermenutica de todas las disposiciones del Cdigo queda subordinada a los fines ticos de
la persona humana, punto de partida y de llegada del proceso legislativo". En materia de
personas colectivas, REALE pone nfasis al "alejamiento de meras abstracciones, (a travs
de) la regla que supera la rgida distincin entre la persona jurdica y las personas de sus
componentes, estableciendo la responsabilidad solidaria de stos, toda vez que la
asociacin o la sociedad fueran dolosamente desviadas de las finalidades que las
constituyen y las legitiman". De esta manera se pretende evitar y corregir aquella conducta
desvaliosa que, en trminos de doctrina, constituye una de las manifestaciones del llamado
abuso de la personalidad jurdica.
FERNNDEZ SESSAREGO plasma su concepcin en el mbito de la ciencia jurdica,
concretamente en el Derecho civil, en la parte que ms se entronca con la jusfilosofa, en el
Derecho de las personas; as tenemos que para el autor: "el humanismo o personalismo
jurdico es concorde con una visin del mundo en la que el hombre es un fin en si mismo,
no un instrumento susceptible de particular explotacin u opresin por los dems hombres
a travs de un sistema formal-normativo que responde al particular inters de grupos
dominantes, cualquiera sea la posicin ideolgica. La persona sustituible del Derecho.
Dentro de esta concepcin, el patrimonio es slo un instrumento del que se vale la persona
para el desenvolvimiento de su personalidad". Es as como con esta idea-gua, se inicia el
movimiento de reforma del Cdigo Civil Peruano de 1936, haciendo virar de una
concepcin patrimonialista hacia una visin humanista. Dentro de las contribuciones que
FERNNDEZ SESSAREGO ha hecho a la legislacin contempornea cabe mencionar
aquella en el cual opera, con mayor nitidez, el concepto tridimensional y es el de la
naturaleza de la persona jurdica, cuando afirma que: "es dable sealar que la regulacin de
las personas jurdicas en el Cdigo Civil de 1984 responde a una concepcin
tridimensional del Derecho la que, en trminos generales, subyace a travs del articulado
de todo el Libro Primero. La aplicacin de esta peculiar y comprensiva visin del
fenmeno jurdico, permite distinguir en la persona jurdica en cualquier persona jurdicala presencia necesaria, simultnea y en recproca exigencia de tres niveles integrados por:
el dato formal derivado del aparato normativo, por las conductas humanas intersubjetivas

que constituyen la dimensin sociolgico-existencial de las personas jurdicas y por los

fines valiosos que las caracterizan y le otorgan sentido".
Juzgamos estos argumentos por s convincentes para demostrar, por un lado, la
operatividad de la teora tridimensional del Derecho, as como que sus creadores la han
aplicado en el mbito de la jusfilosofa y en las diversas amas del Derecho. A ambos
estudiosos del Derecho les debemos el hecho de haber captado la esencia de lo "jurdico",
independientemente de tomar una u otra posicin. A REALE, porque fue el divulgador de
este pensamiento en el panorama jurdico contemporneo, siendo de especial mencin sus
investigaciones jusfilosficas y a FERNNDEZ SESSAREGO por impulsar la
funcionalidad de la teora tridimensional dentro de la ciencia jurdica.

1. Aplicaciones prcticas del tridimensionalismo

Las teoras prueban su utilidad si es que es posible su aplicacin a la realidad ya sea para
resolver problemas o comprender mejor, o correctamente, dicha realidad. Este requisito es
el que, finalmente, da cuenta del acierto o no de una determinada teora, mxime cuando
ella pretende mostrar cul sea el objeto de estudio del Derecho. Por ello, estimamos que es
necesario referirse a los resultados que genera la aplicacin de la teora tridimensional del
Derecho cuando se trata de la comprensin de la institucionalidad jurdica.
La primera aplicacin prctica de los supuestos antes referidos es aquella que permite al
abogado, que pretende conocer el Derecho, que ste no se reduce a la simple aprehensin
de normas jurdicas. Para lograr este propsito, el abogado tiene, necesariamente, que
referirse al contenido de las normas jurdicas, que no es otro que vida humana
axiolgicamente estimada. Por ello, la interpretacin jurdica no se contrae solamente al
conocimiento de las normas en cuanto estructuras formales, vacas de contenido, sino a las
conductas intersubjetivas, debidamente valoradas, a partir de las normas jurdicas.
Las aplicaciones prcticas de esta nueva concepcin del Derecho son numerosas y
trascendentes en relacin con la actividad desplegada por el abogado. La teora
tridimensional nos muestra una realidad, antes ignorada, como es la que el Derecho se
encuentra primariamente - ms no nicamente - en la vida humana social. Sin ella es
inimaginable referirnos al Derecho. As, para decirlo metafricamente, si Can no mata a

Abel no existiran conductas humanas que valorar y, por consiguiente, que regular
jurdicamente. Es, por ello, que el Derecho se comprende a partir de la vida humana social.
Pero, no obstante lo expresado, la realidad existencial, por s misma, no es Derecho. Se
hace necesario que la vida humana sea valorada -por la comunidad, por sus representantes
o por los operadores del Derecho -, es decir, se le debe otorgar un sentido valioso. La
normatividad jurdica, a partir de dicha valoracin, nos muestra cules conductas humanas
estn jurdicamente permitidas y, por consecuencia, son lcitas o, por el contrario, cules
estn prohibidas, por lo que son ilcitas. Para ello, como se ha apuntado, se requiere de una
previa valoracin de las conductas humanas intersubjetivas. La permisin se sustenta en la
justicia de las mismas.
Toda conducta humana intersubjetiva es susceptible de ser valorada y regulada. Para ello
no es indispensable la preexistencia de normas jurdicas que las prescriban en uno u otro
sentido. Basta que los operadores de Derecho, abogados o jueces, y tal como se ha
sealado, apliquen el axioma jurdico fundamental que postula que toda conducta que no
est expresamente prohibida por el ordenamiento jurdico est jurdicamente permitida,
salvo que se atente contra el orden pblico o la tica. De ah que podamos sostener que
todo lo que est en la vida se halla en el Derecho.