Professor: Ari Solon e Bruno Garrote Disciplina: Filosofia do Direito I Sala 21
Hermenutica Filosfica e Hermenutica Jurdica: Os desafios de aproximao frente ao modelo de ensino das Faculdades de Direito
1. Introduo O grande interesse dos filsofos a partir da segunda metade do sculo XX na linguagem expressa uma revoluo na percepo da maneira que interpretamos e agimos no mundo. A doutrina costuma chamar esse movimento de "giro lingustico", donde o centro do debate sai metafsica e vai para as formas de projeo da realidade, que se d por meio da linguagem. A linguagem, contudo, tem limites. Como demonstra COSTA:
"Um artista precisa conhecer muito bem os limites da argila, para poder modelar esculturas que explorem a potencialidade desse material. A habilidade tcnica e a utilizao de mtodos criativos pode lev-lo a inovar bastante na explorao dos limites da sua matria, mas no permite que esses limites sejam ultrapassados. E talvez a pretenso de garantir a objetividade dos discursos da filosofia e da hermenutica mediante a elaborao de mtodos seja demasiadamente pretensiosa (ou ingnua) (ou ambos). " 1
Assim, em linhas gerais, o autor revela a grande discusso que se d nos crculos filosficos da contemporaneidade: como se faz a compreenso e a construo de sentidos a partir da linguagem e quais os seus limites? Como se d o nosso modo de dar sentido ao mundo? A hermenutica trabalha no campo de reflexo constitudo por perguntas que giram em torno do sentido de um texto. A resposta hermenutica radica o sentido do mundo na prpria linguagem com que falamos do mundo.
1 COSTA, Alexandre Arajo Costa. Direito e Mtodo: dilogos entre a hermenutica filosfica e a jurdica. Tese de Doutoramento Programa de Ps Graduao em Direito da Universidade de Braslia, DF, 2008, p. 131
No h sentido fora da linguagem. Esse um dos pressupostos constitutivos da hermenutica. O sentido do mundo est nos discursos com os quais constitumos a Realidade. Fora da linguagem pode at existir o mundo, mas trata-se apenas do mundo dos fatos empricos, do mundo sem sentido das coisas em si. Assim, Nietzsche acentuou que, em nossa percepo do mundo, no existem fatos, mas apenas interpretaes. Como a linguagem o nico lugar que o sentido habita, compreender a Realidade exige a compreenso da prpria linguagem com que a constitumos e dos seus modos de operao. Assim, nas palavras de COSTA:
"A hermenuica um modo de compreender o compreender e, nessa medida, trata-se de um conhecimento que se utiliza de espelho e no de lunetas. E justamente por isso que a hermenutica no uma cincia, no sentido comum desse termo. 2
2. A insero do direito na Hermenutica filosfica A hermenutica em suas mais variadas formas histricas, desde a Antiguidade at os tempos modernos, tentou oferecer suporte metodolgico para a soluo de problemas que surgem a partir de determinados tipos de textos: sonhos, leis, poesia e textos religiosos. No nicio do sculo XIX, Friedrich Schleriermacher se perguntu se poderia haver uma hermenutica que no fosse uma conjunto de modelos ad hoc para a soluo de problemas especficos de interpretaes textuais, mas uma hermenutica geral, que abarcasse a arte de compreender e, assim, que pertencesse a estrutura e a funo de compreender a qualquer tempo em que ocorra. 3
O prximo passo no desenvolvimento de uma filosofia hermenutica foi a articulao de uma hermenutica radical sobre a compreenso existencial. Heidegger, ento, escolheu o ser, como o componente universal. Ser compreender, j que isso ocorre todos os dias na existncia humana, diz Heidegger. Compreender a forma mais bsica para o ser humano existir no mundo. Em Ser e Tempo, Heidegger dissertou sobre as condies para a possibilidade do ser humano no mundo e para isso ele ofereceu uma anlise kantiana universalista. Todo ser humano se encontra jogado no mndo em determinado tempo e lugar e esse ser j se encontra com um passado que no pode ser simplesmente esquecido, j que esse passado oferece a base para o projeto do indivduo para o futuro.
2 IBID p. 34 3 Assim, tem-se a frase que sintetiza a sua tentativa: A Hermenutica o modo pelo qual uma criana capta o significado de uma nova palavra Assim, a hermenutica deu um grande passo para a pretenso generalizante e universalista da descrio do que a compreenso faz. Heidegger trouxe uma importante contribuo para a hermenutica: a compreenso humana se torna a porta de entrada, o processo e o filtro por meio do qual todo pensamento deve passar. Compreender um ato complexamente estruturado, um processo presente em todos os lugares, pelo qual tudo apreendido, situado e entendido. A hermenutica, ento, tenta definir esse processo.
Gadamer trouxe uma das teses mais esclarecedoras em matria de hermenutica filosfica, sendo o primeiro a utilizar esse termo. Ao longo de sua extensa obra, mostra que, no encontro com o texto, somos irremediavelmente guiados por nossa pr- compreenso. Esta resulta de nossa formao pessoal, de nossos valores, de nosso ambiente cultural e de toda a nossa relao com o mundo. Cada um de ns tem determinado conjunto de referncias que utilizado na constante busca da construo de sentido: os pr-juzos, referncias que, para o autor, no representam algo forosamente negativo. Nosso lastro de juzos prvios no indica, necessariamente, sob o prisma gadameriano, que estamos condenados a uma espcie de incapacidade intelectual que invibilizaria qualquer atitude crtica, ou que estamos atados a um passado imutvel, permeado de tradies dogmticas e interpretaes fixistas, que traduzuiriam uma limitao absoluta da nossa liberdade, significa, apenas que somos, em parte, condicionados por nesssa finalidade e historicidade. O seu projeto, exposto principalmente na obra Verdade e Mtodo, perfaz uma renncia de um mtodo nico para se alcanar a verdade, mas admite to somente que h uma pr-direo para ela, mediante o entendimento de fundamentos lingusticos. Ao contrrio de Heidegger, a tese de Gadamer da compreenso no sentido no parte semanticamente da abertura lingustica ao mundo, mas pragmaticamente da busca por entendimento mtuo entre autor e intrprete. 4
Na leitura de um texto estabelece-se um processo de circularidade. O circulo hermenutico no , no entanto, a estrita relao circular entre as partes e o todo, ou o
4 Heidegger s se interessa pela problemtica da hermenutica histrica e da crtica histrica com a finalidade ontolgica de desenvolver, a partir delas, a estrutura prvia da compreenso. Ns, ao contrrio, uma vez tendo liberado a cincia das inibies ontolgicas do conceito de objetividade, buscamos compreender como a hermenutica pode fazer jus historicidade da compreenso in GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo. Traduo de Flvio Paulo Meurer. 7. Ed. Petrpolis: Vozes, Bragana Paulista: EDUSF, 2005 (Coleo pensamento humano). fiel retrato de um aspecto subjetivo ou objetivo do texto: a compreenso de um texto no mais nos exige uma tentativa de transposio psquica at o seu autor, nem a descoberta de uma verdade nica. A compreenso revela-se como um evento que se d na histria do intrprete e ponto da Histria em que ele se situa, sendo que esse momento constitui um resultado de uma srie de camadas histricas que se sobrepem. 5
Apesar da sua obra ter explorado majoritariamente o exerccio interpretativo de obras artsticas, nota-se que a sua teoria traz importantes reflexes para o mbito jurdico. Ao mostrar que a fonte dos pr-juzos humanos so a tradio e a autoridade, papel do julgador question-los a fundo. Deve-se questionar no apenas o que, irremediavelmente, desejamos conhecer, como tambm o que incide sobre os dados que obtemos e as leituras que fazemos em relao a esse conhecimento. Colocar a prtica da pergunta essencial, ainda que no seja possvel a existncia de um modelo ideal para o fazer hermenutico. O saber , ento, fundamentalmente dialtico e a adoo de uma postura dialtica essencial.
De uma parte depreendemos da leitura de Gadamer a preocupao com a busca da superao de possveis subjetivismos; com a legalidade; com a igualidade; com a inexistncia de uma liberdade absoluta frente ao texto; com o respeito ao passado. (...) De outra parte, h a caracterizao, por Gadamer, de um jurista no-neutro, que carrega consigo toda a carga de sua existncia histrico-cultural, de sua viso de mundo. (...) Destaca a referncia de um passo visto em sua continuidade com o presente, em que o intrprete atua como mediador na busca ideia jurdica da lei, o que pe em evidncia a necessria considerao da historicidade. 6
Assim, a contribuio de Gadamer relevante, na medida em que introduz conceitos como historicidade, dialtica e intersubjetividade no momento da interpretao da lei e a sua consequente aplicao.
3. Os desafios para as escolas e operadores do direito
No mbito da prxis, as discusses de hermenutica jurdica se envolveram com as da hermenutica filosfica? O apelo da hermenutica jurdica volta-se para uma avaliao cuidadosa e prudente do caso concreto, pois necessrio discernir quando o momento
5 ZANINI, Rita Dostal. Hermenutica Filosfica e Hermenutica Jurdica: uma aproximao a partir dos conceitos de Hans-Georg Gadamer. Dissertao de Mestrado Programa de Ps Graduao em Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, 2006 6 Ibid. de literalidade e sistematicidade deve ser deixado de lado, em nome da garantia de valores sociais de justia. Os operadores do direito, quando analisam a atividade complexa que se apresenta na tentativa de resoluo de conflitos, preferem a utilizao de uma abordagem mais dogmtica e tpica, em detrimento de uma teoria com um refinamento mais cientfico. Construiu-se um senso comum terico, a partir do pressuposto de que existem sentidos lingusticos a serem desvendados por meio de mtodos racionais de interpretao, e que uma interpretao racional do direito pode conduzir a uma aplicao tcnica (e, nessa medida, neutra) das normas aos casos concretos. Como revela STRECK:
A conformao desse sentido comum terico tem uma relao direta com o processo de aprendizagem nas escolas de direito. Com efeito, o ensino jurdico continua preso s velhas prticas. (...) Essa cultura alicera-se em casusmos didticos. (...) A dogmtica jurdica trabalhada em sala de aula (e reproduzida em boa parte dos manuais) considera o direito como uma mera racionalidade instrumental. Em termos metodolgicos, predomina o dedutivismo, a partir da reproduo inconsciente da metafsica relao sujeito-objeto. Nesse contexto, o prprio ensino jurdico encarado como uma terceira coisa, no interior do qual o professor um outsider do sistema. (...) A hermenutica praticada em sala de aula continua absolutamente refratria ao giro lingustico- ontolgico; continua-se a estudar os mtodos tradicionais de interpretao (gramatical, teleolgico etc.) como se o processo de interpretao pudesse ser feito em partes ou em fatias. 7
A teoria hermenutica ideal para compreender a incapacidade do ensino jurdico em atingir a sua misso. Quando uma faculdade opera diariamente ignorando a sua misso, tais instituies perdem a oportunidade de definirem a si mesmas, seus objetivos, e as prprias mudanas que quer realizar no mundo e na vida dos seus alunos. O Judicirio e as demais instncias da administrao da justia so atingidos diretamente por essa crise. Quando surgem problemas questes macrossociais, transindividuais e que envolvem a interpretao de normas programticas constitucinais, acaba-se estebelecendo um enorme hiato que separa os problemas sociais do contedo dos textos jurdicos que definem e asseguram os direitos individuais e sociais. WARAT (1982) desenvolve o conceito de senso comum terico. Para ele, o conhecimento cientfico do direito no passaria de um acmulo de opinies valorativas e tericas, que se manifestam de modo latente no discurso, aparentemente controlado pela episteme:
7 STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica e ensino jurdico em Terrae Brasilis. In: Angelica Carlini; Daniel Torres de Cerqueira;Jos Carlos de Araujo Almeida Lima. (Org.). 180 anos de Ensino Jurdico no Brasil. Campinas/SP: Millenium Editora, 2007, v. 1, p. 379-405.
Estamos diante do senso comum terico dos juristas, que um conhecimento constitudo, tambm, por todas as regies do saber, embora aparentemente, suprmidas pelo processo epistmico. O senso comum terico no deixa de ser uma significao extra-conceitual no interior de um sistema de conceitos, uma ideologia no interior da cincia, uma doxa no interior da episteme. Trata-se de uma episteme convertida em doxa, pelo programa poltico das verdades, executado atravs da praxis jurdica. 8
A manuteno e reproduo desses pressupostos se faz, no Brasil, a partir de uma srie de quadros institucionais como: (i) a baixa qualificao do corpo docente; (ii) a proliferao do mercantilismo jurdico, pois os cursos de Direito constituem um negcio simples e lucractivo, sem qualquer compromisso com a qualidade do ensino; (iii) o excessivo atrelamento da formao dos juristas, pelo menos em um primeiro momento, construo do Estado brasileiro, o que gerou uma cultura de conformao aos interesses das elites dominantes e do Estado brasileiro em formao; (iv) o distanciamento entre os cursos de direito e as instituies responsveis pela concretizao do direito na sociedade e um divrcio entre a teoria e a prtica. 9
4. Concluso No meu artigo, pretendi apontar, de forma sucinta, um debate central que se apresenta no mbito da hermenutica jurdica. O direito abarcado pelos desenhos do processo de compreenso da linguagem, que foram desenvolvidos durante o sculo XX? Superada tal questo, existe um mtodo adequado de lidar com a linguagem jurdica de forma objetiva, conseguindo lidar com as indeterminaes e obscuridades tpicas desse tipo textual? A crise do ensino jurdico evidencia que a dogmtica tradicional, mais preocupada com o estudo de critrios racionais e tcnicos, no consegue atender s exigncias de uma sociedade complexa e multifacetada, em que a tomada de decises do operador do direito deve levar em considerao interesses coletivos e impactos redistributivos. Assim, o discurso jurdico revela um descolamento entre os direitos proclamados pelo novo paradigma constitucional e a formao estandardizada do bacharel em Direito. Essa polarizao entre, de um lado, a produo acadmica apontando para o papel transformador do direito e da jurisdio constitucional e, de outro, da opercionalidade
8 WARAT, Luiz Alberto. Saber crtico e senso comum terico dos juristas. Revista Sequncia, Santa Catarina, v. 3, n. 5, 1982, p. 52 9 BEDIN, G. A. . Ensino Jurdico: Do senso comum terico dos juristas ao reconhecimento da complexidade do mundo. Direito em Debate, Iju, v. 18/19, p. 177-189, 2003.
stricto sensu do direito, mergulhada em uma crise de efetividade qualitativa e quantitativa, demonstra a dificuldade em introduzir reflexes existenciais em uma realidade prtica e burocracial. 6. Bibliografia:
BEDIN, G. A. . Ensino Jurdico: Do senso comum terico dos juristas ao reconhecimento da complexidade do mundo. Direito em Debate, Iju, v. 18/19, 2003. COSTA, Alexandre Arajo Costa. Direito e Mtodo: dilogos entre a hermenutica filosfica e a jurdica. Tese de Doutoramento Programa de Ps Graduao em Direito da Universidade de Braslia, DF, 2008 GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo. Traduo de Flvio Paulo Meurer. 7. Ed. Petrpolis: Vozes, Bragana Paulista: EDUSF, 2005 (Coleo pensamento humano). STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica e ensino jurdico em Terrae Brasilis. In: Angelica Carlini; Daniel Torres de Cerqueira;Jos Carlos de Araujo Almeida Lima. (Org.). 180 anos de Ensino Jurdico no Brasil. Campinas/SP: Millenium Editora, 2007, v. 1 WARAT, Luiz Alberto. Saber crtico e senso comum terico dos juristas. Revista Sequncia, Santa Catarina, v. 3, n. 5, 1982 ZANINI, Rita Dostal. Hermenutica Filosfica e Hermenutica Jurdica: uma aproximao a partir dos conceitos de Hans-Georg Gadamer. Dissertao de Mestrado Programa de Ps Graduao em Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, 2006