Monografia Familia3

DERECHO CIVIL:
FAMILIA
HUANC AY O - J UN N
2014
UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
RECONOCIMIENTO DE HIJOS EXTRAMATRIMONIALES

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DEDICATORIAS:
Primeramente a dios por haberme permitido llegar hasta este punto y haberme dado
salud, ser el manantial de mi vida y darme lo necesario para seguir adelante da a
da para lograr mis objetivos, adems de su infinita bondad y amor.
Edgar Camargo

A mi madre por haberme apoyado en todo momento, por sus consejos, sus valores, por
la motivacin constante que me ha permitido ser una persona de bien, pero ms que
nada, por su amor.
Eduardo Ildefonso
A mis padres por los ejemplos de perseverancia y constancia que los caracterizan y
que me ha infundado siempre, por el valor mostrado para salir adelante y por su amor.
Alexander Paucar
A mi hermana por ser el ejemplo de una hermana mayor y de la cual aprend aciertos y
de momentos difciles y a todos aquellos que ayudaron directa o indirectamente a
realizar este documento.
Luis Tapia

A mi maestro por su gran apoyo y motivacin para la culminacin de nuestros estudios
profesionales, por su apoyo ofrecido en este trabajo, por haberme transmitidos los
conocimientos obtenidos y haberme llevado pas a paso en el aprendizaje.
Vctor Hugo

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INTRODUCCION
La siguiente monografa vendra hacer todo un debate hasta nuestros tiempos que es
el tema del Reconocimiento de los Hijos Extramatrimoniales que como parte
introductoria diremos que son todos aquellos hijos concebidos fuera del matrimonio ya
que siendo uno de los derechos de los nios el de conocer a quienes son sus
progenitores y que se les reconozca para ejercer sus derechos as como sus
obligaciones les corresponda.
Ya que en nuestros tiempos vivimos en una era muy globalizada es muy importante
desarrollar el tema que es el ADN como medio de reconocimiento de hijos para lo cual
diremos que el ADN es el cdigo gentico universal; que presenta una estructura
espacial en forma de doble hlice, con las dos hebras unidas por medio de un enlace
qumico. Esta imagen es paradigmtica de gran avance logrado por la gentica a
mediados del siglo, entonces diremos que para el reconocimiento de los hijos
extramatrimoniales el ADN vendra hacer un medio probatorio para el reconocimiento
de los hijos para afirmar a ciencia cierta la legitimidad de los padres como tambin de
los hijos, y al hacer este estudio se ha tenido en cuenta los progresos de la biologa y
la gentica como un tema tan interesante como lo es del ADN (cido

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Desoxirribonucleico) y el ARN (cido Ribonucleico). Ya que la funcin principal
del ADN consiste en transmitir los genes o caracteres biolgicos de un individuo
determinado a otro. En los genes del ADN estn gravadas las caractersticas
necesarias para el desarrollo de un individuo completo al igual que los planos de una
casa que tienen indicaciones precisas para su construccin. Siguiendo estas
instrucciones, cada clula es capaz de sintetizar sus protenas y de adoptar la forma y
funcin que le corresponden dentro del organismo.
Esperamos que el siguiente trabajo a tratar nos sea un tema complicado ms sin
embargo que el tema sea fcil de comprender y discutir que al final de la sesin nos
servir a cada uno de nosotros como estudiantes de derecho.


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PRESENTACIN
En la presente monografa daremos a conocer la manera en que el ADN interviene para el
Reconocimiento de los Hijos Extramatrimoniales para lo cual hemos divido el tema en 4
captulos:

Captulo I: Es sobre el ADN genrico; en este captulo daremos a conocer el concepto y la
funcin principal del ADN, su composicin y estructura del ADN como del ARN.

En el Captulo II: El tema a tratar es sobre la filiacin que daremos a conocer su concepto,
los tipos, clases y como la Constitucin interviene en estos actos.

Capitulo III: Hablaremos sobre la filiacin extramatrimonial, medios probatorios en la
filiacin extramatrimonial, reconocimiento del hijo extramatrimonial, las formas de
reconocimiento y la capacidad para reconocer hijos extramatrimoniales.

Por ltimo en el Captulo IV: trataremos sobre la Ley 28457, la cual es la ley que regula el
proceso de filiacin judicial de paternidad extramatrimonial.


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CAPITULO I
EL ADN GENERICO
El ADN es el cido desoxirribonucleico responsable de contener toda la informacin
gentica de un individuo o ser vivo, informacin que es nica e irrepetible en cada ser ya
que la combinacin de elementos se construye de manera nica.
Este cido contiene, adems, los datos genticos que sern hereditarios, o sea que se
transmitirn de una persona a otra, de generacin en generacin, por lo cual su anlisis y
comprensin resulta ser de gran importancia para realizar cualquier tipo
de investigacin cientfica o aventurar una hiptesis que verse sobre la identidad o sobre
las caractersticas de un individuo.
1. HISTORIA DE LA GENTICA:
Friedrich Miescher, bilogo y mdico suizo (1844-1895):
El ADN lo aisl por primera vez, durante el invierno de 1869, el
mdico suizo Friedrich Miescher mientras trabajaba en la Universidad de Tubinga.
Miescher realizaba experimentos acerca de la composicin qumica del pus de
vendas quirrgicas desechadas cuando not un precipitado de una sustancia
desconocida que caracteriz qumicamente ms tarde. Lo llam nuclena, debido a
que lo haba extrado a partir de ncleos celulares. Se necesitaron casi 70 aos de
investigacin para poder identificar los componentes y la estructura de los cidos
nucleicos.

En 1919 Phoebus Levene:
Identific que un nucletido est formado por una base nitrogenada, un azcar y
un fosfato. Levene sugiri que el ADN generaba una estructura con forma
de solenoide (muelle) con unidades de nucletidos unidos a travs de los grupos
fosfato. En 1930 Levene y su maestro Albrecht Kossel probaron que la nuclena de
Miescher es un cido desoxirribonucleico (ADN) formado por cuatro bases
nitrogenadas (citosina (C), timina (T), adenina (A) y guanina (G)), el azcar

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desoxirribosa y un grupo fosfato, y que, en su estructura bsica, el nucletido est
compuesto por un azcar unido a la base y al fosfato. Sin embargo, Levene
pensaba que la cadena era corta y que las bases se repetan en un orden fijo.
En 1937 William Astbury produjo el primer patrn de difraccin de rayos X que
mostraba que el ADN tena una estructura regular.

Maclyn McCarty con Francis Crick y James D Watson:
La funcin biolgica del ADN comenz a dilucidarse en 1928, con una serie bsica
de experimentos de la gentica moderna realizados por Frederick Griffith, quien
estaba trabajando con cepas "lisas" (S) o "rugosas" (R) de la
bacteria Pneumococcus (causante de la neumona), segn la presencia (S) o no
(R) de una cpsula azucarada, que es la que confiere virulencia (vase
tambin experimento de Griffith). La inyeccin de neumococos (S) vivos en
ratones produce la muerte de stos, y Griffith observ que, si inyectaba ratones
con neumococos (R) vivos o con neumococos (S) muertos por calor, los ratones
no moran. Sin embargo, si inyectaba a la vez neumococos (R) vivos y
neumococos (S) muertos, los ratones moran, y en su sangre se podan aislar
neumococos (S) vivos. Como las bacterias muertas no pudieron haberse
multiplicado dentro del ratn, Griffith razon que deba producirse algn tipo de
cambio o transformacin de un tipo bacteriano a otro por medio de una
transferencia de alguna sustancia activa, que denomin principio transformante.
Esta sustancia proporcionaba la capacidad a los neumococos (R) de producir una
cpsula azucarada y transformarse as en virulentas. En los siguientes 15 aos,
estos experimentos iniciales se replicaron mezclando distintos tipos de cepas
bacterianas muertas por el calor con otras vivas, tanto en ratones (in vivo) como
en tubos de ensayo (in vitro). La bsqueda del factor transformante que era
capaz de hacer virulentas a cepas que inicialmente no lo eran continu hasta
1944, ao en el cual Oswald Avery, Colin MacLeod y Maclyn McCarty realizaron
un experimento hoy clsico. Estos investigadores extrajeron la fraccin activa (el
factor transformante) y, mediante anlisis qumicos, enzimticos y serolgicos,
observaron que no contena protenas, ni lpidos no ligados, ni polisacridos
activos, sino que estaba constituido principalmente por "una forma viscosa de
cido desoxirribonucleico altamente polimerizado", es decir, ADN. El ADN extrado
de las cepas bacterianas (S) muertas por el calor lo mezclaron "in vitro" con cepas

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(R) vivas: el resultado fue que se formaron colonias bacterianas (S), por lo que se
concluy inequvocamente que el factor o principio transformante era el ADN.

A pesar de que la identificacin del ADN como principio transformante an tard
varios aos en ser universalmente aceptada, este descubrimiento fue decisivo en
el conocimiento de la base molecular de la herencia, y constituye el nacimiento de
la gentica molecular. Finalmente, el papel exclusivo del ADN en la heredabilidad
fue confirmado en 1952 mediante los experimentos de Alfred Hershey y Martha
Chase, en los cuales comprobaron que el fago T2 transmita su informacin
gentica en su ADN, pero no en su protena (vase tambin experimento de
Hershey y Chase).

En cuanto a la caracterizacin qumica de la molcula, en 1940 Chargaff realiz
algunos experimentos que le sirvieron para establecer las proporciones de las
bases nitrogenadas en el ADN. Descubri que las proporciones de purinas eran
idnticas a las de pirimidinas, la "equimolecularidad" de las bases ([A]=[T], [G]=[C])
y el hecho de que la cantidad de G+C en una determinada molcula de ADN no
siempre es igual a la cantidad de A+T y puede variar desde el 36 hasta el 70 por
ciento del contenido total. Con toda esta informacin y junto con los datos
de difraccin de rayos X proporcionados por Rosalind Franklin, James
Watson y Francis Crick propusieron en 1953 el modelo de la doble hlice de ADN
para representar la estructura tridimensional del polmero. En una serie de cinco
artculos en el mismo nmero de Nature se public la evidencia experimental que
apoyaba el modelo de Watson y Crick. De stos, el artculo de Franklin y Raymond
Gosling fue la primera publicacin con datos de difraccin de rayos X que apoyaba
el modelo de Watson y Crick, y en ese mismo nmero de Nature tambin apareca
un artculo sobre la estructura del ADN de Maurice Wilkins y sus colaboradores.

Watson, Crick y Wilkins recibieron conjuntamente, en 1962, despus de la muerte
de Rosalind Franklin, el Premio Nobel en Fisiologa o Medicina. Sin embargo, el
debate contina sobre quin debera recibir crdito por el descubrimiento.


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2. QU ES EL ADN:

El ADN es como un cido que se puede llamar nucleico que funciona con los
organismos vivos y algunos de esos tiene virus. El ADN tiene muchas comparaciones
aunque no lo sepan cmo puede ser una receta, plano y tambin es como un polmero
que ese polmero est compuesto por unidades simples como si fuera un tren y cada
vagn del tren contiene nucletido.

Tambin el ADN se puede usar en muchas cosas por ejemplo son: virus, transmisiones
y los organismos vivo.

2.1. CMO EST FORMADO EL ADN:

El ADN est formado por 2 clases y esas clases tienen sus caractersticas como la
primera es:

a-Que se pueden separar mediante una tcnica llamada electroforticas por su
carga principal.

b-Que cada molcula del ADN est formada por 2 cadenas o se pueden llamar de
otra manera como bandas, estas cadenas o bandas llevan un numero de
compuestos qumicos que se les llamas nucletidos.

El ADN est formado por varias partes como son: Adenina, Timina, Guanina,
Citonina y columna vertebral del ADN.

2.2. QUIEN DESCUBRI EL ADN:
Fue descubierto por 3 hombres que fueron:
James Watson
Francis crick
Maurice wilkins


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Estos tres hombres cada uno hizo algo en unas fechas por ejemplo: En 1953
Watson y crick descubrieron algo muy importante que fue la estructura de la
molcula del ADN y ya despus con el tiempo se integr alguien ms que fue este
Maurice el gano el premio Nobel medicina en su trabajo.
2.3. VENTAJAS:

Es la innovacin de la tecnologa que ahora puedes sacar el ADN por internet.
Otra es con un algodn con el interior de la mejilla y un poco de saliva.
Es muy rpido y eficiente.
Es un tipo para ser justicia con alguien.
Mayor dinero.

2.4. DESVENTAJAS:

Interviene para agarrar a alguien de un crimen o violacin.
Todos los microbios o bacterias llegan al mundo.
Contaminacin.
Creacin de almacenamiento.

2.5. CARACTERSTICAS:
a) Es una molcula la cual est formada por timina, citocina.
b) Tiene como un azcar que se le llama desoxiribosa.
c) Est relacionada con la herencia.
d) Las propiedades no son iguales.
e) Los caracteres genticos pasan en generacin en generacin.
f) El ADN tiene una doble estructura.

2.6. EL ADN EN EL SER HUMANO:

Entre lo ms antiguo del ser humano como los ms inteligentes que eran como
unos 2, 000,000 en la antigedad, despus este Watson y Crick descubrieron
sobres la estructura del ser humano como puede ser cuantas hebras tiene el ADN
y ellos dijeron que tenan 4.

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CAPITULO II
FILIACIN
1. LA FILIACIN:
Las relaciones de parentesco, son diversas, como por ejemplo entre el padre y el hijo,
entre el to y el sobrino, etc. La relacin de parentesco ms importante es la filiacin,
que vincula a los padres con los hijos, es llamada tambin Paterno Filial.
Existen dos clases de filiacin: una es la que nace del matrimonio y vincula a los
padres con los hijos habidos dentro del matrimonio, a esta se la denomina legtima o
matrimonial; otra es la que se genera fuera del matrimonio y se le denomina ilegtima o
extramatrimonial.

2. LA FILIACIN Y SUS CLASES:
El C.C. de 1852, hizo una diferencia entre hijos legtimos e ilegtimos, sub-clasificando
a los segundos en naturales y no naturales. Luego estaban los adulterinos, quienes no
tenan ningn derecho reconocido a los ilegtimos.
El C.C. de 1936, realiz una nivelacin donde se integraba a todos los hijos fuera del
matrimonio, dentro del status de ilegtimos. Luego se dio la Ley 14772, que prohibi
consignar en los documentos oficiales, expedidos por el Estado, las Municipalidades,
las Universidades y otras instituciones, los datos relativos a la filiacin legtima o
ilegtima, tambin prohibi que en los colegios se exija a los alumnos la presentacin
de documentos sobre filiacin o despedirlos al constatar su ilegitimidad.
La Constitucin de 1979, en su artculo 6, determina la igualacin de la filiacin
legtima y la ilegtima, al establecer que todos tienen iguales derechos, estando
prohibida toda mencin sobre el estado civil de los padres y la naturaleza de la filiacin
de los hijos en los Registros Civiles y en cualquier documento de identidad.

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La Constitucin de 1993, reitera el artculo 6 de la constitucin antecesora.
El C.C. de 1984, ha tenido que modificar los conceptos de legtimos e ilegtimos por
hijos matrimoniales y extramatrimoniales, haciendo que sea ms exacta y apropiada,
por cuanto la anterior implica estar a favor o en contra de la Ley.
Es claro que las dos filiaciones no se pueden nivelar, pues existen diferencias
notables, como el matrimonio civil, la gestacin reconocida, y otros aspectos que en la
filiacin extramatrimonial, son imposibles de realizar.
3. LAS CONSTITUCIONES DE 1979, 1993 Y EL C.C. DE 1984:
La constitucin de 1979 en su artculo 6 menciona: El estado ampara la paternidad
responsable.
Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos, Todos
los hijos tienen iguales derechos, est prohibida toda mencin sobre el estado civil de
los padres y la naturaleza de la filiacin de los hijos en los registros civiles y en
cualquier documento de identidad.
La constitucin de 1993 tambin en su artculo 6 ratifica a su antecesor mencionando:
La poltica nacional de poblacin tiene como objetivo difundir y promover la paternidad
y maternidad responsables. Reconoce el derecho de las familias y de las personas a
decidir. En tal sentido, el Estado asegura los programas de educacin y la informacin
adecuada y el acceso a los medios, que no afecten la vida o la salud.
Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos.


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CAPITULO III
FILIACION EXTRAMATRIMONIAL

1. FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL:

El derecho a la verdadera filiacin coincide con el derecho a la identidad, ste derecho
est por encima del derecho a la intimidad, pues este es individual, mas el primero
tiene un carcter de orden pblico.
El Poder Legislativo, regula el medio social, para ello expide instrumentos legales que
llevan a aclarar la verdadera identidad del hijo.
2. DERECHO A LA VERDAD BIOLGICA: FILIACIN BIOLGICA:
3. EVOLUCIN LEGISLATIVA DEL ART. 402 DEL CDIGO CIVIL:

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El Cdigo Civil de 1984, contempla cinco supuestos de presuncin para la
declaracin de filiacin judicial extramatrimonial, siendo estos:
1. Cuando exista escrito indubitado del padre que la admita.
2. Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado un ao antes de la demanda, en la
posesin constante del estado del hijo extramatrimonial, comprobado por actos
directos del padre o de su familia.

3. Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la poca
de la concepcin.
4. En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la poca
del delito coincida con la de la concepcin.
Ahora, con la primera modificacin e introduccin mediante el artculo 2 de la Ley
27048, se introdujo el inciso sexto, que anuncia:
5. En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca
contempornea con la concepcin, siempre que la promesa conste de manera
indubitable.
6. Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a travs de
la prueba del ADN u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado
de certeza.
1. La prueba cientfica de la prueba del ADN, resulta ser ms que suficiente para
establecer la existencia del vnculo de filiacin biolgica, por lo mismo algunos la
consideran "la reina de las pruebas".
2. FUERZA PROBATORIA DE LA PRUEBA DEL ADN

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3. ASPECTOS PROCEDIMENTALES RESPECTO A LA FILIACIN JUDICIAL DE
PATERNIDAD EXTRAMATRIMONIAL.
En el Diario oficial "El Peruano", sali publicada la Ley 28457, que regula el proceso
de filiacin judicial de paternidad extramatrimonial, trayendo consigo innovaciones
en materia procesal.
Establecindose primero, la medida especial de regular el proceso de reclamacin de
paternidad para aquellas pretensiones que se sustentan en la causal del inciso sexto
del artculo 402 del Cdigo Civil, constituyendo poltica legislativa en materia social
establecida por el Estado, promoviendo el reconocimiento de la filiacin por parte de
los presuntos progenitores, fomentando la plena vigencia de los derechos humanos y
la asuncin de la paternidad responsable.
Segundo, nuestra realidad social ha conllevado a que se opte por
un procedimiento especial para aclarar tal reclamacin y no estar sometido a las
reglas previstas para la va procedimental de proceso de conocimiento, teniendo en
cuenta la certeza de la prueba gentica del ADN.
4. FILIACIN EXTRA MATRIMONIAL
El artculo 386, prescribe que son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos
fuera del matrimonio, de esta manera se perfecciona el artculo 340 del C.C. de 1936,
que slo se refera como ilegtimos a los nacidos fuera del matrimonio, los que
tambin pueden ser legtimos si nacen dentro de los 300 das siguientes a la
disolucin del matrimonio.
El C.C. de 1852, como herencia del Derecho Cannico y Espaol, mantuvo el
distanciamiento entre ambas filiaciones en manifiesto perjuicio de los hijos
extramatrimoniales. El C.C. de 1936, aunque sin eliminar la diferencia entre la filiacin
legtima o la ilegtima, y sin dejar de otorgar a la primera un rgimen preferencial y de
privilegio, signific un paso importante hacia la nivelacin de los derechos reconocidos
a los hijos matrimoniales y extramatrimoniales, adems de integrar a los ltimos, sin
excepcin alguna, en una sola filiacin, la ilegtima, a tal punto que slo quedaban
escasas diferencias.

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a) NOCIONES GENERALES
b) CONSTATACIN DE LA FILIACIN EXTRA-MATRIMONIAL
De los artculos 386 al 414, se infiere como formas de comprobacin de la
filiacin extramatrimonial las siguientes:
La filiacin extramatrimonial, paterna y materna, puede ser establecida mediante el
reconocimiento voluntario, por parte del padre o de la madre.

A falta de reconocimiento slo es posible el establecimiento de la filiacin
extramatrimonial mediante la investigacin judicial sea de la paternidad o de la
maternidad.

Resulta difcil la declaracin judicial de la paternidad, por estar sujeta a causales
del artculo 402, donde cabe la posibilidad de que en algunos casos por no estar
comprendidos en dichos causales, no se obtenga el establecimiento de la
paternidad extramatrimonial.

En tanto que la ley, en lo que respecta a la filiacin extramatrimonial materna,
facilita su comprobacin por declaracin judicial, al someterla nada ms que a dos
extremos, el hecho del nacimiento y la identidad del hijo, como lo dispone el
artculo 409.

1. Segn el doctor CORNEJO CHVEZ, el reconocimiento voluntario consiste en "el
acto jurdico por el que una persona manifiesta su paternidad o maternidad
extramatrimoniales respecto de otra". Palacio Pimentel dice: "El reconocimiento
voluntario viene a ser la declaracin formal de la paternidad o de la maternidad,
con referencia a un hijo determinado, nacido fuera del matrimonio".
En lo que se refiere a la naturaleza jurdica del reconocimiento, la ley nacional lo
considera no como un acto constitutivo de la filiacin extramatrimonial sino
nicamente declarativo, que no crea el vnculo de filiacin sino que se limita a
comprobarlo, de modo que sus efectos retroactivos resultan congruentes con el

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hecho natural de la procreacin, en va de formalizacin o exteriorizacin de una
vinculacin que la naturaleza ya tena creada.
El reconocimiento voluntario se caracteriza, por ser una declaracin de voluntad o
acto jurdico especial, es unilateral, por no ser necesario el consentimiento del
reconocido; puro, porque no puede ser supeditado a modalidad alguna; irrevocable
en sus efectos; formal, porque requiere de formalidades determinadas en garanta
de su veracidad; facultativa y personal.

DEL CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA:
De quienes pueden reconocer y ser reconocidos
Reconocimiento Voluntario
En cuanto al reconocimiento de los padres se distingue los siguientes casos:
1. Si el hijo extramatrimonial es de padre casado con madre soltera no hay inconveniente
alguno para que el primero otorgue el reconocimiento.
2. Si se trata de un hijo concebido y alumbrado por mujer casada en sus relaciones con
varn diferente a su marido, no es posible el reconocimiento por parte de ninguno de
los padres, por su manifiesta implicancia con lo establecido por los artculos 361 y
362, de modo que la solucin es la del artculo 396, que dice: para ser posible el
reconocimiento del citado hijo es necesaria su previa deslegitimacin y
desmatrimonializacin, o que el marido de su madre lo niegue y obtenga la sentencia
favorable.
En cuanto a quienes pueden ser reconocidos, los cdigos civiles modernos, han
eliminado las antiguas discriminaciones, de modo que todos los hijos
extramatrimoniales pueden ser reconocidos voluntariamente por sus padres, o en su
defecto, interponer la respectiva accin judicial.
1. DE LA FORMA DE RECONOCIMIENTO:
El C.C. peruano de 1984 somete el reconocimiento voluntario a las reglas siguientes:

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1. Segn el artculo 390, el reconocimiento puede hacerse en el registro de
nacimiento, en escritura pblica o en testamento. Se entiende a voluntad del
otorgante.
2. En cuanto al reconocimiento en el Registro del Estado Civil puede hacerse en el
momento de inscribir el nacimiento o en declaracin posterior mediante acta firmada
por quien lo practica y autoriza por el funcionamiento correspondiente.
3. Cualquiera que sea la forma del reconocimiento, prescribe el artculo 392, que
cuando el padre o la madre hiciera el reconocimiento, no puede revelar el nombre
de la persona con quien hubiera tenido el hijo, toda indicacin al respecto se tiene
por no puesta.
1. LOS EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO:
Los efectos que genera el reconocimiento voluntario son casi los mismos que los
producidos por la filiacin matrimonial, tales efectos son:
1. El reconocimiento, en el caso de los hijo menores de edad, da lugar a la Patria
Potestad, sin ms limitaciones que las de los artculos 397 y 421.
2. Genera la obligacin alimentaria recproca entre el padre reconociente y el hijo
reconocido, lo mismo que respecto a sus correspondientes parientes, en los
trminos prescritos por los artculos 472 y siguientes.
3. Tambin es recproca la vocacin hereditaria entre los sujetos del reconocimiento
y sus respectivos parientes susceptibles de ser llamados a la sucesin con
el carcter de forzosos o legales, como se desprende de lo prescrito por el artculo
818, con la excepcin del artculo 398, que establece que el reconocimiento de
un hijo extramatrimonial mayor de edad, no confiere al que lo
hace, derechos alimentarios ni sucesorios, sino en el caso que el hijo tenga
respecto de l la posesin constante de estado o consienta en el reconocimiento.
4. En cuanto al apellido, el hijo extramatrimonial le corresponde los apellidos del
progenitor que lo haya reconocido. Si es reconocido por ambos, lleva el primer
apellido de los dos.

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5. Genera el derecho para el padre reconocimiento de concurrir al asentimiento para
el matrimonio del menor reconocido, artculo 244.
6. El reconocimiento genera los derechos que la ley atribuye a los padres respecto a
la tutela, curatela y el consejo de familia.

1. DE LA IMPUGNACIN AL RECONOCIMIENTO:
Slo es posible atacar la validez del reconocimiento mediante la accin de la
impugnacin. El titular de la accin de negacin o impugnacin del reconocimiento,
puede ejercerla:
1. El padre o la madre, que no haya intervenido en el reconocimiento.
2. El propio hijo o por sus descendientes si hubiera muerto.
3. Quienes tengan inters legtimo en impugnar el reconocimiento, como podran ser
quienes tengan vocacin hereditaria a falta del reconocido, o incrementar su
participacin en la herencia.
En cuanto al plazo, el artculo 400 del C.C. de 1984, establece slo noventa das, en
lugar de los tres meses que seal el artculo 364 del C.C. de 1936, a partir del da
en que se tuvo conocimiento del acto impugnado.
NOCIONES GENERALES
Existen entonces dos formas de constatacin de la filiacin extramatrimonial: el
reconocimiento voluntario de los padres y la investigacin judicial o declaracin judicial
de la citada filiacin.

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En el caso del reconocimiento voluntario, el padre o la madre, declara voluntaria y
formalmente como suya el hijo extramatrimonial que se le atribuye. Cuando no es
posible esto, por la negativa o resistencia del padre o la madre, no queda otra
alternativa que la investigacin judicial, que autoriza al hijo para que la solicite sin la
voluntad o contra ella de los padres.
1. LA INVESTIGACIN JUDICIAL DE LA FILIACIN EXTRA-MATRIMONIAL
2. DECLARACIN JUDICIAL DE LA PATERNIDAD
Los casos y causales de paternidad extramatrimonial que enumera el artculo 402, del
C.C. de 1984, son los siguientes:

1. Se refiere a todo escrito, que sin constituir una forma legal del reconocimiento, implica
una constancia o voluntad de reconocimiento o de indiscutible admisin de paternidad.
2. Cuando exista escrito indubitado del padre que la admite.
La posesin del estado de hijo extramatrimonial importa un verdadero reconocimiento,
o de admisin de la relacin paterno filial, o sea cuando el presunto padre ha tratado al
demandante como hijo suyo, lo ha alimentado, lo ha educado y permitido usar su
apellido, y que lo haga reconocer por la familia.
3. Cuando el hijo se halla, o se hubiese hallado un ao antes de la demanda, en la
posesin constante del estado de hijo extramatrimonial, comprobado por actos
El primer requisito para la configuracin de ese causal es el concubinato, el segundo
exige la concepcin de la madre que se haya producido durante la poca de dicha
unin.
4. Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la
poca de la concepcin.

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Como se trata de delitos rige el principio de que todos son inocentes mientras no se
establezca lo contrario en la sentencia correspondiente.
5. En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la
poca del delito coincida con la de la concepcin
El Doctor Hctor Cornejo seala que la promesa de matrimonio ha sido incluida no
como ejemplo sino como el nico. Y que a semejanza de la causal para la
configuracin del causal de seduccin se requiere de la previa sentencia penal
codificadora de la seduccin y condenatoria del autor.
6. En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca
indubitable.

7. El vnculo parental entre el presunto padre y el hijo
Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a travs de la
prueba del ADN u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado de
certeza.
1. El artculo 409 establece que la maternidad extramatrimonial puede ser declarada
judicialmente cuando se prueba el hecho del parto y la identidad del hijo.
2. Declaracin judicial de la maternidad
El hijo que haya obtenido por declaracin judicial su filiacin extramatrimonial, sin
excepcin alguna adquiere todos los derechos respecto del padre, o la madre, que en
su caso adquiere el hijo reconocido. Por su lado el padre o la madre tambin adquiere
los mismos derechos que le confiere el reconocimiento, con excepcin de los
derechos alimentarios y sucesorios.
3. Efectos de la declaracin judicial de la filiacin extramatrimonial

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1. El nico titular de la accin de declaracin es el hijo, en caso de minora de edad
del hijo, autoriza a la madre, an siendo menor de edad o al padre para ejercer la
accin en nombre del hijo. Si en caso los padres estn excluidos de la Patria
Potestad o el hijo sea incapaz pueden interponer la accin del tutor o curador, en
su caso, con la correspondiente autorizacin del consejo de Familia.
2. Del titular de la accin
La accin recae en contra del presunto padre y habiendo fallecido ste, en contra
de sus herederos. Si sus herederos no son conocidos o no tiene herederos,
entonces en el primer caso la accin se dirige en contra del Defensor de Herencia
que se nombra para el efecto, y en el segundo caso, se solicita la declaracin de
herederos y se hace valer la accin en contra de ellos.
3. De quienes son los demandados
El C.C. de 1984 en el artculo 408 dicta que la accin de investigacin, tanto de la
paternidad como la maternidad extramatrimonial, puede ser ejercida ante el Juez
del domicilio del demandado o del demandante.
4. Del juez competente
El C.C. de 1984 en el artculo 235, estableci de que todos los hijos tienen iguales
derechos y posibilidades, sin excepcin alguna, por ello la accin investigatoria de
la filiacin extramatrimonial, de la paternidad y maternidad, no caduca.
5. De la no caducidad de la accin
6. De las pruebas genticas
Mediante el artculo 413 del C.C. de 1984, se admiti la prueba de
los grupos sanguneos, dejando abierta la posibilidad para la utilizacin de
otros medios probatorios igualmente de validez cientfica.
El estado actual de la ciencia y de la tecnologa ha permitido que mediante la Ley
27048 se introduzca en el rea de la investigacin tanto de la filiacin matrimonial

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como de la extramatrimonial la actuacin de las pruebas genticas entre ellas, la
ms importante, la del ADN a la que se atribuyen resultados definitorios para
comprobarlas o para negarlas, adquiriendo con ello el carcter de pruebas
privilegiadas, de valorsuperior a las dems.
4. Las reglas procesales
El artculo 415 seala que el hijo extramatrimonial slo puede reclamar del que ha
tenido relaciones sexuales con la madre, durante la poca de la concepcin, una
pensin alimentaria hasta la edad de 18 aos. La pensin contina vigente si el hijo,
llegado a la mayora de edad, no puede proveer a su subsistencia por
incapacidad fsica o mental.
5. Derechos del hijo alimentista
6. Derechos de la madre soltera
El artculo 414 seala el ejercicio de los derechos de la madre soltera, que est sometido
a las reglas siguientes:
a. La madre soltera tiene derecho a percibir alimentos durante los 60 das anteriores y
los 60 das siguientes al parto.
b. Al pago de los gastos del embarazo y del alumbramiento.
c. Tiene accin para indemnizada por el dao moral en los casos de abuso
de autoridad o de promesa de matrimonio, si esta ltima consta de modo indubitable,
de cohabitacin delictuosa o de minoridad al tiempo de concepcin.
d. Las acciones concedidas a la madre, son personales y deben ser ejercidas antes del
nacimiento del hijo o dentro del ao siguiente, en contra del padre o de sus herederos,
ante el Juez del domicilio del demandado o del demandante.
e. Es de hacer presente que el C.C. de 1984, en lo que se refiere a los derechos de la
madre, no otorga al demandado el derecho de contradecir la demanda en los casos
del artculo 403, que si le otorgaba el C.C. de 1936, mediante el artculo 371.

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3.3. LA PRESUNCIN PATER IS Y SU APLICACIN.
Desde Roma nos llega la presuncin pater is quem nuptiae demostrant y que
etimolgicamente significa padre es quien las nupcias demuestran, y que se traduce en el
hecho de que si una mujer casada alumbra un hijo, se tiene como padre de ste a su
marido, sin embargo, el hecho de que una mujer casada conciba o alumbre un hijo o no
significa necesariamente que ese hijo sea de su marido. Sobre el particular veamos dos
hiptesis:
Nacimiento producido despus de 180 das de celebrado el matrimonio o antes de
vencidos los 300 siguientes a su disolucin o anulacin.- En este caso el hijo gozar
de la llamada presuncin pater is est que nuptiae demonstrant, y ello es as por los
deberes que impone el matrimonio, por lo tanto, si se produce el nacimiento de un hijo
dentro de esos plazos, el hijo se reputar del marido de la mujer casada que lo alumbr.

Nacimiento se produce antes de cumplir los 180 de la celebracin de matrimonio o
despus de los 300 das de disuelto o anulado el matrimonio.- Aqu la concepcin ha
ocurrido fuera del matrimonio, por lo tanto el hijo no goza de la presuncin pater is, pues
las relaciones extramatrimoniales no pueden presumirse. Por otro lado, tratndose del hijo
que nace despus de los 300 das de haber terminado el matrimonio, no hay mayor
problema en reconocer que ese hijo ser extramatrimonial aun cuando el padre sea el
marido de su ex mujer.
Acciones de estado con respecto a la filiacin matrimonial
En sede matrimonial, quien se considera hijo y no goza de la calidad de tal puede
reclamar tal condicin, o quien no se considera padre de un determinado hijo puede
impugnar la condicin del hijo, entonces estamos ante acciones de reclamacin y de
negacin o impugnacin. En la reclamacin encontramos la de filiacin matrimonial, y en
la de negacin o impugnacin encontramos la negacin de la paternidad.
Contestacin de la paternidad
En doctrina se distingue la negacin o desconocimiento de la paternidad, de la
impugnacin. La primera ocurre cuando el hijo tenido por mujer casada no est amparado

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por la presuncin pater is, de modo que el marido se limita a expresar que no es
suyo el hijo de su mujer, y es a la madre y al hijo a quienes corresponde probar lo
contrario. La impugnacin corresponde al marido cuando el hijo tenido, por su mujer y a
quien no considera suyo, est amparado por la presuncin pater is, recayendo la carga de
la prueba en el marido.
Casos de negacin de la paternidad
El artculo 363 del Cdigo Civil modificado por la ley 27048, que el marido que no se crea
padre del hijo de su mujer puede negarlo en los siguientes casos:
6.1. Cuando el hijo nace antes de cumplidos los 180 das siguientes a la celebracin
del matrimonio.-

Obviamente aqu la concepcin se ha dado antes del matrimonio, por lo tanto ese hijo no
goza de la presuncin pater is, por cuanto, como ya lo hemos sealado, la ley no puede
presumir relaciones extramatrimoniales, por lo tanto el marido slo probar la fecha del
matrimonio y la del nacimiento del hijo (artculo 370), recayendo la carga de la prueba en
al madre y el hijo, y adems porque no resulta lgico acreditar que no se supo algo o que
no ocurri algo.
Sin embargo por excepcin se limita esta accin, y estos son los caso del artculo 366 del
Cdigo Civil. As, si antes del matrimonio el marido ha tenido conocimiento del embarazo,
entonces su conducta traducida en la celebracin el matrimonio con esa mujer, revela que
l se considera responsable del embarazo, o admite expresa o tcitamente que es su hijo.
6.2. Cuando sea manifiestamente imposible, dadas las circunstancias, que haya
cohabitado con su mujer en los primeros 121 das de los 300 anteriores al del
nacimiento del hijo.-
Esta causal est referida a los plazos mnimo y mximo de gestacin, y en particular la
concepcin. Entonces, cuando el marido acredite que fue imposible tener trato ntimo con
su mujer en el perodo de la concepcin, podr resultar victorioso. Ahora bien, esta
imposibilidad podra ser ausencia, privacin de libertad, enfermedad, accidente,
separacin de hecho, pero en cualquiera de estos casos la prueba recae en el marido,

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pues en este supuesto la presuncin pater is tiene plena vigencia. Un ejemplo fcil
de aplicacin de esta causal lo tendramos con un hijo nacido un 31 de octubre del 2000,
entonces el marido de la mujer que alumbr a ese hijo deber probar que fue imposible
haber cohabitado con su mujer en los meses enero, febrero, marzo y abril del 2000 que
viene a ser el perodo de concepcin y que abarcan los 121 das a que alude el cdigo.
6.3. Cuando est judicialmente separado durante los primeros 121 das de los 300
anteriores al del nacimiento del hijo.-
Segn el artculo 332 del Cdigo Civil, la separacin judicial suspende el deber de
cohabitacin; tanto marido y mujer ya no tienen la obligacin de tener trato ntimo. Al
marido le bastar probar con la resolucin judicial de separacin y la partida de
nacimiento del pretendido hijo, con la cual estar acreditando que la concepcin se dio
cuando ya estaba separado judicialmente de su mujer. Si la mujer alega que, no obstante
la separacin judicial, cohabitaron durante el perodo de la concepcin, o que los
cnyuges se reconciliaron despus de la resolucin de separacin, sobe ella recaer la
obligacin de probar tales hechos.
6.4. Cuando adolezca de impotencia absoluta.-
Debi estar comprendido dentro del segundo inciso. Aqu la importancia que s e regula es
la coeundi, esto es, la importancia de realizar el coito. Esta importancia absoluta debe
haber existido durante el perodo de la concepcin. La carga de la prueba recae en el
marido.
6.5. Cuando se demuestre a travs de la prueba del ADN u otras pruebas de validez
cientfica con igual o mayor grado de certeza que no existe vnculo parental.-
Este nuevo inciso ha sido adicionado por la ley 17048 del 28 de diciembre de 1998.
Refiere la norma que el juez desestimar las presunciones de los incisos precedentes,
cuando se hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o
mayor grado de certeza. Recogiendo los ltimos avances en gentica, el legislador ha
introducido una prueba cientfica para negar la paternidad, y ello nos parece oportuno y
conveniente, en razn de que se daban muchos casos en que el marido no se encontraba
en ninguno de los supuestos del artculo 363 del Cdigo Civil, por lo que quedaba sin

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posibilidad de accin. Sin embargo ahora con esa prueba, podr recurrirse a la
prueba cientfica, pese a que la madre y el hijo gocen de la presuncin pater is.
Plazo para accionar
Es breve para favorecer la filiacin matrimonial y para no prolongar una situacin de
incertidumbre. El artculo 364 del Cdigo Civil dice que debe ser interpuesta por el marido
dentro del plazo de 90 das contados desde el da del parto, si estuvo presente en el
lugar, o desde el da siguiente de su regreso, si estuvo ausente, presumindose que
conoci el hecho del parto el mismo da a aquel que regres. Este plazo es fatal y juega
incluso en el caso del inciso 5 del artculo 363, que el supuesto padre puede tomar
conocimiento de la falsedad de esa imputacin vencido el plazo, e incluso al tener dudas
sobre esa paternidad, dudas que le sobrevienen vencido el plazo, realiza una prueba
cientfica en la que se descarta su paternidad y pese a ello no podra accionar,
concluyndose que nuestros legisladores siguen prefiriendo la verdad legal antes que la
verdad biolgica.
TITULARES DE LA ACCIN
Corresponde al marido y si ste hubiera muerto o se encuentra incapacitado, entonces la
ley prev otras personas para negar la paternidad. Por ejemplo: Si el marido se encuentra
incapacitado por encontrarse privado de discernimiento, o sordomudo, ciego sordo, ciego
mudo, sufre retardo mental o deterioro mental, entonces la accin puede ser ejercitada
por los ascendientes del marido. Si el marido ha fallecido sin admitirlo como hijo y antes
de vencerse el plazo de negacin, en este caso, refiere el artculo 367 que los herederos y
los ascendientes del marido pueden incoar la accin dentro del plazo todava disponible, y
naturalmente continuarla si el marido la dej planteada.
IMPUGNACIN DE LA MATERNIDAD MATRIMONIAL
El caso se presenta cuando una persona ostenta la calidad de hijo matrimonial de una
determinada mujer casada, y sin embargo no es realmente hijo de esa mujer. Ello puede
ocurrir cuando se ha supuesto un parto respecto de la mujer casada o se ha suplantado al
hijo verdaderamente alumbrado.

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Esta situacin no fue regulada en el Cdigo de 1936. Hoy el Cdigo Civil de 1984, en su
artculo 371, s se ocupa de ella, sealando que la maternidad puede ser impugnada en
los casos de parto supuesto; por ejemplo un matrimonio en el que el cnyuge ha tenido
con una mujer diferente a su consorte un hijo, y lo inscribe como si fuera hijo de la
sociedad conyugal. Entonces, aqu se est imputando falsamente un hijo matrimonial a
una mujer casada; o de suplantacin de hijo. La accin debe interponerse dentro del plazo
de 90 das, contados desde el da siguiente de descubierto el fraude y corresponde
nicamente a la supuesta madre. Los herederos y ascendientes de sta slo pueden
continuar el juicio si aquella lo dej iniciado, tal como es de verse del numeral 372 del
Cdigo Civil. La accin se ejercita contra el hijo y contra el varn que apareciere como
padre.
RECLAMACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL
El hijo no goza de la filiacin matrimonial respecto de sus padres, y por lo tanto tiene el
derecho de reclamar tal filiacin. Este proceso el actor deber probar que hubo
alumbramiento de una mujer, y que hay identidad entre el nacido y el demandante. As
mismo que en el momento del nacimiento la mujer estuvo casada. Entonces, probando
estos hechos, podrn tener xito para emplazarse en el estado de hijo matrimonial de esa
sociedad conyugal a la que demand.
La demanda de filiacin puede ser planteada por el propio hijo y no caduca, tal como lo
seala el artculo 373 del Cdigo Civil.
Este artculo ha sido complementado por la Ley 27048 posibilitando actuar pruebas de
validez cientfica.
PRUEBA DE LA FILIACIN MATRIMONIAL
Segn el artculo 375 del Cdigo Civil, la filiacin matrimonial se prueba con la partida de
nacimiento y la de matrimonio de los padres.
LEY GENERAL DE SALUD
La ley 26842, llamada Ley General de Salud considera al concebido como sujeto de
derecho en el campo de la salud; ahora bien, en lo que atae a las Teras, el artculo 7

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dice textualmente: "Toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento de su
infertilidad, as como a procrear mediante el uso de tcnicas de reproduccin asistida,
siempre que la condicin de madre gentica y de madre gestante recaiga sobre la misma
persona. Para la aplicacin de tcnicas de reproduccin asistida se requiere el
consentimiento previo y por escrito de los padres biolgicos. Est prohibida la fecundacin
de vulos humanos con fines distintos a la procreacin, as como la clonacin de seres
humanos". Es de verse que esta ley exige que la madre gentica (la que aporta el vulo) y
la madre gestante (la que desarrolla en su vientre la gestacin, o madre biolgica) deben
coincidir, con lo cual est dejando de lado las otras variables desarrolladas lneas arriba,
como que la madre gentica no coincida con la madre biolgica, por lo tanto no permite al
alquiler de vientre, adems exige el consentimiento escrito del padre biolgico, con lo cual
est dejando de lado que las Teras se realice sin consentimiento e incluso conocimiento
del padre biolgico, y por ltimo acepta implcitamente la fecundacin in vitro, pero slo
con fines de procreacin.
Es de verse del citado artculo de la ley general de Salud que no aborda todos los
problemas que se derivan de las Teras, por ello se hace urgente su regulacin a travs de
una ley especial que proteja no slo los derechos de los usuarios, sino especialmente los
derechos de los concebidos pro medio de ellas. La no existencia de una ley especial que
regule las tcnicas de reproduccin asistida va creando gran confusin y desazn en los
magistrados, que al estar al frente de estos problemas no tiene una direccin ni referencia
legal que los ayude a resolverlos.
DECLARACIN JUDICIAL DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
1. INVESTIGACIN JUDICIAL DE LA PATERNIDAD
Como sabemos, la situacin del hijo matrimonial se encuentra rodeada de una serie de
derechos que lo protegen e incluso son presunciones legales a su favor, como los
artculos 361 y 362 del Cdigo Civil referidos a su condicin de hijos matrimoniales, a
los mismos que para probar tal situacin slo les basta mostrar su partida de
nacimiento y la de matrimonio de sus padres, tal como lo prev el artculo 375.
En cuanto al hijo extramatrimonial asume, su condicin de tal respecto de un padre va
el reconocimiento o la sentencia de filiacin. El reconocimiento ya ha sido tratado, por

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lo que ahora analizaremos la accin para investigar la paternidad, que supone,
como es natural, una falta de reconocimiento.
La investigacin judicial de la paternidad puede definirse como la accin que tiene el
hijo para acudir al Poder Judicial y actuar pruebas para que, dentro del proceso
respectivo, el juez llegue al convencimiento e impute la paternidad a un determinado
sujeto.
El 28 de diciembre de 1998 se expide la ley 27048 que posibilita acudir a los medios
cientficos para acreditar la relacin parental.
1.1. SENTENCIA DE FILIACIN ES DECLARATIVA O CONSTITUTIVA?
Segn Augusto Belluscio, la filiacin extramatrimonial es una accin declarativa, de
reclamacin y de emplazamiento en el estado de familia, y tal como afirma Clemente
de Diego, no se trata de indagar o inquirir una paternidad o maternidad, sino de pedir
una declaracin de esta relacin de filiacin ya existente en natura pero negada por
los padres.
Algunos piensan lo contrario, que esta sentencia de filiacin hace nacer sta, que antes
de ella no exista. Esto es, hace nacer el derecho, constituye el derecho.
La sentencia judicial de filiacin declara un vnculo que ya existe. Las consecuencias de
uno y otro se dan fundamentalmente en el derecho sucesorio, mas no en el instituto
jurdico de los alimentos, pues estos son exigibles legalmente desde que se demandan, lo
que no ocurre con la sucesin, en el que los efectos de la filiacin declarada se retrotraen
al momento del nacimiento e incluso de la concepcin.
2. APRECIACIN DE LOS SISTEMAS DE INVESTIGACIN DE LA FILIACIN
La filiacin es un derecho que se encuentra inmerso dentro del derecho constitucional
a la identidad, que no slo se limita al nombre, a que los dems lo reconozcan a uno
mismo como tal, con individualidad propia, sino tambin el derecho de la persona de
conocer a sus padres, de dnde viene, quienes son sus ascestros. Sobre el particular
son muchas las normas internacionales que hacen referencia a los derechos que se
busca proteger con la filiacin.

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En el Per es ilustrativa la resolucin casatoria 2747-98 al sealar que el nombre civil
es el signo que distingue a las personas en sus relaciones jurdicas y sociales, el
mismo que est compuesto por el nombre individual o pila y por el apellido o nombre
de familia, que va unido a la personalidad de todo individuo como designacin
permanente de ste. El derecho al nombre es parte del derecho a la identidad, el que
tambin implica el derecho de toda persona de conocer su origen y quienes son sus
progenitores.
La filiacin a lo largo de los aos no ha tenido un desarrollo justo, en tanto que los
sistemas cerrados sobre la base de presunciones legales para proceder a la
investigacin dejaban en una gran proporcin a un nmero significativo de hijos sin
padres desde el punto de vista legal. Por ello, el trnsito de la verdad legal a la verdad
biolgica, en este campo, ha sido complejo y largo, hasta que los legisladores tomaron
conciencia de la prioridad en posibilitar alcanzar la filiacin, y con ello el derecho
constitucional a la identidad, y as se decidieron a introducir sistemas abiertos de
investigacin basados no slo en presunciones legales (que no han sido desechados),
sino en tcnicas cientficas que acercan la filiacin legal a la filiacin biolgica.

En conclusin, no existen regmenes de filiacin puros ni cerradamente formalistas, ni
excesivamente realistas, aunque la tendencia actual sea la de privilegiar la verdad
biolgica. Es as como se admite la actuacin de las pruebas cientficas como medio
que pueda corroborar o descartar una paternidad controvertida.
3. PRESUPUESTOS PARA INVESTIGAR LA PATERNIDAD.
Originariamente, el artculo 402 del Cdigo Civil traa cinco causales para posibilitar la
investigacin judicial de la paternidad. A ello se ha sumado otra, adicionada por la ley
27048 del 28 de diciembre de 1998 y su modificatoria, la Ley 28457 del 7 de enero del
2005. A continuacin analizaremos las hiptesis del mencionado artculo.
Refiere el artculo 402 que la paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente
declarada:
Cuando exista escrito indubitado del padre que lo admita.

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Cuando el hijo se halle o se hubiese hallado hasta un ao antes de la demanda en
la posesin constante de estado de hijo extramatrimonial comprobada por actos
Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la poca
de la concepcin.
En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la poca
del delito coincida con la concepcin.
En los casos de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca
indubitable.
Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a travs de
la prueba del ADN, u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado
de certeza.
3.1. IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIN.
No hay trmino para accionar a fin de reclamar la filiacin extramatrimonial, e incluso
se permite demandar a los herederos del presunto padre si este hubiese fallecido; as
mismo la ley prev accin de filiacin aun cuando se trate del concebido.
3.2 PRUEBAS GENTICAS DE FILIACIN
Llamados marcadores genticos de la paternidad y que sirven para determinar
positivamente la paternidad, o su descarte. Estas pruebas se apoyan en el anlisis de
los marcadores genticos conformados por cromosomas, el ADN y los genes que
determinan la formacin y las caractersticas del ser humano desde el momento de su
concepcin.
El ADN es transmitido de padres a hijos en los cromosomas del vulo y del
espermatozoide. Cada padre transmite a su hijo la mitad de su ADN, en
consecuencia todo el ADN que tiene una persona proviene de sus padres, la mitad
del padre y la mitad de la madre.

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Para realizar las pruebas de paternidad por medio del estudio del ADN, se utilizan de
preferencia las clulas de la sangre por ser fciles de obtener en buena cantidad, sin
embargo se puede estudiar en cualquier otro tejido del organismo como raspado de
mucosa oral, races del pelo, etc. Se requiere de preferencia una muestra de sangre
de cada una de las 3 personas involucradas, madre, hijo y posible padre. Analizando
este ADN con mtodos de ingeniera gentica, se obtiene un patrn de marcas o
fragmentos de ADN especficas para cada persona. La prueba consiste en aparear
las marcas del nio con las de la madre y del posible padre, si el nio tiene marcas
que no tiene la madre ni el posible padre queda descartado su paternidad.

La Ley 28457 expedida las solicitudes de reclamacin de filiacin extramatrimonial,
en tanto que el juez al recibir el pedido de declaracin de paternidad, lo pone en
conocimiento del presunto padre, y si ste dentro del trmino de 10 das de notificado
no formula oposicin, entonces declarar judicialmente la paternidad, y si formulara
oposicin, sta tiene que sustentarse en la verificacin de la prueba de ADN, la que
deber realizarse dentro de los 10 das siguientes a su oposicin. Y si el emplazado
no verifica la prueba, se determina la oposicin y se deber judicialmente la
paternidad. Si la prueba se verifica habra que estar a las resultas de ella para
amparar o desestimar la oposicin.
LA FILIACIN JUDICIAL EXTRAMATRIMONIAL
La investigacin de la paternidad, a travs de nuestro ordenamiento Jurdico, ha tenido un
tratamiento diferenciado, as tenemos:
El Cdigo Civil de 1852. Influenciado por el Cdigo Francs y ms radical an que el
propio Cdigo Napolen, prohibi no slo la investigacin de la paternidad natural, sino
incluso la de la maternidad natural.
En el Cdigo Civil de 1936, con la regulacin de supuestos y presunciones creadas por
el derecho - existencia de escrito indubitado del padre reconociendo la paternidad o de
hallarse el hijo en (a posesin de dicho estado) permiti la investigacin de la paternidad
extramatrimonial.

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En el Cdigo civil de 1984, esta situacin no vari, es decir, se permiti la investigacin
de la paternidad extramatrimonial con los mismos supuestos y presunciones previstos en
el Cdigo de 1936, no obstante que en ese ao se descubre la aplicacin del ADN para
verificar el nexo filial.
Recin en el ao de 1999, con la Ley 27048 se incorpora la posibilidad de actuar la
prueba del ADN para demostrar el vinculo entro el presunto padre y el hijo comprobada a
travs de la prueba del ADN u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor
grado de certeza, cuya tramitacin se sigue de de conformidad con la Ley Nro. 28457.
Denominado tambin reconociendo forzoso, reconocimiento judicial y con
mayor propiedad "declaracin judicial de filiacin extramatrimonial" viene a ser un modo
especifico de emplazamiento de la paternidad o maternidad de una persona determinada,
cuando el padre o la madre se resisten a reconocerlo voluntariamente ya porque
desconfa de la verdad del vinculo biolgico, por mala fe o intencin deliberada de causar
undao, casos en los cuales se hace necesario judicialmente.
Tambin se dice que son acciones que permiten la investigacin tanto de la paternidad
como de la maternidad extramatrimoniales con la finalidad de que en su oportunidad el
rgano jurisdiccional declare mediante sentencia la relacin paterna filial existente entre
una persona y sus progenitores, que se han negado a reconocerlo de manera voluntaria.
En ese sentido, se exige un pronunciamiento por parte del juez que conoce del asunto.
Aunque el cdigo derogado y el vigente no definen la institucin, puede decirse que la
declaracin judicial de filiacin extramatrimonial es un medio de establecerla en defecto
del reconocimiento, por virtud de una sentencia en la que se declare, en los casos
expresamente sealados por ley, que una persona es padre o madre de un determinado
hijo.
Conforme lo establece del artculo 402 del Cdigo Civil "La paternidad puede ser
declarada judicialmente" las causales se encuentran taxativamente prescritas en la norma
sustantiva antes indicada:
1) Cuando exista escrito indubitable del padre que la admita.

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2) Cuando el hijo se halle o se hubiere hallado hasta un ao antes de la demanda, en la
posesin constante del estado de hijo matrimonial comprobado por actos directos del
padre o de su familia.
3) Cuando el presunto padre hubiere vivido en concubinato con la madre en la poca de a
concepcin. Para este efecto se considera concubinato cuando un varn y una mujer, sin
estar casados entre si, hacen vida de tales.
4) En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la poca
del delito coincida con la de la concepcin.
5) En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca contempornea
con la concepcin, siempre que la promesa conste de manera indubitable.
6) Cuando de acredite el vnculo parental del presunto padre y el hijo a travs de la
prueba del ADN u otras pruebas cientficas con igual o mayor grado de certeza.
Las cinco primeras causales se tramitan en la va del proceso de conocimiento y el Juez
competente es el de Familia, en tanto solo la causal sexta se tramita ante el nuevo
proceso especial de filiacin extramatrimonial.

CAPITULO IV
LA LEY 28457
EL PROCESO DE FILIACIN DE DECLARACIN JUDICIAL DE PATERNIDAD
EXTRAMATRIMONIAL INCORPORADA POR LA LEY 28457
El 8 de enero del presente ao fue publicado en et Diario Oficial el Peruano la ley 28457,
ley que regula el nuevo proceso de filiacin judicial de paternidad extramatrimonial, norma
que introduce dentro de nuestro Ordenamiento Jurdico un procedimiento especial y
extraordinariamente sumarsimo, orientado a dar proteccin al hijo no reconocido a travs
de la llamada prueba del ADN.

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ARTICULO No. 1.- Demanda y Juez competente:
"Quien tenga legtimo inters en obtener una declaracin de paternidad puede pedir a un
Juez de Paz Letrado que expida resolucin declarando la filiacin demandada.
Si el emplazado no formula oposicin dentro del plazo de diez das de haber sido
notificado vlidamente, el mandato se convertir en declaracin judicial de paternidad"
La norma atribuye competencia al Juez de Paz Letrado, de modo que la pretensin debe
ser interpuesta ante dicho Magistrado, lo que en definitiva facilita el acceso a la Justicia,
lgicamente que quien pone en marcha al rgano Jurisdiccional debe tener legtimo
inters econmico y moral (Artculo VI del Titulo Preliminar del Cdigo Civil) e invocar
legitimidad para obrar; queda claro que puede interponer la demanda la madre del menor
no reconocido, el tutor de menor no reconocido, el mayor no reconocido, los curadores de
tos hijos mayores no reconocidos y que se encuentren incapacitados para ejercer por s
solo sus derechos.
Calificada la demanda y si el Juzgador considera se han cumplido con
tos presupuestos materiales y procesales que le permitan emitir vlidamente una
resolucin sobre el fondo de la litis, expedir una resolucin admitiendo a trmite la
demanda, el Juzgador no declara la filiacin an, en realidad expide un mandato
disponiendo que el obligado o supuesto padre, reconozca en sede judicial al hijo an no
reconocido, otorgndole el plazo de diez das para hacerlo plazo que le permite adems
formular oposicin, de no hacerlo, el mandato expedido por el Juez recin se convertir
en una declaracin judicial de paternidad.
Articulo 2: Oposicin
"La oposicin suspende el mandato si el emplazado se obliga a realizarse la prueba
biolgica del ADN, dentro de los diez das siguientes. El costo de la prueba ser abonado
por el demandante en el momento de la toma de las muestras o podr solicitar el auxilio
judicial a que se refieren el artculo 179 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.
El ADN ser realizado con muestras del padre, la madre y el hijo.

36

Si transcurridos diez das de vencido el plazo, el oponente no cumpliera con la realizacin
de la prueba por causa injustificada, la oposicin ser declarada improcedente y el
mandato se convertir en declaracin judicial de paternidad"
En el proceso especial el demandado contra la pretensin de filiacin puede nicamente
formular oposicin al mandato expedido por l Juez, el cual se suspende si el emplazado
se obliga a someterse a la prueba biolgica del ADN, es decir el supuesto padre no tiene
otro medio de defensa, o lo que es lo mismo, si no desea reconocer voluntariamente y a
travs del proceso extraordinario de filiacin extramatrimonial al menor cuya paternidad se
le reclama, slo le queda someterse a la prueba biolgica del ADN.
El costo de la prueba es da cargo de la parle demandante quien podr solicitar auxilio
judicial de conformidad con lo previsto en el Cdigo Procesal Civil.
Nos abre la posibilidad de que el obligado a realizarse la prueba del ADN no se someta
por causa justificada, pero los argumentos tendran que ser razonables y estar
debidamente probados as por ejemplo la edad avanzada, la imposibilidad fsica de haber
cohabitado con la madre, por estar de viaje o en prisin, padecer de infertilidad o
impotencia; no puede considerarse como causa justificada, las creencias religiosas, la
falta de credibilidad en la toma de muestras, el costo de la prueba, la vulneracin de la
integridad de la familia, las deshonra social y profesional etc. En todo caso la casustica
que se presente deber ser analizada en cada caso puntual.
Articulo No. 03.- Oposicin fundada
"Si la prueba produjera un resultado negativo, la oposicin ser declarada fundada y el
demandante ser condenado a las costas y costos del proceso"
Si la prueba produjera un resultado negativo, la oposicin ser declarada fundada y el
demandante ser condenado a las costas y costos del proceso.
Artculo 4.- Oposicin Infundada
"Si la prueba produjera un resultado positivo, la oposicin ser declarada infundada, el
mandato se convertir en declaracin judicial de paternidad y el emplazado ser
condenado a las costas y costos del proceso".

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Si la prueba produjera un resultado positivo, la oposicin ser declarada infundada, el
mandato se convertir en declaracin judicial de paternidad y el emplazado ser
condenado a las costas, en forma excepcional del ADN que permite extraer muestras post
morten, pero adems a que et ADN se transmite de generacin en generacin entre los
parientes consanguneos, de modo que si partimos de la finalidad de la prueba biolgica,
es decir la de determinar la filiacin del hijo no reconocido, no existe Justificacin para
prohibir la investigacin post morten o la intervencin de terceros.
Artculo 5.- Apelacin
La declaracin judicial de Filiacin podr ser apelada dentro del plazo de tres das. El juez
de Familia resolver en un plazo no mayor de diez das.
El artculo no hace sino recoger el derecho de doble instancia consagrada a nivel
constitucional, de modo tal que la declaracin judicial de filiacin puede ser apelada
dentro del plazo de tres das, el Juez especializado resolver en un plazo no mayor de
diez das.
decir, el Juez resuelve oyendo a una de las partes, la demandante, y slo despus oye al
demandado siempre que se oponga. En este contexto el proceso monitorio consiste en
una estructura, un modo de ser del proceso caracterizado porque presentada la demanda
(si ella cumple con los requisitos, que segn los casos prescribe la ley) el juez inaudita
parte dicta una resolucin favorable a aquella, condicionada a que el demandado, citado
en forma, no se oponga que a tales efectos se le asigna.
El proceso monitorio tiene tres fases:
Una primera etapa, sin contradictorio demanda y resolucin favorable.
Una segunda fase, constituida pro la citacin del demandado, acompaada del plazo para
oponerse. Con ello se satisface el principio del contradictorio segn el cual no se puede
resolver con carcter definitivo sobre la pretensin del actor sin dar oportunidad el
demandado de defenderse.
Una tercera etapa que depende de la actitud del requerido que depende de la actitud del
requerido: Si no se opone, la resolucin favorable a la pretensin del actor queda firme y

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equivale a una sentencia consentida. Si se opone, el actor deber perseguir su
pretensin por va ordinaria (monitorio puro) o el procedimiento permanece en suspenso
hasta que se resuelva, en definitiva sobre el mrito de la oposicin (monitorio documental
o justificado)[6]
Como puede observarse con la sola interposicin de la demanda obtiene una resolucin
judicial que ordena que se le otorgue aquello que reclama, de no mediar controversia por
parte del demandado la orden queda lista para ser ejecutada. Los espaoles en la Ley
1/2000 Ley de Enjuiciamiento Civil, que regula el nuevo proceso civil han optado por un
proceso monitorio basado en documentos, dejando la posibilidad, por estar en desuso, de
iniciarse un monitorio con base exclusivamente en afirmaciones del acreedor.

CONCLUSIN
Terminando con este trabajo monogrfico concluyo diciendo que en el:
Captulo I la funcin principal que cumple el ADN consiste en transmitir los genes, es decir
los caracteres biolgicos de un individuo determinado. En los genes del ADN estn
grabadas las instrucciones necesarias para la construccin de un individuo completo.
Siguiendo estas instrucciones, cada clula es capaz de sintetizar sus protenas y de
adoptar la forma y funcin que le corresponde dentro del organismo.
En el Captulo II concluimos hablando sobre la Filiacin el cual es un derecho jurdico que
existe entre dos personas donde una es descendiente de la otra, sea por un hecho
natural o por un acto jurdico. En trminos generales, se puede indicar que comprende el
vnculo jurdico que existe entre los sujetos llamados ascendientes y descendientes, sin
limitaciones de grados; es decir, entre personas que descienden las unas de las otras .Del

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carcter estrictamente jurdico de la relacin filial se desprenden ciertas
consecuencias. En primer lugar, puede darse que no toda persona tenga una filiacin o
estado filial.
En segundo lugar, la filiacin biolgica puede perfectamente no coincidir con la filiacin
jurdica, toda vez que el derecho extrae un efecto de tipo jurdico del primero que no
siempre es idntico; por ejemplo, si alguien siendo padre biolgico, pierde el juicio de
reclamacin por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.
En el Captulo III concluimos hablando sobre la Filiacin Extramatrimonial que es tambin
conocida como filiacin ilegitima: es decir, la derivada de la unin no matrimonial. Esta se
da tanto en los casos en que no hay imposibilidad de matrimonio entre los padres como
en aquellos en los que media algn impedimento, ya sea por matrimonio subsistente de
algunos de ellos, relacin de parentesco. As, por filiacin extramatrimonial debemos
entender el vnculo que se establece entre padres e hijos cuando los primeros no estn
unidos en matrimonio.
Y por ltimo en el Captulo IV concluimos hablando sobre la ley N 28457 que es la ley
que regula el proceso de filiacin judicial de paternidad extramatrimonial, en cual
concluimos afirmando que hay una manifestacin de voluntad para obtener una
declaracin de paternidad, en el cual la prueba de ADN tiene mucha importancia como
medio probatorio para la declaracin de paternidad.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
Biologa una perspectiva evolutiva Tomo I. Asociacin Fondo de
Investigadores y editores. Pg. 411.
Biologa. Santillana. Pg. 21
Cdigo Civil Edicin Actualizada. JURISTA EDITORES E.I.R.L. Pg. 902
ZAMORI, Eduardo A., D Civil, D de Familia, Tomo I, 5 EDICION 2006,
Editorial Astrea-Buenos Aires
BORDA, Guillermo A., B. Aires 2002, Manual de D de Familia, Editorial
Lexus Nexos- AbeledoPerrot.

40

PLACIDO V., Alex F., Filiacin y Patria Potestad en la Doctrina y en
la Jurisprudencia, Lima Peru, Editorial Gaceta Jurdica 2003.
LOPEZ DEL CARRIL, Julio, Derecho de Familia. Editorial Abeledo-Perrot.
Buenos Aires, 1984.

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