EL DERECHO EN LA ANTIGEDAD Y EN SU ACTUALIDAD

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Es el conjunto de normas que rigi la vida del
pueblo Romano en las diferentes etapas de la historia.Por derecho romano entendemos
hoy la experiencia jurdica romana en su desenvolvimiento histrico desde la fundacin
de Roma, situada segn la tradicin hacia la mitad del siglo viii a. de C., hasta la muerte de
Justiniano, emperador de Oriente, acaecida en el 565 despus de C.Esta larga historia, que
comprende cerca de trece siglos, se puede dividir en cinco perodos.
Las Etapas histricas del derecho Romano:
El derecho romano sufri una evolucin a lo largo de su historia. La romanstica existe
cuando acerca de distribuir el estudio del derecho romano en cinco etapas:
1. Perodo del derecho arcaico o quiritario: (753 a.C. 450 a.C.). Coincide con la
monarqua. Es la etapa del iusquiritium, mores maiorum. En el derecho quiritorio
los quirites son los primitivos fundadores de Roma. Este derecho est basado en los
mores maiorum y tenan un mercado de carcter religioso.

2. Periodo del derecho republicano: (218-201 a. de C.) que inicia la expansin de Roma
en la cuenca mediterrnea, el derecho romano va enriquecindose y renovndose. El
pequeo municipio rstico, que llega a ser una potente ciudad-estado, entra en contacto
con otras civilizaciones. Junto al iuscivile surgen nuevos ordenamientos: el iusgentium,
ms elstico y sin formas, en el que participan, por las exigencias del comercio, los ex-
El DERECHO
ROMANO EN LA
ANTIGEDAD

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tranjeros (peregrini), y el iushonorarium (de honor, magistratura), creado por el pretor
para adecuar la actividad judicial a las mudables condiciones sociales y espirituales.

3. Perodo del derecho clsico: (27 a.C. 250). Coincide con el principado; con la
extensin del Imperio romano. Es esta etapa apogeo de la jurisprudencia y de la actividad
del pretor. ste era el magistrado que ocupaba de la administracin de justicia. En esta
etapa comienza la sistematizacin del derecho, el derecho confiere categora de ciencia y
surgen las escuelas jurdicas.
4. Periodo del derecho postclsico: (250 476). Polticamente coincide con el
denominado imperio absoluto. Se caracteriza por la gran decadencia. Los juristas se
convierten en copistas y son funcionarios al servicio del emperador.
5. Perodo del derecho justinianeo: (476 - 564). Cuando muere el emperador predecesor;
Justiniano lleva a cabo la recopilacin de toda la jurisprudencia clsica. Cdigo, Digesto,
Instituciones y Novelas.
Fuentes del derecho:
Aludir a las formas de produccin del derecho. Hay un jurista, Gayo, que en una obra
suya enumera las fuentes. Gayo dice que las fuentes del derecho eran las leyes, los
plebiscitos, los senados consultas, las constituciones imperiales, los edictos y la
jurisprudencia.En poca arcaica la ms importante es la ley de las XII Tablas. En poca
clsica la principal fuente es la jurisprudencia.
Leyes el derecho romano:El respeto a la tradicin impuso que las antiguas leyes no
fueran derogadas por otras posteriores, es ms, continuaron aplicndose a
situaciones nuevas, conservando la letra y ampliando el espritu. Esta era la tarea
de los juristas, expertos en la interpretacin del derecho y en su adecuacin a la
realidad.La balanza de la diosa romana lustitia se mantena recta (de rectum, de
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donde deriva nuestra expresin ""derecho"), como smbolo del equilibrio de la
justicia. Ahora bien, en el Derecho Romano, se parta del concepto de la
desigualdad humana, de forma que no amparaba de la misma manera a los
ciudadanos y a los que - no lo eran, a los libres y a los esclavos, a los .hombres y a
las mujeres.En Roma, la mujer era considerada mental y fsicamente dbil, as que
no poda participar en las actividades. Civiles y pblicas. De hecho, estaban
privadas de casi todos los derechos reconocidos a los varones.














Los orgenes del derecho de la Grecia moderna se remontan al Antiguo derecho griego,
que fue el precursor intelectual y la fuente del Derecho romano de la poca clsica
EL DERECHO
EN GRECIA


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(greco-iusromanum). Despus de la conquista de Grecia por Roma, el derecho romano
fue presentado oficialmente a Grecia, pero muchas leyes griegas siguieron estando en
vigor. Durante el perodo bizantino, las costumbres griegas y los restos del antiguo
derecho influyeron en la codificacin de Justiniano. La legislacin y la codificacin de los
emperadores posteriores, que eran de origen griego, era cada vez ms novedosa. Desde el
comienzo del siglo XV hasta 1821, Grecia fue parte del Imperio Otomano. Despus de la
Guerra de la Independencia de 1821, el Estado griego moderno fue creado y las Leyes de
los emperadores bizantinos fueron reintroducidos. Estas leyes se mantuvieron en vigor
(con numerosas enmiendas en la legislacin moderna) hasta la introduccin de los
distintos cdigos actuales.

Hay tres tipos de tribunales griegos:
Administrativo
penal
civil


Operan a tres niveles de jurisdiccin. Los tribunales penales y civiles estn constituidos
por los mismos jueces. Hay tres tipos de funcionarios judiciales: jueces, fiscales y
secretarios.

Respecto de los procedimientos civiles, hay tres tipos de tribunales de distrito: los jueces de
paz, Un solo miembro y de tres miembros tribunales de distrito. Los Tribunales de tres
miembros del distrito manejan los casos civiles ms importantes en primera instancia, y
tambin funcionan como tribunales de apelacin de los Juzgados de Paz, a su vez Grecia
presenta 13 Cortes de Apelaciones de las 13 principales ciudades griegas. El Tribunal de
Apelaciones, tanto en la legislacin y las cuestiones de hecho y est compuesto por tres
jueces.



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Durante el siglo XVIII espaol, el concepto de opinin pblica equivala a opinin de la
multitud, normalmente expresada a travs de una reunin masiva. A finales de este siglo,
sin embargo, empieza a adquirir connotaciones cualitativas y adquiere las notas propias
que le otorgara el liberalismo, como instrumento de gua y control del gobernante. La
Edad Media cambiar los trminos de las referencias antes planteados por el de la fe y que
no sern abandonados sino con el Renacimiento. Ser Nicols Maquiavelo, en El Prncipe,
quien desarrollar las ideas bsicas de la comunicacin poltica entre gobernantes y
gobernados.
Pero no deja de ser significativo que esta expresin no tenga su origen en el periodo al
que designa (nunca se habl de ella en el periodo histrico aludido) sino que se haya
originado en ciertos polemistas del siglo XVIII, que la hicieron popular la junto con el
trmino "Oscurantismo", siendo ambos usados para definir a la totalidad de las
instituciones sociales, econmicas, jurdicas y polticas que van, desde la cada de


1. La reinvencin de la plvora en Europa (la adopcin de las armas de fuego en
General) producto de las campaas de la guerra de los cien aos entre Inglaterra y
Francia. Esto ocurri a mediados del siglo XIV, siendo el sitio de Calais por Eduardo
EL DERECHO
EN LA EDAD
MEDIA
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III de Inglaterra el primero en que se us el poder de la artillera. Hemos dicho
reinvencin, pues, como se sabe, la plvora fue descubierta en China en el siglo II
d.C.
2. La toma de Constantinopla por los Turcos Otomanos, en 1453. Desde el punto de vista
estratgico, militar y comercial este fue un hecho que sacudi a Europa entera. El
comercio con el Oriente fue bloqueado de improviso y ello supuso un estmulo
extraordinario para los viajes transocenicos. Cuando Mohamed II conquista la ciudad de
los basileus tras un sitio de 53 das (El ltimo emperador romano, Constantino XI muere
en el sitio) el 29 de mayo de 1453, poco o nada sobreviva del antiguo imperio bizantino,
sin embargo, la repercusin poltica de esta noticia fue enorme.
3. El descubrimiento de Amrica de 1492: Cuando la gesta colombina alcanza su objetivo
el 12 de octubre de 1942 se produce uno de los hechos que dividirn las aguas de la
historia. Sus repercusiones son demasiado conocidas para adentrarnos en ellas. Baste
decir que la Historia de Occidente sera incomprensible si no se hubiese producido este
hecho.
4. Finalmente algunos agregan que la Edad Media terminara con la difusin de la
Reforma protestante de inicios del siglo XVI, llevada adelante por Lutero y sus seguidores,
y que habra sido el punto de inflexin al poder de la Iglesia Romana en general y del
Papado en particular.
Son numerosos los autores, tanto en el mbito internacional como en nuestro medio, que
han cuestionado la validez de estas categoras histrico-ideolgicas y propuesto su
reemplazo por unas nuevas de contenido cientfico y emprico instrumental, como "La
Cristiandad", "La poca de armona entre fe y razn", "La Europa Feudal", etc.


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La colonia no fue el resultado de un aislado grupo social, sino la confluencia de dos
vertientes culturales determinadas, conjuntamente con el nacimiento del producto de esta
confluencia. Es decir, la colonia no lo hicieron simplemente los colonizadores, sino todos
los que vivieron en esta etapa. Fueron ellos los que de alguna manera, con sus actos de
relacin, crearon un tipo de sociedad, blandieron una forma de pensar, crearon un modo
de vida.
Los conquistadores espaoles llegaron a tierras del Tahuantinsuyo, atrados por la
fascinacin que ejercan en ellos los mitos sobre la existencia de riquezas -oro en
abundancia, y la facilidad de conseguirlos-, se echaron a la aventura con la esperanza de
hacerse ricos de la noche a la maana; luego conquistaron estas tierras y enquistaron en
sus mentes hacer realidad aquello por lo que haban venido.


EL DERECHO EN
LA COLONIA
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Los Conquistadores consiguieron su primer objetivo: conquistar a un pueblo rico y
prometedor, pero esto no era todo, el mundo no se acaba en un segundo, la vida es
constante, as que la temporalidad planteaba un nuevo problema: una vez conseguida las
riquezas con la Corona Castellana y de la fe Cristiana, decidieron quedarse, implantando
un tipo de organizacin social propio, que protegiera sus riquezas adquiridas, y les
garantizara la permanencia de la riqueza y del poder. Implantaron un nuevo orden, un
nuevo sentido de la justicia, un nuevo sentido de lo bueno y lo malo. Lo curioso es que
justificaron este nuevo orden en factores smiles o iguales al de los Incas: "La Superioridad
Divina y Racial". Los espaoles al igual que los Incas se decan superiores por ser
emisarios divinos de un dios superior, y por lo tanto superiores en raza por su condicin
divina, pero tambin por su razn o entendimiento de civilizacin, es decir que su
superioridad estaba tambin en que ellos -paradjicamente- tenan la certeza de que eran
civilizados y los indgenas brbaros, o al menos eso pretendan creer y hacer que todos
creyeran. Esta era la justificacin jurdica que enviaban a Europa. Como vemos aparecen
aqu razn y civilizacin que son elemento y objetivo de la modernidad, pero
contradictoriamente usados para justificar actos pre modernos (sometimiento por la
fuerza). El uso de la fuerza en la colonizacin no era el nico medio para lograr la
civilizacin. Hay varias formas para lograr el desarrollo, por ejemplo, se sabe que un pas,
nacin, Estado tiene varias formas de obtener, preservar, expandir, aumentar su poder y
dominio: a travs de su produccin interna y exportacin; desarrollando el comercio; a
travs de un sistema monetario prestamista; por medio de un inteligente sistema de
intercambio econmico, aprovechando estratgicamente sus condiciones geogrficas,
productivas, polticas, etc; pero tambin existe un afluente de contenido pre moderno, este
es el uso de la fuerza, arbitrariamente, para someter a otros pases, pueblos, a su tirana,
gobierno, dominio, aprovechando su poca capacidad defensiva, y penetrando en su
organizacin y estructura, a causa de algn bien que le genere riquezas, y poder.

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Este fue el mecanismo que se uso en la colonia. Espaa, por la colonia, somete a las tierras
americanas mediante la fuerza, justificndose por medio de la razn y por la fe.
La razn de ser de cualquier colonizacin es que un pas goza de los beneficios y frutos de
las riquezas y produccin del pas sometido, colonizado, domesticado. Esto mismo ocurri,
como todo el mundo lo sabe, en tierras americanas, en nuestras tierras. Nuestros
antepasados Incas fueron sometidos al dominio y poder de nuestros antepasados
espaoles. A la permanencia de esta situacin y sus extensiones y fenmenos es a lo que
llamamos la etapa de nuestra Colonizacin.
En 1568 el Per sufre un fuerte fenmeno de organizacin con la figura de Toledo, ste
surge como una suerte de genio organizacional, que domestica a la sociedad colonizada,
la disuade de cualquier intento de desorden y lucha por el poder, bajo un sistema frreo,
duro, tajante, pero a la vez inteligente. Destierra ciertos factores de desorden, implanta un
sistema jurdico religioso -la inquisicin- que le ayudar en su faena domesticadora,
destruye toda oposicin, impone tributos recogidos de la organizacin Inca, reconoce
ciertas categoras de clase en espaoles e indgenas, instituy el trabajo obligatorio en
indgenas, cens a los mismos, etc, etc. Fueron estos actos, que -segn Lumbreras-
determinan el paso de una poca a otra, el paso de la Conquista a la de la Colonia. Para
Lumbreras la Colonia se impone con la llegada de Toledo al Per.El Derecho sera
entonces lo que el poder dijera que era. La libertad y los beneficios de las sociedades
civilizadas, modernas, estaban restringidas nicamente para la clase noble, y para los
occidentales. Pero, an as las cosas expuestas, Espaa haba planteado las bases para la
modernidad. Por un lado el nacimiento de nuevos grupos sociales como el mestizo, que
por su naturaleza discutible de casta, haran ms tarde la constante contradiccin del
mismo sistema espaol. Adems en Espaa misma por influencia del pensamiento
moderno se debata el trato y gobierno que se debera aplicar en las amricas.

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Sin embargo, an dada la ferocidad con que los espaoles se impusieron, haremos ciertas
aclaraciones, no reducidoras, pero s ms eclcticas. Por ejemplo, se ha mistificado mucho
la idea de que los Conquistadores, y su proyeccin, los Colonizadores Espaoles, fueron
perjudiciales en sumo para nuestras sociedad, se ha credo con entusiasmo dogmtico y
nefasto que los espaoles slo han trado pesadumbre y malestar a Amrica; incluso los
mismos espaoles han hablado mal de s mismos, puesto que criticaron y desaprobaron la
actuacin de los Conquistadores y Colonizadores Espaoles; an as no todo lo que vino
de Espaa fue malo, no todo fue nefasto o negativo. Espaa trajo a estas tierras el
pensamiento crtico, este que es el elemento por excelencia de la modernidad, fue el
mayor aporte a nuestra cultura. Adems produce el mestizaje.
Por otro lado, lo que parece suceder es ms un traspaso que un cambio total. El Monopolio
del poder ostentado por los Incas pasa, por usurpacin, por la fuerza, a manos Espaolas.
Es por ello que la Colonizacin es slo una nueva forma y etapa monopolizadora del
poder; pero el poder solo fluye, se traslada, corre, es dinmica, al igual que la energa, no
se destruye solo cambia de forma, de detentador.
En la colonia sigui un sistema vertical, con variedad en el matiz y las caracteres de
organizacin social, pero igual de vertical y dictador. Slo que all -en la colonia- se da un
fenmeno singular an, es an el pequeo hlito del pensamiento crtico de libertad.






EL DERECHO EN
LA
ACTUALDIAD
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Completamente anlogas son las paradojas de la norma jurdica y del moderno Estado de
derecho. El derecho positivo, contingente, arbitrario, presupone la inalcanzabilidad de la
justicia como valor objetivo, como ley necesaria; y sin embargo debe afirmarse como
nica instancia posible, como ltima forma de la pacificacin, como la neutralizacin de
toda posibilidad de nuevo desorden y de la misma libertad de una decisin innovadora
que rompa la consistencia del sistema. Ciencia y derecho moderno son hijos de la historia,
de la irrupcin de lo imprevisto, y son al mismo tiempo bloqueo de lo imprevisto y de la
innovacin, fin de la historia como discontinuidad y ruptura.
Se sabe que el nuevo orden de las cosas era ciertamente distinto a las anteriores formas de
la organizacin social. El Estado moderno, una de las grandes innovaciones de este
perodo, era el monopolizador del derecho, el encargado de darle contenido y de
implantar su cumplimiento; pero la eficacia de su obediencia ya no podra consistir en el
reconocimiento divino del regente, pues nadie le hara caso. Se dira que son los hombres
mismos los que aceptan tal autoridad. Tal autoridad tendra derecho a gobernar gracias a
un contrato social. Pero el derecho parece ms bien haberse estancado, ya se ha llegado al
final de los tiempos, al reino de los cielos en la tierra, no puede esperarse nada mejor.
El derecho ignora la situacin externa, cree para s que gracias a ser moderno, l mismo es
un sistema independiente de los dems sistemas, que avanza autnomamente. As, desde
un punto de vista luhmaniano, el derecho asume y muestra haber reducido la
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complejidad del entorno a un mximo, siendo que la realidad sigue independiente de l, y
la independencia que presupone es apenas una figura, pues el contenido del derecho
nunca podr ir en contrava de los valores econmicos imperantes. Y, por tanto, la
escisin del derecho como sistema independiente no es cierto, su contenido estar sujeto a
una mutacin dirigida por las exigencias econmicas.El esfuerzo de Kelsen es, desde este
punto de vista, ejemplar por el modo en que pretende configurar lo jurdico como una
realidad que se basta a s misma, capaz de auto fundarse, no condicionada ni por las
relaciones de fuerza ni por la ideologa. Kelsen afirma expresamente: el derecho es un
medio social especfico, no un fin. El derecho hace del uso de la fuerza un monopolio de la
comunidad. Toda norma es un modelo de conducta asociado a una ventaja o a una
desventaja que, mediante la tcnica del ojo por ojo, realiza casi automticamente la
reintegracin del orden turbado, y replica que toda norma que establece sanciones debe
ser establecida por el mismo derecho: el derecho es esencialmente una tcnica de
produccin de mandatos mediante procedimientos regulados por el mismo derecho. La
situacin global muestra una gran crisis, que sistemas como el derecho parecen ignorar.
La propuesta de Kelsen se presenta y se desarrolla como cierta. Ms an, lo cierto es que el
desarrollo del pensamiento jurdico avanz separado de los avances sociales, y por lo
tanto el derecho se muestra como el mejor y el nico posible capaz de reflejarse
exclusivamente en s mismo.