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Teora pura del Derecho: Kelsen

Captulo I: Derecho y naturaleza
La Teora pura del derecho constituye una teora sobre el derecho positivo; se trata de
una teora sobre el derecho positivo en general, y no de una teora sobre un orden jurdico
especfico. Es una doctrina general sobre el derecho, y no la interpretacin de normas jurdicas
particulares, nacionales o internacionales. Ofrece, sin embargo, tambin una teora de la
interpretacin.
En cuanto teora pretende, exclusiva y nicamente, distinguir su objeto. Intenta dar
respuesta a la pregunta de qu sea el derecho, y cmo sea; pero no, en cambio, a la pregunta
de cmo el derecho deba ser o deba ser hecho. Es ciencia jurdica; no, en cambio poltica
jurdica.
Cabe distinguir de los acontecimientos facticos considerados jurdicos, dos elementos:
uno es un acto sensiblemente perceptible que de por s acaece en el tiempo y en el espacio, o
bien, una serie de semejantes actos: el externo acontecer de acciones humanas; el otro
elemento est constituido por la significacin jurdica, es decir: la significacin que el
acontecimiento adquiere por el lado del derecho.
La norma: Norma es el sentido de un acto con el cual se ordena o permite y, en especial, se
autoriza, un comportamiento. Debe tenerse en cuenta que la N, como sentido especifico de un
acto intencionalmente dirigido hacia el comportamiento de otro, es algo distinto del acto de
voluntad cuyo sentido constituye. Dado que la norma es un deber, mientras que el acto de
voluntad, cuyo sentido constituye, es un ser.
Es un sistema de normas que regulan el comportamiento humano. Con la palabra
norma alude a que algo deba producirse o no, especialmente, a que un hombre deba
comportarse de determinada manera
Debido es el sentido subjetivo de todo acto de voluntad de un hombre orientado
intencionalmente hacia el comportamiento de otro. Slo que no todo acto posee tambin
objetivamente ese sentido. Slo cuando tambin cuenta, objetivamente, con el sentido de un
debe, se caracteriza a lo debido como norma. As, al ser lo debido el sentido objetivo del
acto, se expresa que la conducta, hacia cual el acto se orienta intencionalmente, es
considerada como debida no slo desde el punto de vista del individuo que cumple el acto, sino
tambin desde el punto de vista de un tercero no participante; y ello incluso cuando la voluntad,
cuyo sentido subjetivo es el deber, haya cesado fcticamente de existir, en cuanto con la
voluntad no desaparece el sentido, lo debido. Ese deber, como deber objetivo, es una N
vlida, que obliga a quien est dirigida.
Validez y dominio de la validez de la norma: con el trmino validez designamos la
existencia especfica de una norma. Una norma es vlida porque su NFB lo establece. Quien
cuestiona la validez de una norma hipottica no conoce dicha funcin de dicha norma
hipottica. La NFB establece que debe respetarse el derecho y con ello la CN, que debe ser la
NFB de cada estado nacional. La validez de cualquier acto acontecido nos lleva a preguntar la
validez de la NFB, de la cual no se debe refutar la validez ya que se conoce que no existe, y sin
embargo debe respetarse ya que slo sirve para darle el punto final a este sistema (se
cuestionara la validez de todas las normas).
Kelsen resalta la idea de que la validez implica siempre un retroceso necesariamente
hasta la NFB. La NFB es fundamento de validez de todo el ordenamiento jurdico.
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Una NJ slo es considera como objetivamente vlida cuando el comportamiento
humano que ella regula se le adeca en los hechos; una N que en ningn lugar es aplicada y
obedecida, es decir, no es considerada como una norma jurdica vlida. La validez y eficacia de
una NJ no coinciden temporalmente. Una NJ adquiere validez ya antes de ser eficaz; es decir,
antes de ser obedecida y aplica. Una N insensata, es ineficaz pero no quiere decir que no sea
vlida. Una NJ deja de ser considerada como vlida, cuando permanece sin eficacia
duraderamente. La eficacia es condicin de la validez en aquella medida en que la eficacia
debe aparecer en la imposicin de la NJ, para que no pierda su validez; bajo la nocin de
eficacia como una NJ, que enlaza una determinada conducta como condicin de una sancin
como consecuencia, no ha de entenderse nicamente el hecho de que esa N sea aplicada por
rganos jurdicos y tribunales, -sino tambin el hecho de que sea acatada por los sujetos
sometidos al OJ- es decir, que se realicen los comportamientos mediante los cuales se evita la
sancin. Entonces, la eficacia de la NJ se limitara a su acatamiento. Pero puede que el
acatamiento de la NJ haya sido suscitado por otros motivos, de suerte que lo que tiene
eficacia no sea propiamente la representacin de la NJ, sino la representacin de una N
religiosa o moral.
-Conducta positiva: respeta la norma/ Negativa: conducta prohibida, contraria a la N.

El valor subjetivo de una N, es decir, el valor consistente en la relacin de un objeto con el
deseo o la voluntad de un hombre, es un juicio de valor objetivo (es el valor consistente en la
relacin de una conducta con una N objetivamente vlida), en la medida en quien lo formula no
toma en consideracin s el mismo lo desea, si no slo establece el hecho de que un hombre
desea o quiere un objeto.
El sistema social: La conducta humana est regulada por el orden normativo cuando
se exige a un hombre una determinada accin o la omisin de una accin determinada (en este
caso la accin est prohibida); el hombre est obligado con respecto de esa conducta. En la
medida en que se acta como la norma lo exige, se cumple con la obligacin, se acata la
norma; con un comportamiento opuesto, en cambio, se viola la norma u obligacin. En este
caso se aplican sanciones o penas.
En ciertos casos un hombre es facultado por el ordenamiento normativo, a producir
mediante una determinada accin (pudiendo ser una accin prohibida en otros casos),
determinadas consecuencias normadas por el orden. Es el caso de actos coactivos, los mismo
pueden ser estatuidos no slo como sancin, es decir como reaccin contra determinada
conducta humana, sino tambin contra hechos socialmente indeseables que no configuran una
conducta humana determinada y que por lo tanto no pueden ser considerados como
prohibidos.
El orden normativo que estatuye actos de coaccin, como sancin, es decir, como
reaccin contra determinada conducta humana, es un orden coactivo.
El orden jurdico: un orden es un sistema de normas cuya unidad ha sido constituida en
cuanto todas tienen el mismo fundamento de validez; y el fundamento de validez de un orden
normativo es una NF de la cual deriva la validez de todas las normas pertenecientes al orden.
Una N aislada slo es una NJ en cuanto pertenece a un determinado OJ, y pertenece a un
determinado OJ cuando su validez reposa en la NF de ese orden. Estas N regulan la conducta
humana y estatuyen sanciones y obligaciones jurdicas que pueden aplicarse tanto a los
hombres como a los animales y cosas.
El derecho: un orden coactivo: los sistemas sociales designados como derecho, es que son
ordenes coactivos en el sentido de que reaccionan con un acto coactivo, (privacin de la vida,
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de libertad, etc) ante circunstancias indeseables, en cuanto que son socialmente perjudiciales,
en especial ante conducta humana de ese tipo; un mal que debe infligirse aun contra la
voluntad del que lo padece, inclusive, de ser necesario, recurriendo a la fuerza fsica, es decir,
coactivamente. El acto coactivo funciona como sancin infligiendo un mal al que lo padece;
excepciones: puede aceptarse que la sancin ser sentida por el que lo sufre como un mal. En
ese sentido, los sistemas sociales designados como derecho son rdenes coactivos de la
conducta humana.
Los actos coactivos estatuidos por el OJ como sanciones: el derecho es un orden
coactivo, no en el sentido de que ejerce coaccin psquica, sino en el sentido en que los actos
coactivos son estatuidos por l como consecuencias de condiciones que l determina. Esas
condiciones son una determina conducta humana que, por haber sido convertida en condicin
de un acto de coaccin dirigido contra el hombre que as se comporta, se convierte en
prohibida, en contraria a derecho, para ser as impedida y para que deba ser producida la
contraria, la conducta socialmente til, deseada, conforme a derecho.
El monopolio de la coaccin por la comunidad jurdica: la PAZ debe ser analizada
reducidamente, no existe la posibilidad del no uso de la fuerza. Sealar que una N es buena
(de acuerdo a s responde a la validez) esto puede ser relativo: la validez de los actos se los
considera de acuerdo a las N. Decir que algn acto humano tiene relevancia jurdica, tiene
correlacin con una significacin jurdica, es decir est fundada en una N. Nunca va a haber
absoluta paz, funciona como una asntota, es decir, pretender alcanzar la paz, pero nunca tal
como idealmente se lo plantea, ya que el sistema humano es imperfecto
La seguridad colectiva aspira a la paz, puesto que la paz es la ausencia del uso fsico
de la fuerza. En cuanto el OJ determina las condiciones bajo las cuales debe seguirse el
recurso a la fuerza, as como los individuos que la utilicen; en cuanto establece el monopolio de
la coaccin por la comunidad jurdica, pacifica a la comunidad que constituye, al eliminar la
amenaza de la fuerza.

La NF que constituye el fundamento de validez de un OJ se refiere slo a la constitucin que es
el fundamento de un orden coactivo eficaz. Slo cuando el comportamiento efectivo de los
hombres corresponde, en grandes rasgos y por lo comn, al sentido subjetivo de los actos
dirigidos hacia l, es reconocido ese sentido subjetivo como su sentido objetivo, y esos actos
son interpretados como actos jurdicos.
Si se trata del acto aislado de un individuo aislado, el mismo, desde luego, no puede
ser visto como un acto jurdico, ni su sentido como una NJ, porque el derecho no consiste en
una N aislada, sino en un sistema de N, en un orden social, y una N especfica slo puede ser
considerada como una NJ en la medida en que pertenece a ese orden. Siendo que la coaccin
debe ser ejercida de acuerdo con las condiciones y en la manera en que el OJ lo determina. El
orden coactivo se encuentra limitado, en su dominio de validez territorial, a determinado
territorio, y es efectivo ese territorio.
justicia es la virtud que atribuye a cada uno lo suyo: valor subjetivo segn Kelsen.
El derecho es un orden coactivo justo, y se distingue as, por la justicia de su contenido,
del orden coactivo de la banda de delincuentes.
Sucede que si la NFB es formulada como una N que estatuye un acto de coaccin, el
sentido subjetivo del acto en cuestin no puede ser interpretado como su sentido objetivo; la N
que constituye su sentido subjetivo no puede ser interpretada como una NJ, sino que tendr
que ser vista como jurdicamente irrelevante. Pero tambin por otras razones puede ser que el
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sentido subjetivo de un acto ejecutado en un procedimiento conforme a la NF sea considerado
como jurdicamente irrelevante. Ya que el sentido subjetivo de ese acto puede ser algo que no
tenga en forma alguna el carcter de una N que exija, permita o autorice una conducta
humana. (NFB no tiene relevancia jurdica y no puede atribursele una sancin).
Las normas jurdicas sin sancin son NJ que obligan, bajo ciertas condiciones, a una
determinada conducta humana, sin que otra N estatuya una sancin para el caso de
incumplimiento de la primera.
En el ordenamiento jurdico siempre va a haber una N que va a establecer una sancin
para otra N anterior que establece la conducta, y s la segunda determina positivamente la
condicin a la cual se enlaza la sancin, la primera ser redundante.
Captulo II: Derecho y moral
La conducta que las NJ exigen o prohben, tambin son exigidas o prohibidas por las N
de la moral. Cuando un orden social exige una conducta que la moral prohbe, o prohbe una
conducta que la moral exige, ese orden no constituye derecho por no ser justo. Pero tambin el
derecho puede ser moral aunque no es necesario que lo sea, el orden social que no es moral y
que no es justo, puede ser derecho, aun cuando se acepte la exigencia de que el derecho deba
ser moral, esto es: JUSTO. No hay que considerar a la moral como el gnero y al derecho
como especie, ya que el derecho se considera tal cuando se utiliza la NFB como fuente de
validez de las restantes N, si es esas N tienen un contenido injusto, eso es un valor subjetivo.
La diferencia entre derecho y moral radica en cmo ambos rdenes sociales obligan o
prohben una determinada conducta humana. El derecho es concebido como un orden
coactivo; mientras que la moral es un orden social que no estatuye sanciones, sino que slo se
reduce a la aprobacin de la conducta conforme a la norma y a la desaprobacin de la
conducta contraria a la norma, sin el uso de la fuerza fsica.
Segn Kelsen existen sistemas morales vlidos muy distintos y entre s contradictorios;
que puede considerarse, bajo circunstancias distintas, bueno o malo, justo o injusto, a cosas
diferentes, cosas que no pueden considerarse en todas las circunstancias posibles buenas o
malas, justas o injustas.
Una doctrina relativista no significa que no haya valores absolutos, sino slo relativos. Cada
sistema moral puede servir como patrn semejante. Pero es necesario tener conciencia,
cuando se juzga la conformacin de un orden jurdico positivo como moral, como bueno o
malo, justo o injusto, que el patrn es relativo, que no est excluida otra evaluacin a partir de
otro sistema moral, que cuando se considera un orden jurdico como injusto, conforme al patrn
de un sistema moral, el mismo el orden jurdico puede ser estimado justo, atenindose al
patrn de otro sistema moral.
Captulo III: Derecho y ciencia
Para Kelsen el objeto de la ciencia del derecho son las normas jurdicas, y la conducta
humana porque est contenida en dichas normas. Podemos distinguir dos teoras del derecho:
la teora esttica, que tiene como objeto el derecho en cuanto sistema de normas con validez,
es decir el derecho en su equilibrio; y la teora dinmica que tiene como objeto
el proceso jurdico en el que el derecho se produce y aplica, es decir, el derecho en
su movimiento.

Esttica: estudia la validez de las N. La N siempre va a ser una abstraccin, ya que
por ms que se lea la letra de la ley siempre se utiliza el lenguaje.
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Dinmica: estudia el funcionamiento de la N, en el sentido de que s la N es acatada y
aplicada.

Enunciado jurdico: son proposiciones condicionales que expresan que, conforme a
un OJ, deben producirse ciertas consecuencias determinadas por ese orden, bajo
determinadas condiciones que el OJ determina. Como describen al derecho y no
obligan ni facultan a nada ni a nadie, pueden ser verdaderos o falsos. No se trata de
simples repeticiones de las NJ producidas por la autoridad jurdica
Norma jurdica: no constituyen proposiciones, son mandamientos, rdenes,
imperativos, pero tambin permisiones y autorizaciones. Son producidas por autoridad
jurdica, que obligan y facultan a los sujetos del derecho y por ellos pueden ser vlidas
o invlidas. No son enunciados relativos ni a hechos futuros, ni a hechos pasados. Por
lo comn se refieren ciertamente a comportamiento humanos futuros pero nada
declaran con respecto de ellos, sino que los prescriben, los autorizan o los permiten.
Principio de causalidad: sostiene que si el hecho A se produce, entonces tambin se ha de
dar el hecho B (o se producir). Plano dinmico/ser
-La relacin entre la condicin como causa y la consecuencia como efecto, que se expresa en
la ley natural, es establecida independientemente de la intervencin humana.
-Establece una relacin causal.
-Toda causa concreta tiene que ser vista como efecto de otra causa, y cada efecto concreto
como causa de otro efecto, de suerte que el encadenamiento de causas y efectos es infinito, de
ah que todo acontecimiento concreto sea un corte en un nmero en principio infinito de series
causales.

Principio de imputacin: afirma que cuando se da A, B debe ser. P. esttico/deber ser
-La relacin entre condicin y consecuencia formulada en una ley moral o jurdica, es
establecida mediante una N puesta por un hombre.
-Establece una relacin normativa.
-La condicin a la que se imputa, en una ley moral o jurdica, la consecuencia, son todas
condiciones que no constituyen necesariamente consecuencias que deban ser imputadas a
otras condiciones.

Cuando en el enunciado de que determinada conducta humana debe producirse, la
condicin no constituye, exclusivamente, una conducta humana; en este caso el enlace entre el
hecho condicionante y la conducta humana es la imputacin, puesto que la consecuencia no es
imputada solamente a una conducta humana o slo a una persona, sino tambin a un hecho o
a otras circunstancias externas. Pero siempre es conducta humana el objeto de una
imputacin.

La TPD se muestra como verdadera ciencia jurdica. Puesto que la Cs como
conocimiento tiene la tendencia inanemente a desencubrir su objeto. La ideologa, en cambio,
encubre la realidad en cuanto, con el propsito de conservarla, defenderla, la transfigura, o con
el propsito de atacarla, destruirla, o reemplazarla por otra, la desfigura.

Captulo IV: Esttica jurdica

La relacin entre el acto ilcito y consecuencia de lo ilcito, no consiste, por lo tanto, en
que una accin u omisin, al constituir un acto ilcito o delito, est conectado con un acto
coactivo como consecuencia de la ilicitud, sino que una accin u omisin es un acto ilcito o
delito, porque se le ha conectado un acto coactivo como su consecuencia.
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No hay mala in se, sino solamente mala prohibita: los actos son ilcitos porque son
prohibidos pero no al revs.

Los actos coactivos son aquellos que deben cumplirse aun en contra de la voluntad
del afectado, hay dos tipos: las sanciones como actos de coaccin estatuidos como reaccin
contra una determinada conducta y actos coactivos que no tienen ese carcter, como es el
caso de la internacin que se hace de los individuos que padecen enfermedades peligrosas.
Las sanciones dentro de un orden jurdico pueden ser de dos tipos: sancin penal o sancin
civil, que son la consecuencia del acto ilcito o delito. Lo ilcito de ninguna manera se presenta
como una negacin del derecho sino por el contrario es una condicin del derecho, pues a
partir de ella se puede establecer la sancin.

Si por eficacia de un OJ se entiende el hecho de que los hombres, cuyas conducta
aquel regula, se comportan adecundose a las N del mismo, en cuanto a cierta conducta que el
orden determina se le enlaza determinado acto coactivo como sancin, entonces la eficacia de
un orden se revela tanto en el acatamiento factico de las N, es decir, en el cumplimiento de las
obligaciones jurdicas que estatuye, como en la aplicacin de las NJ, es decir, en la ejecucin
de las sanciones que estatuyen.

El orden jurdico establece una obligacin jurdica, cuando una norma jurdica
positiva ordena determinada conducta de un individuo, y establece al comportamiento contrario
a esa conducta una sancin. Cuando un individuo realiza una conducta contraria al derecho se
le considera jurdicamente responsable de l y se le establece una sancin, es decir responde
por el delito. Podemos decir que un individuo est obligado a un comportamiento conforme a
derecho y responde por un comportamiento contrario a derecho. El contenido de una obligacin
jurdica es normalmente la conducta de slo un individuo, pero puede serlo tambin la conducta
de dos o de varios individuos. Pero esta responsabilidad puede ser de dos tipos, es individual
cuando el individuo responde por una conducta propia o cuando es responsable por una
conducta ajena (de un tercero); y es colectiva cuando la consecuencia de lo ilcito (sancin)
est dirigida a los miembros de un grupo determinado, este tipo de responsabilidad es
caracterstica de las comunidades primitivas. Tambin podemos hacer una distincin entre la
responsabilidad intencional, cuando ese acontecimiento ha sido buscado por el individuo pues
tiene inters en l; y la responsabilidad por el resultado, donde el hecho se ha producido sin
ninguna intencin o previsin, es decir accidentalmente.

El derecho subjetivo puede ser entendido como un inters jurdicamente protegido
pues cuando se lesiona ese inters se establece una sancin, es el derecho con el que un
sujeto cuenta; como un poder jurdico otorgado a un individuo para reclamar a travs de una
accin por incumplimiento de la obligacin; como una autorizacin para efectuar
determinados negocios jurdicos (como es el caso de las licencias de funcionamiento).
Los derechos y libertades fundamentales estn garantizados por la constitucin en la medida
que constituye la norma jurdica de mayor jerarqua en la pirmide de Kelsen. El dcho subjetivo
de un individuo es, o bien un mero derecho reflejo, el reflejo de una obligacin jurdica existente
en relacin con ese individuo, o bien, un derecho subjetivo privado en sentido tcnico, el poder
otorgado a un individuo para hacer valer, mediante una accin judicial el hecho del
incumplimiento en respecto de la obligacin jurdica pendiente, el poder jurdico de participar en
la produccin de la NJ mediante la cual se ordena la sancin prevista para el incumplimiento; o
bien un derecho poltico, el poder jurdico otorgado a un individuo, sea directamente como
miembro de la asamblea popular legislativa, de participar en la produccin de las NJ generales,
leyes, o como sujeto de un derecho del eleccin del parlamento, o de la administracin de
participar indirectamente en la produccin de las NJ para lo cual est facultado el rgano
elegido; o bien como derecho o libertad fundamental, reconocido constitucionalmente para
participar en la produccin de la N mediante la cual se quita validez, sea en general o slo
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individualmente, a la ley inconstitucional que lesiona la igualdad o libertad garantizadas.
Tambin puede designarse como DP a una permisin positiva administrativa.

La capacidad de derecho se refiere a la capacidad que tienen las personas de tener
derechos subjetivos y obligaciones jurdicas, es decir, ser sujeto de derechos y obligaciones, de
esta manera se establecen relaciones jurdicas, cuando se relaciona el sujeto de una obligacin
jurdica con el sujeto del derecho subjetivo correspondiente. Pero tenemos que establecer una
distincin entre la persona como persona fsica y como persona jurdica (ambas construcciones
de la ciencia del derecho) , en el primer caso nos referimos al hombre como portador de
derechos y obligaciones, y en el segundo caso nos referimos a una sociedad (asociacin de
hombres con derechos y obligaciones) dotada de personalidad jurdica, que tambin tiene
obligaciones y derechos y por tanto tambin tiene responsabilidad jurdica pero no por un delito
propio de la agrupacin, sino por un delito ajeno pues el delito es cometido por un miembro
determinado por el estatuto de la asociacin para cumplir cierta obligacin (rgano social). Sin
embargo como constituyen una asociacin responden con su patrimonio colectivo el
incumplimiento del rgano social. Lo mismo sucede con los derechos subjetivos de la persona
jurdica, pues deben ser ejercidos por un rgano determinado por el estatuto de la asociacin.

La teora pura del derecho deja de lado el dualismo entre el sentido subjetivo y objetivo
del derecho, pues considera a la totalidad del derecho en su validez objetiva, como un todo
jurdico en el cual los problemas jurdicos deben ser planteados y solucionados como
problemas del orden jurdico, liberando de esta manera al derecho positivo de todo juicio
poltico o tico

El rgano jurdico, rgano de una comunidad, es aquel individuo que ejerce una
funcin que puede ser atribuida a la comunidad, funcin de la que se dice que la comunidad
ejerce a travs del individuo que acta como su rgano. La comunidad consiste en el orden
normativo que regula el comportamiento de una multiplicidad de individuos.


Captulo V: Dinmica jurdica

Un orden jurdico es por dems unitario, quiere que el contenido de las normas que lo
componen no se contradiga antes bien esta contradiccin no querr decir necesariamente que
no sean vlidas, sino que sern objeto de una interpretacin mltiple.

"La norma fundante es vlida mientras as lo establezca el orden normativo imperante, por lo
tanto si ocurre una revolucin que cambie el statu quo del orden normativo que la regula y la
produce surgir otra norma que sea legitima, la modificacin de la norma fundante bsica se
sigue de la modificacin de los hechos que han de ser interpretados como actos
de produccin y de aplicacin de las normas vlidas. " la validez de la norma jurdica se
establece si esta pertenece a un orden jurdico vigente y es eficaz si es que la generalidad de
individuos la cumple y la respeta, fcticamente.

La NFB: de que algo sea, no puede seguirse que algo deba ser; as como, de que algo sea
debido, no puede seguirse, que algo sea. El fundamento de la validez de una N slo puede
encontrarse en la validez de otra N. la N que representa el fundamento de validez de otra es
caracterizada como una N superior en relacin con una inferior. Como N suprema tiene que ser
presupuesta, ya que no puede ser impuesta por una autoridad cuya competencia tendra que
basarse en una N an superior. La N suprema ser designada como NFB; todas las N cuya
validez pueda remitirse a una y misma N FB, constituyen un sistema de N, un orden normativo.
La NFB es la fuente comn de la validez de todas las N pertenecientes a uno y el mismo orden.

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Todas las N de un orden de este tipo estn ya contenidas en el contenido de una N
presupuesta, puede deducrselas mediante una operacin lgica, una inferencia de lo general a
lo particular. La NFB presta tanto fundamento de validez como el contenido vlido de las N
inferidas de ella mediante una operacin lgica. Un sistema de N, cuyo fundamento de validez
y cuyo fundamento vlido es derivado de una N propuesta como una NFB, es un sistema
normativo esttico. El principio conforme al cual se produce la fundamentacin de la validez
de las N de este sistema, es un principio esttico.

El principio dinmico: este tipo se caracteriza porque la NFB que presupone no
contiene otra cosas que el establecimiento de una hecho productor de N, el facultamiento de
una autoridad normadora o, lo que significa lo mismo, contiene una regla que determina cmo
deben producirse las N generales. La NFB estatuye la manera de implantar N. Una N
pertenece al orden sustentado en semejante NF, en tanto ha sido producida en la manera
determinada por la NFB, y no por tener determinado contenido. La NFB slo provee del
fundamento de validez, pero no adems del contenido de las normas que constituyen ese sist.

El principio esttico el dinmico se unifican en uno y el mismo sistema normativo
cuando la NF presupuesta, conforme al principio dinmico, se reduce a facultad a una
autoridad normadora, y cuando esta autoridad, o una autoridad establecida por la primera, no
slo implanta normas mediante la cual se delega esa facultad en otras autoridades
normadoras, sino tambin dicta normas en que se ordena determinada conducta por parte de
los sujetos sometidos a la N, a partir de los cuales pueden deducirse ms N mediante una
operacin lgica.

Fundamento de validez de un OJ: el sistema normativo que aparece como un OJ, tiene
esencialmente un carcter dinmico. Una NJ vale por haber sido producida de la manera
determinada por una NFB presupuesta. Las N de un OJ tienen que ser producidas por un acto
particular de imposicin, son N impuestas, es decir, N positivas, elementos de un orden
positivo. La NBF es la instauracin del hecho fundante de la produccin de derecho, y puede
ser designada como constitucin en sentido lgico-jurdico. Es presupuesta en tanto es
constituida por autoridad suprema y no puede ser vista como facultad para dictar la constitucin
por una N establecida por una autoridad aun superior.

Con la presuposicin de la NFB no se afirma ningn valor transcendente al derecho
positivo. En tanto slo mediante la presuposicin de la NFB se hace posible interpretar el
sentido subjetivo de los actos constituyentes, y de los actos realizados conforme con la
constitucin, como su sentido objetivo, es decir, interpretarlos como NJ objetivamente vlidas.
La funcin de la NFB es fundamentar la validez objetiva de un OJ positivo, es decir, de las N
implantadas mediantes actos humanos de voluntad en un orden coactivo eficaz en trminos
generales; es decir, interpretar el sentido subjetivo de esos actos como su sentido objetivo. La
fundamentacin de la validez de una N positiva, se efecta con un procedimiento silogstico. En
este silogismo, la premisa mayor es una N considerada objetivamente vlida, segn la cual uno
debe comportarse obedeciendo las rdenes de una determinada persona, o sea conforme al
sentido subjetivo. La premisa menor afirma el hecho de que esa persona ha ordenado que uno
debe actuar de determinada manera; la conclusin afirma la validez de la norma: uno debe
comportase de esa determinada manera. La N, cuya validez es expresada en la premisa
mayor, legitima as el sentido subjetivo del acto imperativo, cuya existencia afirma la premisa
menor, como su sentido objetivo.

La N que funciona como premisa, es una NFB, si su validez objetiva no continua siendo
cuestionada. No lo es, cuando su validez no puede fundarse en un procedimiento silogstico. Y
no puede fundarse as cuando el enunciado del hecho de que esa N ha sido impuesta por el
acto de voluntad de una persona, no es posible como premisa menos de un silogismo.
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La NFB no es una N querida, ni tampoco querida por la Cs. Del dcho, sino solamente
una N pensada, la Cs. Jurdica no se adopta, al establecer una N bsica, una autoridad
normadora. No prescribe ella que deban obedecerse las rdenes del constituyente. Como CS.
Se propone describir (propuesta descriptiva).

La NFB constituye la unidad dentro de la multiplicidad de esas N. Esa unidad tambin
se expresa diciendo que el OJ es descrito en enunciados jurdicos que no se contradicen.

Legitimidad y efectividad: el significado de la NFB se hace especialmente claro cuando una
constitucin no es modificada por las vas constitucionales, sino es remplazada
revolucionariamente por otra; cuando la existencia de todo orden jurdico sustentado
inmediatamente en la constitucin es cuestionada, es decir, cuando se cuestiona la validez de
ese orden. Las N de un OJ valen en tanto no se pone trmino a su validez conforme a las
determinaciones de ese orden. El principio de que la N de una OJ vale durante todo el tiempo
que transcurra hasta su validez no sea terminada en la manera determinada por ese OJ, o
hasta que sea reemplazada por la validez de otra N de ese OJ, es el principio de legitimidad;
este se aplica a un OJ estatal con una limitacin. Una revolucin es toda modificacin no
legtima de la constitucin.

La legitimidad tiene relacin directa con la revolucin o el cambio de la NFB. Se trata
de la constatacin de la eficacia mayoritariamente; remite a la eficacia porque la mayora se
comporta de acuerdo a una conducta eficaz. No se puede predicar legitimidad de hechos, slo
de normas, es decir, conductas. Si cae la eficacia, la validez termina y ya no se trata de una N.
Sin embargo, si la N se aplica pero no se acata, la N continua siendo eficaz y correctamente
vlida. La relacin entre acatamiento y aplicacin, no es simtrica, sino de subordinacin del
acatamiento sobre la aplicacin.

Si la constitucin revolucionaria, no surgida conforme a la vieja constitucin, no lograra
eficacia los rganos que designara no dictaran leyes que fueran efectivamente aplicadas por
los rganos previstos en ellas, sino que, en este sentido, la antigua constitucin permanecera
en vigencia, y no habra ocasin de presuponer, en lugar de la antigua NFB, una nueva.
Entonces la revolucin no sera entendida como un proceso de produccin de nuevo derecho,
sino como un delito de alta traicin, conforme a la vieja constitucin y a las leyes penales
fundadas en ella y consideradas vlidas. El principio que as se aplicara se denomina principio
de efectividad. El principio de legitimidad est limitado por el principio de efectividad.

Validez y eficacia: as como la N dentica, como sentido del acto real que la implanta, no es
idntica a ese acto, la validez dentica de una NJ, no es idntica a su eficacia real: a eficacia
de un OJ, como un todo, y la eficacia de una NJ aislada son, justo con el acto de instauracin
normativa, condicin de la validez; y la eficacia es condicin en el sentido de que un OJ como
un todo, y una NJ aislada, no es considerada ya vlida, cuando ha cesado de ser eficaz.
Tampoco la eficacia de un orden jurdico al igual que el hecho de su instauracin, fundamento
de la validez. Fundamento de la validez es la respuesta a la pregunta por qu las N de ese OJ
deben ser acatadas y aplicas; es la NFB presupuesta segn la cual debe acatarse y aplicarse
la constitucin eficaz en trminos generales, y , en consecuencia debe actuarse conforme a las
normas fcticamente promulgadas conforme a esa constitucin, que sean en trminos
generales, eficaces.

La NJ, al ser duraderamente inaplicada o no acatada, puede perder su validez
mediante la llamada desuetudo, o desuso. La desuetudo es una suerte de costumbre
negativa, cuya funcin esencial reside en eliminar la validez de una norma existente.

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La constitucin: las NJ generales producidas por va legislativa son N conscientemente
impuestas, es decir, N promulgadas por escrito. Las actos constitutivos del hecho de la
legislacin son actos de produccin de N, de instauracin de N; es decir, su sentido subjetivo
es un deber ser.

Una norma que determina la produccin de otra, es aplicada en la produccin por ella
determinada de la otra norma.
La produccin y la aplicacin de derecho tienen que distinguirse del acatamiento del derecho.
Acatamiento aparece con la conducta cuya contraria est enlazada el acto coactivo
sancionatorio. Se trata, sobre todo, de la conducta que evita la sancin, el cumplimiento de la
obligacin jurdica constituida mediante la sancin. Produccin de derecho, aplicacin de
derecho y acatamiento de derecho son, en el sentido ms amplio, funciones jurdicas. Pero
tambin el ejercicio de una permisin positiva puede designarse como un acatamiento al
derecho. Slo la produccin y la aplicacin del derecho son designadas como funciones
jurdicas, en un sentido ms estricto y especfico.

La funcin judicial: desde el punto de vista de la dinmica del derecho, la implantacin de una
N individual por el tribunal constituye una etapa intermedia en el proceso iniciado con la
ereccin de la constitucin, y que lleva a la sentencia judicial y de sta, a la ejecucin de la
sancin. Este proceso va de lo genera o abstracto- a lo individual o concreto-.

El acto mediante el cual se establece la N individual de la sentencia judicial se
encuentra generalmente predeterminada por normas generales del derecho de forma y fondo.

Lagunas del derecho: la existencia de una laguna solo es admitida cuando la falta de
semejante norma jurdica es considerada por el rgano de aplicacin como indeseable desde
un punto de vista jurdico-poltico, poniendo de lado, la aplicacin lgicamente posible del
derecho valido, en tanto visto como inconvincente o injusto por el rgano de aplicacin. La
teora de las lagunas sostiene que existe caso en que el derecho valido existente no puede ser
aplicado por no contener ninguna norma general aplicable al caso. Junto a las lagunas
propiamente dichas, llamadas autenticas, se distinguen las lagunas tcnicas, cuya existencia
es tenida por posible inclusive por aquellos que niegan la existencia de autenticas lagunas, los
positivistas. Una laguna tnica semejante aparece cuando el legislador, omite normar lo que
habra tenido que regular si, debe ser tcnicamente posible aplicar la ley. Solo que lo que se
designa como laguna tcnica o bien es una laguna, es decir una discrepancia entre el derecho
positivo y un derecho deseado, o bien esa indeterminacin proviene del carcter de marco que
tiene la norma.

Conflictos entre N de diverso nivel: una norma contraria a norma es una autocontradicin;
y una norma jurdica en cuyo respecto pudiera afirmarse que no corresponde a la norma que
determina su produccin, no podra ser vista como norma jurdica valida, por ser nula, lo que
significa que, no constituye norma jurdica alguna. Lo que es nulo puede ser anulado por va
del derecho.
La ley inconstitucional: si hay alguna razn para suponer que una ley es vlida, el
fundamento de su validez se encuentra en la constitucin. De una ley invlida no podra
sostenerse que es inconstitucional, puesto que ley invlida no es ley alguna. Las leyes
inconstitucionales son leyes conforme a la constitucin, pero que pueden ser dejadas sin
efecto mediante un procedimiento especial. El principio segn el cual una N solo puede ser
establecida por el rgano correspondiente, es decir por el rgano facultado al efecto por una
norma superior, es el principio de legitimidad. Est como ya se menciono, limitado por el
principio de efectividad.
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