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Leccln 1. Sobre el reconoclmlenLo de la ldenLldad
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Los derechos culLurales como derechos humanos unlversales. Ll derecho a la
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Sumarlo:
1.1. Observando los derechos culturales como derechos humanos universales.
1.2. La esfera personal de la identidad cultural como un derecho.

En esta Leccin se describen (epgrafe 1.1.) los derechos culturales a partir de
su reconocimiento en el sistema universal de derechos humanos (Declaracin
Universal de Derechos Humanos y Pacto Internacional de Derechos Sociales, Econmicos y
Culturales) y se los relaciona con aspectos relevantes de la vida de las personas.
A continuacin (epgrafe 1.2.) se aborda el mbito de la identidad cultural y se
tienen en cuenta un conjunto de argumentos que son susceptibles de justificarla
como un derecho.


1.1. Cbservando los derechos culLurales como
derechos humanos unlversales.
El derecho a la identidad cultural pertenece al grupo de los derechos
culturales. Los derechos culturales gozan de un reconocimiento claramente explcito
en el sistema universal de derechos humanos, esto es, en la Declaracin Universal de
Derechos Humanos (DUDH) adoptada y proclamada por la Resolucin de la Asamblea
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.
General 217A (III) de las Naciones Unidas de 10 de diciembre de 1948; y en el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC) adoptado por la
Resolucin 2200 A (XXI) de 16 de diciembre de 1966 y que entr en vigor el 3 de
enero de 1976. Sin embargo, el significado y contenido de los derechos culturales
como derechos universales adolecen todava adolece hoy en da de una buena dosis de
indeterminacin y esto afecta al reconocimiento y configuracin de uno de los
principales derechos culturales de la persona, tal como es el derecho a la identidad
cultural.
Esto no quiere decir que el derecho a la identidad cultural no est presente, a
travs de uno u otro contenido, en los documentos internacionales que desarrollan el
sistema universal de derechos humanos, aunque lo est a veces ms como derecho
invocado, insinuado, que como derecho claramente explicitado. Por ejemplo, el
Convenio No 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes de 1989 de
la OIT reconoce en su Artculo 1.2 el derecho a la auto identificacin cultural que
se sustenta en la conciencia de su identidad indgena o tribal, determinando que la
identidad cultural libremente elegida por los miembros de los pueblos indgenas y
tribales no debe ser negada por ningn Estado o grupo. La Declaracin sobre los
Derechos de las Personas pertenecientes a Minoras nacionales o tnicas, religiosas y
lingsticas de 1992 asume el derecho a la identidad cultural en su Artculo 1.1
cuando establece que Los Estados protegern la existencia y la identidad
cultural de las minoras dentro de sus territorios respectivos y fomentarn las
condiciones para la promocin de esa identidad. La Declaracin Universal de la
Diversidad Cultural de 2001 de la UNESCO en su Artculo 6 proclama el derecho de
toda persona a una educacin y una formacin de calidad que respeten plenamente su
identidad cultural. Asumiendo el Artculo 8 una consideracin especial de los bienes
culturales y de los servicios culturales en razn de su condicin de portadores de
identidad, de valores y sentido. Y la Convencin de Pars sobre la Proteccin y Promocin
de la Diversidad de las Expresiones Culturales de 2005 de la UNESCO reconoce
igualmente que las actividades, los bienes y los servicios culturales son de ndole a
la vez econmica y cultural, porque son portadores de identidades, valores y
significados.
Posiblemente sea el Convenio-Marco para la Proteccin de las Minoras
Nacionales (CMPMN) de 1995 el que haya reconocido a este derecho de forma ms
clara, a partir de estimar que una sociedad pluralista y genuinamente democrtica
Los derechos culLurales como derechos humanos unlversales. Ll derecho a la
ldenLldad culLural



/
no slo debe respetar la identidad tnica, cultural, lingstica y religiosa de cada
persona perteneciente a una minora nacional, sino tambin crear las condiciones
apropiadas que permitan expresar, preservar y desarrollar esa identidad;. Dicho
Convenio-Marco asume que es necesaria la creacin de un clima de tolerancia y
dilogo para permitir que la diversidad cultural sea una fuente y un factor, no de
divisin, sino de enriquecimiento de cada sociedad;. Reconociendo el Artculo 5 del
CMPMN el derecho a la identidad cultural de la persona, comprometindose las
Partes del Convenio-Marco a promover las condiciones necesarias para permitir a
las personas pertenecientes a minoras nacionales mantener y desarrollar su cultura,
as como preservar los elementos esenciales de su identidad, a saber, su religin,
lengua, tradiciones y patrimonio cultural.
Este Curso aborda el tema del significado, contenido, reconocimiento y sobre
todo la configuracin del derecho a la identidad cultural como un derecho humano
universal, uno de los principales derechos culturales reconocidos, o al menos
invocados, desde el sistema universal de derechos humanos y que merece
reconocimiento en el mbito estatal. Puede afirmarse que el tema que nos ocupa es el
de la libertad de pertenencia (y desarrollo) de la persona a una cultura y su identificacin
con (y su expresin a travs de) ella como un hecho significativo en el mbito de los
derechos (derecho a la identidad cultural). Sin duda, se trata de un derecho
controvertido en nuestras sociedades contemporneas, tanto en el mbito
internacional como en el mbito estatal.
Y, desde luego, respecto al mbito estatal, su reconocimiento como un
derecho universal de la persona (tal como recalco reconoce, o al menos invoca, el
sistema universal de derechos humanos, DUDH y PIDESC) est relacionado, por
una parte y mayormente, con el hecho de que la configuracin de los derechos en el
Estado de Derecho del siglo XX sobre todo desde las ltimas dcadas trata de
asumir (e integrar) la diversidad cultural que singulariza a nuestras sociedades
contemporneas, lo que ha supuesto tener que replantear algunas de las nociones
respecto al Estado de Derecho
1
y a la teora de los derechos
2
, dando cabida a las

1
P. HABRLE, El Estado Constitucional, estudio introductorio de Diego Valads, trad. e ndice de H.
Fix-Fierro, UNAM, Mxico DF, 2003, pp. 21 y ss.
2
W. KYMLICKA, La poltica verncula. Nacionalismo, multiculturalismo y ciudadana, Paids,
Barcelona, 2003, pp. 99-128.
2 "#$%& &( %&)#*#)+,+&*-# .& (/ +.&*-+./. )0(-0%/( )#,# .&%&)1#


0
cuestiones de identidad
3
. Tngase en cuenta que el respeto a la diversidad cultural
viene a ser el resultado del reconocimiento del derecho que aqu vamos a abordar. Y,
por otra parte, se trata de un derecho que germina a partir de resultar en mayor
medida vencedora la visin culturalista del Estado de Derecho frente a la visin
estrictamente formal
4
. Al menos en Europa Occidental, el Estado de Derecho ha
derivado a lo largo del siglo XX, con ms intensidad que menos, hacia el Estado de
Derecho de impronta cultural
5
. P. Hberle incluso habla de la cultura como cuarto
elemento del Estado Constitucional
6
. Cuarto elemento del Estado que, sin embargo,
la teora clsica del Estado, basada en la Staatsnation, no incluye, pues como es
conocido reduce los elementos configuradores del Estado a los tradicionales de
territorio, poblacin y poder.

1.2. La esfera personal de la ldenLldad culLural
como un derecho.
Con esas premisas, el Curso aborda un conjunto de argumentos que son
susceptibles de fundamentar la esfera personal de la identidad cultural como un
derecho, tanto desde el punto de vista moral (fundamentacin moral: vinculada a la
dignidad humana) como desde la perspectiva estrictamente normativa (justificacin
jurdica: como derecho normativo de libertad y derecho normativo de igualdad).
El punto de partida del derecho que nos ocupa es el hecho de que resulta
incuestionable que la homogeneidad cultural o la unidad religiosa han desaparecido
como componente identitario esencial en que se bas el nacimiento del Estado
moderno y que tal suceso ha conducido al reconocimiento de las diferencias

3
A. GARCA INDA, Identidades y derechos colectivos, en R. SUSN BETRN y D. SAN
MARTN SEGURA (coords.), De identidades. Reconocimiento y diferencia en la modernidad lquida,
Tirant Lo Blanch, Valencia, 2008, p. 80.
4
J.A. DEL REAL ALCAL, Nacionalismo e identidades colectivas: la disputa de los intelectuales
(1762-1936), Dykinson, Madrid, 2007, pp. 422-424.
5
J.A. DEL REAL ALCAL, La teora del Estado de F. Meinecke: modelos de Estado moderno segn
las doctrinas Staatsnation y Kulturnation, Revista de Estudios Polticos, nm 154, Octubre-
Diciembre 2011, pp. 177-210. Una versin ms reducida de este texto puede verse en R. AGUILERA
PORTALES (coord.), Teora del Estado Contemporneo, Porra, Mxico DF, 2011, pp. 203-220.
6
P. HABRLE, El Estado Constitucional, cit., pp. 21-28.
Los derechos culLurales como derechos humanos unlversales. Ll derecho a la
ldenLldad culLural



1
culturales existentes entre la poblacin del Estado Constitucional
7
y ha promovido
su tratamiento por la teora de los derechos. Dentro de la teora de los derechos,
adquiere ahora especial importancia, como indica F.J. Ansutegui, la reflexin sobre
la universalidad y su relacin (pacfica o no) con la diversidad, cobrando ah especial
sentido el marco de los problemas de fundamentacin de los derechos
8
. Pues bien,
es precisamente en esta tarea de fundamentacin donde ubico la reflexin que
desarrollo sobre el derecho a la identidad cultural.
En opinin de E.J. Ruiz Vieytez, la tarea principal en el mbito de los
derechos se centra en cmo proceder a una relectura eficaz de los derechos humanos
como discurso universal en un contexto caracterizado por el pluralismo cultural.
Estando claro que combatir la diversidad cultural o identitaria u obviarla resulta
poltica y socialmente inviable
9
. Y yo aadira, que tambin jurdicamente, dado que
los conflictos que pueden surgir en este sentido han de ser resueltos necesariamente
por el Derecho objetivo como Ordenamiento jurdico y con la intervencin
frecuente de los derechos subjetivos.
Si la diversidad cultural se agrega a la teora de los derechos, lo que s parece
es que, a travs de configurar entre otros derechos culturales, un derecho a la
identidad cultural, los derechos se desvincularn, y de un modo definitivo, del tipo de
igualdad homognea arropada por la universalidad abstracta. Y, a continuacin, se
ligarn a la vida concreta de la gente, mediante la valorizacin de la cultura en su
expresin de diversidad incorporada a la categora de los derechos. Lo que,
consecuentemente, har incompatible al derecho que aqu tratamos con cualquier
tipo de visin holista, integral, de la sociedad y del Estado. El derecho a la identidad

7
G. RUIZ-RICO RUIZ, Identidad cultural y derechos constitucionales de la personalidad. El
problema de la integracin jurdica de la multiculturalidad, en G. RUIZ-RICO, M L. MORENO-
TORRES y N. PREZ SOLA, Principios y derechos constitucionales de la personalidad, Tirant lo
Blanch, Valencia, 2010, p. 385.
8
F.J. ANSUTEGUI ROIG, Derechos humanos; entre la universalidad y la diversidad, en E.J. RUIZ
VIEYTEZ y G. URRUTIA ASUA (eds.), Derechos Humanos en contextos multiculturales. Acomodo
de derechos o derechos de acomodo?, Instituto de derechos humanos Pedro Arrupe, Diputacin Foral
de Gipuzkoa, Donostia-San Sebastin, 2010, p. 24.
9
E.J. RUIZ VIEYTEZ: Sobre multiculturalidad, derechos y acomodos, en E.J. RUIZ VIEYTEZ, y
G. URRUTIA ASUA (eds.), Derechos Humanos en contextos multiculturales. Acomodo de derechos
o derechos de acomodo?, cit., p. 21: El debate girar a partir de este punto, sobre las estrategias mejor
situadas para garantizar esta profundizacin pluralizadora de la democracia. Se abren as varias
posibles opciones, desde una conceptualizacin ms slida de los derechos culturales como sustantivos,
hasta espacios de pluralismo normativo, pasando por las frmulas de acomodo de los derechos.
3 "#$%& &( %&)#*#)+,+&*-# .& (/ +.&*-+./. )0(-0%/( )#,# .&%&)1#


2
cultural slo puede compatibilizarse con un contexto heterogneo capaz de amparar
las diferencias culturales propias de una sociedad civil que es empricamente
multicultural, siempre y cuando dichas diferencias se aborden no como diferencias
discriminatorias ni como diferencias que supongan desigualdad. Siendo pertinente que
el derecho a la identidad cultural incorpore este compromiso de igualdad. Y as
vendra a hacerlo segn los criterios de fundamentacin que aqu se aportan.
El derecho a la identidad cultural valoriza la cultura en el campo de los
derechos, dndole el trato significativo que ya le asignan las personas en su
desarrollo vital, y solventando en este sentido cualquier situacin discriminatoria
que sea susceptible de surgir. Puede decirse que su fin general no es otro que el de
preservar el contexto cultural que habitualmente acompaa el desarrollo de la vida
de la gente. Lo que aqu se encuentra la teora de los derechos es la situacin que
describe M. Walzer: los grupos [culturales] minoritarios son desiguales en virtud
de su nmero, y [por eso] se vern democrticamente superados en la mayora de las
cuestiones relacionadas con la cultura pblica
10
, razn por la que son estos
escenarios a los que presta mayor atencin el derecho a la identidad cultural. Sin
excluir otros que sean asimismo relevantes desde el punto de vista de este derecho,
tal como aquellas situaciones de discriminacin que son susceptibles de surgir desde
los grupos minoritarios que, en un espacio determinado, poseen una posicin
dominante.
Por eso, en general, no es desacertado afirmar, tal como se hace en este texto,
que el derecho a la identidad cultural se traduce en gran medida en un derecho a la
libertad cultural de la persona, pero de cualquier persona y no nicamente de las de
una determinada cultura o de una particular nacionalidad o etnia y no otra. Se trata
de un tema, es verdad, de enorme actualidad y as lo ha entendido Habrle tanto en
el plano nacional, europeo, como en el plano mundial. Segn este autor, la
globalizacin, el mercado mundial sin lmites ni barreras y la descentralizacin interna
de los Estados Constitucionales han dado lugar a una nueva toma de conciencia
acerca de la cultura como fuerza forjadora de identidad, [y, por ende,] acerca de la
libertad cultural como una libertad relacionada directamente con la dignidad
humana, dirigida a proteger la diferencia cultural (desde la pluralidad hasta la

10
M. WALZER, La poltica de la diferencia. La estatalidad y la tolerancia en un mundo
multicultural, en R. MCKIM y J. MCMAHAN (comp.), La moral del nacionalismo, Volumen II,
Gedisa, Barcelona, 2003, p. 94.
Los derechos culLurales como derechos humanos unlversales. Ll derecho a la
ldenLldad culLural



3
proteccin de minoras), en contraste, por ejemplo, a la libertad econmica, de
significacin tan slo instrumental
11
.
El Curso aborda, por tanto, el derecho a la identidad cultural a partir de
mostrar un conjunto de criterios fundamentadores de carcter moral, as como un
grupo de criterios justificatorios de carcter jurdico, los cuales, en mi opinin,
permiten sustentarlo (ambos) de forma suficientemente slida. No abordo dichos
criterios desde el plano estrictamente normativo internacional o singular estatal,
sino desde una perspectiva previa y ms amplia (moral y jurdica) de la teora general
de los derechos. La fundamentacin moral y la justificacin jurdica que afronto en
buena medida necesariamente va a condicionar la configuracin y estructura del
derecho a la identidad cultural y, en definitiva, su significacin jurdica, porque, como
afirma R. de Ass, la atribucin de significado a los derechos va a depender
claramente de la posicin que se mantenga sobre su concepto y fundamentacin
12
.
Para ello, nos vamos a guiar por un criterio general y claro que oriente
coherentemente tanto la labor de fundamentacin moral como de justificacin
jurdica que pretendo desarrollar. En mi opinin, los parmetros que vehiculan ms
adecuadamente este objetivo estn recogidos en la obra Sobre la Libertad de John
Stuart Mill, concretamente en la parte que aborda la relacin entre la libertad y la
diversidad. Muy en sntesis, Mill considera a la diversidad como un bien a conservar
y no un mal a evitar
13
, as como que es de utilidad el que existan diferentes formas de
vida con tal de que no perjudiquen a los dems (principio del dao)
14
, a partir de la
idea de que el libre desenvolvimiento de la individualidad de cada uno constituye
un pilar fundamental tanto del bienestar individual como del bienestar social
15
. Este
debe ser, a mi entender, el criterio-gua (tolerante y liberal) bajo el que el derecho a
la identidad cultural de la persona se configure como uno de los principales

11
P. HABRLE, Aspectos constitucionales de la identidad cultural, trad. de J.J. Pal, Derechos y
Libertades, nm 14, poca II, Enero 2006, pp. 89-90.
12
R. de ASS ROIG, Sobre el concepto y el fundamento de los derechos: una aproximacin dualista,
Cuadernos Bartolom de las Casas, Instituto de Derecho Humanos Bartolom de las Casas, Dykinson,
Madrid, 2001, pp. 5 y 10.
13
J.S. MILL, Sobre la libertad [1859], prl. de I. Berlin y P. Schwartz, trad. de P. de Azcrate y N.
Rodrguez Salmones, Alianza Editorial, Madrid, 1997, p. 164.
14
J.S. MILL, Sobre la libertad [1859], cit., p. 164.
15
J.S. MILL, Sobre la libertad [1859], cit., p. 165.
45 "#$%& &( %&)#*#)+,+&*-# .& (/ +.&*-+./. )0(-0%/( )#,# .&%&)1#


45
mecanismos que posibilitan integrar el pluralismo cultural de la sociedad civil en la
teora de los derechos.
No hay duda de que una de las cuestiones ms polmicas a la hora de
afrontar este derecho es determinar qu es lo que se protege y qu es lo que se
asegura en l mediante la categora jurdica de derecho subjetivo. Posiblemente,
para esto ayudara poder delimitar el concepto de cultura como paso previo al
establecimiento de un eventual catlogo o declaracin de derechos subjetivos y
prestacionales vinculados a esa identidad cultural
16
. A este respecto, tratando de
concretar los anteriores trminos, Habrle llega a la conclusin de que la identidad
slo es posible a travs de la cultura y no, por ejemplo, a travs de la economa. La
identidad est fundamentada en la cultura y vinculada a lo concreto, a la vida real
de las personas, cuyo marco general resultante d lugar a un mosaico definido de
pluralismo
17
. Deduciendo de aqu la opinin que compartimos con este autor de
que el punto de partida de la nocin de identidad cultural no puede ser sino un
concepto abierto y pluralista de cultura, que incluye las tres siguientes
categoras permeables entres s. En primer lugar, la alta cultura, acerca de lo
autntico, lo bueno, lo bello; en segundo lugar, la cultura popular, por ejemplo,
especialmente viva en Latinoamrica en relacin a los pueblos indgenas; y en tercer
lugar, la subcultura o cultura alternativa, desde los Beatles hasta el futbol; siendo
todos ellos mbitos de expresin de la identidad cultural de las personas
18
.
Por supuesto, un punto de partida abierto sobre la identidad cultural incluye
acertadamente la idea de que los elementos singulares que fundan la identidad
cultural estn de hecho abiertos y se encuentran vinculados a los cambios
histricos, cuya consecuencia es que tambin la identidad se transforme, se la
estime, en consecuencia, subjetiva, y no objetiva, y que permanezcan abiertos los
crculos de participantes y los procedimientos formales e informales que los
acuan
19
. Surgiendo en esta cuestin una diferencia significativa aunque no
esencial entre Habrle y Habermas. Mientras Habermas aboga por reconducir la

16
G. RUIZ-RICO RUIZ, Identidad cultural y derechos constitucionales de la personalidad. El
problema de la integracin jurdica de la multiculturalidad, cit., p. 386.
17
P. HABRLE, Aspectos constitucionales de la identidad cultural, cit., p. 98.
18
P. HABRLE, Aspectos constitucionales de la identidad cultural, cit., p. 95.
19
P. HABRLE, Aspectos constitucionales de la identidad cultural, cit., p. 99.
Los derechos culLurales como derechos humanos unlversales. Ll derecho a la
ldenLldad culLural



44
identidad colectiva a la Constitucin como valor (formal/procedimental) en s
mismo
20
, sin embargo, Habrle, mantenindose en la misma tradicin no-
sustancialista, aadir que la Constitucin, adems de forma, es tambin materia
cultural y hablar de la cultura de la Constitucin y de la cultura [material] de los
derechos humanos en la Constitucin
21
.
En cualquier caso, aun cuando lo dicho puede aclarar algo y servir de
orientacin, sin duda este tema ni ha sido ni es un asunto preciso ni pacfico, sino ms
bien confuso, borroso y controvertido. Por eso, mi intencin es que los criterios de
fundamentacin que afronta el Curso, en tanto que como se ha comentado
necesariamente condicionarn el significado del derecho, tengan la suficiente entidad
como para posibilitar una mayor concrecin de este importante derecho.

8lbllografla bslca de la Leccln 1:

ASS ROIG, R. de, Sobre el concepto y el fundamento de los derechos: una
aproximacin dualista, Cuadernos Bartolom de las Casas, Instituto de Derecho
Humanos Bartolom de las Casas, Dykinson, Madrid, 2001.
DEL REAL ALCAL, J.A.: La teora del Estado de F. Meinecke: modelos
de Estado moderno segn las doctrinas Staatsnation y Kulturnation, en Revista de
Estudios Polticos, n 154, Nueva poca, Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales, octubre-diciembre 2011.
HABRLE, P., Aspectos constitucionales de la identidad cultural, trad. de
J.J. Pal, Derechos y Libertades, nm 14, poca II, Enero 2006.
KYMLICKA, W., La poltica verncula. Nacionalismo, multiculturalismo y
ciudadana, Paids, Barcelona, 2003.

20
Vase J. HABERMAS, Ms all del Estado nacional, introd. y trad. de M. Jimnez Redondo, Trotta,
Madrid, 3 ed., 2001.
21
Nocin de identidad formal de J. HABERMAS y nocin de identidad cultural (material) de P.
HABRLE.
46 "#$%& &( %&)#*#)+,+&*-# .& (/ +.&*-+./. )0(-0%/( )#,# .&%&)1#


46
MILL, J.S., Sobre la libertad [1859], prl. de I. Berlin y P. Schwartz, trad. de
P. de Azcrate y N. Rodrguez Salmones, Alianza Editorial, Madrid, 1997.
RUIZ-RICO RUIZ, G., Identidad cultural y derechos constitucionales de la
personalidad. El problema de la integracin jurdica de la multiculturalidad, en G.
RUIZ-RICO, M L. MORENO-TORRES y N. PREZ SOLA, Principios y derechos
constitucionales de la personalidad, Tirant lo Blanch, Valencia, 2010.