EL RESPETO A LA INTIMIDAD DE LAS PERSONAS

Por Manuel Antonio Nez

(publicado en GAR!A "#IDO$RO% &' MART!NE( &) I) * N+,E(% M)-
Lecciones de
Derechos humanos% Ede.al% /alpara01o% 2334% pp) 25262789
Y pens en la telepantalla, que nunca dorma, que nunca se
distraa ni dejaba de or. Poda espiarle a uno da y noche, pero no
perdiendo la cabeza era posible burlarlos. Con toda su habilidad, nunca
haban encontrado el procedimiento de saber lo que pensaba otro ser
humano. Quiz esto fuera menos cierto cuando le tenan a uno en sus
manos. o se saba lo que pasaba dentro del !inisterio del "mor, pero era
fcil #$urarlo% torturas, dro$as, delicados instrumentos que re$istraban
las reacciones ner&iosas, el a$otamiento pro$resi&o por falta de sue'o, por
la soledad y por los interro$atorios implacables y persistentes. (os hechos
no podan ser ocultados, se los e)priman a uno con la tortura o les
se$uan la pista con los interro$atorios. Pero si la #nalidad que uno se
propona no era sal&ar la &ida sino haber sido humanos hasta el #nal, *qu+
importaba todo aquello, (os sentimientos no podan cambiarlos- es ms, ni
uno mismo poda suprimirlos. .in duda, podran saber hasta el ms
peque'o detalle de todo lo que uno hubiera hecho, dicho o pensado- pero el
fondo del corazn, cuyo contenido era un misterio incluso para su due'o,
se mantendra siempre ine)pu$nable/.
01eor$e 2r3ell, M novecentos ochenta y cuatro, II Parte, VII4
I) El 1i:ni;cado del re1peto a la inti<idad1) El deber de re1petar la
inti<idad * la libertad para di1poner de ella
No consttuye nnguna novedad armar que os actuaes progresos de a
tcnca permten regstrar y reproducr nformacn acerca de os hechos
ms
ntmos o reservados de a vda de as personas. Por otra parte, ya es
bastante
corrente que organsmos estataes mane|en un cauda ms o menos
mportante de
1 Sobre e tema en genera, vd.: GIL, Ange: 5nter&enciones corporales y derechos
fundamentales (Coex,
Madrd, 1995); LOPEZ S.M., |orge: "Consderacones sobre e derecho a a prvacdad o e
secreto de
a vda prvada", en 678. T. 79, 1 parte, pp. 65 y ss.; ME|AN, Lus: E derecho a a ntmdad y
a
nformtca (Porra, Mxco, 1994); NOVOA M., Eduardo: Derecho a a vda prvada y bertad
de
nformacn: un concto de derechos (Ed. Sgo XXI, Mxco, 1981); PECCHI, Caros y ORTZ,
Eeodoro: "Tutea procesa de derecho a a ntmdad persona en Che", en 6e&ista de
7erecho (U.
de Concepcn), 176 (1984), pp. 7 y ss.; PREZ L., Antono: 7erechos 9umanos, :stado de
7erecho y
Constitucin (Ed. Tecnos, Madrd, 1984); ROMERO C., Aurea: 7erecho a la intimidad, a la
informacin
y proceso penal (Ed. Coex, Madrd, 1987); WARREN, Samue y BRANDEIS, Lous: :l derecho
a la
intimidad (Cvtas, Madrd, 1995)
2
nformacn reatva a sus gobernados. Todo esto hace que hoy resute
mucho ms
mportante reconocer que en a vda de as personas exsten certos
espacos, fscos
y esprtuaes, que es pertenecen con tota excusvdad y en os cuaes
resuta
egtma cuaquer ntromsn no consentda o que, a menos, no se funde
en un
nters pbco egtmo. En una socedad |usta, a nvoabdad de esos
espacos
(taes como e hogar, a correspondenca, a vda famar, as convccones
personaes, y en genera, de todos os hechos prvados de a hstora
persona) so
puede subordnarse a a aquescenca de sus protagonstas o a certos
ntereses
pbcos que egtmen cuaquer ntromsn en o ntmo. Esa facutad, de
toda
persona natura2 para margnar a os dems de certos aspectos le$tima y
racionalmente reservados de su vda persona, se conoce como e derecho a
a
ntmdad3. Es de a esenca de ste e servr de mte a nuestra bertad de
conocmento y, ms mportante an, a nuestra bertad de expresn.
Pero, como o ntur e ector, esa facutad y sus consecuencas no pueden
operar sobre todos os aspectos de a vda de as personas. Precsamente
por que
hay captuos y ugares de nuestras exstencas que se encuentran, por su
propa
naturaeza, su|etos a conocmento de os dems, es que a ecaca de esta
derecho
o de esta bertad (s o enfocamos como un poder de dsposcn sobre
nuestra
ntmdad) se restrnge so a aqueos aspectos que sensata y
razonabemente
pueda cacar a persona, y en tma nstanca e |uez, como propos de a
prvacdad. Tampoco, como se ver, mpca que esos aspectos
naturamente
ntmos se encuentren absoutamente margnados de conocmento de os
dems.
Hay agunos casos en que, por un nters pbco superor, a reserva de a
ntmdad cede a as necesdades de nformacn de os poderes pbcos.
Pero, y porqu respetar esa ntmdad? Cuando Goethe escrb que el
talento $ermina en la intimidad, quz o hzo pensando en que en aquea
parte de
nuestra vda persona que ms se ae|a de conocmento de os dems se
for|a
nuestra personadad, nuestra hstora y, en tmo trmno, e uso msmo
de
nuestra bertad. Ls respuesta es muy senca: respetar a ntmdad de as
personas
no es sno otra manera de respetar su bertad.
En e orden postvo esta bertad se encuentra reconocda en dversos
tratados nternaconaes de derechos humanos. La frmua de
reconocmento -
usuamente unda con e amado derecho a honor- es ms o menos a
msma:
2 En este sentdo, vd. ;!. 427, pp. 309 y ss.
3 Agunos autores denen esta bertad como "e derecho de ndvduo de tener una esfera
secreta
de vda, de a que tenga e poder de ae|ar a os dems" (Carbonner), o como una
"necesdad
consstente en a exgenca de asamento mora, de no comuncacn externa, de cuanto
concerne
a a persona ndvdua" (De Cups) o como "e derecho de vvr a propa vda en soedad, sn
estar
sometdo a una pubcdad que no se ha deseado, e derecho a ser de|ado soo" (Swnder,
|uez
Cooey). Estas y otras dencones pueden consutarse en ROMERO C., Aurea: 7erecho a la
intimidad, a la informacin y proceso penal (Ed. Coex, Madrd, 1987), p. 27-29.
3
una prohbcn de nterferr arbitraria o abusi&amente en a vda prvada o
famar
de as personas, como tambn en su domco o correspondenca4. Como
se
apreca, en e Derecho Internacona e respeto a a ntmdad se formua,
antes que
como un derecho, como un deber. Desde uego, esto no quta que sobre a
ntmdad
se tenga agn tpo derechos o bertades. Lo que sucede es que sobre e
msmo
ob|eto concurren dos poscones dstntas: un deber y una bertad. E deber
de
respetar a ntmdad de os dems, omtendo cuaquer acto que a
desconozca, y
a bertad de as personas para hacer pbcos os ugares y os captuos de
su vda
persona que usuamente se consderan como reservados.
Comprendda se encuentra tambn en esta bertad a intimidad corporal o facutad de toda
persona para ae|ar de os dems e conocmento y a sustanca msma de su propo cuerpo.
Este
aspecto se encuentra especamente desprovsto de reguacn en nuestra egsacn
procesa pena,
mbto en e que son de ordnara ocurrenca as restrccones a esta bertad. Pensemos en
os casos,
por desgraca no tan anmaos, de dencuente que traca droga en partes de su cuerpo o
que
vrtuamente puede "tragarse" e producto de una asato. Nuestro antguo Cdgo de
Procedmento Pena so se hace cargo de re$istro de &estidos (vd. art. 175 CPP.), sn
abordar e
regstro nteror de cuerpo de a persona (v.gr. radografas o ntervencones qurrgcas).
No cabe
duda que exsten ntereses superores para |ustcar, en certos casos, as amadas
"ntervencones
corporaes", meddas que, en todo caso, deben ser proporconadas, no consttutvas de un
resgo
para a saud de afectado, autorzadas por a ey y ordenadas por un trbuna.
Segn a dencn de N. GONZALEZ CULLAR, as ntervencones corporaes conssten
en "todas aqueas meddas de nvestgacn que se reazan sobre e cuerpo de as
personas, sn
necesdad de obtener su consentmento, y por medo de a coaccn fsca s es precso, con
e n de
descubrr crcunstancas fctcas que sean de nters para e proceso, en reacn con as
condcones
o e estado fsco o psquco de su|eto, o con e n de encontrar ob|etos esconddos en "
(ct. por
GIL H., Ange: 5nter&enciones corporales y derechos fundamentales, Coex, Madrd, 1995, p.
37). Sn
negar os eementos correctos de esta dencn, pensamos que tambn es posbe
extender e
concepto a todo tpo de ntervencones fundadas en e nters pbco, comprendendo as
otros
regstros o revsones de a persona, taes como certo tpo de exmenes y tratamentos con
propstos santaros (vd. en este sentdo, os arts. 20 y ss. de Cdgo Santaro cheno).
Sobre estas prctcas -que tambn ncden en otros derechos taes como a nvoabdad
de a ntegrdad persona- transcrbmos agunos acertados prrafos de a |ursprudenca
consttucona espaoa: /(a Constitucin espa'ola $arantiza la intimidad personal 0art.
<=.<4,de la que
forma parte la intimidad corporal, de principio inmune, en las relaciones jurdico p>blicas
que ahora
importan, frente a toda inda$acin o pesquisa que sobre el cuerpo quisiera imponerse
contra la &oluntad de la
persona, cuyo sentimiento de pudor queda as prote$ido por el ordenamiento, en tanto
responda a
estimaciones y criterios arrai$ados en la cultura de la comunidad 0...4 o basta para a#rmar
la conformidad
4 "Nade ser ob|eto de n|erencas arbtraras en su vda prvada, su fama, su domco o
su
correspondenca, n de ataques a su honra o a su reputacn. Toda persona tene derecho a
a
proteccn de a ey contra taes n|erencas o ataques" (art. 12 7?79., y en trmnos cas
dntcos:
17 P7CP. y 11.2 C"79. ); "Toda persona tene derecho a a proteccn de a ey contra os
ataques
abusvos a su honra, a su reputacn y a su vda prvada y famar" (art. V 7"79.) y "Toda
persona tene derecho a respeto de su vda prvada y famar, de su domco y de su
correspondenca. No podr haber n|erenca de a autordad pbca en e e|ercco de esta
derecho
sno en tanto en cuanto esta n|erenca est prevsta por a ey y consttuya una medda
que, en una
socedad democrtca, sea necesara para a segurdad nacona, a segurdad pbca, e
benestar
econmco de pas, a defensa de orden y a prevencn de deto, a proteccn de a saud
o de a
mora, o a proteccn de os derechos y as bertades de os dems" (art. 8 C:79.)
4
de la decisin enjuiciada a la intimidad personal 0...4 es tambi+n preciso, junto a ello, que la
resolucin judicial
se haya dictado lue$o de ponderar razonadamente, de una parte, la $ra&edad de la
intromisin que la
actuacin pre&ista comporta y, de otra, la imprescindibilidad de tal intromisin para
ase$urar la defensa del
inter+s p>blico que se pretende defender mediante el ejercicio del @ius puniendiA. .e$>n
una muy reiterada
doctrina constitucional, la re$la de la proporcionalidad de los sacri#cios B..C.C. DEF=<, ;.8.
<GB es de
obser&ancia obli$atoria al proceder a la limitacin de un derecho fundamental B..C.C.
<HF=G, ;.8. DIB y bien
se comprende que el respeto de re$la impone la moti&acin de la resolucin judicial que
e)cepcione o restrinja
el derecho B..C.C. EDF=D, ;.8. DIB pues slo tal fundamentacin permitir que se aprecie,
en primer lu$ar,
por el afectado y que se pueda controlar, despu+s, la razn que justi#c, a juicio del r$ano
judicial, el
sacri#cio del 7erecho fundamental 0...4. i la intimidad puede a#rmarse como obstculo
infranqueable frente
a la b>squeda de la &erdad material que no pueda ser obtenida de otro modo, ni cabe
desconocer, junto a ello,
las facultades le$ales que corresponden al 5nstructor, para ordenar, en el curso del sumario,
la realizacin de
e)menes periciales que, entre otros e)tremos, pueden &ersar sobre la @descripcin de la
persona 0...4 que sea
objeto del mismoA Binforme pericialB en el estado o del modo que se halle 0arts. HJJ y K=
(:Cr.4,
habilitaciones le$islati&as +stas que no daran base le$tima, por su carcter $en+rico e
indeterminado a una
actuacin policial, pero que s pueden prestar fundamento a la resolucin judicial, aqu
e)i$ible, que dispon$a
la afectacin, cuando ello sea imprescindible, del mbito de la intimidad corporal del
imputado o procesado/
(sentenca de 15 de febrero de 1989, ct. en GIL H., Ange: 5nter&enciones corporales y
derechos
fundamentales, op. ct., pp. 41 y ss.).
Hstrcamente e reconocmento de a nvoabdad de domco y de a
correspondenca preced a a formuacn de ri$ht to the pri&acy, diritto a
la
riser&atezza o alla &ita pri&ata. En efecto, en nuestros propos textos
consttuconaes
a segurdad de as "casas, efectos y papeles" ya se encontraba reconocda
en e
Regamento Consttucona de 18125 e, ncuso, en a egsacn pena que
tpcaba os detos de voacn de morada o de a correspondenca. La
conguracn conceptua de un derecho a a ntmdad, autnomo respecto
de a
proteccn a a propedad y a a honra6, es de data ms recente. Mucho
debe ste a
os traba|os de os |urstas estadoundenses Samue Warren y Lous
Brandes7,
quenes a nes de sgo pasado escrberon en Boston un cebre artcuo
sobre e
"derecho a a prvacdad" (ri$ht to the pri&acy); derecho a esa fecha no
reconocdo
totamente por e common la38.
II) El control 1obre la1 in=or<acione1 relati.a1 al indi.iduo
S ben a caracterstca ms notora de esta libertad de la intimidad, como
a
aman agunos autores franceses9, consste en e excur o mpedr que
certas
5 "Se respetar e derecho que tenen os cudadanos a a segurdad de sus personas , casas,
efectos y
papees; y no se darn rdenes sn causas probabes, sostendas por un |uramento |udca,
y sn
desgnar con cardad os ugares o cosas que se han de examnar o aprehender".
6 Atrbuto de as personas protegdo, desde antguo, por a accones cves y penaes
dervadas de
a n|ura y de a caumna.
7 "The rght to the prvacy" en 9ar&ard (a3 6e&ie3, vo. IV (1890), pp. 193-220.
8 Con anterordad, e |uez Cooey haba un sobre un ta "derecho a estar soo" (ri$ht to be
alone, en
Cooley on Corts, Dd. ed., p. 29, ct. por Warren y Brandes, nota 10.)
9 Vd. BURDEAU, Georges: (es (ibert+s Publiques (Ed. Lbrare Gnrae de Drot et de
|ursprudence, Pars, 1966), pp. 163 y ss.
5
personas conozcan nformacones acerca de a vda persona (derecho de
status
negatvo o bertad propamente ta), no es menos certo que su respeto y
proteccn tambn comprende e poder actvo (derecho de status postvo)
de
controar a nformacn que ya crcua en socedad y que, de aguna
manera, o
afecta. Esto tmo es especamente mportante en e da de hoy, cuando a
cantdad de nformacn crcuante y e vaor de a msma es tan ato que as
empresas e nsttucones pbcas muchas veces no dudan en brar
verdaderas
bataas por acceder a ea. Actuamente se vaora de sobremanera as
nformacones reatvas a monto de os ngresos, a a capacdad de
endeudamento, e ncuso, a as condcones santaras o de saud de as
personas;
qun no ha vsto una de esas |ugosas ofertas de crdto, hechas "a a
medda" de
destnataro, deszarse ba|o a puerta de hogar o de a ocna?. Cuando se
consente en entregar ese tpo de nformacn a personas determnadas y
con nes
determnados, generamente no se hace con e n de que esas personas
puedan
traspasar dcha nformacn a terceros y, menos aun, tracara con nes de
ucro.
Por esto es que se reconoce tambn, como compemento a a facutad de
excusn,
e derecho de ndvduo para controar a nformacn crcuante sobre s
msmo10.
En e tmo tempo, a doctrna y as egsacones comparadas han
reconocdo e
derecho de toda persona para conocer qu tpo de nformacn se ha
recopado
sobre , a qun se pretende transferra, e derecho a rectcara e ncuso,
en
certos casos, e derecho para oponerse a msmo regstro de certas
nformacones
(derechos que conguran o que se conoce como habeas data).
III) El derec>o a 1er de?ado 1olo
Otro aspecto de este derecho, dstnto a aquea espece de contro sobre a
propa nformacn, es a bertad de ndvduo para ser de|ado soo, o que
os
angosa|ones aman como ri$ht to be alone. Este aspecto de a bertad
suee
entenderse como e derecho de toda persona para ae|arse de os dems,
para
buscar e retro, a soedad o a ntmdad; y para no ser moestado a causa
de o
que se haga en esa ntmdad. Nade puede prohbrnos a soedad, sea que
a
busquemos camnando en un deserto o mrando e ceo de nuestra
habtacn.
Mas, o mportante no es a pura bsqueda de a prvacdad (una camnata
en un
deserto o una sesta en casa no sueen ser causas de grandes |ucos), s no
e
respeto que de ea busca e ndvduo a pedr que no se vente
pbcamente o
que en ea hace o que no se o moeste por o que a secretamente opt
por hacer.
Como se podr aprecar, estamos aqu frente a concepto msmo de
bertad, de a
que -como tantas veces hemos dcho- os textos |urdco-postvos so
cumpen
en recoger una parte.
10 En Hongkong, por e|empo, os sstemas de contro eectrncos para apcar o que se
conoce
como a tarcacn va, fueron vetados por atentar contra a prvacdad de as personas;
eo por
cuanto e encargado de admnstrar esa nformacn tendra un conocmento mas o menos
acabado
de os ugares y horaros de crcuacn de os vehcuos.
6
Ouz en esta cercana entre ntmdad y bertad (no so fsica o personal)
de ndvduo, radque a causa de gruesas confusones que han poddo
evar a a
tumba a muchos nocentes. Este e caso de 6oe &s. Lade (1973), e
trstemente
cebre fao de a Suprema Corte de os Estados Undos, que -como ya o
d|mos
en otra parte- sostuvo que a decsn de abortar durante os tres prmeros
meses
de embarazo era una cuestn prvada entre a mu|er y su mdco11.
Contraro a o
que podra pensar cuaquer estudante cheno de derecho, Roe vs. Wade
no se
construy sobre as bases de derecho a a vda (o, s se han edo estas
eccones,
sobre e deber de respetar a vda), sno sobre e ri$ht to the pri&acy de a
mu|er12.
La |ursprudenca norteamercana ha sdo muy cudadosa en proteger esta
bertad, tanto que -como hemos vsto- ha pasado sobre a vda de
nocentes
para proteger aqueo que cree ser propo de a ntmdad de as personas.
De os
msmos anaes extraemos e sguente caso: Mchae Hardwck, un
homosexua
resdente en Atanta, fue sorprenddo en su casa mentras reazaba agunas
prctcas sodomtas consentdas por su pare|a homosexua. Luego de ser
arrestado,
fue ncupado segn una ey pena de Estado de Georga que contempaba
castgos de hasta 20 aos de prsn para os cupabes de deto de
sodoma.
Mchae Hardwck argument a nconsttuconadad de esa ey por voar,
precsamente, su derecho a a prvacdad. En e pensar de Hardwck, so
poda
decdr bre y soberanamente o que haca con su vda prvada. E asunto
eg
hasta a Corte Suprema, donde e |uez Whte, redactando e voto de
mayora,
sostuvo que a Consttucn no conere un derecho fundamenta a os
homosexuaes para garse en sodoma y que cuaquer aegato sobre a
ntmdad
de a vda sexua entre personas adutas, para esos efectos, era
nsostenbe;
consder, asmsmo, que a crcunstanca de haber ocurrdo os hechos en
a
prvacdad no atera n e resutado, n a nmoradad natura de ese tpo de
reacones.
|ohn Stuart M, en su bro 2n the (iberty, postu a tess de que "a nca
parte de a conducta de cada uno por a que se es responsabe ante a
socedad, es
a que se reere a os dems. En a parte que e corresponde meramente a
, su
11 Para e segundo trmestre, a sentenca reconoca a potestad de os Estados federaes
para
mponer restrccones en pro de a saud de a madre. E derecho para proscrbr e aborto se
reconoca (atendendo e grado de desarroo de feto) so para e tmo trmestre de
embarazo.
Dcen que a |ustca tarda pero ega y cuanto ms rpdo ega, me|or; en 6oe &s. Lade
debemos
apaudr a demora de fao, hecho que precsamente permt e nacmento de h|o cuyo
aborto se
deseaba egtmar.
12 Ya antes, en 1ris3old &s. Connecticut, a msma Corte haba faado que una ey estata
que
prohba e uso de contraceptvos voaba e derecho a a prvacdad marta, derecho que se
encontraba en a "penumbra" de Mill of ri$hts 0/ri$ht of marital pri&acy 3ich is 3ithin the
penumbra of
the speci#c $uarantees of the Mill of 6i$hts/: Grswod vs. Connectcut, 381 U.S. 479
|1965|p. 481-486).
7
ndependenca es, de derecho, absouta"13. A este autor se debe tambn
este
famoso pensamento "sobre s msmo, sobre su propo cuerpo y ama, e
ndvduo
es soberano" (o&er himself, o&er his o3n body and mind the indi&idual is
so&erei$n). Sn
embargo, y a pesar de que e pensamento de M es bastante fc de
entender,
nunca hay uces sucentes para determnar con permanente cardad
dnde y
cundo se empeza a afectar a bertad o e benestar de os dems. En
casos como
e panteado, afect reamente Mchae Hardwck e benestar de a
comundad?
cundo empez a nterferr a bertad de Norma Mc Corvey (verdadero
nombre
de a mu|er mpcada en 6oe &s. Lade) con os derechos de su h|o? Hay
casos en
que e dao o per|uco para os dems est a a vsta de quen o quera ver
-as o
creemos para 6oe &s. Lade-, pero hay otros en que ese per|uco no es tan
evdente. E derecho de Estado para ntervenr ah donde e dao parecera
caer en
a esfera de a opnn, es un aspecto por determnar; y ntese que
ocupamos a
paabra pareciera, puesto que hay casos en que a opnabdad es so una
aparenca o un modo reatvsta de evadr a exstenca de certos patrones
ob|etvos y absoutos de conducta. Con esto egamos a otro ugar: a
bsqueda de
respuesta para uno de os grandes probemas de quenes formuan e
Derecho:
determnar cu es e mnmo mora exgbe en una socedad tan aberta y
purasta como a contempornea.
I/) El derec>o a la inti<idad co<o l0<ite de la libertad de e@pre1iAn
Cuando e mdco persona de faecdo ex presdente de Franca Franos
Mtterrand escrb e bro que ttu (e 1rand .ecret probabemente haya
dcho
muchas cosas certas acerca de os maes que aque|aron a famoso
mandataro
francs. No obstante, e que fuesen certas poco mporta s ncdan en
aspectos de
a vda prvada de a persona, donde o ya no nteresa o ya no se |ustca
nngn
tpo de ntromsn14. En cambo, a ntromsn puede resutar egtma s,
por
e|empo, tene por propsto denuncar un delito o dar a conocer,
|ustcadamente,
un aspecto ntmo de una persona de rele&ancia p>blica. Ta es e caso, por
e|empo,
de as denuncas drgdas a pubcar e consumo de drogas o a vda
cencosa de
una persona que tene a su cargo e cudado o goberno de una comundad.
Con
13 .obre la libertad (trad. Pabo de Azcrate, Ed. Aanza, 9 rempr., 1993), p. 66.
14 "En a dfamacn a verdad exonera de responsabdad, pero s a nformacn
dfamatora
revea datos de a vda prvada, se responde precsamente por decr a verdad. Esta
parado|a, fruto
de entrecruzamento de derechos, que parece conducr nevtabemente a a asxa de a
bertad
de expresn, puede, sn embargo resoverse. Es fundamenta, seaadamente, que os
hechos
dvugados sean reamente prvados y que su dfusn suponga un abuso rea, a hacerse
pbcos
datos referentes a una persona que no tene nnguna trascendenca pbca n convene a
nters
genera su conocmento. Adems de estos matces, en a demtacn de os supuestos de
ntromsn egtma consstentes en decr a verdad, |uega, una vez ms, de forma decsva,
a
reevanca pbca de a persona, su carcter o no de public #$ure " (MUNOZ MACHADO,
Santago:
(ibertad de prensa y procesos por difamacin. Ed. Are. Madrd, 1988), p. 163.
8
todo, y a dferenca de o que ocasonamente han dcho nuestros
trbunaes15,
creemos que es mposbe determnar a priori una espece de catogo de
casos en
os cuaes a ntmdad ha de prmar sobre a bertad de expresn o
vceversa; se
trata, pues, de un cuestn entregada a a prudenca y aprecacn
partcuar de os
|ueces en e caso concreto.
A por os aos ochenta, faec en a paza de Pozobanco, a causa de as
herdas provocadas por un toro furoso, e famoso torero espao Francsco
Rvera
"Paqurr". La voenca de as cornadas, como tambn os desesperados
ntentos
por savare a vda en a enfermera de a paza, fueron profusamente
dfunddos
por a prensa e, ncuso, comercazados a travs de una cnta de vdeo. En
razn
de esto tmo, a vuda de torero -a cantante espaoa Isabe Panto|a-
dedu|o
una accn ndemnzatora ante a |ursdccn cv. Esta demanda pretenda
que se
e resarceran os per|ucos dervados de a grabacn y comercazacn de
taes
escenas, como de otras tambn reatvas a a vda prvada o famar de
matador.
Luego de que e Trbuna Supremo resovera no dar ugar a a accn de
per|ucos
-aegando, entre otras razones, que a propa vda de un torero o expone a
stuacones como aqueas vvdas en Pozobanco- a afectada recurr de
amparo
ante e Trbuna Consttucona espao. E ao 1988 este rgano
|ursdccona
resov16 que e derecho a a ntmdad no so se extende a aspectos de a
vda
propa, sno tambn a os de a de otras personas con as que se guarda
una
especa y estrecha reacn, an cuando eas estn muertas; "n a
enfermera, por
a propa naturaeza de su funcn, puede as consderarse como un ugar
aberto a
pbco (y de hecho os que a entraron fueron conmnados a desao|ar e
ugar),
n a reaccn de seor Rvera ante sus herdas e e|ercco de una funcn
de
notoredad pbca"17. Sendo consecuente con ta argumentacn, e
Trbuna
Consttucona decar que e Trbuna Supremo, a faar contra a pretensn
de a
actora, haba vunerado e derecho a a ntmdad persona y famar
reconocdo
por a Consttucn espaoa.
Un caso smar faaron os trbunaes chenos. Con e n de promoconar
as actvdades mdcas que se desarroaban habtuamente en un centro
hosptaaro, un examen mdco bastante ncmodo fue presencado y
mado por
personas no autorzadas por e pacente. En dcha oportundad a Corte de
15 "Nade dscute que e consttuyente sgu, aunque no o dga expresamente, un orden de
preacn en as garantas y derechos que consagra e artcuo 19. Desde uego, a
ordenacn en que
aborda taes derechos no es arbtrara, como o prueba a sucesn descendente de su
mportanca.
As, se comenza con a vda y a ntegrdad persona, uego a guadad ante a ey, despus
a gua
proteccn ante a ey y, en seguda, en e nmero 4, a honra, en crcunstanca que a
bertad de
nformacn est contempada en e nmero 12" (Fao "Martore", consderando 8, en ;!.
415, p.
356)..
16 Sentenca de fecha 12 de dcembre de 1988, /5sabel Pantoja contra 6epro$raphic .."./.
17 Prrafos ctados en CARMONA S. Concepcn: (ibertad de e)presin e informacin y sus
lmites (Ed.
Edersa, Madrd, 1991, p. 233).
9
Santago, en fao conrmado por a Corte Suprema, resov que conforme
a os
cnones de a cutura a a cua pertenecemos, certas partes de cuerpo
humano,
entre eas aquea que fue ob|eto de a macn, no deben n pueden
exhbrse a
menos que a persona mpcada o autorce de modo expreso. E soo hecho
de no
haberse obtendo a debda autorzacn para que persona a|eno a as
necesdades
de examen que se e|ecutaba ngresara a recnto donde se practcaba y se
haya
mado ste y a parte de cuerpo seaado, mpca una accn cta, pues
contravene e derecho de toda persona a que se e respete y prote|a su
prvacdad18.
"De entre a enorme masa de decsones adoptadas por a va de amparo voy a tomar
soamente un cas: En 1972, a Segunda Cadena de a Teevsn Aemana haba proyectado
emtr
un documenta sobre un hecho dectvo. Este tuvo ugar en 1969.Cuatro sodados que
estaban
durmendo en un barracn fueron asesnados por tres hombre, de os cuaes uno fue
condenado a
ses aos de prsn por su partcpacn. La pecua que se proyectaba dar deba descrbr
as
reacones homosexuaes entre os tres autores, a preparacn y e|ecucn de deto, a
nvestgacn poca y un asunto de chanta|e reaconado con e hecho. A prncpo de a
pecua
se habra de emtr a magen de recurrente y despus su pape sera susttudo por un
actor; e
nombre de prmero se haba menconado varas veces a o argo de a emsn.
E recurrente soct de os trbunaes cves a medda cautea ra quye se prohbera a a
cadena de teevsn a emsn de a pecua. E argumentaba que se haba e derecho a su
honor
persona, su nombre y e derecho a a propa magen, Los trbunaes cves rechazaron a
adopcn
de ta medda.
Pero e Trbuna Consttucona, ante a recamacn formuada, prohb a a cadena a
emsn de a pecua en o que haca referenca a recurrente. La decsn es tpca respecto
de
modo y a forma como e Trbuna Consttucona nterpreta a Ley Fundamenta en e mbto
de os
derechos fundamentaes. En conformdad con a tess de Trbuna han de ser sopesados
determnados benes |urdcos protegdos por a Consttucn: e derecho fundamenta de
recamante a a proteccn de os derechos de a personadad, especamente su derecho
consttucona a su propa rensercn soca y, en concreto, a bertad de emsn
radofnca de
artcuo 5.1.
E Trbuna Consttucona federa puso e acento, de un ado, en a funcn consttutva que
posee una socedad democrtca a bertad de opnn, especamente a radofnca. Esa
bertad es
una bertad exstenca para una democraca porque para a bertad de opnn es
necesaro que
os restantes derechos cves y potcos sean tomados en consderacn en su sentdo peno
(...)
Cuando una emsn, pues, penetra en a esfera de os derechos de a personadad de un
ndvduo, ha de ser sopesado e nters pbco a a nformacn a travs de a rado con e
derecho
fundamenta a a proteccn de a persona. En prncpo nnguno de os dos prevaece sobre
e otro,
y s entran en cosn en e caso concreto deber ser supremo crtero de orentacn
consttucona
a conexn que ambos tenen con e respeto a a dgndad humana. Esto exge una
consderacn
goba a todas as crcunstancas de caso. De acuerdo con a tess mantenda por e Trbuna
Consttucona, en emsones sobre temas de actuadad sobre detos graves prevaece e
nters
genera. Pero ncuso en taes emsones deber mantenerse a proteccn a mbto ms
ntmo de a
esfera prvada, y en especa ha de ser contrastada a reacn de proporconadad en esa
nvasn
18 Vd. ;!. 409, pp. 935 y ss.
10
de a esfera persona. Esto puede evar a que no sempre sea cto pubctar e nombre o a
magen
de nteresado o factar otros datos que permtan su dentcacn"19.
/) Li<itacione1
Como se puede aprecar, este derecho guarda una estrechsma reacn
con
e concepto de bertad. Guardar en secreto certos captuos de a vda
propa y
ae|arse de gento para estar soo, no son otra cosa que manfestacones de
a
propa bertad de ndvduo. Como es natura, a bertad que se resguarda
con e
respeto a este derecho no sempre es ben utzada; a pancacn de a
gran
mayora de os crmenes probabemente ocurre sempre en ugares y
crcunstancas
propas de a ntmdad de dencuente. Una autordad estata smar a
"Gran
Hermano" de Orwe no dudara en prevenr esos crmenes, a costa de
arrasar con
cuaquer manfestacn de a bertad verdadera. En a novea de ccn
"1984", a
autordad no dudaba n escatmaba esfuerzos por conocer todo o que sus
sbdtos
hacan o pensaban, hasta os baos y os dormtoros contaban con
dspostvos de
teevsn y audo para espar a os protegdos de Mi$ Mrother. En un Estado
de
Derecho, en cambo, so resuta admsbe habtar a autordades precsas
y
determnadas, preva acredtacn de causaes especcas, para nvadr
aqueos
espacos que en condcones normaes se consderan mpenetrabes.
Tradconamente esa autordad es e |uez (actuando en coaboracn con a
poca)
y e contnente de esas causaes, a ey.
No est dems recordar que o que garantzan os nstrumentos
nternaconaes y naconaes sobre derechos humanos es a ausenca de
toda
n|erenca arbitraria en a vda prvada de as personas, de ah entonces que
pueden
haber un tpo de n|erencas que no sean arbtraras. En 1928, a Corte
Suprema de
os Estados Undos resov, en 2lmstead &s. ?nited .tates, a
consttuconadad de
a utzacn, como evdenca de un |uco crmna, de a grabacn de una
conversacn teefnca obtenda secretamente por a autordad20. Las
egsacones
(entre eas a nuestra, v. gr. nuestra Ley Antterrorsta o Ley contra e
trco de
drogas21) sueen facutar a os jueces para que, en casos muy cacados,
ordenen a
19 STEINBERGER. Hemut: "Agunos rasgos fundamentaes de a |ustca Consttucona en a
Repbca Federa de Aemana, en 6e&ista de :studios Polticos 0ue&a Npoca4 51 (1986),
pp. 15-16.
20 Sentenca que cont con e voto dsdente de |uez Lous Brandes, e msmo que dcadas
antes
haba escrto |unto con S. Warren e cebre artcuo ttuado "6i$ht to the pri&acy/.
21 "En os casos de artcuo 1 de esta ey, decarada reo una persona, e |uez, medante
resoucn
fundada, cacar a conducta como terrorsta, pudendo entonces decretar por resoucn
guamente fundada todas o agunas de as sguentes meddas: (...) 3.- Interceptar, abrr o
regstrar
comuncacones teefncas e nformtcas y su correspondenca epstoar y teegrca" (art.
14, Ley
N 18.314, sobre conductas terrorstas). "E |uez a que se reere e artcuo 29, a soctud
fundada
de organsmo poca que nvestgue aguno de os detos contempados en esta ey, podr
autorzar a ntervencn, apertura o regstro de as comuncacones o documentos prvados,
o a
11
nterceptacn (que popuarmente se conoce en Che como "pnchazo") de
as
comuncacones de sospechoso a n de evtar a comsn de deto o, por
o
menos, rescatar evdencas para un |uco posteror.
En 1995, a opnn pbca se enter de a exstenca de mcrfonos a
nteror de un recnto pena de ata segurdad en Santago de Che, hecho
que no
fue desmentdo n por e Mnstero de |ustca y n por Gendarmera de
Che. E
asunto termn en un |uco (accn de proteccn) por nfraccn a derecho
en
estudo, accn que fue en dentva rechazada debdo a a acredtada
necesdad de
contar con dcho sstema en un estabecmento de esa naturaeza y por a
crcunstanca de que se actvaban so cuando exstan antecedentes
reaconados
con a preparacn de aguna accn o movmento ant regamentaro
programado
por os reos22. E punto, no obstante, es compe|o. Por una parte es
necesaro
reconocer que as penas prvatvas de bertad no son ms que a prvacn
de a
bertad persona o fsca, sn nvoucrar a prdda de otros derechos o
atrbutos de
a persona, como o es su derecho a a ntmdad23. Pero por otra parte, es
muy
razonabe pensar -as o aconse|a a experenca- que muchos detos se
pancan dentro de os muros de un recnto pena. No por nada, dos aos
ms
tarde, desde ese msmo recnto pena se fugaron espectacuarmente cuatro
presos
condenados por nfraccones a a ey contra e terrorsmo. E dea, con todo,
es que
observacn, por cuaquer medo, de aqueas personas respecto de as cuaes exstan
sospechas de
que ntervenen en a preparacn o comsn de estos detos. La resoucn se dctar sn
conocmento de afectado y ser sempre fundada" (art. 31, Ley N 19.366, sobre trco
cto de
drogas).
22 Sentenca de a Corte de Apeacones de Santago de fecha 3 de |uo de 1995, conrmada
por a
Corte Suprema. Vd. ;!. 440, pp. 724 y ss.
23 A pesar de ser muchas veces sobrepasado por a readad, convene tener a a vsta dos
normas de
nuestro Regamento Pentencaro: "Ser prncpo rector de dcha actvdad (a pentencara,
MNP.) e antecedente que e nterno se encuentra en una reacn de derecho pbco con e
Estado,
de manera, que fuera de los derechos perdidos o limitados por su detencin, prisin
pre&enti&a o condena, su
condicin jurdica es id+ntica a la de los ciudadanos libres" (art. 2); "Nngn nterno ser
sometdo a
torturas, a tratos cruees, nhumanos o degradantes, de paabra u obra, n ser ob|eto de un
rgor
nnecesaro en a apcacn de as normas de presente regamento. Se garantza a bertad
deogca y regosa, su derecho a honor, a ser desgnados por su propo nombre, a la
intimidad
personal, a a nformacn, a a educacn y e acceso a a cutura, a desarroo ntegra de
su
personadad, y a eevar petcones a as autordades, en as condcones egamente
estabecdas. La
Admnstracn pentencara vear por a vda, ntegrdad y saud de os nternos y
permtr e
e|ercco de os derechos compatbes con su stuacn procesa. E prncpo de presuncn
de
nocenca presdr e rgmen pentencaro de todos os nternos detendos y su|etos a
prsn
preventva" (art.6). En cuanto a secreto de sus comuncacones, e artcuo 40 estabece
que "de
toda correspondenca envada por os nternos o recbda por stos se evar un contro
estrcto con
e n de detectar cuaquer rreguardad, de a cua e funconaro encargado deber dar
cuanta en
su caso a |efe de estabecmento. La obgacn de comuncar as rreguardades se reere
en
partcuar, a a presenca de caves o a a referenca a temas dectvos o que propendan a a
ateracn de orden nterno de estabecmento o de a socedad, reaconado con
conductas
terrorstas o subversvas".
12
sempre esas meddas de ntervencn u observacn sean conocdas o
autorzadas
por un |uez.
/I) ProtecciAn ?ur0dica de la inti<idad en >ile
Fuera de a accin de proteccin, que cubre e derecho a a ntmdad de as
personas (ver e artcuo 19 n 4 CPR.), y de as acciones ci&iles que tenen
por ob|eto
recamar a ndemnzacn de os daos patrmonaes y moraes que se
sufren con
ocasn de a voacn de este derecho, encontramos numerosas normas
penales que
castgan con mportantes penas a quen nfrnge e deber fundamenta de
respetar
a prvacdad de os dems. Entre estas tmas encontramos as normas de
Cdgo Pena reatvas a secreto profesona, y, tmamente, e prrafo
reatvo a
os delitos contra el respeto y proteccin a la &ida pri&ada y p>blica de la
persona y de su
familia (arts. 161 A y 161 B de Cdgo Pena, ntroducdos por a Ley N
19.423, D.
Oca de 20 de novembre de 1995, conocda como a "(ey 2tero").
Tambn
destacan as normas de nuestra Ley de Abusos de Pubcdad (Ley N
16.643, en
esta parte modcada por a Ley N 19.048 de 1991), especamente sus
artcuos 19
(dfusn de notcas fasas o no autorzadas), 21 y 22, que en ocasones
dene
aqueos espacos que se presumen formar parte de a ntmdad de as
personas24.
24 "Se consderarn, en todo caso, pertenecentes a a &ida pri&ada os hechos reatvos a a
vda
sexua, conyuga o domstca de una persona, savo que eos fueren consttutvos de deto"
(ncso
na de art. 22 de a Ley N 16.643, sobre abusos de pubcdad).