ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB

XII EXAME DE ORDEM

PROVA PRTICO-PROFISSIONAL APLICADA EM 09/02/2014
REA: DIREITO PENAL

PADRO DE RESPOSTAS PEA PROFISSIONAL
Enunciado

Rita, senhora de 60 anos, foi presa em flagrante no dia 10/11/2011 (quinta-feira) ao sair da
filial de uma grande rede de farmcias aps ter furtado cinco tintas de cabelo. Para subtrair os
itens, Rita arrebentou a fechadura do armrio onde estavam os referidos produtos, conforme
imagens gravadas pelas cmeras de segurana do estabelecimento. O valor total dos itens
furtados perfazia a quantia de R$49,95 (quarenta e nove reais e noventa e cinco centavos).
Instaurado inqurito policial, as investigaes seguiram normalmente. O Ministrio Pblico,
ento, por entender haver indcios suficientes de autoria, provas da materialidade e justa
causa, resolveu denunciar Rita pela prtica da conduta descrita no Art. 155, 4, inciso I, do CP
(furto qualificado pelo rompimento de obstculo). A denncia foi regularmente recebida pelo
juzo da 41 Vara Criminal da Comarca da Capital do Estado X e a r foi citada para responder
acusao, o que foi devidamente feito. O processo teve seu curso regular e, durante todo o
tempo, a r ficou em liberdade.
Na audincia de instruo e julgamento, realizada no dia 18/10/2012 (quinta-feira), o
Ministrio Pblico apresentou certido cartorria apta a atestar que no dia 15/05/2012 (tera-
feira) ocorrera o trnsito em julgado definitivo de sentena que condenava Rita pela prtica do
delito de estelionato. A r, em seu interrogatrio, exerceu o direito ao silncio. As alegaes
finais foram orais; acusao e defesa manifestaram-se. Finda a instruo criminal, o
magistrado proferiu sentena em audincia. Na dosimetria da pena, o magistrado entendeu
por bem elevar a pena-base em patamar acima do mnimo, ao argumento de que o trnsito
em julgado de outra sentena condenatria configurava maus antecedentes; na segunda fase
da dosimetria da pena o magistrado tambm entendeu ser cabvel a incidncia da agravante
da reincidncia, levando em conta a data do trnsito em julgado definitivo da sentena de
estelionato, bem como a data do cometimento do furto (ora objeto de julgamento); no
verificando a incidncia de nenhuma causa de aumento ou de diminuio, o magistrado fixou a
pena definitiva em 4 (quatro) anos de recluso no regime inicial semiaberto e 80 (oitenta) dias-
multa. O valor do dia-multa foi fixado no patamar mnimo legal. Por entender que a r no
ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB
XII EXAME DE ORDEM
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL APLICADA EM 09/02/2014
REA: DIREITO PENAL

atendia aos requisitos legais, o magistrado no substituiu a pena privativa de liberdade por
pena restritiva de direitos. Ao final, assegurou-se r o direito de recorrer em liberdade.
O advogado da r deseja recorrer da deciso.
Atento ao caso narrado e levando em conta to somente as informaes contidas no texto,
elabore o recurso cabvel.
Gabarito comentado
O examinando dever elaborar recurso de apelao, com fundamento no art. 593, I do CPP.
A petio de interposio deve ser endereada do Juiz da 41 Vara Criminal da Comarca da
Capital do Estado X.
As razes devero ser endereadas ao Tribunal de Justia do Estado X.
Nas razes, o examinando dever arguir o seguinte:
I. Atipicidade da conduta pela falta de tipicidade material: a subtrao de cinco tintas de
cabelo, embora esteja adequada, formalmente, conduta descrita no tipo penal, no importa
em efetiva leso ao patrimnio da farmcia. Incide, portanto, o princpio da insignificncia.
Assim, ausente a tipicidade material, a conduta atpica.
II. Subsidiariamente, caso mantida a condenao, requer a aplicao do privilgio contido
no 2 do artigo 155 do CP, j que a coisa furtada de pequeno valor (R$ 49,95), bem como
Rita seria considerada primria j que o furto foi cometido antes do trnsito em julgado da
condenao do crime de estelionato.
III. Impossibilidade de bis in idem: o magistrado, ao utilizar uma mesma circunstncia (trnsito
em julgado da sentena condenatria por crime de estelionato) para elevar a pena-base na
primeira fase da dosimetria e tambm para elevar a pena-intermediria na segunda fase da
dosimetria, feriu o princpio do ne bis in idem.
IV. No configurao da reincidncia: o Art. 63, do Cdigo Penal, disciplina que somente
haver reincidncia se o novo crime (no caso, o furto) for cometido aps o trnsito em julgado
definitivo de sentena condenatria de crime anterior. No foi esse o caso da r, pois o furto
foi cometido antes do trnsito em julgado definitivo da sentena relativa ao estelionato. No
se verifica, portanto, a reincidncia.
V. A fixao errada do regime inicial semi-aberto para cumprimento de pena: como a r no
reincidente, faz jus ao regime aberto, conforme disposto no Art. 33, 2, c, do CP.
ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB
XII EXAME DE ORDEM
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL APLICADA EM 09/02/2014
REA: DIREITO PENAL

VI. A possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de
direitos: no sendo, a r, reincidente, encontram-se presentes os requisitos do Art. 44 do CP.
Assim, faz jus substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos.
Ao final, o examinando dever elaborar os seguintes pedidos:
I. Absolvio com base na atipicidade da conduta;
II. Subsidiariamente, requer-se a aplicao do 2 do artigo 155 do CP (furto privilegiado);
II. Caso no reconhecida a atipicidade, dever requerer a diminuio da pena pelo
afastamento da circunstncia agravante da reincidncia;
III. A fixao do regime aberto para o cumprimento da pena;
IV. A substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB
XII EXAME DE ORDEM
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL APLICADA EM 09/02/2014
REA: DIREITO PENAL

PADRO DE RESPOSTAS QUESTO 1
Enunciado
Carolina foi denunciada pela prtica do delito de estelionato mediante emisso de cheque sem
suficiente proviso de fundos. Narra, a inicial acusatria, que Carolina emitiu o cheque nmero
000, contra o Banco ABC S/A, quando efetuou compra no estabelecimento X, que fica na
cidade de Y. Como a conta corrente de Carolina pertencia agncia bancria que ficava na
cidade vizinha Z, a gerncia da loja, objetivando maior rapidez no recebimento, resolveu l
apresentar o cheque, ocasio em que o ttulo foi devolvido.
Levando em conta que a compra originria da emisso do cheque sem fundos ocorreu na
cidade Y, o ministrio pblico local fez o referido oferecimento da denncia, a qual foi
recebida pelo juzo da 1 Vara Criminal da comarca. Tal magistrado, aps o recebimento da
inicial acusatria, ordenou a citao da r, bem como a intimao para apresentar resposta
acusao.
Nesse sentido, atento(a) apenas s informaes contidas no enunciado, responda de maneira
fundamentada, e levando em conta o entendimento dos Tribunais Superiores, o que pode ser
arguido em favor de Carolina. (Valor: 1,25)
Gabarito comentado
Deve ser arguida exceo de incompetncia com fundamento no Art. 108 do CPP OU
Preliminar de incompetncia na resposta acusao. O estelionato crime material e se
consuma no local onde ocorreu o efetivo prejuzo econmico. No caso em tela, o efetivo
prejuzo econmico se deu no lugar onde o ttulo foi recusado, ou seja, na comarca Z. Assim,
aplica-se o disposto no verbete 521 da Smula do STF e o verbete 244 da Smula do STJ.
Consequentemente, deve ser feito pedido de remessa do feito comarca Z, onde podero
ser ratificados os atos at o momento praticados, prosseguindo-se na instruo.

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB
XII EXAME DE ORDEM
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL APLICADA EM 09/02/2014
REA: DIREITO PENAL

PADRO DE RESPOSTAS QUESTO 2
Enunciado
Ricardo delinquente conhecido em sua localidade, famoso por praticar delitos contra o
patrimnio sem deixar rastros que pudessem incrimin-lo. J cansando da impunidade,
Wilson, policial e irmo de uma das vtimas de Ricardo, decide que ir empenhar todos os seus
esforos na busca de uma maneira para prender, em flagrante, o facnora.
Assim, durante meses, se faz passar por amigo de Ricardo e, com isso, ganhar a confiana
deste. Certo dia, decidido que havia chegada a hora, pergunta se Ricardo poderia ajud-lo na
prxima empreitada. Wilson diz que elaborou um plano perfeito para assaltar uma casa
lotrica e que bastaria ao amigo seguir as instrues. O plano era o seguinte: Wilson se faria
passar por um cliente da casa lotrica e, percebendo o melhor momento, daria um sinal para
que Ricardo entrasse no referido estabelecimento e anunciasse o assalto, ocasio em que o
ajudaria a render as pessoas presentes. Confiante nas suas prprias habilidades e empolgado
com as ideias dadas por Wilson, Ricardo aceita. No dia marcado por ambos, Ricardo, seguindo
o roteiro traado por Wilson, espera o sinal e, to logo o recebe, entra na casa lotrica e
anuncia o assalto. Todavia, surpreendido ao constatar que tanto Wilson quanto todos os
clientes presentes na casa lotrica eram policiais disfarados. Ricardo acaba sendo preso em
flagrante, sob os aplausos da comunidade e dos demais policiais, contentes pelo sucesso do
flagrante. Levado delegacia, o delegado de planto imputa a Ricardo a prtica do delito de
roubo na modalidade tentada.
Nesse sentido, atento to somente s informaes contidas no enunciado, responda
justificadamente:
A) Qual a espcie de flagrante sofrido por Ricardo? (Valor: 0,80 )
B) Qual a melhor tese defensiva aplicvel situao de Ricardo relativamente sua
responsabilidade jurdico-penal? (Valor: 0,45 )

Gabarito comentado
A situao narrada configura hiptese de flagrante preparado (ou provocado). Tal priso em
flagrante nula e deve ser imediatamente relaxada, haja vista o fato de ter sido preparada por
um agente provocador, que adotou medidas aptas a impedir por completo a consumao do
crime.
ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB
XII EXAME DE ORDEM
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL APLICADA EM 09/02/2014
REA: DIREITO PENAL

Inclusive, o Verbete 145 da Smula do STF disciplina que nas situaes como a descrita no
enunciado inexiste crime.
Aplica-se, tambm, o Art. 17 do Cdigo Penal: o flagrante preparado constitui hiptese de
crime impossvel.
Sendo assim, a melhor tese defensiva aplicvel a Ricardo aquela no sentido de excluir a
prtica de crime com base no Verbete 145, da Smula do STF, e no Art. 17, do Cdigo Penal.
Note-se que o enunciado da questo deixa claro que busca a melhor tese defensiva no campo
jurdico-penal. Assim, eventuais respostas indicativas de solues no mbito processual (tais
como: priso ilegal que deve ser relaxada), ainda que corretas, no sero consideradas para
efeito de pontuao, haja vista o fato de no responderem ao questionado.

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB
XII EXAME DE ORDEM
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL APLICADA EM 09/02/2014
REA: DIREITO PENAL

PADRO DE RESPOSTAS QUESTO 3
Enunciado

Flix, objetivando matar Paola, tenta desferir-lhe diversas facadas, sem, no entanto, acertar
nenhuma. Ainda na tentativa de atingir a vtima, que continua a esquivar-se dos golpes, Flix
aproveitando-se do fato de que conseguiu segurar Paola pela manga da camisa, empunha a
arma. No momento, ento, que Flix movimenta seu brao para dar o golpe derradeiro, j
quase atingindo o corpo da vtima com a faca, ele opta por no continuar e, em seguida, solta
Paola que sai correndo sem ter sofrido sequer um arranho, apesar do susto.
Nesse sentido, com base apenas nos dados fornecidos, poder Flix ser responsabilizado por
tentativa de homicdio? Justifique. (Valor: 1,25)
Obs.: A resposta que contenha apenas as expresses sim ou no no ser pontuada, bem
como a mera indicao de artigo legal ou a resposta que apresente teses contraditrias.
Gabarito comentado
O examinando deve responder que Flix no deve ser responsabilizado por tentativa de
homicdio, pois a hiptese narrada enquadra-se naquela descrita no Art. 15, do CP, em sua
primeira parte, ou seja, trata do instituto da desistncia voluntria. Isso porque, conforme
narrado no enunciado, percebe-se que o agente (Flix), desistiu de prosseguir na execuo do
delito quando ainda lhe sobrava, do ponto de vista objetivo, margem de ao. Assim,
conforme o dispositivo legal supracitado, Flix responderia apenas por eventuais atos
praticados. Note-se, entretanto, que os atos praticados pelo agente no traduzem a prtica de
crime, razo pela qual Flix no responde por nada.

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB
XII EXAME DE ORDEM
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL APLICADA EM 09/02/2014
REA: DIREITO PENAL

PADRO DE RESPOSTAS QUESTO 4
Enunciado

Marcos, jovem inimputvel conforme o Art. 26 do CP, foi denunciado pela prtica de
determinado crime. Aps o regular andamento do feito, o magistrado entendeu por bem
aplicar medida de segurana consistente em internao em hospital psiquitrico por perodo
mnimo de 03 (trs) anos. Aps o cumprimento do perodo supramencionado, o advogado de
Marcos requer ao juzo de execuo que seja realizado o exame de cessao de periculosidade,
requerimento que foi deferido. realizada uma rigorosa percia, e os experts atestam a cura
do internado, opinando, consequentemente, por sua desinternao. O magistrado ento,
baseando-se no exame pericial realizado por mdicos psiquiatras, exara sentena
determinando a desinternao de Marcos. O Parquet, devidamente intimado da sentena
proferida pelo juzo da execuo, interpe o recurso cabvel na espcie.
A partir do caso apresentado, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Qual o recurso cabvel da sentena proferida pelo magistrado determinando a
desinternao de Marcos? (Valor: 0,75)
B) Qual o prazo para interposio desse recurso? (Valor: 0,25)
C) A interposio desse recurso suspende ou no a eficcia da sentena proferida pelo
magistrado? (Valor: 0,25)
Gabarito comentado
A) Como se trata de deciso proferida pelo juiz da execuo penal, o recurso cabvel o
Agravo, previsto no Art. 197, da Lei de Execuo Penal - 7.210/84.
B) O prazo para a interposio do recurso de 05 (cinco) dias, contados da data da publicao
da deciso no D.O., conforme dispem as Smulas do STF 699 e 700.
SMULA 699 - O PRAZO PARA INTERPOSIO DE AGRAVO, EM PROCESSO PENAL, DE CINCO
DIAS, DE ACORDO COM A LEI 8038/1990, NO SE APLICANDO O DISPOSTO A RESPEITO NAS
ALTERAES DA LEI 8950/1994 AO CDIGO DE PROCESSO CIVIL.
ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB
XII EXAME DE ORDEM
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL APLICADA EM 09/02/2014
REA: DIREITO PENAL

SMULA 700 - DE CINCO DIAS O PRAZO PARA INTERPOSIO DE AGRAVO CONTRA DECISO
DO JUIZ DA EXECUO PENAL.
C) Via de regra, o recurso de Agravo em Execuo no tem efeito suspensivo, conforme
previso do Art. 197, da LEP. Todavia, a hiptese tratada no enunciado a nica exceo
regra supramencionada, i.e., o agravo possui, na hiptese do enunciado, efeito suspensivo,
conforme previsto no Art. 179, da LEP.
Portanto, a interposio desse recurso suspende a eficcia da sentena.