HONORARIOS PROFESIONALES POR OBRA ENCOMENDADA Y NO EJECUTADA Por Daniel Enrique Butlow (*) butlow@arquilegal.com
La dinmica de cualquier obra de arquitectura o ingeniera, implica la posibilidad de que exista arrepentimiento por parte de quien la ha encargado. Este arrepentimiento puede darse en la etapa intelectual, es decir durante la produccin del anteproyecto o proyecto o, durante la etapa de ejecucin material o sea direccin de obra y construccin. Se trata entonces de saber, como regula la ley el rgimen de honorarios que ser de aplicacin en estas circunstancias, que queda sintetizado en las siguientes respuestas:
1- Puede el dueo de la obra desistir de la ejecucin de ella por su sola voluntad? S. Lo autoriza el artculo 1638 del Cdigo Civil an en el caso de que la obra se haya empezado.
2- Cul es su obligacin legal en este caso? Debe indemnizar al locador -es decir al profesional al que se le ha encomendado la tarea- todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener por el contrato (Art. 1638 Cdigo Civil).
3- De qu facultad disponen los jueces en este caso? Pueden reducir equitativamente la utilidad a reconocer, si la aplicacin estricta de la norma condujera a una notoria injusticia (Prrafo final del Art. 1638 Cdigo Civil incorporado por la ley 17.711).
4- Existe alguna reglamentacin especfica del artculo 1638 del Cdigo Civil, en materia de honorarios profesionales? S. En la Capital Federal, es el artculo 51 inciso 3 del decreto-ley 7887/55 que establece que en el caso de que el comitente decida interrumpir la tarea encomendada al profesional, abonar los porcentajes establecidos en el cuadro anterior (Se refiere al artculo 51 inciso 1 A para las obras de arquitectura), y si el desistimiento tuviese lugar durante el proceso de cualquiera de las etapas, el comitente abonar las anteriores completas, ms una parte proporcional de los trabajos ejecutados de la etapa no terminada, adems del 20% del importe de los honorarios por los trabajos encomendados y no ejecutados.
5- Cmo se ha pronunciado la justicia, respecto de la indemnizacin fijada para las obras encomendadas y no ejecutadas y la facultad judicial prevista en el artculo 1638 del Cdigo Civil? En autos De Tomaso, Jorge C. c/ Amaro, Fortunato R. y otro fallados por la Cmara Nacional Civil Sala C, el 8 de Setiembre de 1981, seal el doctor Santos Cifuentes que la norma referida a la quita del artculo 1638 de la ley de fondo, se refiere a la locacin de obra en general, pero como cuando en la especie, hay disposiciones vigentes que establecen el honorario por tareas no realizadas, con indudable reduccin de la totalidad del lucro cesante (solamente el 20%, segn el artculo 51 del decreto-ley 7887/55), no parece admisible a la vez efectuar nuevas minoraciones del honorario, salvo que, por supuesto, en el caso debido a otras circunstancias que debern discurrirse suficientemente, quedara demostrada la necesidad de empequeecer nuevamente la utilidad que hubiera podido obtenerse
Difundido por: ICG Instituto de la Construccin y Gerencia (51 1) 421 - 7896 / www.construccion.org.pe / icg@icg.org.pe del contrato. Este voto hizo mayora, al adherirse por razones anlogas los doctores Jorge H. Alterini y Agustn Duraona y Vedia (El Derecho Tomo 96 pgina 611).
6- En qu casos no se aplica la indemnizacin prevista por la norma arancelaria, para obra encomendada y no ejecutada? El artculo 51 inciso 3 del decreto-ley 7887/55 no se aplica, cuando la interrupcin, obedece a una decisin del comitente, fundada en el incumplimiento contractual del profesional que precisamente facultar al dueo de la obra a resolver el contrato.
7- Y sobre quin recaer la prueba del incumplimiento? Naturalmente sobre el comitente que la invoca, quien deber seguir el camino, previsto en el artculo 1204 del Cdigo Civil, para desligarse de sus obligaciones. Adems, este camino slo podr seguirlo, en caso de tener al da sus obligaciones de pago de honorarios por tareas ya realizadas, conforme lo dispone el artculo 1201 del Cdigo Civil.
8- Hay algn otro supuesto de no aplicacin de la indemnizacin? S, la eventual aplicacin de la teora de la imprevisin que legisla el artculo 1198 del Cdigo Civil, pero siempre y cuando ocurran los acontecimientos extraordinarios e imprevisibles que all se mencionan.
9- Qu aplicacin jurisprudencial, ha recibido la teora de la imprevisin, en un supuesto relacionado con honorarios profesionales? En autos Isgut, Elas c/Laso, Roque F. y otros, se ha decidido que la teora de la imprevisin, opera, cuando por gravitacin de alternativas de la evolucin econmica o tcnica, se produce la ruptura de la equivalencia de las prestaciones prometidas, aparejando la mayor onerosidad de las obligaciones asumidas por cada uno de los contratantes, pero no cuando, cualquiera sea la causa que lo determine, resulta fallida, la previsin financiera con que cada uno de ellos, individualmente, puede haber contado para afrontar sus obligaciones, porque esa no es previsin contractual (Cmara Nacional Civil. Sala B. Abril 26 de 1968 La Ley Tomo 133 pginas 517/518).
10- Qu otras decisiones han recado sobre este tema? Se ha decidido por ejemplo que el hecho de que el Banco Hipotecario Nacional no conceda el prstamo para el plan de viviendas a construir, no autoriza la liberacin del pago de los honorarios del arquitecto por los trabajos del proyecto, pues la frustracin del prstamo, no constituye un hecho inevitable (C. Nac. Civ. en Cohen, Jos c/ Asociacin Gremial de Sanidad Ferroviaria y otro ED T 102 pg. 669) y ni an, ha sealado la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires que la falta de licitacin de una obra, por circunstancias atendibles, pero no imputables a los proyectistas, es bice para que los honorarios de los profesionales, no sean los que corresponden a la totalidad de los trabajos encomendados (in-re Embn, Len c/ Municipalidad de Junn D.J.B.A. 117-148.)
11- Sobre que montos o cifras, se aplica el 20% a que alude el artculo 51 inciso 3 del decreto-ley 7887/55? La norma nacional, seala que en todos los casos, el porcentaje se aplicar sobre el presupuesto aceptado, en su defecto sobre el ms bajo, en caso de haber una licitacin no adjudicada, o en su orden sobre el presupuesto oficial o sobre el presupuesto estimativo (Prrafo final del inciso 3, artculo citado).
Difundido por: ICG Instituto de la Construccin y Gerencia (51 1) 421 - 7896 / www.construccion.org.pe / icg@icg.org.pe 12- Qu es lo que pretende la ley al sealar las diversas opciones? La ley pretende encontrar el ms certero de los costos, a los efectos de calcular el porcentaje del 20% y como precisamente es difcil hallarlo por falta de un costo definitivo -ya que la obra no se ha realizado o le falta un porcentaje para su terminacin- opta por la mejor de las suposiciones que son precisamente los presupuestos.
13- Y cmo se aplica en definitiva cada una de dichas opciones? Si la obra se interrumpe durante el anteproyecto, habr que estar en principio al valor del presupuesto global estimativo efectuado por el profesional (artculos 45 y 59 inciso a decreto-ley 7887/55). Si la obra se interrumpe a nivel de proyecto, podr contarse con el presupuesto detallado y si se ha efectuado licitacin y se han recibido ofertas, sobre la ms baja aunque no se haya efectuado la adjudicacin y, si hay un presupuesto oficial ser sobre el monto del mismo que habr de calcularse el 20% de indemnizacin.
14- Cul es la situacin en la Provincia de Buenos Aires, con referencia a los honorarios por obras encomendadas y no ejecutadas? En este estado, el artculo 24 del ttulo I del decreto 6964/65, legisla el rgimen de interrupcin de los trabajos, sealando que para la determinacin de honorarios en la eventualidad de una interrupcin del cometido, se proceder como sigue: a) Si la interrupcin se produce por voluntad o inaccin del comitente, los honorarios sern los correspondientes a la totalidad del trabajo encomendado.
15- Cmo se ha aplicado judicialmente esta disposicin? La excesiva generosidad de la norma ha sido llevada a su justo lmite por la jurisprudencia. En autos Brozzi, Aristbulo c/ Yafar, Csar J. y otros, fallados por la Sala B de la Cmara Nacional Civil, el 27 de marzo de 1980, se dijo... 3) Se queja el recurrente, tambin porque en la sentencia se le ha efectuado una quita a la suma reclamada por Direccin de Obra. Se trata de una etapa de la encomienda que no lleg a tener principio de ejecucin, y si bien, el artculo 24 inciso a del decreto 6964/65 de la Provincia de Buenos Aires, parecera dar la razn al recurrente en cuanto afirma que le corresponderan honorarios por la totalidad del trabajo encomendado, entiendo que la interpretacin razonable y lgica de dicha disposicin legal debe coincidir con la del a-quo. Ello, es as, porque de lo contrario se configurara un enriquecimiento sin causa para el profesional que vera retribuida en forma ntegra una actividad, cuyo arancelamiento presupone un considerable empleo de tiempo
(*)Profesor titular honorario de arquitectura e ingeniera legal de las Universidades Nacionales de La Rioja y San Juan. Asesor legal consultor de la Federacin Panamericana de Asociaciones de Arquitectos (FPAA) y de la Cmara Argentina de la Propiedad Horizontal y Actividad Inmobiliaria (C.A.P.H. y A.I.).
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