Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 1.-
PROCESO PENAL : N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 IMPUTADO : JUAN SEGUNDO SOLES CAVERO DELITO : VIOLACIN DE LA LIBERTAD SEXUAL AGRAVIADO : J.Y.G.B. PROCEDENCIA : JUZGADO COLEGIADO DE TRUJILLO IMPUGNANTE : MINISTERIO PBLICO MATERIA : APELACIN SENTENCIA ABSOLUTORIA
SENTENCIA
RESOLUCIN NMERO DOCE Trujillo, Quince de Octubre Del Ao Dos Mil Doce.-
VISTA Y ODA; La audiencia de Apelacin de Sentencia Absolutoria, por los seores magistrados integrantes de la Segunda Sala Penal de Apelaciones, Doctor MARCO AURELIO VENTURA CUEVA (Presidente y Director de Debates),Doctor VCTOR ALBERTO MARTN BURGOS MARIOS (Juez Superior Titular) y la Doctora Sara Anglica Pajares Bazn (Juez Superior Titular), en la que interviene como parte apelante el representante del Ministerio Pblico, Dr. Francisco Arista Montoya, y con la participacin delDr. Carlos Albitres Hernndez, abogado defensor pblicodel imputado Juan Segundo Soles Cavero.
I. PLANTEAMIENTO DEL CASO: 01. Que, viene el presente proceso penal en apelacin de la Resolucin N 06, que contiene la sentencia, de fecha 25 de noviembre de 2011, que absuelve a Juan Segundo Soles Cavero, como autor del delito de violacin de la libertad sexual en grado de tentativa, en agravio de la menor de iniciales J.Y.G.B. 02. Que, la sentencia venida en grado ha sido cuestionada a travs del recurso de apelacin formulado por el representante del Ministerio Pblico, quien sostiene que la sentencia absolutoria debe ser declarada nula por no haberse CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 2.-
valorado los medios de prueba en forma debida, violndose el debido proceso, y consecuentemente, disponerse la realizacin de un nuevo juicio oral. 03. Por su parte, el abogado del imputado solicita se confirme la sentencia absolutoria por encontrarse conforme a Ley. 04. Que, como efecto de la apelacin formulada, la Sala Penal de Apelaciones asume competencia para realizar un reexamen de los fundamentos de hecho y derecho que tuvo el Ad quo para dictar la sentencia absolutoria, y en tal sentido se pronuncia de la siguiente manera:
II. CONSIDERANDOS: 2.1. PREMISA NORMATIVA 05. Que, elArtculo 173 del Cdigo Penal seala expresamente que el que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primera vas, con un menor de edad, ser{ reprimido con las siguientes penas privativas de libertad: 2) Si la vctima tiene entre diez aos de edad, y menos de catorce, la pena ser no menor de treinta ni mayor de treinta y cinco aos 06. La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurdico que se tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales. Se relaciona con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal del mbito sexual de quienes no han logrado madurez suficiente, como es el caso de los menores y los incapacitados, por tanto, el Estado debe proteger la sexualidad de las personas que por s solas no puede defenderlo al no tener la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual. 07. Que, conforme lo sostiene la doctrina del Tribunal Constitucional Espaol, que es fuente interpretativa para el derecho peruano, la actividad probatoria hbil para destruir la presuncin de inocencia, debe tener las siguientes caractersticas: a) En primer lugar, que, nicamente pueden considerarse autnticas pruebas que vinculan a los Tribunales en el momento de dictar sentencia, las practicadas en el acto del juicio oral, que constituye la fase estelar y fundamental del proceso penal donde concurren las garantas de oralidad, publicidad, concentracin, inmediacin, igualdad y dualidad de partes, de forma que la conviccin del Juez o Tribunal que ha de dictar sentencia se logre en contacto directo con los medios probatorios aportados CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 3.-
a tal fin por las partes. b) Ello conlleva que las diligencias practicadas en la investigacin preparatoria no constituyan, en s mismas, pruebas de cargo, sino nicamente actos de investigacin cuya finalidad especfica no es propiamente la fijacin definitiva de los hechos, sino la de preparar el juicio, proporcionando a tal efecto los elementos necesarios para la acusacin y para la defensa. 08. En el caso de los delitos contra la libertad sexual contra menores de edad, respecto al valor probatorio que debe merecer la versin de la agraviada, debe considerarse que la doctrina y la jurisprudencia sostienen que en principio, la declaracin de la vctima puede ser hbil para desvirtuar la presuncin constitucional de inocencia, atendiendo a que el marco de clandestinidad en que se producen los delitos sexuales, impide en ocasiones disponer de otras pruebas. Por lo que, para fundamentar una sentencia condenatoria en la sola declaracin de la vctima, tal como lo ha sostenido el Acuerdo Plenario Nm. 2-2005/CJ-116, del 30.9.2005, es necesario comprobar los siguientes requisitos concurrentes: a) ausencia de incredibilidad subjetiva, derivada de las relaciones acusador-acusado que pudieran conducir a la deduccin de la existencia de un mvil de resentimiento, enemistad, venganza, enfrentamiento, inters u otro, que pueda restar credibilidad a la versin del agraviado; b) verosimilitud, que la versin de la vctima, pueda ser corroborada por circunstancias de lugar y tiempo, por ejemplo detalles de la escena del delito, apariencia y vestido del autor, la hora del suceso coincidente con momentos en que la vctima est sola, etc. Adems de que no entre en contradicciones; c) Persistencia en la incriminacin, es decir, la vctima debe mantener su versin durante el proceso de manera uniforme respecto a la identidad del autor.Para dar valor probatorio a la declaracin de la vctima, estos requisitos deben de concurrir simultneamente, de este modo, cuando falte alguno de ellos, no podr condenarse al imputado, pues podramos estar ante una mera sindicacin, la misma que no puede ser fundamento para establecer la responsabilidad penal y, por consiguiente, para imponer una pena [EXP. N. 1218-2007-PHC/TC), o ante el supuesto de una duda razonable que favorezca al procesado (Artculo II inciso 1 del Ttulo Preliminar del NCPP). CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 4.-
09. Y al respecto el Tribunal Constitucional, refiere que, El principio de presuncin de inocencia se despliega transversalmente sobre todas las garantas que conforman el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. Y mediante l, se garantiza que ningn justiciable pueda ser condenado o declarado responsable de un acto antijurdico fundado en apreciaciones arbitrarias o subjetivas, o en medios de prueba, en cuya valoracin existen dudas razonables sobre la culpabilidad del sancionado. El contenido esencial del derecho a la presuncin de inocencia, de este modo, termina convirtindose en un lmite al principio de libre apreciacin de la prueba por parte del juez, puesto que dispone la exigencia de un mnimo de suficiencia probatoria para declarar la culpabilidad, ms all de toda duda razonable. [Caso Huaco Huaco, Exp. N 1172-2003-HC/TC]. 10. El Artculo II inciso 1) del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal, cuando seala que Toda persona imputada de la comisin de un hecho punible es considerada inocente, y debe ser tratada como tal, mientras no se demuestre lo contrario y se haya declarado su responsabilidad mediante sentencia firme debidamente motivada. Para estos efectos, se requiere de una suficiente actividad probatoria de cargo, obtenida y actuada con las debidas garantas procesales. En caso de duda sobre la responsabilidad penal debe resolverse a favor del imputado. 11. Que, el Artculo 16 del Cdigo Penal establece En la tentativa el agente comienza la ejecucin de un delito, que decidi cometer, sin consumarlo. El juez reprimir{ la tentativa disminuyendo prudencialmente la pena. 12. La tentativa es admisible, el agente por causas extraas a su querer no logra penetrar a su vctima, o en su caso, voluntariamente decide no penetrarla o introducirle objetos de apariencia sexual o partes del cuerpo, ms no el mediar ni violencia ni amenazagrave, la calificacin de las formas de imperfecta ejecucin es una tarea no muy fcil de concretar. Seran todos aquellos actos tendientes a obtener el consentimiento viciado del menor, la seduccin, el engao, el ofrecimiento de ciertos favores, etc.; ms en el caso que se ejercite violencia sobre la vctima, dichos actos constituiran el comienzo de los actos ejecutivos, a pesar de no estar descritos en la tipificacin penal. (Pea-Cabrera Freyre, A.R. Delitos contra la libertad e intangibilidad sexual. Lima. Idemsa. 2007. p. 188 y 189) 13. Segn el Artculo 374 del Cdigo Procesal Penal, se regula la relacin entre acusacin y juicio oral de la siguiente manera: 1. Si en el curso del juicio, CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 5.-
antes de la culminacin de la actividad probatoria, el Juez Penal observa la posibilidad de una calificacin jurdica de los hechos objeto del debate que no ha sido considerada por el Ministerio Pblico, deber advertir al Fiscal y al imputado sobre esa posibilidad. Las partes se pronunciarn expresamente sobre la tesis planteada por el Juez Penal y, en su caso, propondrn la prueba necesaria que corresponda. Si alguna de las partes anuncia que no est preparada para pronunciarse sobre ella, el Juez Penal suspender el Juicio hasta por cinco das, para dar oportunidad a que exponga lo conveniente; 2. Durante el juicio el Fiscal, introduciendo un escrito de acusacin complementaria, podr ampliar la misma, mediante la inclusin de un hecho nuevo o una nueva circunstancia que no haya sido mencionada en su oportunidad, que modifica la calificacin legal o integra un delito continuado. En tal caso, el Fiscal deber advertir la variacin de la calificacin jurdica; y, 3. En relacin con los hechos nuevos o circunstancias atribuidas en la acusacin complementaria, se recibir nueva declaracin del imputado y se informar a las partes que tienen derecho a pedir la suspensin del juicio para ofrecer nuevas pruebas o preparar la defensa. La suspensin no superar el plazo de cinco das..
2.2. PREMISAS FCTICAS 14. Que, realizado el juzgamiento oral, se dict una sentencia que absolvi al acusado como autor del delito de Violacin de la Libertad Sexual, en grado de tentativa, por cuanto de la prueba actuada, el Colegiado considera que existi una relacin amorosa entre el acusado y la agraviada, conforme se encuentra acreditado con los testigos en juicio, que inclusive la propia menor agraviada en audiencia de juzgamiento dijo que el acusado es su enamorado y que no tuvo relacin sexual con l ni problema alguno. Que, la madre de la menor agraviada denunci delito de violacin, pero cuando declara en el juzgamiento manifest que de haber sabido que eran enamorados no hubiera denunciado. Aunado a ello, el Juzgado Colegiado seala que la versin de la menor no rene los requisitos que establece el Acuerdo Plenario N 02-2005, pues no ha sido persistente en la incriminacin; respecto a la verosimilitud, no se han dado las corroboraciones perifricas pues la prueba actuada, como las pericias, declaraciones testimoniales, y la propia actitud asumida por la agraviada en CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 6.-
juicio oral no lo han permitido, y agrega el Juzgado Colegiado, que en base al principio de inmediacin, los juzgadores constataron que el retardo mental que padeciera la menor agraviada no era visible, que incluso, la menor aparentaba una edad superior y se expres con normalidad al declarar, que la menor no puede ser influenciable, porque solicit la presencia del acusado para declarar en juicio. 15. En segunda instancia no se han actuado nuevas pruebas y no se han oralizado pruebas. El debate contradictorio en la audiencia de apelacin se ha circunscrito a uno de tipo argumentativo, donde el representante del Ministerio Pblico ha cuestionado la sentencia, sealando que el A quo ha realizado una deficiente valoracin probatoria, afectando derechos fundamentales. Seala que los hechos materia de debate ocurrieron el 13 de junio de 2010, a las 19.00 horas, en circunstancias en que la menor de edad de iniciales J.Y.G.B. de trece aos de edad transitaba por inmediaciones de la Av. La Alameda de la Localidad de Vir con direccin a la Plaza de Armas del mismo lugar, fue llamada por el imputado Juan Segundo Soles Cavero hacia uno de los callejones del mercado de Vir donde no haba luz, lugar donde la invit a ir por las inmediaciones del pasaje el choloque de Vir, vivienda del imputado, donde procedi a practicar el acto sexual no consumado. Que, durante las investigaciones la menor agraviada de iniciales J.Y.G.B. en presencia de su progenitora y de su abogado defensor refiere que el da de los hechos el imputado la llev hacia la parte posterior de su vivienda y le introdujo su miembro viril; que aunque el acusado Juan Segundo Soles Cavero ha negado ser autor de los hechos, afirmando tener una relacin amorosa con la agraviada, alegando que hay evidencias de odio y rencor en la declaracin de la vctima, que existe el Certificado Mdico Legal N 005727, las pericias complementarias psicolgica y biolgica, la declaracin inicial brindada por la menor agraviada en presencia de su progenitora y su abogado defensor. Manifiesta que no se han valorado los medios de prueba en forma eficiente y correcta, por cuanto la pericia mdico legal ha sido valorado en cuanto a su texto pero no se ha valorado el interrogatorio que se ha realizado a la menor; que la motivacin es deficiente, violndose con ello derechos fundamentales, encontrndose vicio de nulidad que conllevan a declarar nula la resolucin recurrida. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 7.-
Solicita la nulidad de la sentencia, por deficiencia en la motivacin y valoracin de la prueba. 16. Por su parte, el abogado del imputado Juan Segundo Soles Cavero seala que el A quo ha hecho una correcta valoracin individual y conjunta de los medios probatorios actuados en juicio oral. Que, en primer lugar, su patrocinado y la agraviada han sido enamorados y no se puede negar que haya existido un acercamiento intimo en el mbito de aquella relacin, que la sentencia si se encuentra debidamente fundamentada y motivada, que la agraviada precisa que si han sido enamorados en su declaracin en juicio oral, que ha contado detalladamente cmo han ocurrido los hechos, por ello, la sentencia ha concluido que no hay elementos perifricos para incriminar a su patrocinado; que el colegiado de fallo ha tenido en cuenta el principio de inmediacin ya que en la audiencia no hay una sindicacin directa a su patrocinado, que los medios de prueba se han valorado en forma veraz. Solicita se confirme sentencia recurrida.
2.3. ANLISIS DEL CASO 17. En el presente caso, en la audiencia de apelacin no se han actuado nuevos medios probatorios, tampoco se han oralizado documentos, no se ha contado con la declaracin de la parte imputada, en suma no ha existido actuacin probatoria, limitndose ambas partes a realizar un debate argumental de los fundamentos fcticos y jurdicos que ha utilizado el Juez Ad Quo para dictar la sentencia absolutoria, por lo que para resolver esta apelacin se realizar un reexamen de dichos fundamentos, con las limitaciones contenidas en el Cdigo Procesal para la valoracin de la prueba personal. Efectivamente, al no haberse actuado nuevas pruebas en el juicio de apelacin, no corresponde a la Sala Superior otorgar un valor probatorio diferente al otorgado por el Juez Ad Quo a las pruebas personales actuadas en el juicio oral, tal como lo estipula de forma expresa el Artculo 425 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal La Sala Penal Superior no puede otorgar diferente valor probatorio a la prueba personal que fue objeto de inmediacin por el Juez de primera instancia, salvo que su valor probatorio sea cuestionado por una prueba actuada en segunda instancia. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 8.-
18. En esa lnea, corresponde realizar una revisin sobre la correccin del razonamiento hecho por el Juzgado Colegiado, y para ello tendremos que partir de los requisitos que se exigen a la declaracin de la agraviada, para que pueda constituir una prueba hbil para destruir la presuncin de inocencia. As, el Acuerdo Plenario Nm. 2-2005/CJ-116, del 30.09.2005, seala que la declaracin de la menor debe tener los siguientes requisitos concurrentes: a) Ausencia de incredibilidad subjetiva, derivada de las relaciones acusador-acusado que pudieran conducir a la deduccin de la existencia de un mvil de resentimiento, enemistad, venganza, enfrentamiento, inters u otro, que pueda restar credibilidad a la versin del agraviado; b) Verosimilitud, que la versin de la vctima, pueda ser corroborada por circunstancias de lugar y tiempo, por ejemplo, detalles de la escena del delito, apariencia y vestido del autor, la hora del suceso coincidente con momentos en que la vctima est sola, etc. Adems de que no entre en contradicciones; c) Persistencia en la incriminacin, es decir, la vctima debe mantener su versin durante el proceso de manera uniforme respecto a la identidad del autor. 19. Respecto al requisito de la ausencia de incredibilidad subjetiva, si bien no se advierte que antes de la denuncia haya existido una relacin de enemistad entre la vctima y el imputado, conforme lo ha sealado la propia agraviada, el acusado era su enamorado, sin embargo, de la documental Acta de Verificacin (de fecha 03.08.2010), que fuera debidamente oralizada en juicio oral, la menor manifiesta lo siguiente que hizo la denuncia porque vio a su enamorado con otra chica,afirmacin que resulta destacable para fundamentar la existencia de un posible nimo de venganza o resentimiento en la denuncia que formulara la agraviada por abuso sexual, ms an si conforme se desprende de la pericia psiquitrica N 007518-2010-PSQ, que fuera introducido en juicio oral, a travs de la perito psiquiatra Jos ngel Holgado Minaya, la menor agraviada padece de retardo mental moderado que la hace adiestrable, lo que se pone en evidencia, cuando la declaracin de la menor vara, posteriormente para afirmar que no habra existido acto sexual alguno.Esto revela un nimo de castigar al acusado por el hecho de haber existido una supuesta infidelidad, y no por el hecho real que hubiera existido un delito de violacin. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 9.-
20. Respecto al segundo requisito debe sealarse que la versin de la menor debe estar corroborada por pruebas perifricas que permitan dar credibilidad a la declaracin de la vctima. En primer lugar, la denuncia primigenia que formulara la madre de la menor agraviada, Luz Mercedes Basilio Mosquera, fue por delito de violacin sexual, de fecha 13.06.2010, a las 20.50 horas, manifestando que el acusado lo llev hacia adentro (de su casa) y la bes procediendo a violarla sexualmente sin el consentimiento de su menor hija, sin embargo, al declarar en juicio oral, la testigo refiere que hizo la denuncia por lo que le pas a su hija al joven Juan Soles, que al principio su hija no le dijo que haba sido su enamorado, despus le dijo que el acusado era su enamorado y la llev por su casa, que hubo comentarios que ella lo buscaba, y de haber sabido que eran enamorados hubiera sido otra cosa al momento de la denuncia; En segundo lugar, la declaracin de la menor prestada en sede de juicio oral, donde manifest lo siguiente que el acusado era su enamorado, que no tuvo relacin sexual con Juan ni problema algunoque no ingres a la casa ni al corral y que con su enamorado solo se abrazaron y besaron, que si conoce la casa del acusado pero no por dentro, versin que es contraria a la que hubiera prestado durante la etapa de la investigacin, lo cual desacredita su versin sobre los hechos y la tesis de imputacin de la fiscala; En tercer lugar, la declaracin de la perito psicloga Magaly Paola Ventura Bances en sede de juzgamiento, respecto al Protocolo de Pericia Psicolgica N 44-2010-PSC, que contiene las conclusiones del examen a la menor agraviada, donde manifest que la menor presenta clnicamente indicadores de retardo mental leve, nivel de conciencia conservada, entiende su realidad, versin de trascendencia, pues conforme lo ha sealado el Juzgado Colegiado, en virtud al principio de inmediacin, han podido constar que la menor agraviada, no aparenta padecer de retardo mental, que presenta caractersticas de una persona comn, que se expresa con normalidad, a tal punto que para proceder a testificar en juicio oral, la menor exigi la presencia del acusado en audiencia, lo que revela que la menor no es fcilmente influenciable,en el sentido de que esta haya podido ser inducida a cambiar la versin de los hechos; En cuarto lugar, el Certificado Mdico Legal N 005727-CLS, que fuera introducido a travs del examen del perito mdico Cstulo Hugo Rivera Roque, quien manifest que la menor agraviada presentaba lesiones traumticas en regin extragenital, de tipo excoriacin en proceso de costrificacin y CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 10.-
equimticos recientes, ocasionados con objeto contundente duro, himen distensible con lesiones traumticas recientes en regin vestibular, ano de caractersticas normal y sin lesiones, examen mdico que fuera realizado el mismo da de los hechos, as respecto a las conclusiones arribadas por el perito,la Sala puede concluir que las lesiones de tipo excoriacin datan de fecha anterior a la supuesta tentativa de violacin, por tal razn es que ya se encuentran en proceso de costrificacin, asimismo, que las lesiones traumticas que presentaba la menor fcilmente podran ser producto de los golpes con manguera que le propinaba su progenitora a la agraviada cada vez que esta sala de casa y demoraba en regresar, accin que si fue desplegada por la madre de la menor el mismo da de los hechos, al comunicarle la menor los supuestos hechos violatorios, conforme la propia agraviada ha manifestado durante la entrevista con la perito psicloga al proceder a relatarle los hechos, lo que genera duda respecto al origen de las lesiones encontradas en el cuerpo de la menor;que respecto a las lesiones encontradas en la agraviada en la parte genital (regin bulbar), bien pueden ser producto del castigo o del propio acercamiento entre la agraviada y el acusado; segn conforme lo ha afirmado la perito psicloga en juicio, pese a la corta edad de la menor, sta presenta desarrollo psicosexual inadecuado precoz, se orienta por sus emociones, necesidad de afecto que distorsiona su rea sexual, sin haber llegado al extremo de copular, en tal sentido, no se ha acreditado signos de violencia fsica ni psicolgica, que puedan acreditar la existencia de un delito de abuso sexual tentado; En quinto lugar, la testimonial deJhonDeivi Vsquez Castro, testigo de descargo, quien refiri en juicio que entre el acusado y la menor agraviada ha existido una relacin sentimental; En sexto lugar, respecto a la Pericia Biolgica N 2010234 (de fecha 14 de junio de 2010), que fue introducido a juicio oral a travs del examen del perito Nelson O. Rivera Fernndez, que concluye que el Haplotipo del cromosoma sexual Y3 del individuo registrado con el Cdigo de Laboratorio ADN2010-388-S (Juan Segundo Soles Cavero) no puede ser excluido de la presunta relacin homologa con el Haplotipo del cromosoma sexual Y3 obtenido de la muestra registrada con Cdigo de Laboratorio ADN2010-388-V E (prenda interior tipo bikini que pertenece a la menor de iniciales J.Y.G.B.), que permitira afirmar a la Fiscala que habra existido un contacto sexual entre el acusado y la agraviada, sin embargo, esta evidencia guardara relacin CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 11.-
ms con un acto sexual consumado que no est probado, y no al de una tentativa de violacin supuestamente violenta- como lo sostiene la Fiscala, en todo caso, respecto a este elemento de conviccin, a lo ms que puede generar sera un estado de duda razonable, frente a los otros actos de prueba realizados en el juicio oral, y que no permiten afirmar que los hechos imputados por la agraviada en su denuncia, hayan sido corroborados por elementos perifricos. 21. Respecto al tercer requisito, sobre la persistencia en la incriminacin, debe sealarse quelos hechos fueron denunciados por delito de violacin sexual, que luego derealizadas las investigaciones del delito, la fiscala decide formular requerimiento acusatorio por delito de violacin sexual de menor de edad en grado de tentativa, sin embargo, la menor a nivel del juicio oral ha cambiado su imputacin, manifestando que el acusado era su enamorado y que no mantuvo relacin sexual con el acusado, por lo que su versin primigenia pierde uniformidad al relatar los hechos ante el Juzgado Colegiado, advirtindose que entre ambos exista una relacin de enamoramiento, y no la realizacin de un acto de abuso sexual de menor de edad no consumado. 22. La exigencia de la concurrencia de los requisitos sealados en el Acuerdo Plenario 2-2005 es para garantizar que la acusacin que formule una vctima de abuso sexual, tenga los elementos probatorios que lo corroboren y hagan de la acusacin un hecho veraz, garantizando con ello al debido proceso. Para dar valor probatorio a la declaracin de la vctima, estos requisitos deben de concurrir simultneamente, de este modo, cuando falte alguno de estos requisitos, no podr condenarse al imputado, pues podramos estar ante una mera sindicacin, la misma que no puede ser fundamento para establecer la responsabilidad penal y, por consiguiente, para imponer una pena [EXP. N. 1218-2007-PHC/TC), o ante el supuesto de una duda razonable que favorezca al procesado (Artculo II inciso 1 del Ttulo Preliminar del NCPP). En consecuencia, de la revisin efectuada en la sentencia absolutoria y del registro de audio del juicio oral, la Sala considera que las pruebas actuadas han sido valoradas de forma conjunta por el Juzgado Colegiado, asimismo, la sentencia ha cumplido con el deber de motivacin exigido por la Constitucin, pues se pronuncia sobre las pretensiones de las partes, de forma razonada y coherente, asimismo como CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 12.-
hemos advertido, no se da la concurrencia de los requisitos del Acuerdo Plenario N 2-2005/CJ-116 para la valoracin de la sindicacin de la victima, respecto la comisin del delito de violacin de la libertad sexual en tentativa, as como de la responsabilidad penal del acusado, por lo que la sentencia absolutoria debe ser confirmada. 23. Que, sobre las costas procesales debe tenerse en cuenta lo previsto en el artculo 497 inciso 3 del Cdigo Procesal Penal, la parte recurrente ha perdido en la segunda instancia, pero debe de eximirse del pago de costas por ha, por que ha tenido razones serias y fundadas para ejercer su derecho a la doble instancia. III. PARTE RESOLUTIVA: Que, por todas las consideraciones expuestas, analizando los hechos y las pruebas conforme a las reglas de la sana crtica, la lgica y las reglas de la experiencia, y de conformidad con las normas antes sealada, la SEGUNDASALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD, POR MAYORA HA RESUELTO: 1) CONFIRMAR la sentencia que absuelve a Juan Segundo Soles Cavero, como autor del delito de violacin de la libertad sexual en grado de tentativa, en agravio de la menor de iniciales J.Y.G.B.Sin costas. Actu como Juez Ponente, el Juez Superior, Doctor Vctor Alberto Martn Burgos Marios.-
DR. VCTOR ALBERTO MARTN BURGOS MARIOS DRA. SARA ANGELICA PAJARES BAZN JUEZ SUPERIOR TITULAR JUEZ SUPERIOR TITULAR
LA COORDINADORA DE CAUSAS DE LAS SALA DE APELACIONES MARIA ELIZABETH ZULUETA CABRERA, DEJA CONSTANCIA DEL VOTO EN DISCORDIA DEL DOCTOR MARCO AURELIO VENTURA CUEVA, EL CUAL QUEDA REDACTADO COMO SIGUE:
ANLISIS DEL CASO Y JUSTIFICACIN DE LA RESOLUCIN CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 13.-
01. En la audiencia de apelacin no se han actuado nuevas pruebas, tampoco se han oralizado documentos, en suma no existe actuacin probatoria, limitndose las partes procesales a realizar un debate argumental de los fundamentos fcticos y jurdicos que utiliz el A quo para dictar sentencia absolutoria, en tal sentido para resolver la apelacin la Sala realizar un examen de estos fundamentos, con las limitaciones contenidas en el Cdigo Procesal Penal para la valoracin de la prueba personal. 02. En efecto, el Art. 419.1 del Cdigo Procesal Penal ha previsto que: La Apelacin atribuye a la Sala Penal Superior dentro de los lmites de la pretensin impugnatoria examinar la Resolucin Recurrida tanto en la declaracin de hechos cuanto en la aplicacin del derecho y, en atencin a lo previsto en el numeral 2 del mismo dispositivo legal antes acotado El examen de la Sala Penal Superior tiene como propsito que la resolucin impugnada sea anulada o revocada, total o parcialmente. 03. En tal sentido, la Sala asume competencia para examinar la sentencia recurrida bajo las reglas de la sana crtica, en atencin a la pretensin impugnatoria del representante del Ministerio Pblico que postula su nulidad sustentada en las razones que esgrime en su escrito de fundamentacin de Fs. 97. a Fs. 100., que la Sala transcribe en el tem 02. y que el representante del Ministerio Pblico Fiscal Superior Francisco Javier Arista Montoya reafirma en audiencia de apelacin (como es de verse del tem 22. de la presente resolucin). 04. En efecto, contra la sentencia que absuelve a Juan Segundo Soles Cavero por delito de violacin sexual en grado de Tentativa, en agravio de la menor de las iniciales J.Y.G.B., el Fiscal Adjunto Provincial de la Fiscalia Provincial Mixta Corporativa de Vir interpone apelacin a Fs. 97, y solicita se declare la nulidad de la sentencia recurrida por los fundamentos y razones siguientes: a)Que el A quo incurre en errores de hecho y de derecho en el fundamento 8.2. de la sentencia recurrida, ya que se debe precisar que los profesionales del area de psicologa han sido coherentes en la sesin de juzgamiento, que se refleja en las pericias correspondientes, que la menor de edad de iniciales J.Y.G.B. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 14.-
presenta retardo mental y la vuelve persona influenciable y por ende de variar su versin las veces que sea necesaria. Que mal hace el A quo en alegar que no existe otra prueba perifrica que acredite el acto sexual no consumado, pues para ello existe el resultado de la prueba de ADN (caso N 2010-388) el mismo que fuera introducido a juicio oral, y se dej constancia que el Haplotipo del cromosoma sexual Y3 que corresponde al imputado fue encontrado en la parte interior delantera del bikini de la agraviada y que la nica manera de que ese fluido haya llegado a ese lugar es por contacto entre los genitales de la agraviada e imputado. Asimismo, el A quo no ha hecho una correcta interpretacin de la prueba consistente en el Certificado Mdico Legal N 005727-CLS realizada a la agraviada, puesto que el A quo slo se ha limitado a consignar la menor agraviada tiene lesiones traumticas en regin extragenital, de tipo excoriacin en proceso de costrificacin y equimticos recientes, ocasionados con objeto contundente duro, himen distensible con lesiones traumticas recientes en regin vestibular, ano de caractersticas normal y sin lesiones; sin tener en consideracin que durante el examen realizado al perito mdico se dej constancia que el himen de la agraviada presenta edema en el borde libre en el horario de III a VIII de la cartula del reloj, adems, que el edema del borde libre del himen tiene caractersticas de ser recientes. Asimismo, el A quo incurre en error de hecho en el considerando 8.4. de la sentencia recurrida, puesto que no ha realizado una correcta valoracin del Certificado Mdico Legal practicado a la agraviada, as como del resultado de la prueba de ADN realizada al imputado. Fundamentos que reafirma en audiencia de apelacin el seor Representante del Ministerio Pblico y, con la misma pretensin impugnatoria sostiene: que los hechos materia de debate ocurrieron el 13 de junio del 2010 a horas 19:00 PM, en circunstancias que la menor de edad de iniciales J.Y.G.B (13 aos de edad) transitaba por inmediaciones de la calle Av. La Alameda de la Localidad de Vir con direccin a la plaza de armas del mismo lugar, fue llamada por el imputado Juan Segundo Soles Cavero hacia uno de los callejones del mercado de Vir donde no haba luz, lugar donde la invit a ir por las inmediaciones del pasaje el Choloque de Vir (Vivienda del CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 15.-
imputado), donde procede a practicar el acto sexual no consumado. Que, durante las investigaciones la menor agraviada de iniciales J.Y.G.B en presencia de su progenitora y de su abogado defensor refiri que el da de los hechos el imputado la llev hacia la parte posterior de su vivienda (corral con troncos de lea) donde le baj el pantaln e intent penetrarle su miembro viril no cumpliendo su cometido por el dolor que senta. Que, aun cuando el imputado Juan Segundo Soles Cavero ha negado ser autor de los hechos que son materia de investigacin afirmando tener una relacin amorosa con la agraviada, sin embargo frente a ello se ha logrado recopilar elementos de conviccin que lo vinculan con la agresin sexual en grado de tentativa en agravio de la menor de edad de iniciales J.Y.G.B., como son la declaracin inicial brindada por la menor agraviada en presencia de su progenitora, el Certificado Mdico Legal N 005727, las pericias complementarias de carcter psicolgico y psiquitrico, y una pericia biolgica, realizada como consecuencia de la incautacin que se hace de las prendas (ropa interior) de la menor agraviada como del imputado. Que, en sede de control de acusacin se ofrece como medios probatorios: el acta de denuncia verbal, dictamen pericial de biologa forense practicado al imputado Juan Segundo Soles Cavero el da de su intervencin, del cual se desprende que de la muestra del surco balano prepupicial e hisopado uretral se observaron espermatozoides incompletos, esto al realizar la correspondiente pericia biolgica al miembro viril del imputado, asimismo, seala, que se ofrece como medios probatorios: el acta de verificacin de fecha 03 de agosto de 2010, copia certificada de la partida de nacimiento de la menor agraviada expedida por la Municipalidad del Centro Poblado de Miramar Moche, con la que se acredita que la agraviada es menor de edad (13 aos de edad), acta de extraccin de muestra de sangre e hisopado bucal del imputado para la realizacin de la prueba de ADN, nueve tomas fotogrficas tomadas durante la diligencia de verificacin llevada a cabo el 03 de agosto de 2010 en donde se aprecia la vivienda en donde ocurri los hechos materia de debate, declaracin de la menor agraviada, declaracin testimonial de Luz Mercedes Bacilio Mosquera (Madre de la menor agraviada), todas estas documentales y CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 16.-
testimoniales se introdujeron y actuaron en juicio oral, as como la declaracin del Mdico Legista Castulo Hugo Rivera Roque, examen psicolgico realizado por la Perito Magaly Paola Ventura Bances (Psicloga), examen psiquitrico realizado por el Perito Jos ngel Holgado Minaya (Psiquiatra). Que, la pericia psicolgica y psiquiatra realizada a la menor agraviada, arrojan como resultado que la menor sufre de retardo mental leve, consecuentemente es fcilmente influenciable. Que, la declaracin de la menor agraviada en sede de juicio oral se llev a cabo en su domicilio en presencia del imputado, en la cual seal que el imputado es su enamorado, pero que no le ha hecho nada, que no le ha tocado nada y que no la ha intentado violar. Que, hay dos pruebas tcnicas que no han sido valorados por el Colegiado de Fallo, consistentes en el Certificado Mdico Legal realizado a la menor agraviada ni bien ocurrido los hechos, y el Certificado de Biologa forense practicado a las dos prendas de vestir (ropa interior) incautadas de la menor agraviada y del imputado. Que, el A quo valora el texto de la pericia mdico legal, mas no el interrogatorio que se realiza en juicio oral al mdico legista. Que, el mdico legista durante su declaracin en sede de juicio oral seala que se ha descubierto que en la regin vestibular hay una presencia de equimosis rojiza, asimismo, el mdico legista durante su declaracin en sede de juicio oral seala que el aparato sexual femenino tiene labios mayores y menores, stos ltimos son abiertos y que cuando se agrede mediante la mano o el pene se produce en la regin vestibular una equimosis (la cual est ubicada inmediatamente despus de los labios menores). Asimismo, el A quo slo valora textualmente el certificado de biologa forense practicado a la ropa interior del imputado y la agraviada, mas no valora la declaracin brindada por el perito Nelson Rivera (bilogo) en sede de juicio oral quien seala que se realiza el hisopado al imputado para efectos de la prueba de ADN de las prendas incautadas, y que como consecuencia de esta pericia biolgica se descubre secrecin en el bikini de la menor agraviada procedente del imputado, adems, de la otra pericia biolgica realizada al imputado se evidencia que en el prepucio del aparato sexual de ste hay presencia de espermatozoides incompletos, todo ello debido a que CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 17.-
como consecuencia de una excitacin habra habido una secrecin pre- seminal, y que sto se presenta cuando hay un contacto fsico entre el agresor y la agraviada. Que, la menor agraviada sufre de retardo mental leve, y que como consecuencia de ello es influenciable y ese grado de influencia se hace notar cuando es entrevistada en sede de juicio oral, en el hogar de la menor y en presencia del imputado, pues es la menor agraviada quien exige la presencia del imputado para que proceda a declarar. Que, la madre de la agraviada en sede de juicio oral seala que: su hija le cuenta de los hechos materia de debate, ese mismo dia de ocurrido el evento delictivo, es por eso que procede a denunciar, sin embargo, sus vecinos le decan que su hija lo buscaba al imputado, y que si hubiese sabido que eran enamorados no hubiese denunciado el hecho delictivo. En tal sentido, el A quo no ha hecho una correcta valoracin individual y conjunta de los medios probatorios actuados en juicio oral. Por estas consideraciones, solicita se declare la nulidad de la sentencia recurrida. 05. Y, es frente a esta tesis incriminatoria que la defensa tcnica del sentenciado Juan Segundo Soles Cavero se limita a sealar que el A quo ha hecho una correcta valoracin individual y conjunta de los medios probatorios, actuados en sede de juicio oral. Que, su patrocinado y la menor agraviada eran enamorados, as lo reafirma la menor agraviada durante su declaracin en sede de juicio oral. Que, el representante del Ministerio Pblico que llev a cabo la investigacin del presente proceso penal no fue exigente al momento de hacer sus interrogantes a la menor agraviada, como para que le narre como es que se sufri las lesiones genital y extragenial; y por su parte el sentenciado absuelto a sostener que est conforme con la defensa de su abogado. 06. La Sala ha hecho criterio, que la funcin de la nulidad del proceso o de los actos procesales no es propiamente asegurar el cumplimiento estricto de las formas o exceso ritual del proceso, sino de los fines asignados a stas: el debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva o real de los derechos sustanciales que le sirven de sustento, empero, garantizando inevitablemente su validez o existencia jurdico-procesal, CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 18.-
y con la posibilidad de subsanar hasta el lmite de lo posible procesalmente los vicios que afectan la eficacia de los actos procesales, en armona con el carcter antiformalista del modelo de proceso que instaura el Cdigo Procesal Penal de 2004. 07. En efecto, el nuevo Cdigo Procesal Penal antes citado ha previsto en su Artculo 149 que: La inobservancia de las disposiciones establecidas para las actuaciones procesales es causal de nulidad slo en los casos previstos por la Ley. Sin embargo, el Artculo 150 del mismo cuerpo normativo prescribe: No ser{ necesaria la solicitud de nulidad de algn sujeto procesal y podrn ser declarados aun de oficio, los defectos concernientes: a)A la intervencin, asistencia y representacin del imputado o de la ausencia de su defensor en los casos en que es obligatoria su presencia; b)Al nombramiento, capacidad y constitucin de Jueces o Salas; c)A la promocin de la accin penal, y a la participacin del Ministerio Pblico en las actuaciones procesales que requieran su intervencin obligatoria. Esto es, nulidad absoluta por inexistencia o invalidez del acto procesal, por afectacin a la estructura lgica y funcional del proceso, que el Ministerio Pblico no ha incoado ni la Sala percibe afectacin de tal naturaleza que oriente un pronunciamiento de nulidad absoluta por estas circunstancias jurdico-procesales. No obstante sto, por el discurso argumental de la pretensin impugnatoria que postula el Ministerio Pblico, la apelacin estara sustentada en la causal de nulidad sustancial (sub-especie de la nulidad absoluta) prevista en el literal d) del Artculo 150 del Cdigo Procesal Penal. Esto es, por defectos concernientes: A la inobservancia del contenido esencial de los derechos y garantas previstas por la Constitucin, La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional, que con el carcter de principio informador de una correcta imparticin de justicia y como derecho fundamental de las partes procesales consagra el Artculo 139.3. de la Constitucin, que el Artculo 4 in fine, del Cdigo Procesal Constitucional desarrolla con la categorizacin de Tutela Procesal Efectiva, entendiendo sta como aquella situacin jurdica de una persona en la que se respetan, de modo enunciativo, sus derechos de libre acceso al rgano jurisdiccional, a probar, de defensa, al CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 19.-
contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser desviado de la jurisdiccin predeterminada ni sometido a procedimientos distintos de los previstos por la Ley, a la obtencin de una resolucin fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados (<) y a la observancia del principio de legalidad procesal penal, entre otros que se desprenden de la misma Constitucin y del Cdigo Procesal Penal, como la debida motivacin de las resoluciones judiciales en todas las instancias (Artculo 139.5. de la Constitucin), garanta democratizada de la libertad y de la proscripcin de toda arbitrariedad jurisdiccional, que la Judicatura est en la obligacin de controlar al amparo de lo previsto en el Artculo 409.1. del Cdigo Procesal Penal. 08. En efecto, el Ministerio Pblico no slo tiene la atribucin sino el deber funcional de promover de oficio o, a peticin de parte, la accin judicial en defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho, as como, velar por la recta administracin de justicia (Artculo 159.1. y 2. de la Constitucin) y, es ste el inters que fluye difanamente del discurso argumental impugnatorio que, desde la pretensin del Ministerio Pblico, se habra afectado por las razones que expone y que la Judicatura est en el deber de examinar a la luz de un anlisis crtico. En tal sentido, tal y como lo prescribe el Artculo IV del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal: El Ministerio Pblico es titular de la accin penal en los delitos y tiene el deber de la carga de la prueba<, y <est{ obligado a actuar con objetividad, indagando los hechos constitutivos del delito, los que determinen y acrediten la responsabilidad o inocencia del imputado. Teniendo presente que: Todo medio de prueba ser{ valorado slo si ha sido obtenido e incorporado al proceso por un procedimiento constitucionalmente legtimo. Norma que segn mandato expreso del Artculo X del mismo Ttulo Preliminar, prevalece sobre cualquier otra disposicin de este Cdigo y ser utilizado como fundamento de interpretacin. 09. Que, sin entrar al examen de mrito, en atencin a las razones que esgrime el Ministerio Pblico, resulta imperativo advertir, prima facie, que de la enunciacin de los hechos y circunstancias objeto de la acusacin y de la pretensin de la defensa del hoy sentenciado que CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 20.-
contiene la sentencia recurrida, no se aprecia que se hubiere incorporado a las teoras del caso del Ministerio Pblico ni de la defensa, ni se habra sometido al contradictorio, que la menor aparentaba una edad superior, como lo deja expuesto el Colegiado de Fallo en su fundamento 8.3. y la apariencia de mayor de catorce aos, como se lee en el fundamento 8.5., que el Colegiado los utiliza como fundamentos concurrentes e importantes, entre otros, que esgrime para concluir por la duda razonable, sin tener explicacin argumental ni justificacin fctica la teora que introduce en el fundamento 4. de la recurrida al afirmar que: Resulta interesante hacer referencia al tema del Error de Tipo Artculo 14 del Cdigo Penal, concretamente, en el supuesto en el que el sujeto crea que el sujeto pasivo es una persona mayor de edad. Hechos que no han sido materia del juicio fctico propio de esta causa, ni sometido al contradictorio y debate. Esto es, que un hecho que no se ha introducido al juicio oral ni se ha debatido y probado no puede constituir, ni siquiera tericamente, cuestin sujeta a deliberacin y votacin, como lo exige el Artculo 393.3.b. del Cdigo Procesal Penal. Y es sto lo que se ha hecho en evidente violacin a las reglas para la deliberacin y votacin de la causa. 10. De igual forma se aprecia que el Colegiado de Fallo, como lo advierte el Ministerio Pblico, no slo comete incoherencias en el anlisis y valoracin individual y conjunta de los medios de prueba sino, que hace recorte importante al texto del Certificado Mdico Legal N 005727-CLS de la menor agraviada que obra a Fs. 53-54 del cuaderno de requerimiento acusatorio, que ha sido materia de ratificacin y debate en el juicio oral, al efectuar la valoracin probatoria. Recorte no slo a lo que el perito certifica al examen mdico sino, tambin, de las conclusiones. No se toma en cuenta ni valora el rubro EXAMEN DE REGION VULVAR, especficamente al extremo que indica: HIMEN (<) CON EDEMA EN EL BORDE LIBRE EN EL HORARIO DE III Y VIII DE LA CARATULA DEL RELOJ. CON LA LAMPARA DE LUZ ULTRAVIOLETA SE OBSERVA QUE LA EROSION Y EQUIMOSIS VESTIBULAR AS COMO EL EDEMA DEL BORDE LIBRE DEL HIMEN TIENE CARACTERISTICAS DE SER CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 21.-
RECIENTES. Ni la conclusin: 2. HIMEN DISTENDIBLE CON LESIONES TRAUMATICAS RECIENTES EN REGIN VESTIBULAR. Que, inevitablemente le resta objetividad y eficacia probatoria a esta evidencia. 11. El Colegiado de Fallo vulnera las reglas de la sana crtica al valorar la prueba actuada en el juzgamiento. En efecto, como lo prev el artculo 393.2. del Cdigo Procesal Penal: La valoracin probatoria respetar las reglas de la sana crtica, especialmente conforme a los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficos. Que la doctrina nacional y la jurisprudencia ha consolidado al precisar: En principio, la sana crtica significa libertad para apreciar las pruebas de acuerdo con la lgica y las reglas de la experiencia. Implica que en la valoracin de la prueba el Juez adquiere la conviccin observando las leyes lgicas del pensamiento, en una secuencia razonada y normal de correspondencia entre stas y los hechos motivo de anlisis. El criterio valorativo est basado en un juicio lgico, en la experiencia y en los hechos sometidos a su juzgamiento, y no debe derivar solamente de elementos psicolgicos desvinculados de la situacin f{ctica 1 . En efecto, como se aprecia de los fundamentos 7.1. al 7.5. de la sentencia recurrida, referidos a la Valoracin individual y, de los fundamentos 8.1. al 8.5. referidos a la Valoracin en conjunto se vulnera groseramente los principios lgicos de contradiccin (no se puede afirmar y negar respecto de algo una misma cosa al mismo tiempo. No es correcto afirmar y negar a la vez la existencia de un hecho). Se sostiene (Fj. 7.1.) Que tenemos como hecho probado; (<) este la llev hacia dentro y la bes procediendo a violarla sexualmente<, y a la vez (Fj. 7.2.) Que tenemos como hecho probado (<) que con su enamorado slo se abrazaron y besaron<. Se deja expuesto, asimismo (Fj. 7.4.) Que tenemos como hecho probado (<) que la menor presenta clnicamente indicadores de retardo mental leve, (<) alteracin emocional asociado a experiencia traum{tica, (<) inteligencia clnicamente compatible con retardo mental moderado. Sin embargo, en el fundamento 8.3. el Colegiado concluye: los
1 TALAVERA ELGUERA, Pablo, La prueba en el Nuevo Proceso Penal. Edicin: Cooperacin Alemana al Desarrollo GTZ y Academia de la Magistratura-AMAG, 1ra Ed. 2009, Per, p. 110 CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 22.-
juzgadores constatamos que tal retardo no era visible. Empero, lo m{s grave es que se vulnera el principio lgico de razn suficiente (Esto es, que para considerar que una proposicin es completamente cierta, ha de ser demostrada. En efecto, como lo seala la doctrina 2 El principio de verificabilidad o de razn suficiente permite controlar o verificar si la motivacin de la decisin en general, y el juicio de valor emitido sobre los medios probatorios y el material fctico en particular, estn lo suficientemente fundados para que la motivacin y la valoracin se consideren correctas), y como se aprecia del fundamento 8.4. de la recurrida (como se hizo notar ut supra) al valorar el certificado de reconocimiento mdico de la menor agraviada se omite la lectura total del texto, deformando el valor emitido sobre este medio probatorio y sobre el material f{ctico en particular, distorsionando el juicio de hecho y, en el fundamento 8.5., inexplicablemente el Colegiado de Fallo, con el fin de enervar el valor probatorio de la prueba cientfica de ADN 2010-388 que concluye que el Haplotipo del Cromosoma Sexual Y3 del individuo registrado con el cdigo de laboratorio ADN 2010- 388-S SOLES CAVERO, Juan Segundo NO PUEDE SER EXCLUIDO de la presunta relacin homloga con el Haplotipo del Cromosoma Sexual Y3 obtenido de la muestra registrada con cdigo de laboratorio ADN 2010-388-VE (prenda interior tipo bikini) que pertenecera a J.Y.G.B., que obra a Fs. 65-66 del cuaderno de requerimiento acusatorio y que fuera debatida y ratificada en juicio oral, se recurre a una motivacin aparente referida a dos versiones fcticas que no inciden sobre el objeto de la pericia. Defectos concernientes a vulneracin de contenidos esenciales de derechos y garantas previstas por la Constitucin, el debido proceso y la tutela jurisdiccional, que se aprecia no slo en la expedicin de la sentencia por la incorrecta valoracin de la prueba, sino, tambin, en los actos de deliberacin y votacin de las cuestiones de hecho, que orienta a declarar la nulidad de la sentencia recurrida y del juicio oral. 12. Que, considerando que de conformidad con el artculo 497.3 del Cdigo Procesal Penal las costas estn a cargo del vencido, que por la
2 Ibidem, p. 111. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7 Natasha Alta Trujillo. Telefax N 482260 ANEXO 23638 PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01 PAG. 23.-
declaracin de nulidad que se ha producido, no resulta procedente pronunciarse por las costas del proceso.
III. PARTE RESOLUTIVA Por estas consideraciones y analizados los hechos y valoradas las pruebas con el criterio que informan las reglas de la sana crtica conforme a las disposiciones que ordena el artculo 393, 425 numeral 3 literal b) del Cdigo Procesal Penal y dems normas, MI VOTO ES POR QUE SE:
1. DECLARE NULA la sentencia expedida mediante Resolucin Nmero Seis de Fecha Veinticinco de Noviembre del Ao Dos Mil Once, que ABSUELVE a Juan Segundo Soles Cavero de la Acusacin Fiscal por el Delito contra la Libertad, en la modalidad de Violacin Sexual de Menor de Edad en grado de Tentativa, en agravio de la menor de iniciales J.Y.G.B. NULA la audiencia de juicio oral y lo dems que contiene. 2. SIN COSTAS. DISPONE que consentida o ejecutoriada que sea la presente resolucin se remitan los actuados a otro Juzgado Colegiado llamado por Ley; Actu como Juez Superior Director de Debates Doctor Marco Aurelio Ventura Cueva.- S.S.