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A desconsiderao da personalidade jurdica como um instituto de

enquadramento Crtica banalizao do instituto


Vinicius Dalazoana*

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1 - Introduo
Tradicionalmente, por "desconsiderao da personalidade jurdica" se designa uma operao
por meio da qual se atinge a pessoa do scio e atribui-se-lhe responsabilidade, por fraude,
abuso de direito ou pela utilizao da personalidade jurdica para evitar obrigao existente,
tirar vantagem de uma legislao, alcanar um monoplio ou acobertar um crime (01). A
desconsiderao surge, ento, como uma soluo buscada para resolver uma ampla gama de
problemas que possuem como denominador comum ao menos o envolvimento de uma pessoa
abstrata dotada de personalidade jurdica.
Essa soluo, todavia, ainda hoje no possui seus critrios de aplicao completamente
aclarados (02). Alguns autores chegam a afirmar que a jurisprudncia limitou-se a consagrar
uma frmula expressiva - "a frmula mgica da desconsiderao da personalidade jurdica" -
qual apela quando intuitivamente verifica que o resultado concreto do respeito forma da
personalidade ser injusto (03).
Por isso, a tcnica da desconsiderao reiteradamente utilizada em situaes nas quais ela
no admissvel. Neste sentido, no incomum constatar a invocao de um conjunto
desordenado de regras para justificar uma deciso que, na verdade, oculta juzos puramente
subjetivos sobre equidade. Some-se, ainda, a comodidade do instrumento e a sua "aurola de
progressismo" (04), e tem-se parte da explicao de seu cada vez mais crescente uso pelos
tribunais.
No obstante, a utilidade prtica da desconsiderao da personalidade jurdica altssima,
especialmente na resoluo de problemas marcados pelo sentimento de impotncia que o
respeito absoluto forma da pessoa jurdica pode gerar (05).
Por isto, neste artigo, objetiva-se, apresentar os "grupos de casos" em que pode ser utilizada a
tcnica da desconsiderao, muitos dos quais olvidados - quando no ignorados - pela nossa
doutrina e pelos nossos tribunais, e, num segundo momento, aclarar a natureza deste instituto
e esclarecer algumas das consequncias tericas e prticas que da decorrem.
2 - Consideraes iniciais
A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica revela uma perspectiva com forte
conotao substancialista da pessoa jurdica (06). O perigo no est, pois, na pessoa jurdica
em si, nem na sua personalidade ou na limitao de responsabilidade dos scios. Reside,
antes, numa concepo da pessoa jurdica que lhe caracterize por um hermetismo intangvel e
uma suficincia formal (07).
Destarte, a desconsiderao da personalidade jurdica uma doutrina antiformalista que
justifica a possibilidade de se prescindir da forma da pessoa jurdica - da ser antiformalista, ou
substancialista - para alcanar aos interesses subjacentes, s pessoas realmente atuantes por
debaixo do "vu" da personalidade (08).
Esta prescindibilidade, contudo, ocorre com vistas a uma finalidade, a um resultado concreto
(09). Ou seja, no implica na dissoluo ou na anulao da sociedade. Somente no caso
especfico em que se aplique a teoria que a personalidade jurdica da pessoa abstrata no
considerada, o que tem por efeito a suspenso episdica da eficcia do ato constitutivo da
sociedade, no a invalidao ou tampouco no desfazimento deste ato (10).
3 - A evoluo jurisprudencial e a contribuio de Rolf Serick
Os primeiros problemas relativos a uma "desconsiderao da personalidade jurdica"
desenrolaram-se na jurisprudncia norte-americana do princpio do sculo XX (11).
Exemplifica, neste sentido, o clebre caso State vs. Standard Oil Co., julgado pela Suprema
Corte de Ohio, EUA, em 1892, em que a pessoa jurdica foi utilizada para ocultar a formao
de um cartel e frustrar a legislao antitruste - especificamente as disposies da "Sherman
Anti-Trust Act" - num determinado setor do Mercado (12).
A primeira notcia, contudo, de que os tribunais norte-americanos teriam utilizado a tcnica da
desconsiderao da personalidade jurdica - ou, como veio a ser denominada, piercing the
corporate veil - remonta ao caso Bank of the United States v. Deveaux, datando, mais
precisamente, de 1809 (13).
No obstante os casos mencionados, o leading case da teoria foi Salomon vs. Salomon e Co.,
de 1897 (14): Aaron Salomon constitui uma sociedade com seis membros de sua famlia,
atribuindo a cada um uma ao, ficando ele com as vinte mil restantes. Posteriormente, emitiu
ttulos privilegiados de crdito em nome da empresa, e adquiriu enquanto pessoa natural.
Sobrevindo postumamente a falncia da sociedade, Salomon preferiu aos credores
quirografrios e executou todo o patrimnio lquido da empresa. O caso chegou House of
Lords, que decidiu pela separao estanque dos patrimnios. Entretanto, a tese
desconsiderante repercutiu fortemente como precedente paradigmtico na jurisprudncia
europeia - especialmente a britnica - e norte-americana (15), devendo-se salientar, porm,
que os tribunais britnicos demonstraram grande prudncia, limitando-se a desconsiderar a
personalidade jurdica apenas em casos extremos (16).
Todavia, se os primeiros casos apareceram nos tribunais estadunidenses, e o leading case foi
julgado na Inglaterra, foi na jurisprudncia alem que o problema recebeu mais profundo
tratamento (17).
Com efeito, a jurisprudncia do Bundesgerichthof - tambm conhecido pela sigla BGH -, mais
alto Tribunal daquele pas aps a Segunda Guerra Mundial, assentou-se em que, em
determinadas situaes, as barreiras impostas pela personalidade jurdica deveriam ser
desconsideradas, possibilitando, consequentemente, a imputao de condutas e dvidas
diretamente aos responsveis (18).
Significa dizer que a desconsiderao da personalidade jurdica desenvolveu-se
jurisprudencialmente, medida que, no cerne do surgimento da teoria, estava a necessidade
de oferecer respostas a prementes questes prticas, as quais exigiam dos tribunais um
tratamento relativizado da personalidade jurdica dos entes abstratos (19). Por isto mesmo,
Maurice Wormser, em 1912, preconizava a desconsiderao jurisprudencial da personalidade
jurdica dos entes abstratos, toda vez que o respeito ao instituto resultasse decises de justia
comprometida:
It has been oftentimes stated that courts of law invariably adhere to the entity theory even
though gross miscarriages of justice result. It is quite true that equity, less abashed by forms or
fictions than a court of law, is more willing to draw aside the veil and look at the real parties in
interest. However, courts of law have, again and again, refused to be trammeled by scholastic
logic and medieval corporate ideas, which frequently serve only to distort or hide the truth. This
word of warning, therefore, at the outset: while equity more willingly and more frequently
regards the corporation as a collection of persons than does a court of law, vet as will be seen,
the rule in courts of law is not unbending (20).
Doutrinariamente, o estudo da desconsiderao da personalidade jurdica adquiriu
profundidade terica na doutrina alem do segundo ps-guerra (21). O trabalho de doutorado
de Rolf Serick, "Forma jurdica e Realidade das Pessoas Jurdicas - Contribuio de Direito
Comparado Questo da Penetrao Destinada a Atingir Pessoas ou Objetos Situados Atrs
da Pessoa Jurdica" (22), j foi referido, por Mller-Freienfels, como uma daquelas descobertas
cientficas que marcam histria e, uma vez realizada, passa-se a se dizer que incrvel que
ningum a tenha vislumbrado anteriormente (23).
Aps bosquejar a doutrina e a jurisprudncia da Alemanha sobre o tema, Serick constata a
falta de princpios estabelecidos que permitissem uma teorizao da matria. Por outro lado,
voltando-se para jurisprudncia norte-americana, encontra nela princpios um tanto mais
desenvolvidos. Deste modo, destacando os pontos de contato e as discrepncias entre os dois
sistemas normativos, Serick esboa uma teoria generalizvel a todos os sistemas jurdicos de
raiz romano-germnica (24).
O autor parte de uma distino que logo causaria polmica: de um lado estariam as
circunstncias que ensejam a desconsiderao em razo de algum abuso de forma da pessoa
jurdica; lado outro, encontrar-se-iam os problemas atinentes relao entre a norma e a
pessoa jurdica.
Metodologicamente, pauta sua exposio na identificao de trs grupos de casos, dizer,
duma trade de situaes nas quais a pessoa jurdica foi utilizada de forma intencionalmente
abusiva (25). O primeiro dos grupos de casos diz respeito s hipteses de fraude lei. Ao seu
lado, o grupo dos casos em que houve fraude a clusulas contratuais ou violao a contratos.
Por fim, ter-se-ia um terceiro conjunto de situaes, relacionados a "outros casos de dano
fraudulento a terceiros por meio da pessoa jurdica" (26).
O trabalho finalizado com a formulao de um conjunto de regras sobre a desconsiderao
da personalidade jurdica, cujo objetivo responder a mais tormentosa das questes sobre o
assunto: quando se deve, e quando no se deve desconsiderar a personalidade jurdica?
Neste sentido, elabora quatro princpios, cuja finalidade "servir como guia para a soluo do
problema da referncia ao substrato da pessoa jurdica" (27).
No primeiro deles, preconiza que quando a pessoa jurdica instrumento de abuso, o juiz est
autorizado a afastar a sua personalidade jurdica, a fim de que se no atinja o escopo ilcito
perseguido pelos scios (28).
Consoante o segundo princpio, no admissvel a desconsiderao da personalidade jurdica
apenas porque de outro modo seja irrealizvel o objetivo de uma norma ou de um negcio
jurdico. Esse princpio, todavia, conhece excees diante de normas societrias cuja
importncia funcional seja tal que inadmitam, mesmo indiretamente, limites a sua eficcia (29).
No terceiro princpio, Serick afirma a possibilidade de aplicao s pessoas jurdicas de normas
baseadas em atributos ou capacidades dos scios, desde que no haja contradio entre a
finalidade destas normas e as funes da pessoa jurdica. Assim, possvel referenciar as
pessoas naturais que atuam por meio das pessoas abstratas (30).
Por fim, no quarto princpio, propugna que, se por meio da forma das pessoas jurdicas
ocultado o fato de que as partes de certo negcio jurdico so um nico sujeito, possvel
desconsiderar a autonomia do ente abstrato, para que seja aplicada a norma que se assenta
na substancial distino ou identidade das partes no negcio jurdico (31).
V-se, portanto, que a preocupao central de Rolf Serick era delinear precisamente os
pressupostos autorizatrios da desconsiderao da personalidade jurdica, pois ele perfilha a
ideia de que a viabilidade da teoria apenas se verifica num cenrio de previsibilidade das
solues. Assim, claramente segue um raciocnio pautado pela regra - a separao patrimonial
- e pela exceo - a desconsiderao. Conduzido justamente por esta preocupao, postula
uma orientao subjetivista, pela qual limita as possibilidades de abuso da personalidade
jurdica quelas em que se identifica um estado anmico fraudulento nos scios. Igualmente,
nota-se em Serick uma concepo unitarista da teoria, segundo a qual os princpios formulados
poderiam ser aplicados a todo tipo de pessoa jurdica (32).
4 - As teorias do abuso e a teoria da aplicao das normas
A doutrina brasileira a respeito da desconsiderao da personalidade jurdica, com raras
excees, mantm a teoria num estado subpotencializado. Isto se deve, possivelmente, ao fato
de que geralmente se parte de uma impostao funcional-unitarista, empreendendo-se um
raciocnio regra/exceo, em que a separao patrimonial a regra, e o uso desvirtuado da
personalidade a exceo (33). Essa exceo pode se manifestar tanto pela fraude - formulao
subjetiva - como pela disfuno ou confuso de esferas - formulao objetiva.
O grande problema da abordagem meramente unitria consiste em deixar passar ao largo as
hipteses de desconsiderao atributiva e da desconsiderao em benefcio do scio. A
primeira consiste na atribuio de comportamentos, qualidades, conhecimentos e obrigaes
do scio sociedade e vice-versa; a segunda, por outro lado, est exemplificada na Smula
486 do Supremo Tribunal Federal, que permite o despejo, para uso da sociedade, de um
imvel de propriedade do scio nico.
Por outro lado, a dogmtica alem abriga uma srie de teses sobre a natureza jurdica e a
autonomia dogmtica do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica (34), cujas
origens lanam raiz na controvrsia entre Rolf Serick e Mller-Freienfels (35).
O primeiro dos autores inaugurou as chamadas "teorias do abuso", ao passo que o segundo
deu incio "teoria da aplicao da norma", justamente em oposio a Rolf Serick (36).
Dentro do quadro das teorias do abuso existem as variantes subjetiva e objetiva: pela primeira -
defendida por Rolf Serick - a desconsiderao pressupe um elemento anmico consistente na
inteno de abusar da forma jurdica do ente abstrato (37).
A teoria de Serick, entretanto, inevitavelmente deparou-se com as mesmas dificuldades que
envolvem a concepo subjetiva do prprio abuso de direito: ela no pode prescindir de
critrios objetivos, pois a exigncia da conscincia do abuso acaba por beneficiar as pessoas
inescrupulosas (38). Deste modo, rapidamente conquistaram espao nesta discusso as
teorias institucionais, ou do abuso objetivo (39) cujo precursor foi Ulrich Drobnig, com a obra
"Haftungsdurchgriff bei Kapitalgesellschaften", de 1959 (40).
Conforme essa segunda variante deve-se desconsiderar a personalidade jurdica quando a
pessoa abstrata manejada de maneira contrria sua finalidade institucional, em
descompasso com o sistema normativo - h, portanto, um "abuso do instituto".
Aqui, a separao entre scio e sociedade colidiria com a prpria ordem jurdica, em razo da
violao de princpios fundamentais do sistema normativo (41). Portanto, a personalidade
jurdica ser desconsiderada sempre que configurado o desvio de funo ou a confuso
patrimonial (42).
O Cdigo Civil brasileiro de 2002, ao prescrever, no artigo 50 (43), a utilizao da teoria da
desconsiderao, adotou a chamada concepo objetivista - consagrada, entre ns, por Fbio
Konder Comparato (44) - que, prescindindo do elemento anmico para desconsiderar a
personalidade, facilita sobremaneira a produo de provas (45).
Por outro lado, a teoria da aplicao da norma preconiza que os problemas concretos da
desconsiderao da personalidade jurdica devem ser resolvidos levando-se em considerao
o sentido e as finalidades das normas aplicveis no caso judicando (46). dizer, far-se-ia
necessrio, caso a caso, verificar se a aplicao das normas jurdicas demanda o superamento
da personalidade jurdica do ente abstrato (47).
Consoante esta teoria, a pessoa jurdica no uma "unidade", de sorte que a problemtica da
desconsiderao no pode ser generalizada personalidade jurdica de todas as pessoas
abstratas. Da ser tambm designada como antiunitarista. O problema aqui de aplicao de
normas. A ateno desvia-se, ento, da pessoa jurdica em si para a norma aplicvel, pelo que
se deve indagar dos seus fins, de sua funo e dos interesses tutelados. Todavia, no deixa de
ser uma teoria de desconsiderao da personalidade jurdica, porquanto se refere ao princpio
da separao entre a pessoa jurdica e os seus scios, bem como aos limites do titular dos
direitos, no se limitando apenas a tratar da aplicao de normas a esse titular de direitos. Sob
uma perspectiva metodolgica, assim, tem-se uma restrio do mbito da norma que prescreve
a separao entre pessoa jurdica e seus membros, e o suprimento deste espao jurdico agora
vago pela aplicao de outra norma (48).
De um lado, portanto, esta teoria se aproxima muita da teoria objetiva do abuso, j que o
mbito institucional do princpio da separao relativizado, isto , o princpio, e as normas
que o refletem so limitados. Por outro lado, a teoria da aplicao das normas discrepa da
teoria do abuso institucional pela diferente compreenso de pessoa jurdica da qual parte, j
que no mais a concebe como um todo jurdico, mas como uma "sntese mental de factos,
relaes e normas individuais" (49).
5 - Os grupos de casos
Com base nas possibilidades de manifestaes prtico-pragmticas da desconsiderao da
personalidade jurdica, a doutrina elabora classificaes, como que agrupamentos dos casos
concretos que envolvem a teoria (50). Apesar das diferentes formas de classificar, existe certa
estabilidade na diviso entre os casos de desconsiderao para
imputao (Zurechnungsdurchgriff) - que Salomo Filho denomina "desconsiderao atributiva"
- e o os casos de desconsiderao para responsabilidade (haftungsdurchgriff) (51).
No primeiro grupo encontram-se hipteses nas quais certos conhecimentos, caractersticas,
comportamentos e obrigaes dos scios so "atribudos/imputados" sociedade e vice-versa
(52).
Primeiramente, a desconsiderao pode ser utilizada para a atribuio de caractersticas
pessoais do scio sociedade, como ocorre, por exemplo, na determinao da nacionalidade
da pessoa jurdica.
Por outro lado, a atribuio sociedade de atitudes do scio pode ser verificada quando,
supondo-se dolo de terceiro, hiptese em que necessrio o conhecimento de quem dele se
aproveita, o scio no seria considerado terceiro em relao sociedade.
Por fim, dentro dos casos de desconsiderao para imputao, as proibies cominadas a um
sujeito podem alcanar o outro: o caso da vedao de concorrncia que, imposta ao scio,
obsta tambm a sociedade. Por exemplo: o trespassante que, por efeito do trespasse, fica
obrigado a no concorrer durante determinado perodo de tempo com o trespassrio, no pode
constituir uma sociedade unipessoal com o mesmo objeto social do estabelecimento alienado
(53).
J no segundo grupo de casos, em que a desconsiderao empregada com escopo de
responsabilidade, situam-se hipteses em que a autonomia patrimonial da pessoa jurdica ,
por assim dizer, derrogada episodicamente.
A hiptese de confuso de esferas configura-se quando a instituio societria ou seu
patrimnio confundem-se com a pessoa do scio, ou ainda quando determinadas formalidades
legais exigidas para a separao no so atendidas. Ou seja, por inobservncia destas regras
societrias, ou por fatores outros - sempre objetivos - no resta clara, no mundo fenomnico, a
separao entre o patrimnio da sociedade e o do scio ou scios (54). Esta uma das
hipteses prescritas pelo artigo 50 do Cdigo Civil brasileiro.
No mesmo grupo de casos pode ser citada a subcapitalizao. No obstante, preciso
ressalvar que apenas a subcapitalizao qualificada pode induzir a responsabilidade, isto ,
somente quando o capital inicial for gritantemente insuficiente para as atividades sociais e os
dbitos a ela inerentes. Apenas nesta hiptese aceita a possibilidade de desconsiderao da
personalidade jurdica (55).
Em terceiro lugar, o clssico exemplo do abuso de personalidade, que, dentre as vrias
maneiras, pode se caracterizar pela fraude e pelo desvio de finalidade. Neste ponto, mais que
em qualquer outro, a escolha entre a concepo subjetiva ou a concepo objetiva ir
determinar as possibilidades autorizatrias de desconsiderao. Isto , quando se adota a
formulao subjetiva, tem-se como principal hiptese a fraude. Por outro lado, quando se
consagra a formulao objetiva, como o fez o Cdigo Civil brasileiro, a principal possibilidade
de desconsiderao acaba sendo o desvio de finalidade.
Alm desses dois grupos de casos, o Direito brasileiro ainda prev a hiptese da
desconsiderao em benefcio do scio, a exemplo da Smula 486 do Supremo Tribunal
Federal, que permite o despejo, para uso da sociedade, de um imvel de propriedade do scio
nico (estendendo-se, portanto, o conceito de proprietrio, que passa a ser aplicado no
apenas ao efetivo dominus, mas tambm sociedade por ele controlada, ou vice-versa) (56).
6 - A desconsiderao da personalidade jurdica como um "instituto de
enquadramento"
A apresentao conjunta dos grupos de casos revela que as teorias do abuso e a teoria da
aplicao da norma no so contraditrias, mas complementares (57).
Nesta perspectiva, a desconsiderao da personalidade jurdica pode ser vista como um
esquema metdico construdo sobre duas vigas principais e tradicionais - o abuso de direito e a
interpretao teleolgica das normas -, e um pilar central, uma pedra angular que as une,
sustenta e potencializa a teoria - a concepo substancialista da personalidade jurdica (58).
Exatamente isso o que parece defender Menezes Cordeiro, quando preconizou que "o
levantamento da personalidade colectiva (sic) , na realidade, uma frmula descritiva destinada
a retratar vrias conjunes jurdicas nas quais as regras sobre personalizao cedem perante
outras normas ou princpios" (59). A desconsiderao da personalidade jurdica seria uma
"referncia lingstico-conceptual" (sic) que alberga casos nos quais a separao entre a
sociedade e os seus membros afastada em face de outras normas ou exigncias.
Assim que o autor compreende a desconsiderao da personalidade jurdica como um
"instituto de enquadramento"(60). Estes institutos ajuntam sob uma mesma gide figuras que,
caso contrrio, ficariam espalhadas pelo sistema. De incio, esta juno poder padecer de
rarefeito contedo dogmtico. Todavia, este contedo aparece aps a buscada ordenao.
No caso especfico da desconsiderao, ocorre a juno, num espao determinado, de um
complexo de situaes que delimitam a pessoa jurdica tanto exterior quanto interiormente. A
partir da anlise dos problemas ventilados e de suas respectivas solues, que, justamente em
razo do "instituto de enquadramento", ocorrem num mesmo espao especfico, minoram-se
contradies, integram-se lacunas e aparam-se arestas. O debate sobre a justeza das
solues nos casos concretos assim aprofundado (61).
E justamente como "instituto de enquadramento" que a desconsiderao adquiriu autonomia
dogmtica. Um instituto que expressa uma delimitao negativa da personalidade jurdica em
face de imposies do sistema, dizer, que traduz situaes em que as regras confirmadoras
da personalidade jurdica so afastadas por outras. medida que Cincia Jurdica avana,
essas solues vagas acabam sendo substitudas por "subinstitutos" com contornos mais
precisos e seguros (62).
Em comum, os problemas relacionados desconsiderao tm a insolubilidade mediante a
aplicao das disposies legais jussocietrias. Todos eles, portanto, suscitam a necessidade
de uma soluo "desconsiderante". A reunio deste complexo de problemas em conjuntos de
situaes mais genricas permitiu, ento, a sua tipificao nos retromencionados "grupos de
casos", grupos que, repise-se, tm como denominador comum a injustia de sua soluo legal
imediata (63).
Por tudo isto, impende diferenciar a tcnica da desconsiderao da personalidade jurdica da
responsabilidade direta dos scios. De fato, o resultado que se tenciona atingir com o emprego
da tcnica da desconsiderao da personalidade jurdica pode ser obtido, muitas das vezes,
com a aplicao de normas jurdicas especificamente formuladas pelo legislador para obstar -
ou responsabilizar - uma atuao que seja apenas aparentemente compatvel com o instituto
da pessoa jurdica (64).
Nestes casos, no se apresenta nenhum problema relativo desconsiderao da
personalidade jurdica: a personalidade jurdica j est parcialmente relativizada pela norma,
com um contedo normativo dotado de menor amplitude, o que afasta do caso concreto a
necessidade de desconsiderar a personalidade jurdica (65). A responsabilizao direta do
scio, portanto, ocorre sem qualquer superao - mais: sem qualquer referncia - do princpio
da autonomia patrimonial.
Por isto, a possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica, mais que
desnecessria, inadmissvel, porquanto o sistema normativo disponibiliza outras solues
satisfatrias por meio de institutos j consagrados: afirma-se, assim, o "princpio da
subsidiariedade", ou Subsidiaritat der Durchgriffshaftung (66).
7 - Consideraes finais
Uma adequada compreenso da tese sustentada por Rolf Serick, bem como do debate entre
as teorias do abuso e a teoria da aplicao de normas, e a superao do raciocnio baseado
unicamente numa regra e numa exceo podem abrir consideravelmente o campo de utilizao
da desconsiderao da personalidade jurdica.
Esta soluo pode ser empregada na atribuio de caractersticas, conhecimentos,
comportamentos e obrigaes do scio sociedade, e vice-versa. Ainda, com escopo de
responsabilidade, pode ser usada quando os riscos sociais no esto justamente divididos
entre scios e credores, de modo a no deixar impune a subcapitalizao material.
Por outro lado, apesar desta riqueza casustica, a desconsiderao da personalidade jurdica
somente adquire autonomia dogmtica como instituto de enquadramento. Sob esta designao
lingustico-conceitual albergam-se figuras cujo denominador comum o afastamento das
regras que prescrevem a personalidade jurdica do ente abstrato. No fosse esta juno
operada sob a mesma designao, estes subinstitutos permaneceriam espalhados
assistematicamente pelo sistema, e teriam suas potencialidades normativas diminudas
substancialmente.
Esse instituto de enquadramento tambm subsidirio. H, aqui, um princpio
pragmaticamente orientador que determina esta subsidiariedade. Existindo outra soluo legal,
ou ainda, uma figura mais especfica e precisa, no se pode desconsiderar. A soluo
necessariamente deve ser formulada por outros caminhos.
Ainda, destaque-se que em nenhum dos grupos de casos se constatou a possibilidade de
levantamento do vu societrio em razo do mero dbito no adimplido perante algum credor
social. Portanto, a aplicao da teoria da desconsiderao - ainda que como instituto de
enquadramento - no prescinde da presena e da fundamentada demonstrao de seus
pressupostos tericos. Neste sentido, como ltima observao, Ada Pellegrini Grinover
sustenta que:
"como j salientado, a eficcia e o mrito da desconsiderao da personalidade jurdica
dependem tambm de seu adequado emprego. (...) A desconsiderao, como visto, no
medida que se possa ou que se deva banalizar e no panacia para todos os males de
credores em face de possveis devedores" (67).
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Notas
(01) WORMSER, Maurice. Piercing the Veil of Corporate Entity, Columbia Law Review, vol. 12,
1912, p. 497.
(02) BAINBRIDGE, Stephen M., Abolishing Veil Piercing. Harvard Law School, August, 2000.
Disponvel em SSRN: http://ssrn.com/, acesso em 12 de novembro de 2011.
(03) URA, Rodrigo; MENNDEZ, Aurelio (coord). Curso de Derecho Mercantil. Madrid: Civitas,
1999, p. 549.
(04) Idem, p. 550.
(05) RIBEIRO, ob. cit., p. 77.
(06) ABREU, Jorge Manuel Coutinho de. Da Empresarialidade (as empresas no direito).
Coimbra: Almedina, 1996, p. 205.
(07) HUETE, Miguel ngel Snchez. El Levantamiento Del Velo en la Nueva LGT: la
responsabilidad de la sociedad pantalla y refugio. Madrid: Marcial Pons, 2008, p. 35.
(08) HUETE, Miguel ngel Snchez. Ob. cit., p. 34.
(09) RIBEIRO, Maria de Ftima. A Tutela dos Credores da Sociedade por Quotas e a
"Desconsiderao da Personalidade Jurdica". Coimbra: Almedina, 2009, p. 71.
(10) COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 2,
p. 43.
(11) Idem, p. 206.
(12) SERICK, Rolf. Forma e Realit della Persona Giuridica. Milano: Giuffr, 1966, pp. 99 e
100.
(13) WORMSER, Maurice, op. cit., p. 497 e 498.
(14) GONALVES, Oksandro. Desconsiderao da personalidade jurdica. 4. reimpr. Curitiba:
Juru, 2008, p. 9.
(15) SERICK, Rolf, op. cit., p. 25 e 26.
(16) MILLER, Sandra K. Piercing the Corporate Veil among Affiliated Companies in the
European Community And In The U.S.: A Comparative Analysis of U.S., German, and U.K.
Veilpiercing Approaches, American Business Law Journal, vol. 36, p.92, Fall '98.
(17) CORDEIRO. Do levantamento da personalidade colectiva. Direito e Justia, vol. IV,
1989/1990, pp. 147-161, p. 150.
(18) Idem, p. 151.
(19) Idem, p. 154.
(20) WORMSER, ob. cit., p. 496. "Tem sido freqentemente declarado que os tribunais
invariavelmente aderem teoria da pessoa jurdica mesmo que isto resulte em grave negao
da justia. bem verdade que a equidade, menos limitada por formas ou fices do que um
tribunal mais propensa a retirar o vu e olhar o real interesse da partes. Entretanto, os
tribunais, cada vez mais, tm se recusado a ficar limitados pela lgica escolstica e por idias
corporativas medievais as quais, freqentemente, apenas servem para distorcer ou esconder a
verdade. Fica, de incio, esta palavra de advertncia: embora a equidade mais propensa a
considerar a pessoa jurdica como uma coleo de pessoas jurdicas do que os tribunais, as
regras destes no so inflexveis. (traduo livre)"
(21) ABREU. Da Empresarialidade (as empresas no direito). Coimbra: Almedina, 1996, p. 206.
(22) Conforme traduo de OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa
jurdica. So Paulo: Saraiva, 1979, p. 296.
(23) Idem, p. 357.
(24) SERICK, ob. cit., 73-83, passim.
(25) RIBEIRO, ob cit., p. 104.
(26) DUARTE, Diogo Pereira. Aspectos do Levantamento da Personalidade Colectiva nas
Sociedades em Relao de Domnio: contributo para a determinao do regime da empresa
plurissocietria, 2007, pp. 184-187.
(27) SERICK, ob. cit., 276.
(28) Idem, p. 277.
(29) SERICK, p. 281.
(30) Idem, p. 287.
(31) idem, p. 294..
(32) DUARTE, p. 193.
(33) SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2006,
p. 226.
(34) RIBEIRO, ob. cit. p. 102.
(35) ABREU. Da Empresarialidade (as empresas no direito). Coimbra: Almedina, 1996, p. 207.
(36) CORDEIRO, Antonio Menezes. Do levantamento da personalidade colectiva. Direito e
Justia, vol. IV, 1989/1990, pp. 147-161, p. 157.
(37) ABREU. Da Empresarialidade (as empresas no direito). Coimbra: Almedina, 1996, p. 207.
(38) RIBEIRO, ob. cit.,. p. 105.
(39) Idem.
(40) Idem, p. 107.
(41) Idem.
(42) SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2006,
p. 211.
(43) "Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de
finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e
determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica."
(44) COMPARATO, Fbio Konder. O poder de controle na sociedade annima. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1976.
(45) COELHO, ob. cit., p. 45.
(46) ABREU. Da Empresarialidade (as empresas no direito). Coimbra: Almedina, 1996, p. 209.
(47) CORDEIRO. Do levantamento da personalidade colectiva. Direito e Justia, vol. IV,
1989/1990, pp. 147-161, p. 157.
(48) RIBEIRO, p. 108-109.
(49) Idem, p. 110.
(50) Idem, p. 115.
(51) ABREU. Curso de Direito Comercial. 3 ed. Vol. II. Coimbra: Almedina, 2009, p. 178.
(52) URA, Rodrigo; MENNDEZ, Aurelio, ob. cit., p. 552.
(53) ABREU. Cdigo das sociedades comerciais em comentrio. Vol. I. Coimbra: Almedina,
2010, p. 110.
(54) CORDEIRO, O Levantamento da Personalidade Colectiva: no direito civil e comercial. p.
116.
(55) Idem, p. 118.
(56) SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2006,
p. 226.
(57) CORDEIRO, O Levantamento da Personalidade Colectiva: no direito civil e comercial. p.
152.
(58) ABREU. Cdigo das sociedades comerciais em comentrio. Vol. I. Coimbra: Almedina,
2010, p. 100.
(59) CORDEIRO. Do levantamento da personalidade colectiva. Direito e Justia, vol. IV,
1989/1990, pp. 147-161, p. 158.
(60) CORDEIRO, O Levantamento da Personalidade Colectiva: no direito civil e comercial. pp.
148-149.
(61) Idem.
(62) Idem, p. 149.
(63) RIBEIRO, Maria de Ftima. A Tutela dos Credores da Sociedade por Quotas e a
"Desconsiderao da Personalidade Jurdica". Coimbra: Almedina, 2009, p. 71.
(64) Idem, p. 73
(65) Idem.
(66) Idem, p. 103.
(67) GRINOVER, Ada Pellegrini. Da desconsiderao da pessoa jurdica. Interesse Pblico, v.
48, p. 13-30, 2008, p. 30.


Vinicius Dalazoana*