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CONTRATACIN
ESTATAL





Contenido
INTRODUCCIN

CAPTULOI
A quin se aplica el Estatuto General de Contratacin?

CAPTULOII
La contratacin estatal es cuestin de principios

CAPTULOIII
Qu tipo de contrato celebrar?

CAPTULOIV
El Estado no es un superhroe, pero tiene poderes excepcionales

CAPTULOV
Cmo escoger al contratista?

CAPTULOVI
Para qu y cundo exigir garantas?

CAPTULOVII
La ltima etapa del principio: suscripcin y ejecucin del contrato

CAPTULOVIII
Y al final: la liquidacin del contrato
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INTRODUCCIN:
La Contratacin Estatal es un tema de suma importancia en el mbito de la gestin
pblica, pues el Estado acta principalmente a travs de actos administrativos o de
contratos. Los actos administrativos son la manifestacin de la voluntad de la
administracin, pero los contratos constituyen el principal instrumento con que cuenta el
Estado para satisfacer las necesidades de la colectividad y cumplir con los fines de inters
comn.

La actividad del Estado se caracteriza por la satisfaccin del inters general o de las
necesidades colectivas, por lo tanto las entidades estatales buscan cumplir con los fines
del Estado, esto es:

servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de
los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin; facilitar la
participacin de todos en las decisiones que los afectan y en la vida econmica,
poltica, administrativa y cultural de la Nacin; defender la independencia nacional,
mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacfica y la vigencia de
un orden justo. Art. 2, Constitucin Poltica de Colombia, 1991.

La contratacin estatal es uno de los mecanismos con que cuentan las entidades pblicas




4
para garantizar la continua y eficiente prestacin de servicios, de proveer obras, bienes y
servicios a la ciudadana en general y de cumplir la misin propia de cada entidad. As, los
contratos son el mecanismo por el cual se ejecuta la mayor proporcin del presupuesto de
la Nacin. El efecto multiplicador de las finanzas pblicas se refleja a travs de los
negocios entre el sector pblico y el sector privado, los cuales se realizan necesariamente
a travs de la contratacin estatal, impactando las esferas sociales, culturales y
econmicas del pas y estimulando el desarrollo econmico del mismo.

Dada la importancia del tema, los servidores pblicos en general deben conocer las
normas que rigen la contratacin estatal, de manera que, a travs de esta actividad,
puedan cumplir con las metas del Estado en sus diferentes campos de accin; su
desconocimiento, puede entorpecer no solo el desempeo profesional de los funcionarios
sino el cumplimiento de las metas de la administracin. Por esta razn,este mdulo busca
ensear de una manera didctica y sencilla las diferentes reglas que rigen la contratacin
estatal y sobretodo presentar claramente el objetivo de esta actividad, que no es otro que
ser un instrumento para el cumplimiento de los fines del Estado.

Para un ptimo desempeo en este curso, bastar con tener conocimientos bsicos sobre
la estructura del Estado y el inters de comprender a fondo la actividad contractual de la
administracin. El material de consulta de primera mano son la Ley 80 de 1993, la Ley
1150 de 2007, la Ley 1474 de 2011 y el Decreto 1510 de 2013, que actualmente
conforman el Estatuto General de Contratacin.

De otra parte, el Decreto 4170 del 2011 crea Colombia Compra Eficiente como una forma
de reconocer la compra y contratacin pblica como un asunto estratgico que obedece a
necesidades de polticas unificadas que permitan evaluar el desempeo del sistema de
licitacin. Este decreto reconoce la necesidad de: (a) crear polticas unificadas que sirvan
de gua a los administradores de compras y que permitan monitorear y evaluar el
desempeo del sistema y generar mayor transparencia en las compras; y (b) tener una
entidad rectora que provea un soporte adecuado para ejecutar el Plan de Desarrollo.





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CAPTULOI

A quin se aplica el Estatuto General de Contratacin?

El Estatuto General de Contratacin es el conjunto de normas que rigen la adquisicin de
bienes y servicios para el correcto funcionamiento del Estado y se encuentra conformado
actualmente por la Ley 80 de 1993, la Ley 1150 de 2007, la Ley 1474 de 2011 y el Decreto
1510 de 2013
1
sin perjuicio de la aplicacin de otras normas que rigen la actividad estatal,
como las correspondientes a temas presupuestales y disciplinarios, por ejemplo.

En la medida en que el Estado funciona a travs de sus rganos, el Estatuto General de
Contratacin se encuentra dirigido en primera instancia a las entidades estatales. Podra
decirse que para efectos del Estatuto General de Contratacin hay dos grandes grupos de
entidades estatales (Artculo 2 Ley 80 de 1993):

Todas aquellas entidades a las cuales hace referencia la divisin poltica y
administrativa de Colombia, esto es, la Nacin, las regiones, los departamentos, las
provincias, los distritos, los territorios indgenas, los municipios y sus asociaciones.
Asimismo, se incluyen los establecimientos pblicos, las entidades descentralizadas,
las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades de economa
mixta y las dems personas jurdicas en las que exista participacin pblica
mayoritaria.
Los organismos o dependencias del Estado a los que la ley otorgue capacidad para
celebrar contratos, el Senado de la Repblica, la Cmara de Representantes, el
Consejo Superior de la Judicatura, la Fiscala General de la Nacin, la Contralora
General de la Repblica, las contraloras departamentales, distritales y municipales,
la Procuradura General de la Nacin, la Registradura Nacional del Estado Civil, los
ministerios, los departamentos administrativos, las superintendencias, etc".

Desde el ao 2007 con la promulgacin de la Ley 1150 de 2007 el Estatuto General de
Contratacin no solo se aplica a las entidades estatales antes enunciadas sino a toda la
contratacin financiada con recursos pblicos. Esto significa que si personas naturales o
jurdicas, diferentes de las mencionadas, administran o ejecutan recursos pblicos los
contratos financiados con stos tambin se rigen por el Estatuto General de Contratacin.
Es importante tambin aclarar que este se aplica igualmente a los funcionarios,

1 El Decreto 1510 de 2013 se encuentra vigente desde el 15 de agosto de 2013, sin embargo el artculo 162
del mismo prev la aplicacin transitoria del Decreto 734 de 2012 hasta el 31 de diciembre de 2013, en
aquellas entidades que por razones operativas lo consideren necesario. Para el efecto, estas entidades
debieron expedir antes del 15 de agosto de 2013 un acto administrativo manifestando que se acogen a dicho
periodo de transicin.




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representantes legales y quienes participen en la actividad contractual de las distintas
entidades del Estado.

Existen tambin entidades estatales a las que no se les aplica dicho Estatuto: en su
mayora son entidades que intervienen en un sector de la economa que exige igualdad de
condiciones con sus competidores del sector privado, como por ejemplo las Entidades
Sociales del Estado (Ley 100 de 1993), las empresas prestadoras de servicios pblicos (Ley
142 de 1993), Ecopetrol, etc.





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CAPTULO2
La contratacin estatal es cuestin de principios.

la Ley 80 de 1993 ha sido llamada una ley de principios y, precisamente por ello, se ha
mantenido vigente a pesar de que han pasado 20 aos desde su promulgacin y de la
constante produccin normativa en su reglamentacin. Las actuaciones de quienes
intervienen en la contratacin estatal deben respetar los principios de transparencia,
economa, responsabilidad, el deber de seleccin objetiva e, igualmente, ceirse a los
postulados que orientan la labor administrativa.

Estos principios describen de manera general el objetivo de cualquier proceso contractual,
adems, toda reglamentacin de la actividad contractual hace parte de un marco
coherente que gua las actividades de las entidades pblicas que deben adquirir bienes y
servicios a travs de contratos estatales. En consecuencia, para adoptar decisiones
acertadas en materia contractual es muy importante tener siempre presentes los principios
mencionados y no solo respetar las indicaciones puntuales o los trmites previstos en las
diferentes normas que regulan la contratacin estatal.

2.1 Una contratacin estatal con economa.

Tal como sucede en el diario vivir de cualquier particular resulta lgico que las
transacciones comerciales que realice el Estado se den con austeridad de tiempo, medios y
gastos. Por ello, el principio de economa exige a las entidades pblicas el anlisis profundo
de sus procesos contractuales determinando la necesidad a satisfacer y la conveniencia de
la contratacin para establecer as la mejor manera de satisfacer la necesidad en el marco
de los criterios de ahorro mencionados.
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En este orden de ideas, uno de los principales retos a los que se ven enfrentados los
funcionarios pblicos que se involucran en el proceso de contratacin estatal es la
planeacin del contrato tanto en la etapa de seleccin del contratista como en la
ejecucin del contrato.

Tener siempre presente el principio de economa y planeacin en la contratacin estatal
no solo facilita el trabajo de los encargados de ejecutar el presupuesto estatal sino que
tambin ayuda a evitar prcticas indebidas, revocatoria de los actos administrativos de
apertura de las convocatorias, declaratoria de desierto de los procesos y el fracaso en la
ejecucin de los contratos estatales.


2 Ver Recomendaciones para la elaboracin de estudios previos
http://www.procuraduria.gov.co/portal/media/file/Cartillaprocuraduriaestudiosprevios.pdf




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La planeacin en contratacin estatal implica no solo una lista de las adquisiciones de la
entidad, con fundamento en las necesidades tcnicamente diagnosticadas, sino que exige
la elaboracin de estudios y anlisis para establecer mecanismos econmicos,
transparentes y adecuados para satisfacer dichas necesidades.

2.1.1 Estudios previos: la piedra angular de un buen contrato.

En el desarrollo de la planeacin que exige el principio de economa las entidades pblicas
deben realizar estudios y anlisis previos al inicio de cualquier contratacin. Con la debida
antelacin a la apertura del procedimiento de seleccin o de la firma del contrato, segn el
caso, debern elaborarse los estudios, diseos y proyectos requeridos y los pliegos de
condiciones. Estos estudios, son el soporte para elaborar el proyecto de pliegos, los pliegos
de condiciones, y el contrato y deben permanecer a disposicin del pblico durante el
desarrollo del proceso de contratacin.

De igual forma, los estudios previos debern contender los siguientes elementos, adems
de los indicados para cada modalidad de seleccin:

1. La descripcin de la necesidad que la entidad estatal pretende satisfacer con el proceso de
contratacin.
2. El objeto a contratar, con sus especificaciones, las autorizaciones, permisos y licencias
requeridos para su ejecucin, y cuando el contrato incluye diseo y construccin, los
documentos tcnicos para el desarrollo del proyecto.
3. La modalidad de seleccin del contratista y su justificacin, incluyendo los fundamentos
jurdicos.
4. El valor estimado del contrato y la justificacin del mismo. Cuando el valor del contrato
est determinado por precios unitarios, la entidad estatal debe incluir la forma como los
calcul y soportar sus clculos de presupuesto en la estimacin de aquellos. La entidad
estatal no debe publicar las variables utilizadas para calcular el valor estimado del contrato
cuando la modalidad de seleccin del contratista sea en concurso de mritos. Si el contrato
es de concesin, la entidad estatal no debe publicar el modelo financiero utilizado en su
estructuracin.
5. Los criterios para seleccionar la oferta ms favorable.
6. El anlisis de riesgo y la forma de mitigarlo.
7. Las garantas que la entidad estatal contempla exigir en el proceso de contratacin.
8. La indicacin de si el proceso de contratacin est cobijado por un Acuerdo Comercial.

Estos estudios se componen bsicamente del anlisis de lo que necesita la entidad, de las
opciones que existen en el mercado para satisfacer dicha necesidad, cul de esas opciones
es la ms conveniente para la entidad, si se requieren permisos o autorizaciones para
llevarla a cabo, elaborar planos o diseos para desarrollar la contratacin, cunto cuesta la




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contratacin y si la entidad cuenta con los recursos para ello.

La descripcin de la necesidad es el punto de partida del proceso de contratacin. Se trata
de una descripcin sucinta pero clara sobre la situacin que dio origen a la contratacin y
su injerencia en la misin u objetivos de la entidad. Al mismo tiempo establece el mbito
de interpretacin de las decisiones que adopte la entidad, pues es la manifestacin
concreta de la intencin de la administracin.

Supongamos que una entidad de 500 funcionarios cuenta con 2 mquinas fotocopiadoras
obsoletas de su propiedad y aproximadamente cada funcionario duplica 100 documentos
en el ao. De manera que la necesidad de la entidad es obtener al menos 50.000
fotocopias en el ao y no posee los equipos para ello.

Cmo puede la entidad obtener fotocopias?

a. Remplazando las mquinas que tiene por unas modernas con mayor
capacidad y velocidad para fotocopiar? Esto a su vez lo puede hacer a
travs de una compraventa o de una permuta
b. Adquiriendo ms fotocopiadoras?
c. Arrendando las maquinas fotocopiadoras de propiedad de un tercero?
d. Contratando el servicio de fotocopiado?
e. ...

Existen ms opciones que aquellas que se han enunciado, cada una con beneficios y
desventajas, por lo cual la entidad deber estudiarlas para decidir cul es la ms
conveniente para satisfacer su necesidad.



Un elemento fundamental de los estudios previos es el estudio de mercado, a partir del
cual la entidad debe determinar el valor del servicio a contratar o del bien a adquirir. El
estudio de mercado permitir definir el valor del presupuesto de la entidad que se
destinar para satisfacer esa necesidad y las autoridades constituirn las reservas y los
compromisos presupuestales necesarios.

En un proceso contractual que incluya la realizacin de una obra civil,
la entidad contratante debe contar con los estudios y diseos que
permitan establecer la viabilidad del proyecto y su impacto social,
econmico y ambiental.




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El estudio de mercado se puede realizar con base en precios histricos, evento en el cual
es importante que exista identidad entre el objeto contratado con anterioridad y el objeto
a contratar. Del mismo modo, los precios histricos deben actualizarse teniendo en cuenta
el ndice de Precios al Consumidor (IPC), otro ndice de indexacin aplicable, o
acontecimientos que puedan alterar el precio del mercado, segn el objeto del contrato.

Cuando se trate de bienes o servicios que hagan parte de base de datos especializados,
estas pueden servir como gua para establecer el precio de mercado de los mismos. Ello
depender de las condiciones del mercado y de que no existan circunstancias que puedan
alterar la realidad de dichos indicadores, tales como gastos de transporte o gravmenes
locales y regionales aplicables a las condiciones propias de la contratacin.

El mecanismo utilizado con mayor frecuencia para establecer el precio de mercado de los
bienes y servicios a contratar es la solicitud de cotizaciones. Al solicitar las cotizaciones, la
entidad debe incluir la informacin bsica de la contratacin a realizar, describiendo las
especificaciones tcnicas del bien o servicio a adquirir, el plazo de ejecucin, la forma de
pago, necesidad de constituir garantas, etc. El precio de mercado se podr establecer al
recibir cuando menos dos (2) cotizaciones.

Las frmulas para establecer el precio de mercado antes descrito no son excluyentes con
cualquier otro criterio objetivo que las complemente o que sirva como gua para establecer
el valor real de los bienes o servicios a adquirir. Ello depender de la informacin y de las
herramientas con que cuente cada entidad. As, en algunas ocasiones y con el objeto de
realizar una estimacin cada vez ms exacta del valor de los bienes en el mercado, es
posible combinar el anlisis histrico y las cotizaciones actuales que presenten posibles
proveedores para establecer el precio de mercado.

Si este es el caso, es importante que exista plena identidad entre los bienes o servicios
adquiridos con anterioridad (valor histrico) y los bienes o servicios que hacen parte de
cada cotizacin que se tendr en cuenta. Es decir, que se trate de bienes o servicios con las
mismas especificaciones tcnicas.

En el evento en que la cantidad de bienes o servicios adquiridos en vigencias anteriores no
sea igual a la prevista en las cotizaciones o en el objeto a contratar, el precio unitario ser
la herramienta para comparar dicha informacin y estimar el presupuesto de la
contratacin.

A manera de ejemplo supongamos que una entidad en el ao 2013 requiere comprar 5
tornillos, 10 clavos, 20 metros de cuerda y un martillo, para establecer el precio de
mercado de estos elementos verifica si en vigencias anteriores ha realizado contrataciones




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con este objeto. Supongamos igualmente que en el ao 2012 la entidad haba comprado
20 tornillos y 20 martillos en el ao 2012 por sesenta mil pesos ($60.000), distribuidos as:

Contrato Ao 2012

Artculo Cantidad Valor
Tornillos 20 10 000
Martillos 20 50 000
Total 60 000

Al dividir el valor total entre la cantidad se puede establecer el precio unitario de tornillos
y martillos para 2012 [$500 y $2.500 respectivamente]. Si sabemos que el ndice de
Precios al Consumidor IPC del ao 2012 fue 2,44%, podramos actualizar los precios
para 2013 y estimar su valor presente en $512 y $2.561, respectivamente.

Sin embargo, dado que la informacin histrica de la que dispone la entidad no es
suficiente para establecer el precio de mercado de todos los bienes requeridos, la entidad
solicit cotizaciones a dos posibles proveedores, as:

Cotizaciones

Proveedor 1 Proveedor 2
Bien Cantidad Valor
unitario
Valor total Valor
unitario
Valor total
Tornillos 5 512 2 560 515 2573
Clavos 10 300 3 000 350 3 500
Cuerda 20 metros 1 000 20 000 1 000 20 000
Martillo 1 2 560 2 560 2 600 2 600

Al combinar el anlisis histrico y las cotizaciones, es posible determinar los precios de
mercado de cada uno de los bienes a adquirir con fundamento en el promedio de los
valores unitarios de los mismos. Cabe resaltar que los valores unitarios del contrato
suscrito en el ao 2012 solo se tienen en cuenta para establecer el precio de mercado de
los tornillos y martillos, el cual resulta del promedio entre dichos valores unitarios
(contrato 2012) y las dos (2) cotizaciones presentadas por posibles proveedores. En los
dems casos el precio de mercado solo se establece a partir del promedio de las
cotizaciones presentadas.






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El resultado sera es el siguiente:

Promedio
Bien Cantidad Valor unitario Valor total
Tornillos 5 513 2 565
Clavos 10 325 3 250
Cuerda 20 metros 1 000 20 000
Martillo 1 2 573 2 573

Las solicitudes y las cotizaciones hacen parte de los estudios previos y deben reposar en el
expediente correspondiente. Un estudio de mercado estricto, es decir que involucra todas
las variables que pueden realmente afectar el precio de los bienes o servicios a adquirir,
previene que se presenten sobrecostos o precios artificialmente bajos que alteren el
proceso contractual.

Cuando hay sobrecostos, es decir, cuando se paga un precio mayor del valor real de los
bienes o servicios contratados, se incurre en detrimento del patrimonio del Estado,
mientras que si se presentan precios artificialmente bajos se corre el riesgo de no recibir
bienes o servicios de la calidad requerida por la entidad y en consecuencia tambin se
genera un detrimento patrimonial e inconvenientes en la ejecucin del contrato. En ambos
casos se incurre en responsabilidad disciplinaria, civil y penal por parte de los funcionarios
que elaboraron los estudios previos.

En algunas ocasiones se ha entendido que el precio artificialmente bajo es aquel menor al
50% del presupuesto establecido por la entidad en el estudio de mercado, sin embargo no
existe norma que as lo establezca ni una frmula generalizada para ello.

Cuando el comit evaluador considere que el precio ofrecido podra ser artificialmente
bajo debe requerir al oferente las explicaciones que justifiquen dicho valor, a partir de las
cuales el Comit recomendar rechazar o evaluar la propuesta. Dichas explicaciones
dependern de las caractersticas propias de cada contratacin, como por ejemplo la
aplicacin de precios de economa de escala o que el oferente cuenta con excedentes o
existencias del bien en bodega o beneficios tributarios aplicables solo al oferente o
precios preferenciales en el servicio de transporte, etc.

Si el valor de la oferta sobre el que se tienen dudas cuenta con una justificacin objetiva por parte
del oferente de manera que su oferta que no pone en riesgo el cumplimiento del contrato, la




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entidad estatal debe continuar con su anlisis en el proceso de evaluacin de ofertas. En la subasta
inversa esta disposicin es aplicable sobre el precio obtenido al final de la misma.

Durante la etapa de planeacin, la entidad estatal debe analizar en detalle el sector
relacionado con el objeto del contrato a celebrar. Una buena construccin del proceso de
contratacin implica conocer el sector econmico respectivo desde la perspectiva legal,
comercial, financiera, organizacional, tcnica y los riesgos que implica la actividad a
contratar. Por ejemplo, la entidad debe tener en cuenta en la estructuracin del proceso
de contratacin los protocolos tcnicos, exigencias sanitarias o restricciones legales
aplicables al bien o servicio a contratar, la prctica comercial o esquemas de financiacin
frecuentes en la actividad correspondiente, o el impacto de la variacin en las tasas de
cambio de moneda extranjera en el precio de productos importados, etc.

Este principio tambin implica que la entidad realice un anlisis sobre los posibles riesgos que
puedan afectar la contratacin es importante aclarar que los eventos de fuerza mayor o caso
fortuito no son riesgos previsibles; de igual forma, la entidad estatal debe evaluar el riesgo que el
proceso de contratacin representa para el cumplimiento de sus metas y objetivos, de acuerdo con
los manuales y guas que para el efecto expida Colombia Compra Eficiente.

Esta informacin se incluir en los pliegos de condiciones o sus equivalentes, que debern
consignar la estimacin, tipificacin y asignacin de los riesgos previsibles involucrados en la
contratacin. La entidad estatal debe dejar constancia de este anlisis en los documentos del
proceso, pues ser la justificacin de la posicin y decisiones administrativas de la entidad
relacionadas con la estructuracin del contrato.

2.2 Una contratacin estatal transparente.

El principio de transparencia que rige la contratacin estatal propende por garantizar el
derecho a la igualdad en los procesos que adelanta el Estado. Entindase el derecho a la
igualdad como que todos los ciudadanos tienen la misma posibilidad de participar en los
procesos de contratacin, la aplicacin de idnticas reglas a todos los oferentes, la
obligacin establecer y dar a conocer reglas claras y trminos perentorios, etc.

Es por ello que el Estatuto General de Contratacin contempla disposiciones destinadas
especficamente a desarrollar este principio. El ejemplo ms diciente es la obligatoriedad
en la aplicacin de las modalidades de seleccin de contratistas, de acuerdo con los
criterios que establece la ley. En otras palabras, la administracin debe seleccionar cada
uno de sus contratistas mediante un proceso reglado y establecido en la ley y no
atendiendo a criterios subjetivos que puedan atentar contra el derecho a la igualdad.




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Fuente: Secretara General de la Alcalda Mayor
de Bogot, D.C.



En virtud de este principio, la regla general para la
escogencia de contratistas es la licitacin pblica, sin
embargo la ley prev circunstancias en las que se pueden
aplicar otros procedimientos, algunos de convocatoria
pblica como seleccin abreviada, concurso de mritos e
invitacin de mnima cuanta, y trece (13) causales de
contratacin directa. La contratacin directa solo puede
darse en las circunstancias descritas en el numeral 4 del
artculo 2 de la Ley 1150 de 2007, pues son de carcter
especial y aplicacin restrictiva.

Cuando una entidad pblica defina la pertinencia de acudir a las causales de contratacin directa
previstas en la ley debe dejar constancia del anlisis jurdico, tcnico o econmico que fundamenta
tal determinacin, en cumplimiento de la potestad estrictamente reglada del pargrafo 1 del
artculo 2 de la Ley 1150 de 2007.En consecuencia la elusin de los procedimientos legales de
contratacin y, por tanto, la vulneracin de la normatividad vigente y la prdida de recursos del
Estado, configura una falta disciplinaria gravsima y podra tipificar una conducta delictiva,
generando responsabilidad disciplinaria, penal y civil, segn el caso.

Otro aspecto importante del principio de transparencia y que muchas veces es obviado por
los funcionarios que participan en la contratacin es que por disposicin del numeral 9 del
artculo 24 de la Ley 80 de 1993, los avisos de cualquier clase a travs de los cuales se
informe o anuncie la celebracin o ejecucin de contratos por parte de las entidades
estatales, no podrn incluir referencia alguna al nombre o cargo de ningn servidor
pblico. Con ello el legislador quiso proteger a los funcionarios que participan en la
actividad contractual y evitar cualquier tipo de presin o contacto que pudiese afectar el
derecho a la igualdad de los posibles oferentes.

2.2.1 Inhabilidades e incompatibilidades para contratar.

Es importante no perder de vista que en la contratacin estatal, como en todas las
actuaciones del Estado colombiano prevalece el inters general, de donde las
decisiones administrativas no pueden fundamentarse en justificaciones de carcter
individualista. De all que las entidades estatales deben plasmar el inters general y
los fines del Estado, por una parte, cuando definen la conveniencia o
inconveniencia del objeto a contratar, justificando la necesidad del contrato y su
objetivo en el marco de los fines del Estado. De otra parte, al definir las reglas de
participacin en un pliego de condiciones, a partir de dichas reglas le corresponde a




15
la Administracin garantizar la seleccin de la oferta ms favorable entre todos
aquellos que se consideren idneos para participar.

El pliego de condiciones debe definir reglas objetivas, justas, claras y completas que
permitan ofrecimientos bajo igualdad de condiciones y que se puedan considerar de la
misma naturaleza. Adems que aseguren una escogencia objetiva de tal manera que las
declaratorias de licitacin desierta se minimicen, evitando reglas que induzcan a error por
parte de los proponentes y contratistas o condiciones y exigencias de imposible
cumplimiento. Tambin deben incluir la definicin precisa del costo, calidad de los bienes,
obras o servicios necesarios para la ejecucin del objeto del contrato, el plazo de
liquidacin del contrato sujeto a factores como el objeto del contrato, su naturaleza y
cuanta.




En Colombia existe un rgimen de inhabilidades e incompatibilidades en el que se
describen circunstancias que la Ley presume que atentan contra la imparcialidad de la
seleccin del contratista, por lo cual prohbe la participacin en procesos de seleccin o la
celebracin de contratos. Las inhabilidades hacen referencia a hechos del pasado y las
incompatibilidades a una condicin actual.

El rgimen de inhabilidades e incompatibilidades para contratar no busca exclusivamente
evitar la corrupcin sino tambin hacer prevalecer los intereses generales sobre posibles
intereses particulares de los responsables de la contratacin en una entidad. Con este
rgimen se da tranquilidad a los administrados frente al comportamiento y actuaciones de
los servidores pblicos, al prohibir la contratacin con parientes dentro de ciertos grados
de consanguinidad y afinidad, con ex funcionarios de la entidad durante cierto periodo, etc.
Este rgimen se conforma por disposiciones previstas en diferentes normas: la
Constitucin, la Ley 80 de 1993, la Ley 1474 de 2011, etc.

El artculo 127 de la Constitucin Poltica establece que los servidores pblicos no podrn
celebrar por s o por interpuesta persona, o en representacin de otro, contrato alguno con
entidades pblicas o con personas privadas que manejen o administren recursos pblicos,
La seleccin del contratista debe obedecer a criterios objetivos
relacionados con la necesidad que se pretende satisfacer con la
contratacin, y no a consideraciones de afecto, amistad o familiaridad.




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salvo las excepciones legales. Se trata de una incompatibilidad general para los servidores
pblicos que es consecuente con la prohibicin de obtener ms de una erogacin del
Presupuesto Nacional y que busca evitar el trfico de influencias de los servidores pblicos
en su propio beneficio.

El primer numeral del artculo 80 de la Ley 80 de 1993 seala que son inhbiles para
participar en los procesos de seleccin y para celebrar contratos con las entidades
estatales:



a. Las personas que se hallen inhabilitadas para contratar por la Constitucin y
las leyes;
b. Quienes participaron en las licitaciones o celebraron los contratos de que
trata el literal anterior estando inhabilitados;
c. Quienes dieron lugar a la declaratoria de caducidad;
d. Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la pena accesoria de
interdiccin de derechos y funciones pblicas y quienes hayan sido
sancionados disciplinariamente con destitucin;
e. Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir el contrato estatal
adjudicado;
f. Los servidores pblicos;
g. Quienes sean cnyuges o compaeros permanentes
3
y quienes se
encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad o segundo de
afinidad con cualquier otra persona que formalmente haya presentado
propuesta para una misma licitacin o concurso;
4

h. Las sociedades distintas de las annimas abiertas, en las cuales el
representante legal o cualquiera de sus socios tenga parentesco en segundo
grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el representante legal o

3 La referencia a compaeros permanentes fue declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante
Sentencia C-029 de 2009, en el entendido de que en igualdad de condiciones, ellas comprenden tambin a
los integrantes de las parejas de un mismo sexo.
4 Esta inhabilidad busca evitar que personas con posibles intereses acordes alteren el curso del proceso de
seleccin participando simultneamente en l. As, el legislador presume que los cnyuges o compaeros
permanentes y los familiares cercanos (como padres, abuelos, hermanos, esposos, suegros, etc.) comparten
intereses por lo que no resulta lgico que compitan en un proceso de seleccin.




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con cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente haya
presentado propuesta, para una misma licitacin;
5

i. Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la
caducidad, as como las sociedades de personas de las que aqullos formen
parte con posterioridad a dicha declaratoria.

El numeral 2 del mismo artculo prev que tampoco podrn participar en licitaciones ni
celebrar contratos estatales con la entidad respectiva:

a. Quienes fueron miembros de la junta o consejo directivo o servidores pblicos de la
entidad contratante. Esta incompatibilidad solo comprende a quienes
desempearon funciones en los niveles directivo, asesor o ejecutivo y se extiende
por el trmino de un (1) ao, contado a partir de la fecha del retiro;
b. Las personas que tengan vnculos de parentesco, hasta el segundo grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil con los servidores pblicos de
los niveles directivo, asesor ejecutivo o con los miembros de la junta o consejo
directivo, o con las personas que ejerzan el control interno o fiscal de la entidad
contratante,
c. El cnyuge compaero o compaera permanente del servidor pblico en los niveles
directivo, asesor, ejecutivo, o de un miembro de la junta o consejo directivo, o de
quien ejerza funciones de control interno o de control fiscal
6
;
d. Las corporaciones, asociaciones, fundaciones y las sociedades annimas que no
tengan el carcter de abiertas, as como las sociedades de responsabilidad limitada
y las dems sociedades de personas en las que el servidor pblico en los niveles
directivo, asesor o ejecutivo, o el miembro de la junta o consejo directivo, o el
cnyuge, compaero o compaera permanente o los parientes hasta el segundo
grado de consanguinidad, afinidad o civil de cualquiera de ellos, tenga participacin
o desempee cargos de direccin o manejo;

5 Como en el literal anterior, esta inhabilidad busca evitar que personas con posibles intereses acordes
alteren el curso del proceso de seleccin participando simultneamente en l. En este caso la presuncin de
compartir intereses se extiende no solo a las personas naturales que sean cnyuges o compaeros
permanentes o familiares cercanos (como padres, abuelos, hermanos, esposos, suegros, etc.) sino a las
sociedades en la que sean representantes legales o socios. Es importante aclarar que esta inhabilidad no se
aplica a las sociedades annimas abiertas, habida cuenta de la independencia que implica su estructura y
naturaleza.
6 ibdem




18
e. Los miembros de las juntas o consejos directivos. Esta incompatibilidad solo se
predica respecto de la entidad a la cual prestan sus servicios y de las del sector
administrativo al que la misma est adscrita o vinculada.

Por su parte, la Ley 1474 de 2011, contempla las siguientes inhabilidades que se
incorporan al artculo 8 de la Ley 80 de 1993, antes citado, as:

Inhabilidad para contratar de quienes incurran en actos de corrupcin.

Las personas naturales que hayan sido declaradas responsables judicialmente por la
comisin de delitos de peculado, concusin, cohecho, prevaricato en todas sus
modalidades y soborno transnacional, as como sus equivalentes en otras jurisdicciones.
Esta inhabilidad se extender a las sociedades de que sean socias tales personas, con
excepcin de las sociedades annimas abiertas.

Esta inhabilidad se extender a las sociedades en las que sean socias tales personas, a sus
matrices y a sus subordinadas, con excepcin de las sociedades annimas abiertas. La
inhabilidad prevista en este literal se extender por un trmino de veinte (20) aos.

Inhabilidad para contratar de quienes financien campaas polticas.

Las personas que hayan financiado campaas polticas a la Presidencia de la Repblica, a
las gobernaciones o a las alcaldas con aportes superiores al dos punto cinco por ciento
(2.5%) de las sumas mximas a invertir por los candidatos en las campaas electorales en
cada circunscripcin electoral, no podrn celebrar contratos con las entidades pblicas,
incluso descentralizadas, del respectivo nivel administrativo para el cual fue elegido el
candidato.

La inhabilidad se extender por todo el perodo para el cual el candidato fue elegido. Esta
causal tambin operar para las personas que se encuentren dentro del segundo grado de
consanguinidad, segundo de afinidad, o primero civil de la persona que ha financiado la
campaa poltica.

Esta inhabilidad comprender tambin a las sociedades existentes o que llegaren a
constituirse distintas de las annimas abiertas, en las cuales el representante legal o
cualquiera de sus socios hayan financiado directamente o por interpuesta persona
campaas polticas a la Presidencia de la Repblica, a las gobernaciones y las alcaldas.





19
La inhabilidad contemplada en esta norma no se aplicar respecto de los contratos de
prestacin de servicios profesionales.

Inhabilidad para que ex empleados pblicos contraten con el Estado.
Directa o indirectamente las personas que hayan ejercido cargos en el nivel directivo en
entidades del Estado y las sociedades en las cuales estos hagan parte o estn vinculados a
cualquier ttulo, durante los dos (2) aos siguientes al retiro del ejercicio del cargo pblico,
cuando el objeto que desarrollen tenga relacin con el sector al cual prestaron sus
servicios.

Esta incompatibilidad tambin operar para las personas que se encuentren dentro del
primer grado de consanguinidad, primero de afinidad, o primero civil del ex empleado
pblico.


2.2.2 Cmo enterarse de los procesos de contratacin.

Tal como se expuso antes, en aras del principio de transparencia, las actuaciones de la
administracin son pblicas salvo excepciones legales. En los procesos contractuales los
informes, conceptos y decisiones se deben dar a conocer y tener la cualidad de
controvertibles en la medida en que todos los interesados de un determinado proceso
contractual pueden discutir y expresar observaciones.

Para ello existe el Sistema Electrnico de Contratacin Pblica, conocido como el SECOP.
Este contiene la actividad contractual que se ejecuta con recursos pblicos, publica los
documentos y actos del proceso contractual, y permite consultar la informacin por
modalidad de seleccin, entidad contratante, contratista y valor del contrato. Colombia
Compra Eficiente es actualmente responsable del SECOP y se puede acceder a l a travs
de la direccin electrnica www.colombiacompra.gov.co.

El SECOP fue creado por la la Ley 1150 de 2007, artculo 3 que seala que la
sustanciacin de las actuaciones, la expedicin de los actos administrativos, los
documentos, contratos y en general los actos derivados de la actividad precontractual y
contractual, podrn tener lugar por medios electrnicos. Para el trmite, notificacin y
publicacin de tales actos, podrn utilizarse soportes, medios y aplicaciones electrnicas.
Con el fin de materializar estos objetivos el Gobierno Nacional desarrollar el Sistema
Electrnico para la Contratacin Pblica, SECOP, el cual:






20

a. Dispondr de las funcionalidades tecnolgicas para realizar procesos de
contratacin electrnicos;
b. Servir de punto nico de ingreso de informacin y de generacin de reportes para
las entidades estatales y la ciudadana;
c. Contar con la informacin oficial de la contratacin realizada con dineros pblicos,
para lo cual establecer los patrones a que haya lugar y se encargar de su difusin
a travs de canales electrnicos y;
d. Integrar el Registro nico Empresarial de las Cmaras de Comercio, el Diario nico
de Contratacin Estatal
7
y los dems sistemas que involucren la gestin contractual
pblica. As mismo, se articular con el Sistema de Informacin para la Vigilancia de
la Contratacin Estatal, SICE, creado por la Ley 598 de 2000
8
, sin que este pierda su
autonoma para el ejercicio del control fiscal a la contratacin pblica.

Asimismo, el artculo 19 del Decreto 1510 de 2013 prev que las entidades estatales estn
obligadas a publicar en el SECOP los Documentos del proceso y los actos administrativos
del proceso de contratacin, dentro de los tres (3) das siguientes a su expedicin. La
oferta que debe ser publicada es la del adjudicatario del proceso de contratacin.

La Entidad estatal est obligada a publicar oportunamente el aviso de convocatoria o la
invitacin en los procesos de contratacin de mnima cuanta y el proyecto de pliegos de
condiciones en el SECOP para que los interesados en el proceso de contratacin puedan
presentar observaciones o solicitar aclaraciones en el trmino previsto para ello.




En los procesos de contratacin adelantados bajo las modalidades de seleccin de mnima
cuanta y contratacin directa, no es necesaria la expedicin y publicacin del aviso de
convocatoria en el SECOP.

Ahora bien, sin erjuicio de la obligacin a cargo de todas las entidades estatales de
publicar sus procesos contractuales en el SECOP, tambin pueden publicar esta
informacin en otros medios de difusin como su propia pgina web, y en el caso del

7Derogado por el Decreto Ley 019 de 2012. Articulo 223
8Derogado por el Decreto Ley 019 de 2012. Articulo 222
Los documentos de las operaciones que se realicen en bolsa de
productos no tienen que ser publicados en el SECOP.




21
Distrito Capital en Contratacin a la Vista, cuya direccin web es
http://www.contratacionbogota.gov.co

Contratacin a la Vista fue creada por la Circular 5 del 8 de noviembre de 2002, norma
derogada por el Decreto Distrital 654 de 2011, que a su vez define dicho portal como

La herramienta idnea para garantizar la transparencia en la contratacin de las
entidades y organismos distritales, como mecanismo de informacin para los
ciudadanos y para la Administracin y dispositivo para la mejor gestin contractual, es
el conducto indispensable para que los entes pblicos cumplan con las obligaciones
contradas legalmente. Su administracin se encuentra a cargo de la Secretara General
de la Alcalda Mayor de Bogot.

La Directiva 08 de agosto 21 de 2012 del Alcalde Mayor de Bogot D.C., hace un llamado a
las entidades y organismos del Distrito Capital para que a travs de la contratacin estatal,
como mecanismo ms importante de ejecucin presupuestal, se garantice el cumplimiento
de los fines estatales, la continua y eficiente presentacin de los servicios pblicos y la
efectividad de derechos e intereses ciudadanos.

Dicha Directiva, entre otras recomendaciones dirigidas a los servidores pblicos que
participan en la actividad contractual,





Lo anterior sin perjuicio de continuar incorporando la informacin contractual en el portal
de "Contratacin a la Vista", instrumento de control y seguimiento al interior del Distrito
Capital, y herramienta para la toma de decisiones y respuestas a solicitudes de
informacin, sin que ello permita obviar la obligacin legal de publicar la informacin de
los procedimientos y actos asociados a los procesos de contratacin en el SECOP, de
manera completa, oportuna y actualizada. La informacin incorporada en el SECOP debe
ser consistente con la que se incorpore en el portal Contratacin a la Vista".
Recuerda que el nico medio de publicacin de la informacin de los
procesos contractuales a travs del cual se materializa la publicidad de
esta actividad es el SECOP, instrumento de apoyo a la gestin
contractual de las entidades estatales, que permite la interaccin de
stas con los proponentes, los contratistas, la comunidad y los rganos
de control".





22

En otras palabras las entidades distritales deben publicar su actividad contractual tanto en
el SECOP como en Contratacin a la Vista. La informacin en ambos portales web debe
ser consistente y veraz.


2.3 Una actividad contractual responsable.

El principio de responsabilidad en la gestin contractual es el contrapeso a la autonoma
que el Estatuto de Contratacin otorga a los responsables de esta actividad. Este principio
se traduce en que tanto los servidores pblicos como los contratistas responden por sus
acciones y omisiones civil y penalmente. Los servidores pblicos adicionalmente
respondern en materia disciplinaria.

La responsabilidad debe ser entendida en el marco del cumplimiento de los fines del
Estado y de la contratacin misma. Es decir que los servidores pblicos y los contratistas
respondern porque su actuar sea coherente con la necesidad y conveniencia plasmada en
los estudios previos.

El fundamento normativo de este principio es la Ley 80 de 1993, articulo 26, segn el cual
el servidor pblico, entre otros, est obligado a buscar el cumplimiento de los fines de la
contratacin, a vigilar la correcta ejecucin del objeto contratado y a proteger los derechos
de la entidad, del contratista y de los terceros que puedan verse afectados por la ejecucin
del contrato.

Cabe resaltar que la responsabilidad se predica de la accin u omisin en el cumplimiento
de obligaciones en el caso de los contratistas y de funciones a cargo de los servidores
pblicos y que ambas situaciones pueden conllevar consecuencias disciplinarias, civiles o
penales. Los daos que se cause por la accin u omisin de los servidores pblicos
contrarios a la ley, debern ser indemnizados.

La responsabilidad de los servidores pblicos se despliega en todas las etapas del proceso,
desde la planeacin de la contratacin (elaborar los estudios previos, justificar la
necesidad de la contratacin, establecer los criterios de ponderacin), durante el proceso
de seleccin del contratista (escoger la mejor oferta, responder las observaciones
presentadas por los oferentes, etc.), en la ejecucin del contrato (ejerciendo el seguimiento
y control) y hasta la liquidacin del contrato (realizando el balance de la ejecucin del
contrato u omitiendo liquidar el contrato).





23
As, las entidades y los servidores pblicos, respondern cuando hubieren abierto proceso
de seleccin sin haber elaborado previamente los correspondientes pliegos de
condiciones, diseos, estudios, planos y evaluaciones que fueren necesarios, o cuando
hayan sido elaborados en forma incompleta, ambigua o confusa que conduzcan a
interpretaciones o decisiones de carcter subjetivo por parte de aquellos.

En igual sentido, los contratistas respondern cuando formulen propuestas en las que se
fijen condiciones econmicas y de contratacin artificialmente bajas con el propsito de
obtener la adjudicacin del contrato. Tambin respondern por haber ocultado al
contratar, inhabilidades, incompatibilidades o prohibiciones, o por haber suministrado
informacin falsa. A efectos de determinar la falsedad de la informacin, la entidad podr
adelantar las gestiones necesarias para verificar la veracidad de la misma y en caso tal,
requerir a la Fiscala General de la Nacin para que determine la existencia de falsedad de
documentos pblicos o privados. Los contratistas tambin respondern por la buena
calidad de los bienes o servicios objeto del contrato.

Cabe resaltar que de acuerdo con el artculo 26 de la Ley 80 de 1993, la responsabilidad
de la direccin y manejo de la actividad contractual y la de los procesos de seleccin ser
del jefe o representante de la entidad estatal quien no podr trasladarla a las juntas o
consejos directivos de la entidad, ni a las corporaciones de eleccin popular, a los comits
asesores, ni a los organismos de control y vigilancia de la misma.

En la prctica resulta comn que el jefe de la entidad delegue la funcin de ordenacin del
gasto en otro funcionario que se encarga directamente de las actividades administrativas
de la entidad. Es importante aclarar que cada participante en la delegacin (delegante y
delegatario) conserva cierto mbito de responsabilidad en el ejercicio de la funcin
delegada, por lo cual por el hecho de acudir a este mecanismo, el titular de la funcin (en
este caso el Jefe de la entidad) no queda exento totalmente de responsabilidad.

La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha precisado que la delegacin no exime en
forma absoluta de responsabilidad al delegante, sobre quien eventualmente puede recaer
bajo determinadas circunstancias. En efecto, en la sentencia C-372 de 2002 (M.P. Jaime
Crdoba Trivio), en la cual se hace un amplio examen de esta figura, la Corte precis que
en cuanto la Constitucin Poltica atribuye responsabilidad por el ejercicio del cargo, bien
por omisin o extralimitacin de funciones (art. 6), cada participante en la delegacin
responde por sus decisiones y no por las decisiones que incumben a los dems.

En igual sentido el Consejo de Estado ha dicho que
9
:

9 Exp. 161-00646/03, MP. Dora Anas Cifuentes Ramrez




24

() el esquema anterior no significa, tal como lo seala el juez constitucional, que al no
responder el delegante por las decisiones del delegatario, conforme al art. 211 de la Carta,
aquel no deba ser el responsable por lo que, como titular de la competencia delegada, le
corresponde en relacin con la delegacin, porque esta figura no constituye un medio por el
cual el titular de la funcin se desprenda por completo de la materia delegada.

En punto a lo anterior, acudiendo a la regulacin constitucional y legal de la figura, la Corte
recuerda que al delegante se le atribuyen una serie de facultades en su condicin de titular del
empleo, las cuales debe ejercer en relacin con la delegacin producida y en el marco de su
vnculo con el delegatario. Esas atribuciones tienen que ver con medidas de instruccin, el
sealamiento de polticas y orientaciones generales en aplicacin del principio de unidad de la
administracin, la revisin y seguimiento de las decisiones del delegatario y la revocacin del
acto de delegacin. Igualmente, indica la Corte Constitucional, al delegante corresponden
deberes de direccin, orientacin, seguimiento y control del ejercicio de la delegacin.

2.3.1 La supervisin y la interventora: su papel en el xito o fracaso del contrato.

La supervisin consiste en el seguimiento tcnico, administrativo, financiero, contable, y
jurdico que sobre el cumplimiento del objeto del contrato, es ejercida por la misma
entidad estatal cuando no requieren conocimientos especializados. Para la supervisin, la
entidad estatal podr contratar personal de apoyo, a travs de los contratos de prestacin
de servicios que sean requeridos.

Por su parte, la interventora consiste en el seguimiento tcnico que sobre el cumplimiento
del contrato realiza una persona natural o jurdica contratada para tal fin por la Entidad
estatal, cuando el seguimiento del contrato suponga conocimiento especializado en la
materia, o cuando la complejidad o la extensin del mismo lo justifiquen.

No obstante, cuando la entidad lo encuentre justificado y acorde a la naturaleza del
contrato principal, podr contratar el seguimiento administrativo, tcnico, financiero,
contable, jurdico del objeto o contrato dentro de la interventora.



Los interventores de obra, generalmente, son profesionales en el rea de la construccin o
afines, o personas jurdicas conformadas por stos y acreditadas como consultores.
La interventora y la supervisin tienen el mismo fin: vigilar y controlar
que el objeto del contrato o convenio se cumpla a cabalidad; en ambos
eventos es recomendable que la persona que desarrolla la vigilancia
contractual cuente con conocimientos tcnicos que se relacionen
directamente con el objeto contractual.





25

Fuente: Secretara General de la Alcalda Mayor
de Bogot, D.C.


Igualmente, en el caso de los supervisores debe tenerse en cuenta para su designacin que
la persona cuente con los conocimientos que le permitan dar el concepto frente al
cumplimiento del objeto contractual.

Ninguna orden del interventor de una obra podr darse verbalmente. Es obligatorio para el
interventor entregar por escrito sus rdenes o sugerencias y ellas deben enmarcarse
dentro de los trminos del respectivo contrato.
10


El supervisor iniciar su actividad una vez se encuentre perfeccionado el contrato, esto es,
suscrito, registrado y con aprobacin de la pliza respectiva, si a ello hubiere lugar. No
obstante, quien haya sido designado supervisor de un contrato por parte de la dependencia
respectiva, deber estar atento y realizar el seguimiento correspondiente para que el
contrato se encuentre debidamente registrado y que el contratista allegue, dentro del
trmino sealado en el contrato, los mecanismos de cobertura solicitados.

Teniendo en cuenta que la supervisin recae sobre el cargo situado en una dependencia,
en el evento en que se presente la ausencia por entre otras causas (vacaciones, permiso,
comisin, licencia y retiro de la entidad), esta labor recaer automticamente en el jefe
inmediato del supervisor o en el funcionario encargado, en los casos en que se realice
dicho encargo. El supervisor, adems, vigilar la ejecucin y cumplimiento del objeto del
contrato durante todo el tiempo de su vigencia. Esta funcin solo cesar una vez expire el
plazo de ejecucin previsto en el contrato o cuando se suscriba el acta de liquidacin del
contrato en los casos en que esta se requiera.

Lo anterior sin perjuicio de las obligaciones que continen vigentes con posterioridad al
vencimiento del plazo o a la liquidacin del mismo, tales como las relacionadas con las
garantas extendidas asociadas a los bienes y servicios que por su naturaleza sean objeto
de este tipo de garantas, las cuales comprenden el mantenimiento preventivo de los
bienes adquiridos, repuestos y dems actividades que
se hayan contemplado dentro de estas garantas
ofrecidas por el contratista.

Asimismo, estar a cargo del supervisor adelantar las
gestiones pertinentes relacionadas con la
confidencialidad de la informacin y los trmites de
derechos de autor en los casos en que aplique.


10 A continuacin se har referencia de manera indistinta a la interventora y a los interventores bajo el
trmino de supervisin y supervisores, respectivamente.




26
En la etapa contractual al supervisor le corresponde la coordinacin, vigilancia y control de
la ejecucin del objeto contratado para garantizar que las obligaciones contractuales se
cumplan. Para ello, debe revisar los documentos y antecedentes del contrato a suscribir,
los derechos y obligaciones de las partes y, en particular, los mecanismos establecidos en
el contrato para el reconocimiento de los derechos de contenido econmico. Tambin, le
corresponde al supervisor desarrollar las actividades necesarias para evitar la ocurrencia
de riesgos que puedan comprometer a la entidad frente al contratista.

El supervisor deber suscribir conjuntamente con el contratista, cuando as se pacte en el
contrato y dentro del trmino establecido en el mismo, las actas de iniciacin, de recibo de
bienes o prestacin de servicios, segn el caso.

Igualmente cuando se pacten cronogramas con el contratista durante la ejecucin del
objeto del contrato, ya sea por la entrega de productos o para la realizacin de actividades,
el supervisor deber solicitar las modificaciones respectivas ante el Ordenador de Gasto
correspondiente en los casos en que se deban modificar fechas, con el fin de que tramite el
otros. En estos casos, el supervisor deber justificar la modificacin a los mismos cuando
por razones tcnicas, o dada la naturaleza del contrato, resulte necesario.

Cuando se aprecien graves irregularidades e incumplimientos en la ejecucin de un
contrato que amenacen su paralizacin, es obligacin de los supervisores informar por
escrito al Ordenador del Gasto o a las dependencias de la entidad que estime pertinentes,
con el fin de iniciar las acciones correspondientes.

El supervisor deber constatar, a la fecha de vencimiento del contrato, que este se cumpli
en su totalidad; si tiene dudas sobre la ejecucin del mismo, no podr expedir el
certificado de cumplimiento final, hasta tanto tenga certeza de su cumplimiento. En este
caso, si existe un posible incumplimiento por parte del contratista, el supervisor debe
requerir por escrito al contratista para que cumpla con las obligaciones en los trminos y
condiciones pactadas.

Cuando el contratista no atienda los requerimientos satisfactoria u oportunamente, el
supervisor deber informar este hecho al ordenador del gasto o a las dependencias
correspondientes, con el fin de que se cite al contratista a la audiencia del debido proceso
sealado en el artculo 17 de la Ley 1150 de 2007 y el artculo 86 de la Ley 1474 de 2011,
para escuchar sus argumentos y con base en esto la entidad tomar la decisin pertinente.
Esto significa que al contratista se le debe dar la oportunidad de controvertir los
requerimientos que se le formulen, de ser odo y de hacer valer sus puntos de vista sobre
el particular.





27

De igual modo, el supervisor deber verificar que se expidan los respectivos Registros
Presupuestales para las adiciones, modificaciones y cesiones de los contratos a su cargo.
Para los casos de contratos que se ejecutan en ms de una vigencia, se debe verificar que
el primer da hbil de cada vigencia se expida el respectivo Registro Presupuestal para
garantizar que el contrato no se encuentre desamparado.

Si la naturaleza del contrato lo requiere, y as se estipul en el mismo, el supervisor junto
con el contratista, debern elaborar actas de recibo parcial de bienes o servicios teniendo
en cuenta que en ningn caso el valor de la sumatoria de las entregas parciales podr
superar el valor total del contrato.

El supervisor debe verificar que las especificaciones y condiciones particulares de los
bienes entregados o los servicios prestados, correspondan a las solicitadas, definidas y
aceptadas en el contrato. Para tal fin, realizar inspecciones y controles de calidad sobre
los bienes suministrados, los servicios prestados, los trabajos ejecutados y los materiales
entregados, con el propsito de establecer si ellos cumplen con las condiciones y
especificaciones tcnicas preestablecidas. El supervisor se abstendr de expedir recibo a
satisfaccin si los bienes entregados o los servicios prestados no corresponden a las
calidades y especificaciones exigidas.

Para la realizacin de pagos o desembolsos de contratos de ejecucin de proyectos o
administracin de recursos, los supervisores debern velar por el cumplimiento de los
plazos establecidos en los contratos y, previo a autorizar el pago, verificar el cumplimiento
de todas las obligaciones contractuales y el pago de aportes al Sistema de Seguridad
Social Integral del contratista para el respectivo periodo.

Si durante la ejecucin del contrato se presentan situaciones que afecten uno o varios de
los aspectos inicialmente pactados en el mismo, el supervisor deber solicitar
oportunamente la adicin, prrroga, modificacin o cesin, segn el caso. Antes de hacer
la solicitud, el supervisor debe tener en cuenta que la adicin o modificacin no puede
cambiar sustancialmente el objeto inicial del contrato de forma tal que se termine
convirtiendo en un nuevo contrato.

En la etapa pos-contractual, el supervisor deber tramitar el acta de terminacin del
En materia presupuestal, antes de iniciar la ejecucin de cualquier
contrato, el supervisor debe verificar la expedicin del respectivo
Registro Presupuestal. Nunca se podr autorizar la prestacin de
ningn servicio o suministro de bienes sin cumplirse con este requisito.





28
contrato y su liquidacin en los casos en que esta sea necesaria, una vez finalice el mismo
y se expida el ltimo recibo a satisfaccin de los bienes o servicios contratados.

2.3.2 Tipos de responsabilidad asociadas a la actividad contractual.

Dada la importancia de la supervisin, a travs de la cual se garantiza la correcta ejecucin
de los recursos pblicos, la ley prev que la accin defectuosa o la omisin en el
seguimiento a la gestin contractual por parte de los funcionarios encargados de ejercerla,
as como de quienes sean contratados externamente para este fin, los podr hacer
responsables civil, penal, y disciplinariamente de conformidad con lo sealado en el
artculo 44 de la Ley 1474 de 2011.

Responsabilidad Disciplinaria
Cuando el supervisor incurra en cualquiera de las conductas o comportamientos previstos
en la Ley 734 de 2002 que impliquen incumplimiento de los deberes, extralimitacin en el
ejercicio de derechos y funciones, prohibiciones, o violacin al rgimen de inhabilidades e
incompatibilidades, impedimentos o conflictos de intereses, podr dar lugar a la
imposicin de sanciones tales como: Destitucin del cargo e inhabilidad para desempear
cargos pblicos entre 10 y 20 aos, suspensin en el ejercicio del cargo entre uno y doce
meses, multa hasta de 90 das de salario o amonestacin escrita con copia a la hoja de
vida, previo proceso disciplinario que garantice su derecho a la defensa.

Si bien en principio la responsabilidad disciplinaria se predica de los servidores pblicos
por el incumplimiento de sus deberes y prohibiciones, cuando la interventora o
supervisin sea ejercida por un particular, este tambin es sujeto disciplinable, de acuerdo
con el artculo 53 de la Ley 734 de 2002.




Cabe anotar que adems del deber de todo servidor pblico de cumplir y hacer que se
cumplan los deberes contenidos en la Constitucin y la ley (Artculo 34 Nm. 1 Ley 734 de
2002), el Cdigo nico Disciplinario describe las siguientes conductas relacionadas con la
actividad contractual como faltas disciplinarias gravsimas:


Las faltas disciplinarias se configuran por accin u omisin.




29
a. Contraer obligaciones con personas naturales o jurdicas con las cuales se tengan
relaciones oficiales en razn del cargo que desempea violando el rgimen de
inhabilidades e incompatibilidades sealadas en las normas vigentes. (art. 48 Nm.
18 Ley 734 de 2002).
b. Asumir compromisos sobre apropiaciones presupuestales inexistentes o en exceso
del saldo disponible de apropiacin o que afecten vigencias futuras, sin contar con
las autorizaciones pertinentes (Art. 48 Nm. 22 Ley 734 de 2002).
c. Celebrar contrato de prestacin de servicios cuyo objeto sea el cumplimiento de
funciones pblicas o administrativas que requieran dedicacin de tiempo completo
e impliquen subordinacin y ausencia de autonoma respecto del contratista, salvo
las excepciones legales (Art. 48 Nm. 29 Ley 734 de 2002).
d. Intervenir en la tramitacin, aprobacin, celebracin o ejecucin de contrato estatal
con persona que est incursa en causal de incompatibilidad o inhabilidad prevista
en la Constitucin o en la ley, o con omisin de los estudios tcnicos, financieros y
jurdicos previos requeridos para su ejecucin o sin la previa obtencin de la
correspondiente licencia ambiental (Art. 48 Nm. 30 Ley 734 de 2002).
e. Participar en la etapa precontractual o en la actividad contractual, en detrimento
del patrimonio pblico, o con desconocimiento de los principios que regulan la
contratacin estatal y la funcin administrativa contemplados en la Constitucin y
en la ley (Art. 48 Nm. 31 Ley 734 de 2002).
f. Declarar la caducidad de un contrato estatal o darlo por terminado sin que se
presenten las causales previstas en la ley para ello (Art. 48 Nm. 32 Ley 734 de
2002).
g. Aplicar la urgencia manifiesta para la celebracin de los contratos sin existir las
causales previstas en la ley (Art. 48 Nm. 33 Ley 734 de 2002).
h. No exigir, el interventor, la calidad de los bienes y servicios adquiridos por la
entidad estatal, o en su defecto, los exigidos por las normas tcnicas obligatorias, o
certificar como recibida a satisfaccin, obra que no ha sido ejecutada a cabalidad.
(Art. 48 Nm. 34 Ley 734 de 2002, 34. Modificado por el Pargrafo 1 del art. 84, Ley
1474 de 2011.)

Responsabilidad Penal
Cuando la accin u omisin del supervisor o interventor se constituya en delito, stos
podrn ser sancionados con penas que oscilan entre los cuatro (4) y doce (12) aos de
prisin. Es el caso, por ejemplo, del inters indebido en la celebracin de contratos, o
cuando se tramite, celebre o liquide un contrato sin el cumplimiento de los requisitos




30
legales.

Algunas de las acciones u omisiones en el mbito contractual no solo tienen efectos en
materia disciplinaria sino que tambin tiene relevancia para el derecho penal, debido a
que aquella conducta realizada por dicho autor se encuentra tipificada como delito en el
Cdigo Penal. Es el caso del peculado, concusin, cohecho, celebracin indebida de
contratos, trfico de influencias, enriquecimiento ilcito, prevaricato, abuso de autoridad y
otras infracciones.

Por su parte, la Ley 80 de 1993 en el artculo 57 seala que el servidor pblico que realice
alguna de las conductas tipificadas en los artculos 144, 145 y 146 del antiguo Cdigo
Penal, incurrir en prisin de cuatro (4) a doce (12) aos y en multa de veinte (20) a ciento
cincuenta (150) salarios mnimos legales mensuales, imponiendo sanciones superiores a
las inicialmente previstas en ese Cdigo.

La ley 80 de 1993, tipifica en su artculo 56 que este tipo de sanciones tambin se pueden
aplicar a los particulares que participen en este tipo de conductas, refirindose a
contratistas, interventores, consultores y asesores, quienes seran particulares que cumplen
una funcin pblica en cuanto a la celebracin, ejecucin y liquidacin de contratos que se
celebren con el Estado.

Se destacan las siguientes conductas constitutivas de hechos punibles:

Violacin al rgimen legal de inhabilidades e incompatibilidades (Art. 408 Ley 599
de 2000, modificado por el art. 33, Ley 1474 de 2011).
Inters Indebido en la Celebracin de Contratos (Art. 409 Ley 599 de 2000,
modificado por el art. 33, Ley 1474 de 2011).
Contrato sin cumplimiento de requisitos legales (Art. 410 Ley 599 de 2000,
modificado por el art. 33, Ley 1474 de 2011).

Responsabilidad Civil
Cuando la entidad o un tercero sufran un detrimento patrimonial como consecuencia de la
accin u omisin de los servidores pblicos involucrados en la actividad contractual, de las
labores de supervisin o de los contratistas, quienes tenan a cargo estas labores
respondern pecuniariamente por el dao ocasionado.




31

Fuente: Secretara General de la Alcalda Mayor
de Bogot, D.C.


Uno de los principales elementos que se deben dar para que exista una responsabilidad
civil es que se cause un dao o bien sea a la persona o al patrimonio de esta, dao que es
netamente privado. Tambin se debe tener en cuenta a la hora de hablar de
responsabilidad civil el hecho de que tiene diferentes connotaciones dependiendo de la
fuente donde proceda, de esta manera se habla de responsabilidad civil:

Contractual
En este tipo de responsabilidad se habla bsicamente cuando se debe reparar un perjuicio
por el incumplimiento, retraso o el cumplimiento defectuoso de las obligaciones
plasmadas en el contrato, para que se pueda adecuar este tipo de conducta se hace
necesario que haya un nexo de causalidad entre la persona que infringi el dao y la
persona afectada y puesto que el dao sea con fecha a la relacin contractual.
Extracontractual: en este tipo de responsabilidad se habla bsicamente cuando no existe
relacin alguna entre la persona que infringe o comete el dao y la persona afectada a la
cual se le debe reparar dicho dao causado; en tal caso que exista con anterioridad una
relacin entre la vctima y la persona que infringe el dao ese dao no tiene consecuencia
de dicha relacin si no que surge por circunstancias ajenas, pero que la persona que
comete ese detrimento tiene la obligacin de subsanar dicho menoscabo.

Ahora bien, frente a esta primera divisin encontramos una segunda subdivisin:

Responsabilidad subjetiva: en esta se necesita mucho ms que el dao, pues tiene como
requisito tambin que ese dao haya surtido de la intencin dolosa o culposa de la
persona que cometi la conducta, y tambin se hace necesario que exista una relacin de
causalidad entre el dao y el actuar doloso o culposo de la persona que infringi el dao,
existiendo estos tres elementos se hace responsable la persona que realiz el detrimento
de pagar dicho perjuicio.
Responsabilidad objetiva: su principal
caracterstica es el hecho que produce aquel
resultado daoso, en esta teora no tiene campo
de accin si el actor del hecho daoso acta con
culpa o con dolo, su campo de accin se enfoca
bsicamente entre la relacin del el dao
causado, la relacin de causalidad que existe




32
entre el hecho y la accin ejercida, de lo cual para que haya lugar a una indemnizacin
solo se necesita probar la relacin de una omisin o accin y el nexo de causalidad entre
el dao y la accin u omisin.

Esta explicacin resulta importante toda vez que si una entidad pblica indemniza el
perjuicio causado a un tercero o al contratista, se encuentra obligada a repetir contra el
funcionario que habra incurrido en la accin u omisin que caus dicho perjuicio,
instancia en la cual es fundamental la intencionalidad del sujeto procesal.

Responsabilidad Fiscal
Cuando el Estado busca el resarcimiento de los daos ocasionados al patrimonio pblico
como consecuencia de la conducta dolosa o culposa del funcionario pblico.

Este tipo de responsabilidad se relaciona con aquellas actividades adelantadas por la
Contralora General de la Repblica y la Contralora de Bogot, la cual tiene como fin
establecer la responsabilidad de los servidores pblicos y los particulares, cuando en su
ejercicio de funciones fiscales proporcionen de forma dolosa o culposa un dao
patrimonial del Estado ya sea por accin u omisin, siendo de este modo una visin de
controlar y proteger los recursos econmicos, sancionando esta actuar errneo mediante el
pago de una indemnizacin monetaria que subsane el perjuicio ocasionado por la entidad
estatal.

En este caso el servidor pblico tambin afecta su propio patrimonio.

2.4 Cumplir con el deber: seleccin objetiva.

El deber de seleccin objetiva impone a las entidades contratantes la obligacin de
escoger la mejor oferta mediante la formulacin de criterios de seleccin, sin tener en
consideracin factores de afecto o de inters.

Este es un principio que orienta los procesos de contratacin estatal y al mismo tiempo es
el fin en s mismo de los procesos de seleccin. Rechaza la subjetividad en la seleccin del
contratista, prohibiendo la utilizacin de factores que afectan el derecho a la igualdad y
que no garantizan la escogencia de la mejor oferta. El artculo 5 de la ley 1150 de 2007,
define como objetiva la seleccin en la cual la escogencia se haga al ofrecimiento ms
favorable a la entidad y a los fines que ella busca, sin tener en consideracin factores de
afecto o de inters y, en general, cualquier clase de motivacin subjetiva.




33

Adicionalmente el artculo citado describe los criterios o factores de escogencia y
calificacin que deben tener en cuenta las entidades en los pliegos de condiciones o sus
equivalentes, sin perjuicio de que incluyan factores adicionales. La favorabilidad de la
propuesta no puede obedecer a factores diferentes de los enunciados en el pliego de
condiciones.

No todos los factores de escogencia son de calificacin. Se ha establecido la previsin de
requisitos habilitantes, que deben cumplir todos los participantes en el proceso de
seleccin y que permiten equilibrar las condiciones mnimas entre ellos. La capacidad
jurdica y las condiciones de experiencia, capacidad financiera y de organizacin de los
proponentes son los requisitos habilitantes previstos en el numeral primero del artculo 5
mencionado. Estos requisitos no otorgan puntaje.

El numeral segundo ibdem, modificado por el artculo 88 de la Ley 1474 de 2011, prev
que la oferta ms favorable ser aquella que, teniendo en cuenta los factores tcnicos y
econmicos de escogencia y la ponderacin precisa y detallada de los mismos, contenida
en los pliegos de condiciones o sus equivalentes, resulte ser la ms ventajosa para la
entidad, sin que la favorabilidad la constituyan factores diferentes a los contenidos en
dichos documentos. Tambin dispone con precisin que en los contratos de obra pblica,
el menor plazo ofrecido no ser objeto de evaluacin. En los procesos para la seleccin de
consultores se har uso de factores de calificacin destinados a valorar los aspectos
tcnicos de la oferta o proyecto, distintos del precio.

De otra parte, cuando el objeto del contrato sea la adquisicin o suministro de bienes y
servicios de caractersticas tcnicas uniformes y comn utilizacin, el nico factor de
evaluacin es el menor precio ofrecido.

Los requisitos habilitantes y criterios de calificacin deben ser proporcionales a la
naturaleza del contrato a suscribir y su valor. As, por ejemplo el menor precio o el menor
plazo de ejecucin no siempre es la mejor oferta para satisfacer las necesidades de la
administracin; la columna vertebral del deber de seleccin objetiva es el ofrecimiento
ms favorable. Este es el que, teniendo en cuenta los factores objetivos de escogencia
previamente establecidos en el pliego de condiciones, resulta ser ms ventajoso para la
entidad y la necesidad que se pretende satisfacer.

La entidad estatal debe determinar la oferta ms favorable teniendo en cuenta las normas
aplicables a cada modalidad de seleccin del contratista. En la licitacin y la seleccin
abreviada de menor cuanta, la entidad estatal debe determinar la oferta ms favorable
teniendo en cuenta:




34

a. la ponderacin de los elementos de calidad y precio soportados en puntajes o
frmulas; o
b. la ponderacin de los elementos de calidad y precio que representen la mejor
relacin de costo-beneficio.

Si la entidad estatal decide determinar la oferta de acuerdo con el literal (b) debe sealar
en los pliegos de condiciones las condiciones tcnicas y econmicas mnimas de la oferta;
las condiciones tcnicas adicionales que representan ventajas de calidad o de fun-
cionamiento, tales como el uso de tecnologa o materiales que generen mayor eficiencia,
rendimiento o duracin del bien, obra o servicio; las condiciones econmicas adicionales
que representen ventajas en trminos de economa, eficiencia y eficacia, que puedan ser
valoradas en dinero, como por ejemplo la forma de pago, descuentos por adjudicacin de
varios lotes, descuentos por variaciones en programas de entregas, mayor garanta del bien
o servicio respecto de la mnima requerida, impacto econmico sobre las condiciones
existentes de la entidad estatal relacionadas con el objeto a contratar, mayor asuncin de
los riesgos, servicios o bienes adicionales y que representen un mayor grado de
satisfaccin para la entidad, entre otras; el valor en dinero que la entidad estatal asigna a
cada ofrecimiento tcnico o econmico adicional, para permitir la ponderacin de las
ofertas presentadas.



Como complemento del principio de seleccin objetiva se excluye la posibilidad de
rechazar las propuestas cuando falten documentos no comparativos de las ofertas,
garantizando con ello la pluralidad de oferentes para escoger la que ofrezca mejores
condiciones para la entidad. Los documentos no comparativos de las ofertas son aquellos
que permiten establecer las condiciones del proponente, pero que no otorgan puntaje o
calificacin con el objeto de determinar la mejor oferta. En otras palabras los documentos
referentes a los requisitos habilitantes de la propuesta son subsanables.



El deber de seleccin objetiva se complementa con los principios de economa,
transparencia, igualdad y responsabilidad.

La entidad estatal debe adjudicar al oferente que present la oferta con la
mejor relacin costo-beneficio y suscribir el contrato por el precio total
ofrecido.




35

A manera de ejemplo supongamos que una entidad pblica ha programado iniciar una
campaa de promocin y prevencin contra la influenza antes del mes de abril, cuando
comienza la temporada de invierno, para lo cual requiere distribuir quinientas (500) dosis
de vacunas a nivel nacional.

Teniendo en cuenta las necesidades de la entidad, deber ponderar los criterios de
escogencia de la mejor oferta. En este caso seran requisitos habilitantes que el bien
ofrecido cuente con los permisos y registros sanitarios de ley, que el oferente tenga
experiencia mnima en la comercializacin de medicamentos, capacidad jurdica (que el
objeto social y la calificacin en el Registro nico de Proponentes del oferente permitan la
ejecucin del contrato), y financiera para ejecutar el contrato a suscribir.

Adicionalmente, la entidad deber considerar la posibilidad de ponderar aspectos como el
precio, beneficios adicionales en productos mdicos, mayor experiencia en la
comercializacin de productos de salud, distribucin a nivel nacional, etc. Esta
ponderacin se plasma en el pliego de condiciones otorgando diferente puntaje a los
criterios de calificacin, de acuerdo con su importancia.

As, por ejemplo, siendo 100 el puntaje mximo, se concede a quien ofrezca el menor
precio un puntaje de 30; a quien otorgue mayores beneficios adicionales en productos
mdicos 20 puntos; a quien acredite 5 aos de experiencia en la comercializacin de
productos de salud 10 puntos, a quien acredite 10 aos de experiencia en la
comercializacin de productos de salud 20 puntos; y a quien ofrezca mayores puntos de
distribucin a nivel nacional, se le concedern 30 puntos.

Entonces, previa convocatoria pblica se habran presentado tres (3) proponentes: a, b y c.

a. Propone entregar las quinientas dosis de vacunas en tres (3) meses, a un
precio unitario de $1.500 y otorga como beneficios adicionales la entrega de
igual nmero de jeringas.
b. Propone entregar las quinientas dosis de vacunas en un (1) mes, a un precio
unitario de $2.000 y entregarlas en 40 municipios del pas. Sin embargo solo
cuenta con tres aos de experiencia en la comercializacin de productos de
salud.
c. Propone entregar las quinientas dosis de vacunas, en tres (3) meses, a un
precio unitario de $2.100, otorga como beneficios adicionales entregar igual
nmero de jeringas, y ofrece distribuirlos en 80 municipios del pas. Tiene
cinco (5) aos de experiencia en la comercializacin de medicamentos.





36
A la luz de los criterios establecidos en el pliego de condiciones, c habra presentado la
oferta ms favorable a los intereses de la entidad. Es de resaltar que no es el menor precio
ofrecido, pero rene otras condiciones que permiten satisfacer la necesidad que dio origen
a la contratacin.




37
Captulo 3
Qu tipo de contrato debo celebrar?

El artculo 32 de la Ley 80 de 1993 define los contratos estatales como todos los actos
jurdicos generadores de obligaciones que celebren las entidades, bien sea que se
encuentren descritos en el derecho privado, en disposiciones especiales o que sean
producto de la autonoma de la voluntad de las partes, es decir lo que se conoce como
contratos atpicos. A ttulo enunciativo, el mismo artculo define los contratos de obra,
consultora, prestacin de servicios, concesin, encargo fiduciario y fiducia pblica.

En materia de contratacin estatal la tipologa del acto jurdico a celebrar es relevante,
porque ms all de la denominacin del mismo en el encabezado del documento, el tipo
de contrato es un criterio a tener en cuenta para establecer la modalidad de seleccin del
contratista. As, los contratos de prestacin de servicios se podrn celebrar mediante
contratacin directa, los de consultora mediante concurso de mritos y los de obra, por
convocatoria pblica (licitacin, menor o mnima cuanta).

Tambin dependiendo del tipo de contrato a celebrar ser obligatoria, facultativa o
prohibida la inclusin de clusulas excepcionales. Por ejemplo, en los contratos de obra
las clausulas excepcionales son obligatorias, en los contratos de prestacin de servicios
son facultativas y estn prohibidas en los contratos de compraventa. Tanto as, que si la
denominacin del contrato no corresponde con la realidad del mismo, el juez o los
organismos de control, segn el caso, podrn hacer caso omiso de ello y considerar su
verdadera naturaleza para examinar si se cumplieron o no los requisitos legales
correspondientes.

3.1 Contrato de obra.

El Estatuto General de Contratacin prev que los contratos de obra son los que celebren
las entidades estatales para la construccin, mantenimiento, instalacin y, en general, para
la realizacin de cualquier otro trabajo material sobre bienes inmuebles, cualquiera que
sea la modalidad de ejecucin y pago. Si bien ley vigente no hace distincin al respecto, la
doctrina ha entendido que la obra adquiere el calificativo de pblica si se encuentra
destinada a la prestacin de un servicio pblico o si se ejecuta con recursos pblicos.

No obstante, para el Estatuto General de Contratacin resulta irrelevante la destinacin de
la obra o la naturaleza del bien inmueble que se afecta con la obra (bien de uso pblico o




38
propiedad privada), basta con que sea un trabajo material sobre un inmueble contratado
por una de las entidades estatales descritas en el artculo 2 de la Ley 80 de 1993 o
financiado con recursos pblicos, para que se deba dar aplicacin al Estatuto General de
Contratacin y a sus disposicin particulares al contrato de obra.

Se trata entonces de una actividad material sobre un bien inmueble que puede o no
pertenecer al Estado y encontrarse o no destinado a la prestacin de un servicio pblico.
Ahora, todo tipo de actividad sobre un inmueble es un contrato de obra? Ser la
instalacin de divisiones modulares un contrato de obra?

La doctrina ha considerado que:

Para que pueda hablarse de contratos de obra, el trabajo material que se realice sobre el
inmueble debe transformarlo, y los bienes muebles instalados entrar a formar parte integral de
l como un todo. Sern contratos de obra, entonces, los que se celebren para la realizacin de
un trabajo material que altere, transforme o modifique un inmueble, o que se suponga la
instalacin de muebles en inmuebles; es decir, cuando los primeros entran a formar parte
integrante de los segundos.
11


Hay diferentes sistemas de pago en los contratos de obra, a saber: precios unitarios,
administracin delegada, gastos con reembolso y precio global. Los sistemas de pago no
tienen definicin legal, su regulacin y determinacin depende de la autonoma de la
voluntad de las partes, aunque, en realidad, es de la voluntad de las entidades estatales
quienes definen y describen la forma de pago en los pliegos de condiciones.

El sistema de precios unitarios es la modalidad utilizada con mayor frecuencia. En este
sistema la entidad cancela nicamente las cantidades de obra efectivamente ejecutadas al
valor unitario previamente acordado. El xito de este sistema de pago consiste en la
correcta descripcin de cada actividad o tem, con la determinacin de la medida en cada
caso para que el valor unitario sea lo ms exacto posible.

El valor del contrato resultar de multiplicar el valor unitario por la cantidad de obra
estimada, la cual podr aumentar o disminuir durante la ejecucin contractual. Es
importante resaltar que las cantidades de obra son aproximadas. Para el reconocimiento y
pago de las mayores cantidades de obra no es necesario la modificacin o adicin del
contrato. Dentro del valor unitario estn incorporados la totalidad de los gastos en los que
incurre el contratista y la utilidad que espera recibir y no ser objeto de modificacin,

11 Pino Ricci, Jorge. El rgimen jurdico de los contratos estatales., Universidad Externado de Colombia,
2005, Primera Edicin. pag.413.




39
salvo que se presenten situaciones que afecten el equilibrio contractual o se hayan
previsto frmulas de reajuste en el contrato.

En el sistema de precio global las partes acuerdan una sola suma por la realizacin de la
obra, sin consideracin del pago de cantidades y valores unitarios. El valor global incluye
todas las actividades necesarias para la elaboracin de la obra contratada. Este sistema ha
sido utilizado con menor frecuencia porque implica mayores riesgos en la ejecucin para el
contratista, pues asumir la incertidumbre en cuanto a cantidades de obra, ser el
responsable del personal y materiales, etc.

En la prctica se han desarrollado variaciones al sistema de precio global, particularmente
lo que se ha llamado el precio global relativo, que incorpora caractersticas del sistema de
precios unitarios. En el precio global relativo si bien se ha fijado un precio global para la
realizacin de una obra determinada, existe la posibilidad de una modificacin del mismo
de acuerdo con la cantidad de obra que se ejecute.

Por su parte, la administracin delegada es una forma de pago aunque a veces se confunde
con un tipo de contrato. En este sistema de pago, el contratista se compromete a la
construccin de la obra y la entidad estatal asume el valor de los subcontratos ms un
valor adicional que corresponde a los honorarios de administracin y la utilidad.

Los subcontratos son gestionados por el administrador delegado, previa autorizacin de la
entidad estatal. Por lo general los honorarios del administrador delegado corresponden a
un porcentaje del valor total de la obra o bien pueden corresponder a una suma fija
establecida por los precios de mercado.

Finalmente, el sistema de reembolso de gastos se da cuando el contratista construye una
obra con sus propios recursos y la entidad se obliga a reintegrar los costos directos ms los
honorarios en que haya incurrido el contratista. A diferencia de la administracin delegada
los recursos con los que se construy la obra son del contratista y no de la entidad estatal.



En los contratos de obra que hayan sido celebrados como resultado de un proceso de
licitacin o convocatoria pblica, la interventora deber ser contratada con una persona
independiente de la entidad contratante y del contratista. Con ello se busca que quienes

La seleccin del contratista de los contratos de obra debe tramitarse por
licitacin pblica, seleccin abreviada de menor cuanta o por mnima
cuanta, de acuerdo con el valor estimado del contrato.




40
ejerzan la vigilancia y control de las obras de mayor magnitud, aquellas contratadas
mediante licitacin, sean personas especializadas como una mayor garanta tcnica y
econmica.

Por tratarse de un contrato de ejecucin sucesiva, los contratos de obra son objeto de
liquidacin.

3.2 Contrato de consultora.

Son contratos de consultora los que celebren las entidades estatales que hacen referencia
a estudios necesarios para la ejecucin de proyectos de inversin, estudios de diagnstico,
prefactibilidad o factibilidad para programas o proyectos especficos, as como a las
asesoras tcnicas de coordinacin, control y supervisin. Son tambin contratos de
consultora los que tienen por objeto la interventora, asesora, gerencia de obra o de
proyectos, direccin, programacin y la ejecucin de diseos, planos, anteproyectos y
proyectos.

La interventora es una clase de consultora, pues es la vigilancia sobre el cumplimiento de
las obligaciones del contratista de la administracin, exige conocimientos especficos.

Normalmente la forma de pago de los contratos de consultora se acuerda de dos (2)
formas: un porcentaje de los costos directos e indirectos o un precio global. Ello sin
perjuicio de que las partes pacten un sistema de pago diferente en ejercicio de la
autonoma de la voluntad. Es importante resaltar que el futuro consultor debe estar
inscrito en el Registro nico de Proponentes en la categora de consultor.




Por regla general, el contrato de consultora es de ejecucin sucesiva, por lo cual es objeto
de liquidacin.

3.3 Contrato de prestacin de servicios.

Los contratos de prestacin de servicios han generado discusin y diferentes
interpretaciones doctrinales, a lo largo de la aplicacin del Estatuto General de

El contratista de un contrato de consultora debe seleccionarse
mediante la modalidad de concurso de mritos.




41
Contratacin. Pues, el numeral 3 del artculo 32 de la Ley 80 de 1993 establece la
siguiente definicin: los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades
relacionadas con la administracin o funcionamiento de la entidad.

Los contratos de prestacin de servicios pueden ser celebrados por personas naturales o
jurdicas para la prestacin de diferentes servicios y en principio fueron concebidos para
que la administracin cuente con la colaboracin de tcnicos y especialistas en el
desarrollo de actividades particulares y especializadas, justificado en la idoneidad de
quienes prestarn el servicio.

El contrato de prestacin de servicios permite a las entidades estatales atender
necesidades de servicios personales que requieren para su funcionamiento. Es importante
tener claridad sobre las caractersticas particulares de los contratos de prestacin de
servicios y evitar confusiones en este sentido.

Los contratistas deben cumplir con el servicio contratado de manera independiente, es
decir sin subordinacin frente a la entidad o sus funcionarios. Ello se traduce en
autonoma desde el punto de vista tcnico y profesional; de ah que la entidad no pueda
impartir rdenes de imperativo cumplimiento. Este es un elemento esencial del contrato
de prestacin de servicio y es fundamental al diferenciarlos de las relaciones laborales
puesto que estos en ningn caso generan relacin laboral ni prestaciones sociales.

No obstante, si se presentan los elementos de trabajo, es decir, una relacin de
subordinacin, prestacin personal de un servicio y remuneracin, podra declararse la
existencia de una relacin laboral y los derechos que de ella se derivan, como el
reconocimiento de prestaciones sociales.

Ahora bien, el contrato de outsourcing por ejemplo, es una modalidad de contrato de
prestacin de servicios en el cual la entidad transfiere al contratista la realizacin de
determinada actividad que por su especialidad podra ser ms eficiente. No es una simple
intermediacin porque el contratista tiene el manejo y direccin del personal y la
responsabilidad de la actividad, a cambio del pago de honorarios.

La tipologa del contrato lo determina la prestacin a la que se obliga el contratista debe
ser un servicio, bien sea de medio o de resultado; de hecho, puede ser la prestacin de
servicios profesionales o de apoyo a la gestin.

El artculo 81 del Decreto 1510 de 2013 menciona que las entidades estatales pueden
contratar bajo la modalidad de contratacin directa la prestacin de servicios
profesionales y de apoyo a la gestin con la persona natural o jurdica que est en




42
capacidad de ejecutar el objeto del contrato, siempre y cuando la entidad estatal verifique
la idoneidad o experiencia requerida y relacionada con el rea de que se trate.

El ordenador del gasto debe dejar constancia de la idoneidad del contratista para ejecutar
el objeto contractual. Con este objeto, por lo general la entidad define el perfil que debe
cumplir el contratista en aras de garantizar la idoneidad del mismo. Esta no es una
exigencia legal, pero en la prctica es la manera que han encontrado las entidades para
establecer criterios objetivos que determinen la idoneidad.

El perfil debe ser acorde con el objeto contractual, con la responsabilidad que conllevan
las obligaciones a cargo del contratista y con los honorarios pactados. Es decir que, si el
objeto del contrato es brindar asesora jurdica, no debera contratarse un arquitecto para
ello, sino un abogado. El perfil puede definir una profesin especfica, conocimientos
especializados en un rea determinada, tiempo de experiencia laboral, profesional o en un
rea laboral particular, etc.

Los servicios profesionales y de apoyo a la gestin corresponden a aquellos de naturaleza
intelectual diferentes a los de consultora que se derivan del cumplimiento de las
funciones de la entidad estatal, as como los relacionados con actividades operativas,
logsticas, o asistenciales.

Los contratos de prestacin de servicios solo se pueden celebrar cuando las actividades
objeto del mismo no puedan ser realizadas por personal de planta o requieran
conocimientos especializados. En este sentido, el artculo primero del Decreto 2209 de
1998 impone al ordenador del gasto la obligacin de certificar la inexistencia de personal.

Se entiende que no existe personal de planta cuando, de acuerdo con los manuales
especficos, no existe personal que pueda desarrollar la actividad para la cual se requiere
contratar la prestacin del servicio, o cuando el desarrollo de la actividad requiere un
grado de especializacin que implica la contratacin del servicio, o cuando aun existiendo
personal en la planta, este no sea suficiente.

Esta misma norma seala que tampoco se podrn celebrar contratos de prestacin de
servicios cuando existan relaciones contractuales vigentes con objeto igual al del contrato
que se pretende suscribir, salvo autorizacin expresa del jefe del respectivo rgano, ente o
entidad contratante. La limitacin temporal tambin es una caracterstica de los contratos
de prestacin de servicios y su duracin ser por el trmino estrictamente indispensable,
pues si las actividades a realizar son de carcter permanente lo procedente sera ampliar la
planta de personal, aun cuando se requiera de conocimientos especializados.





43

En cuanto a su celebracin, es de anotar que la Ley 190 de 1995 en el artculo 1
estableci que los futuros contratistas de prestacin de servicios con una entidad estatal
deben diligenciar el formato nico de hoja de vida, presentar el certificado de
antecedentes disciplinarios expedido por la Procuradura General de Nacin y el
certificado de antecedentes judiciales, hoy en da emitido por la Polica Nacional.

Teniendo en cuenta que segn la Ley 901 de 2004 las personas que aparezcan
relacionadas en el Boletn de Deudores Morosos del Estado no podrn celebrar contratos
con el Estado, hasta tanto demuestren la cancelacin de la totalidad de las obligaciones
contradas o acrediten la vigencia de un acuerdo de pago, tambin se debe consultar dicho
boletn.

Si bien, por lo general se trata de contratos de ejecucin sucesiva, el Decreto Ley 019 de
2012, conocido como Ley anti-trmites establece que estos contratos no son objeto
de liquidacin, salvo que las partes as lo acuerden.

3.4. Encargo fiduciario y fiducia pblica.

La Ley 80 de 1993 cre un tipo de contrato denominado Fiducia Pblica. El numeral 5 del
artculo 32 diferenci el contrato de encargo fiduciario y la fiducia pblica, sealando que
el primero se destina exclusivamente a la administracin o el manejo de los recursos
vinculados a los contratos que celebren las entidades pblicas, mientras que no limit el
objeto de la fiducia pblica, es decir que puede constituirse para el manejo de recursos
que no se destinen al pago de obligaciones contractuales.



En derecho privado la diferencia entre el encargo fiduciario y el contrato de fiducia la
determina el hecho de que en la fiducia se constituye un patrimonio autnomo, lo que no
La fiducia pblica no se relaciona con el contrato de fiducia mercantil
contenido en el Cdigo de Comercio y en las disposiciones propias del
sistema financiero, sino que guarda mayor similitud con el encargo
fiduciario, pues en ambos casos no se traspasa la propiedad, ni se
constituye un patrimonio autnomo.

Para la seleccin del contratista de prestacin de servicios, el
legislador previ la contratacin directa, sin que sea necesario requerir
varias ofertas ni que los contratistas se encuentre inscritos en el
Registro nico de Proponentes.





44
sucede en el encargo fiduciario. De acuerdo con la definicin de la Ley 80 de 1993, en la
que la fiducia pblica nunca implicara transferencia de dominio sobre bienes o recursos
estatales, esta diferencia no existe en derecho administrativo, es por ello que esta fiducia
se ha considerado una figura jurdica nueva y atpica.

En la sentencia C-086 de 1995 la Corte Constitucional encuentra que el hecho de que el
contrato de que trata el numeral 5o del artculo 32 de la Ley 80 de 1993, denominado
encargo fiduciario y fiducia pblica, contenga disposiciones que desconocen los elementos
esenciales del contrato de fiducia mercantil o que resultan poco prcticas al momento de
contratar con el Estado, no significa que se haya vulnerado disposicin constitucional
alguna.

En ningn caso las entidades pblicas fideicomitentes podrn delegar en las sociedades
fiduciarias la adjudicacin de los contratos que se celebren en desarrollo del encargo o de
la fiducia pblica, ni pactar su remuneracin con cargo a los rendimientos del fideicomiso,
salvo que stos se encuentren presupuestados.

La seleccin de las sociedades fiduciarias a contratar, sea pblica o privada, se har
siguiendo el procedimiento de licitacin o concurso previsto en el Estatuto General de
Contratacin.

3.5 Contrato de concesin.

De conformidad con el artculo 32 numeral 4 de la Ley 80 de 1993, son contratos de
concesin los que celebran las entidades estatales con el objeto de otorgar a una persona
llamada concesionario la prestacin, operacin explotacin, organizacin o gestin, total o
parcial, de un servicio pblico, o la construccin, explotacin o conservacin total o
parcial, de una obra o bien destinados al servicio o uso pblico, as como todas aquellas
actividades necesarias para la adecuada prestacin o funcionamiento de la obra o servicio
por cuenta y riesgo del concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad
concedente, a cambio de una remuneracin que puede consistir en derechos, tarifas, tasas,
valorizacin, o en la participacin que se le otorgue en la explotacin del bien, o en una
suma peridica, nica o porcentual y, en general, en cualquier otra modalidad de
contraprestacin que las partes acuerden.

La concesin se confunde muchas veces con una forma de financiacin de proyectos, pero
sin duda es un tipo de contrato con obligaciones y caractersticas especficas, que se
diferencia de otros contratos por su forma de pago y porque en cierta forma traslada al




45
contratista los riesgos. Se habla de contratos de obra, de servicios pblicos, de bienes
destinados al servicio pblico o de uso pblico, de monopolios y de bienes del Estado.

El objeto del contrato de concesin es la construccin, explotacin, conservacin o
funcionamiento de una obra destinada al servicio o uso pblico. El pago al contratista se
puede realizar por medio del cobro de peajes, por el sistema de derechos, tarifas y
valorizacin que se impone a los particulares, por cuotas fijas peridicas previamente
pactadas, o mezclando estos dos sistemas de pago.





El contrato de concesin se ha utilizado en la mayora de
oportunidades para la construccin de infraestructura vial.




46
Captulo 4.
El estado no es un superhroe pero tiene poderes excepcionales.

A diferencia de los negocios jurdicos de derecho privado es indudable que las partes en
los contratos estatales no se encuentran en igualdad de condiciones. No existe igualdad
entre el aparato estatal compuesto por sus rganos y entidades y un particular, sea
persona natural o jurdica y esa exorbitancia del Estado, se manifiesta, entre otros, en
facultades excepcionales otorgadas por la ley a las entidades estatales.

As, la Ley 80 de 1993 establece una enumeracin taxativa de las clausulas excepcionales
en sus artculos 14 al 18, como lo son la interpretacin unilateral, modificacin unilateral,
terminacin unilateral y caducidad. Estos poderes se justifican en la proteccin del inters
general y el cumplimiento de los fines del Estado, que son el objeto ltimo de los
contratos estatales, otorgando a las entidades mecanismos para tomar medidas de
correccin, asegurando el cumplimiento oportuno del objeto contractual.

La aplicacin de las clausulas excepcionales se confiere a la entidad contratante sin
necesidad de previa declaracin judicial, es decir, mediante acto administrativo como
manifestacin unilateral de la voluntad de la administracin.

Establecida la naturaleza jurdica de las potestades exorbitantes, comnmente
denominadas clusulas excepcionales, es relevante destacar que la interpretacin y la
modificacin unilateral buscan evitar la paralizacin del servicio a cargo de la entidad
contratante y en ejecucin del contratista. En cambio la terminacin unilateral propende
por suspender definitivamente la ejecucin del contrato. Finalmente, la caducidad es una
sancin ante el grave incumplimiento del contratista.

La existencia de estas clusulas asegura al Estado que el contrato pueda llegar a su fin,
permitiendo que oriente la interpretacin de las clusulas del mismo para su ejecucin,
que lo modifique si fuere necesario o que lo d por terminado.

El artculo 14 de la Ley 80 de 1993 obliga a las entidades estipular dentro del contrato las
clusulas excepcionales al derecho comn de terminacin, interpretacin y modificacin
unilaterales, de sometimiento a las leyes nacionales y de caducidad, solo en los contratos
que tengan por objeto:

f. El ejercicio de una actividad monopolstica.
g. Prestacin de servicios pblicos.
h. Explotacin y concesin de bienes del Estado, en los cuales se debe incluir
la clusula de reversin.




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Fuente: Secretara General de la Alcalda Mayor
de Bogot, D.C.

i. Los contratos de obra.

Estas clusulas, al ser obligatorias, se entienden incluidas aunque no se pacten
expresamente.

4.1 Puede interpretar el contrato.

Al tenor del artculo 15 de ley 80 de 1993,

Si durante la ejecucin del contrato surgen discrepancias entre las partes sobre la
interpretacin de algunas de sus estipulaciones que pueden conducir a la paralizacin
o la afectacin grave del servicio pblico que se pretende satisfacer con el objeto del
contrato, la entidad, si no se logra acuerdo, interpretar en acto administrativo
debidamente motivado, las estipulaciones o clusulas objeto de la diferencia.

En virtud de esta clusula de interpretacin unilateral las entidades estatales podrn
precisar el alcance de las estipulaciones contractuales. Para ello, deben reunirse los
siguientes requisitos:

a. Que a pesar de intentar un consenso al respecto, no existe acuerdo entre la entidad
contratante y el contratista sobre el sentido o contenido de una o varias
estipulaciones.
b. Que dicha falta de acuerdo entre las partes frente a las estipulaciones tenga el
efecto de conducir a la paralizacin o la afectacin grave del servicio que se
pretende satisfacer con el objeto del contrato.
c. Que la discrepancia surgida entre las partes se genere durante la etapa de la
ejecucin del contrato, esto con la finalidad de evitar que la administracin se
extralimite en la interpretacin del contrato que conlleve no a interpretar sino a
modificar el contenido del mismo.

Se trata entonces de un mecanismo para evitar la paralizacin del contrato, ante la
dificultad de interpretacin de una o varias de sus clusulas y permite que, cuando durante
la ejecucin del contrato surjan discrepancias sobre la interpretacin de sus estipulaciones,
que puedan conducir a la paralizacin o afectacin
grave del servicio pblico que se pretende satisfacer,
la Administracin establezca el alcance que
corresponda al texto o documento que genere
confusin.

Sin duda, la interpretacin que realice la entidad
estatal ser acorde a las normas de la sana lgica y en




48
el marco de la literalidad del texto del contrato. No puede confundirse con una
oportunidad para modificar el contrato, y debe ser fiel de alguna manera especificada al
contenido original del contrato. De hecho, la interpretacin debe darse teniendo en cuenta
los fines y principios del Estatuto de Contratacin, los mandatos de la buena fe y la
igualdad y el equilibrio entre prestaciones y derechos que caracteriza a los contratos
conmutativos.

As, no se podr modificar el objeto de un contrato so pretexto de la aplicacin de la
interpretacin unilateral, pues, si bien es un poder en favor de la administracin, su propia
definicin indica que la controversia entre la entidad y el contratista debe estar
relacionada exclusivamente con la falta de claridad en el texto del contrato. Para efectuar
la interpretacin del contrato se puede acudir a sus propios antecedentes como los
estudios previos, el pliego de condiciones, la propuesta, la respuesta a las observaciones,
etc.

Este poder excepcional solo puede ejercerse durante el plazo contractual, pues una vez
vencido el trmino de ejecucin la interpretacin unilateral resulta intil en su objetivo de
evitar la afectacin o paralizacin del servicio pblico. Las discrepancias o diferencias de
interpretacin surgidas con posterioridad al vencimiento del plazo contractual se
resolvern a travs de los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos o por la va
judicial.

La interpretacin se realiza mediante acto administrativo motivado, es decir, se encuentra
revestido de la presuncin de legalidad y como tal adquiere el carcter de obligatoriedad,
de ejecutividad y de eficacia.


4.2 Puede modificar el contrato.

Al tenor del artculo 16 de la ley 80 de 1993,

Si durante la ejecucin del contrato y para evitar la paralizacin o la afectacin grave del
servicio pblico que se deba satisfacer con l, fuere necesario introducir variaciones en el
contrato y previamente las partes no llegan al acuerdo respectivo, la entidad en acto
administrativo debidamente motivado, lo modificar mediante la supresin o adicin de
obras, trabajos, suministros o servicios.

Si las modificaciones alteran el valor del contrato en un veinte por ciento (20%) o ms del
valor inicial, el contratista podr renunciar a la continuacin de la ejecucin.





49
Los contratos estatales pueden ser modificados por mutuo acuerdo entre las partes o
unilateralmente por la entidad estatal. La modificacin unilateral es una prerrogativa que
se deriva de la responsabilidad de garantizar la continuidad del servicio contratado,
adquiriendo la administracin las facultades necesarias para tomar las medidas que
aseguren la continuidad en la ejecucin del mismo.

Para que la Entidad contratante pueda llegar a modificar el contrato debe existir:

a. La necesidad de introducir variaciones en el contrato que tengan como
finalidad el impedir la paralizacin del servicio o la afectacin grave del
servicio que se deba satisfacer con l.
b. El no haber un acuerdo respectivo entre las partes, por tanto la no existencia
de consenso sobre la naturaleza de las modificaciones.
c. Hay que considerar que en los casos en que la entidad contratante, le
imponga al contratista modificaciones econmicas que excedan ms del
20% del valor del contrato, surge la opcin para el contratista de renunciar
al mismo; por ello la entidad dispondr la liquidacin del contrato sin antes
dictar las medidas concernientes para garantizar la terminacin del objeto
del contrato.

En consecuencia, la modificacin unilateral no es discrecional ya que debe adoptarse
solamente cuando dentro de la ejecucin de un contrato se presenten circunstancias que
puedan paralizar o afectar la prestacin de un servicio pblico que se deba satisfacer con
este instrumento tal como lo ha dicho la Corte Constitucional en sentencia C-949 de 2001.

Agrega en dicho pronunciamiento que este poder excepcional es reglado, porque para
poder ejercerlo debe constatar la existencia de los supuestos fcticos previstos en la
norma, previa garanta del debido proceso. Adems, esta medida, que debe hacerse
mediante acto administrativo debidamente motivado, se encuentra revestida de la
presuncin de legalidad y como tal adquiere el carcter de obligatoriedad, de ejecutividad
y de eficacia.

Ahora bien, cuando las modificaciones alteran el valor del contrato en un 20% o ms del
valor inicial, el artculo 16 permite que el contratista pueda renunciar a la continuacin de
la ejecucin, evento en el cual la entidad contratante debe ordenar la liquidacin del
contrato y adoptar de manera inmediata las medidas que fueren necesarias para garantizar
la terminacin del objeto contractual, determinacin que se juzga razonable si se tiene en
cuenta que, de un lado, no parece justo que frente a esta circunstancia se constria al
contratista para que culmine una obra que pueda acarrearle consecuencias econmicas
desfavorables.





50
Cabe resaltar que la modificacin de mutuo acuerdo se encuentra limitada por el pargrafo
del artculo 41 de la Ley 80 de 1993, en el sentido de que los contratos no pueden
adicionar en ms del cincuenta por ciento (50%) de su valor inicial expresado en salarios
mnimos legales mensuales. Sin embargo, esta limitacin no es aplicable a la modificacin
unilateral.

La modificacin del plazo de ejecucin no tiene lmite en ninguno de los dos casos:
modificacin de mutuo acuerdo o unilateral. Es decir que en virtud de la modificacin
unilateral se puede prorrogar o anticipar la terminacin del plazo de ejecucin, sin que
exista un lmite para ello. Ahora bien, solo se podr adoptar la decisin de modificar
unilateralmente el contrato durante la ejecucin del mismo, no cuando haya vencido su
plazo de ejecucin, pues una vez vencido el trmino de ejecucin la interpretacin
unilateral resulta intil en su objetivo de evitar la afectacin o paralizacin del servicio
pblico.

La modificacin unilateral tampoco podr cambiar el objeto del contrato, porque se
tratara de un nuevo contrato y no de una alteracin al existente. Tampoco se puede variar
la naturaleza jurdica del contrato, es decir que si se trata de una compraventa no debe
convertirse en prestacin de servicios, aunque la modificacin unilateral s podr
incorporar elementos o servicios adicionales a los previstos inicialmente, cuando el
contratista sea renuente a suscribir una adicin al contrato.



4.3 Puede terminar unilateralmente el contrato.

La terminacin unilateral de un contrato estatal es posible solo en las circunstancias
descritas en el artculo 17 de la Ley 80 de 1993. Dicha disposicin normativa se refiere a
terminacin anticipada, es decir antes de que se cumpla el plazo o condicin que
determine el tiempo de ejecucin del mismo.

La terminacin unilateral puede darse cuando las exigencias del servicio pblico lo
requieran o la situacin de orden pblico lo imponga. Las exigencias del servicio pblico
como causal de terminacin se refieren a las necesidades de la comunidad que debe
satisfacer el Estado y que se afectan con la ejecucin del contrato. Esta causal se
encuentra relacionada con el objeto mismo del contrato, pues no hay que perder de vista
El contratista podr renunciar a la ejecucin del contrato si su valor aumenta o
disminuye un 20% o ms del monto inicial, ello implica la terminacin del
contrato, lo que supone la liquidacin del mismo y el pago de los perjuicios
que se causen al contratista con este hecho.





51
que los contratos estatales obedecen al cumplimiento de los fines del Estado, entre ellos
el servicio pblico, y se encuentran justificados en el inters general.

Tambin podr declararse la terminacin unilateral ante la muerte o incapacidad fsica
permanente del contratista, si es persona natural, o por disolucin de la persona jurdica
del contratista. Es de resaltar que la incapacidad fsica solo sirve de fundamento para la
terminacin unilateral en la medida en que la incapacidad fsica permanente impida de
manera absoluta el cumplimiento de las obligaciones especficamente contractuales
cuando ellas dependan de las habilidades fsicas del contratista.

La interdiccin judicial de declaracin de quiebra del contratista, la cesacin de pagos,
concurso de acreedores o embargos judiciales del contratista que afecten de manera grave
el cumplimiento del contrato, son causales de terminacin unilateral. Con ello se busca
evitar problemas en la viabilidad financiera y tcnica para ejecutar el contrato. Sin
embargo, en estos casos podr continuarse la ejecucin con el garante de la obligacin.

Es de resaltar que el inciso 2 del artculo 45 de la Ley 80 de 1993 establece tres causales
de terminacin: cuando los contratos del Estado son absolutamente nulos porque se
celebren con personas incursas en causales de inhabilidad o incompatibilidad previstas en
la Constitucin y la ley, porque se celebren contra expresa prohibicin constitucional o
legal o porque se celebren con abuso o desviacin de poder. En estos casos el jefe o
representante legal de la entidad deber dar por terminado el contrato mediante acto
administrativo debidamente motivado y ordenar su liquidacin en el Estado en que se
encuentre.



4.4 Puede imponer sanciones.

El artculo 18 de la ley 80 de 1993 dice que

La caducidad es la estipulacin en virtud de la cual si se presenta alguno de los hechos
constitutivos de incumplimiento de las obligaciones a cargo del contratista, que afecte de
manera grave y directa la ejecucin del contrato y evidencia que puede conducir a su
paralizacin, la entidad por medio de acto administrativo debidamente motivado lo dar por
terminado y ordenar su liquidacin en el Estado en que se encuentre.
Son tres casos de terminacin unilateral que no se derivan de la
clusula prevista en el artculo 17 de la Ley 80 de 1993, sino de los
artculos 44 y 45 ibdem.




52

A diferencia de la terminacin unilateral donde el incumplimiento tiene su fundamento en
temas financieros o la calidad del contratista, la caducidad obedece al incumplimiento
grave de las obligaciones contradas por el contratista y su no ejecucin en el tiempo
estipulado para realizarlas. En otras palabras, se trata de otra circunstancia en la que se
termina anticipada y unilateralmente el contrato.

Al respecto ha habido discusin jurisprudencial, pues el Consejo de Estado ha considerado
que la caducidad es una medida sancionatoria por hechos imputables al contratista y como
tal de deba agotar una actuacin administrativa previa a dicha declaratoria, sin embargo
en criterio de la Corte Constitucional no es necesario que se agote previamente una
actuacin administrativa, aclarando que su carcter no es sancionatorio.

A pesar de la discusin jurisprudencial ha sido mayoritaria la doctrina que entiende la
caducidad como una sancin, principalmente porque conlleva inhabilidad para contratar
con el Estado durante los cinco (5) aos siguientes a la declaratoria de caducidad;
adicionalmente, si se declara la caducidad no habr lugar a indemnizacin para el
contratista, y en consecuencia la declaratoria de caducidad ser constitutiva del siniestro
de incumplimiento.

La caducidad es un poder excepcional del Estado, porque esta capacidad de imponer
castigos ante una accin u omisin del contratista no la tendra una de las partes de un
contrato en igualdad de condiciones. Es importante resaltar que la caducidad como
sancin no es un fin sino un instrumento adicional con el que cuenta el Estado para la
consecucin de sus fines.




La norma citada tambin dispone que en caso de que la entidad decida abstenerse de
declarar la caducidad, adoptar las medidas de control e intervencin necesarias, que
garanticen la ejecucin del objeto contratado. De all que en los contratos estatales
tambin pueda pactarse la imposicin de multas o la clusula penal aplicable en caso de
incumplimiento. La multa busca conminar al contratista a cumplir con las obligaciones en
mora o incumplidas parcialmente. Por su parte, la clusula penal es aquella en que una
La declaratoria de caducidad no impedir que la entidad contratante tome
posesin de la obra o contine inmediatamente la ejecucin del objeto
contratado, bien sea a travs del garante o de otro contratista, a quien a su
vez se le podr declarar la caducidad, cuando a ello hubiere lugar.





53

Fuente: Secretara General de la Alcalda Mayor
de Bogot, D.C.


persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena que
consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la obligacin principal.

Estas medidas son producto de la autonoma de la voluntad de las partes, pero solo en la
medida en que se pacten, pues el artculo 86 de la Ley 1474 de 2011 prev el
procedimiento que deben seguir las entidades estatales sometidas al Estatuto General de
Contratacin para declarar el incumplimiento, cuantificando los perjuicios del mismo,
imponer las multas y sanciones pactadas en el contrato, y hacer efectiva la clusula penal.

El procedimiento consiste que, una vez se
evidencie un posible incumplimiento de las
obligaciones a cargo del contratista, la entidad
pblica lo citar a audiencia para debatir lo
ocurrido. La citacin, adems de fijar fecha, hora y
lugar de la audiencia, debe expresar de manera
detallada los hechos que habran dado lugar al
posible incumplimiento con fundamento en el
informe de interventora o de supervisin
correspondiente. La citacin tambin debe
mencionar las normas o clusulas posiblemente
violadas y las consecuencias que podran
derivarse para el contratista en desarrollo de la actuacin.




En la audiencia, el jefe de la entidad o su delegado, por lo general el ordenador del gasto,
presentar las circunstancias de hecho que motivan la actuacin, enunciar las posibles
normas o clusulas posiblemente violadas y las consecuencias que podran derivarse para
el contratista en desarrollo de la actuacin. Acto seguido se conceder el uso de la palabra
al representante legal del contratista o a quien lo represente, y al garante, para que
presenten sus descargos, en desarrollo de lo cual podr rendir las explicaciones del caso,
aportar pruebas y controvertir las presentadas por la entidad.

Finalmente, mediante resolucin motivada la entidad decidir sobre la imposicin o no de
la multa, sancin o declaratoria de incumplimiento. Contra esta decisin solo procede el
recurso de reposicin que se interpondr, sustentar y decidir en la misma audiencia.

En el evento en que la garanta de cumplimiento consista en pliza de
seguros, el garante ser citado de la misma manera.




54
La caducidad tambin se declara mediante acto administrativo motivado, contra el cual
proceden recurso de va gubernativa y acciones por va judicial.





55
Captulo 5
Cmo escoger al contratista?

En desarrollo del principio de transparencia y el deber de seleccin objetiva, el Estatuto
General de Contratacin y la Ley 1474 de 2011, establecen las modalidades de seleccin
del contratista y las circunstancias bajo las cuales se aplica cada una, a saber:

a. Licitacin pblica
b. Concurso de mritos
c. Seleccin abreviada
d. Invitacin de mnima cuanta
e. Contratacin directa.



Independientemente de la modalidad de contratacin las entidades estatales siempre
estn obligadas a aplicar la totalidad de los principios que rigen la contratacin estatal,
entre ellos, el principio de transparencia y el deber de seleccin objetiva que consisten en
seleccionar la propuesta ms favorable para los intereses de la entidad y la que mayor
garanta otorgue sobre el cumplimiento del objeto a contratar.

Ello se logra mediante la aplicacin de reglas de seleccin claras, rigurosas, objetivas y
justas, determinadas previamente.

Los procedimientos de seleccin por convocatoria pblica surten las siguientes etapas de
manera general, sin perjuicio de las caractersticas propias de cada modalidad de
contratacin que se explicarn en los prximos subcaptulos:

Publicacin del Aviso de Convocatoria
El aviso de convocatoria es un llamado a participar en el proceso de contratacin. No es
necesario en los procesos de seleccin de mnima cuanta y contratacin directa. Los
avisos de convocatoria deben identificar la entidad contratante, contener la informacin de
Las reglas bsicas para la escogencia de contratistas se edifican sobre el
derecho a la igualdad de oportunidades y el principio de imparcialidad. De
ah que la regla general de la escogencia de contratistas sea la licitacin o
convocatoria pblica y la excepcin es la contratacin directa
1
.





56
contacto de la entidad, el objeto del contrato, la modalidad de seleccin del contratista, las
fechas de apertura y cierre del proceso, el cronograma, el plazo y valor del contrato.
Tambin debe mencionar si la contratacin est cobijada por un Acuerdo Comercial y si la
convocatoria es susceptible de ser limitada a MiPYME.

Publicacin del Proyecto de los Pliegos de Condiciones o Invitacin
Las entidades contratantes publican el proyecto de pliegos de condiciones o de la
Invitacin en el SECOP para que los interesados en el proceso de contratacin puedan
presentar observaciones o solicitar aclaraciones.

Observaciones al Borrador de los Pliegos de Condiciones o Invitacin
Los interesados basados en su conocimiento y experticia en el sector econmico que
corresponda, pueden presentar observaciones o solicitar aclaraciones del proyecto de
pliegos. Estas observaciones o aclaraciones pueden ser el fundamento de modificaciones y
ajustes al pliego de condiciones.

Apertura del proceso
Es la decisin de la entidad de iniciar formalmente el proceso de contratacin. Se realiza
mediante acto administrativo.

Observaciones al Pliego de Condiciones Definitivo
Es una segunda oportunidad para que los interesados en el proceso de contratacin
presenten observaciones o soliciten aclaraciones al pliego de condiciones, en esta
oportunidad definitivo.

Cierre del proceso
Es el plazo mximo para la presentacin de propuestas por parte de los interesados en
participar en el proceso de seleccin. En el cronograma se debe establecer la fecha y hora
de cierre del proceso.

Evaluacin Preliminar de las ofertas
Una vez presentadas las ofertas en la fecha del cierre del proceso, stas sern evaluadas
por la entidad, de acuerdo con las condiciones establecidas para ello en los pliegos de
condiciones.





57

Observaciones a la Evaluacin
La evaluacin preliminar realizada por la entidad se publica en el SECOP para que los
interesados conozcan la evaluacin y presenten observaciones a la misma si lo consideran
pertinente.

Evaluacin Definitiva
Previo anlisis de las observaciones a la evaluacin preliminar presentadas por los
interesados, la entidad publicar la evaluacin definitiva de las ofertas.

Adjudicacin
Es el acto formal de escogencia del contratista, es el resultado del proceso de seleccin
previo.

5.1 Licitacin pblica.





La licitacin es una invitacin pblica de la entidad estatal para que quienes se
encuentran interesados en participar en la ejecucin de un contrato presenten sus ofertas.
La finalidad de la licitacin es determinar la persona que ofrece condiciones ms
ventajosas, sujetndose a las reglas establecidas en el pliego de condiciones.

El pargrafo del artculo 30 de la Ley 80 de 1993 define la licitacin como el
procedimiento mediante el cual la entidad estatal formula pblicamente una convocatoria
para que en igualdad de oportunidades, los interesados presenten sus ofertas y seleccione
entre ellas la ms favorable.

La licitacin es un procedimiento reglado en el sentido de que la seleccin del contratista
se hace siguiendo etapas o pasos previamente establecidos por la ley y que son
obligatorios para asegurar la igualdad de oportunidades a los participantes; tambin es un
procedimiento pblico en todas sus fases.
La licitacin pblica es el procedimiento de seleccin del
contratista por excelencia, es la regla general.





58

Cabe destacar que las personas interesadas en participar en la licitacin debern cumplir
con los requisitos establecidos en el pliego de condiciones, los cuales correspondern a las
necesidades de la entidad. En este proceso no hay lmite de participantes, por lo cual todas
las personas interesadas que consideren que cuentan con la capacidad para ejecutar el
objeto contractual, cumpliendo con los requisitos establecidos el pliego de condiciones,
pueden participar.

Tal vez la caracterstica principal de la licitacin es la libre concurrencia, es decir que
todas las personas en capacidad de contratar con el Estado tienen libertad de participar,
favoreciendo la competencia de las diferentes propuestas para lograr una mejor
escogencia. Habr de entenderse que la libre concurrencia tiene lmites naturales como el
objeto del contrato y las inhabilidades e incompatibilidades establecidas por la ley y la
Constitucin.

Es inherente a la licitacin que todos los participantes tengan igualdad de oportunidades
de que les sea adjudicado el contrato, es decir, que sus ofertas sean evaluadas con los
mismos criterios de seleccin establecidos en los pliegos de condiciones. Tanto as, que
cuando no sea posible la seleccin objetiva del contratista, la licitacin se declarar
desierta y no se selecciona al adjudicatario. Ello puede ocurrir cuando no se presentan
oferentes, o cuando los que se presentan no cumplen con los requisitos del pliego de
condiciones, o cuando el pliego de condiciones no es claro y preciso e indujo a error a los
participantes o permiti la interpretacin subjetiva de los mismos.

El proceso de licitacin est integrado por una serie de pasos o etapas:

1. Etapa preparatoria.
2. Etapa de comparacin.
3. Etapa de adjudicacin.

En la etapa preparatoria se surten los estudios previos antes explicados, comprende la
elaboracin de estudios de conveniencia, de mercado, de factibilidad, verificacin de
disponibilidad presupuestal, etc. Esta etapa tambin supone la elaboracin de los pliegos
de condiciones que determinan los elementos esenciales del contrato a celebrar.





59
En los procesos de contratacin adelantados bajo las modalidades de
seleccin de mnima cuanta y contratacin directa, no es necesaria la
expedicin y publicacin del aviso de convocatoria en el SECOP.

La Entidad estatal debe establecer los requisitos habilitantes en los pliegos de condiciones
teniendo en cuenta:

a. El riesgo del proceso de contratacin.
b. El valor del contrato objeto del proceso de contratacin.
c. El anlisis del sector econmico respectivo.
d. El conocimiento de fondo de los posibles oferentes desde la perspectiva comercial.

La Entidad estatal no debe limitarse a la aplicacin mecnica de frmulas financieras para
verificar los requisitos habilitantes.

En principio, esta etapa se encuentra a cargo exclusivamente de la Administracin, sin
embargo el Estatuto General de Contratacin dispone la publicacin del borrador del
pliego de condiciones durante diez (10) das hbiles con el objeto de que los interesados o
cualquier ciudadano pueda presentar observaciones a dicho borrador. Es un mecanismo
para facilitar el intercambio de ideas y posiciones propios del negocio y la participacin
ciudadana en la elaboracin de las bases de la contratacin, asegurando en cierta forma no
solo la participacin de los posibles oferentes sino que se establezcan reglas claras, justas
y precisas que permitan establecer un punto de equilibrio entre el inters pblico y el
inters particular.






Una vez analizadas las observaciones al proyecto de pliego de condiciones presentadas
por los interesados, la administracin adoptar las modificaciones a que haya lugar o
presentar las explicaciones por las que no se tendrn en cuenta tales observaciones.

Mediante acto administrativo el ordenador del gasto ordenar la apertura del proceso de
licitacin dando inicio con ello a la segunda etapa del proceso: la etapa de comparacin.
La motivacin del acto administrativo no ser otra que el estudio de conveniencia y
necesidad elaborado en los estudios previos.

Con el acto de apertura, se publican en el SECOP los pliegos de condiciones definitivos,




60
que deben contener por lo menos lo siguiente:

1. La descripcin tcnica, detallada y completa del bien o servicio objeto del contrato,
identificado con el cuarto nivel del Clasificador de Bienes y Servicios, de ser posible
o de lo contrario con el tercer nivel del mismo.
2. La modalidad del proceso de seleccin y su justificacin.
3. Los criterios de seleccin, incluyendo los factores de desempate y los incentivos
cuando a ello haya lugar.
4. Las condiciones de costo o calidad que la entidad estatal debe tener en cuenta para
la seleccin objetiva, de acuerdo con la modalidad de seleccin del contratista.
5. Las reglas aplicables a la presentacin de las ofertas, su evaluacin y a la adjudica-
cin del contrato.
6. Las causas que dan lugar a rechazar una oferta.
7. El valor del contrato, el plazo, el cronograma de pagos y la determinacin de si
debe haber lugar a la entrega de anticipo, y si hubiere, indicar su valor, el cual debe
tener en cuenta los rendimientos que este pueda generar.
8. Los riesgos asociados al contrato, la forma de mitigarlos y la asignacin del riesgo
entre las partes contratantes.
9. Las garantas exigidas en el proceso de contratacin y sus condiciones.
10. La mencin de si la entidad estatal y el contrato objeto de los pliegos de
condiciones estn cubiertos por un Acuerdo Comercial.
11. Los trminos, condiciones y minuta del contrato.
12. Los trminos de la supervisin o de la interventora del contrato.
13. El plazo dentro del cual la entidad estatal puede expedir adendas.
14. El cronograma.

El cronograma del proceso contiene los plazos para solicitar aclaraciones, para presentar
propuestas, para el estudio y evaluacin de las mismas y para la adjudicacin del proceso.
Estos plazos pueden ser ampliados en un trmino no superior a la mitad del inicialmente
fijado, cuando la entidad lo estime conveniente o cuando las necesidades de la
administracin as lo exijan.

El artculo 4 de La Ley 1150 de 2007 exige que en los procesos de licitacin pblica los
oferentes y la entidad pblica revisen la asignacin de riesgos con anterioridad a la fecha
de cierre. En la audiencia de asignacin de riesgos, la entidad estatal debe presentar el
anlisis de riesgos efectuado y hacer la asignacin de riesgos definitiva.





61
Si a solicitud de un interesado es necesario adelantar una audiencia para precisar el
contenido y alcance de los pliegos de condiciones, este tema se tratar en la audiencia de
asignacin de riesgos, en la que se busca absolver las dudas jurdicas, tcnicas y
financieras que puedan tener los interesados y posibles oferentes. Fuera de la audiencia
los interesados tambin pueden solicitar aclaraciones o precisiones a los pliegos de
condiciones, las cuales deben ser contestadas por escrito antes de la fecha de cierre.

Como resultado del debate que se d en la audiencia de aclaracin o de aquellas
solicitadas por fuera de la audiencia, la entidad podr decidir hacer modificaciones al
pliego de condiciones u otros documentos del proceso.

Las modificaciones al pliego de condiciones solo se pueden realizar mediante adendas
expedidas antes del vencimiento del plazo para presentar ofertas. La Entidad estatal
tambin puede expedir adendas para modificar el cronograma una vez vencido el trmino
para la presentacin de las ofertas y antes de la adjudicacin del contrato y dichas
adendas deben publicarse en el SECOP para que todos los interesados las conozcan, de la
misma manera en que conocieron los pliegos de condiciones.




El cierre del proceso es la fecha hasta la cual se pueden presentar propuestas ante la
entidad; luego de esta la entidad no podr recibir ms propuestas. Para garantizarlo, se
realiza la audiencia de cierre, de la cual se publica el acta correspondiente, identificando
las propuestas recibidas y sus caractersticas principales, por ejemplo nmero de
ejemplares, numero de folios, existencia de pliza de garanta de la oferta y en algunos
casos el valor econmico de cada oferta.

Abiertas las propuestas, la entidad estatal proceder a la evaluacin de las mismas. La
entidad estatal puede designar un comit evaluador conformado por servidores pblicos o
por particulares contratados para el efecto para evaluar las ofertas y las manifestaciones

La publicacin de las adendas debe darse en los das hbiles, entre las 7:00
a. m. y las 7:00 p. m., con tres (3) das de anticipacin al vencimiento del
plazo para presentar ofertas a la hora fijada para tal presentacin, en la
licitacin pblica. En las otras modalidades de seleccin las adendas
pueden publicarse a ms tardar el da hbil anterior al vencimiento de
dicho plazo.





62
de inters para cada proceso de contratacin. El comit evaluador debe realizar su labor de
manera objetiva cindose exclusivamente a las reglas contenidas en los pliegos de
condiciones. El carcter asesor del comit no lo exime de la responsabilidad del ejercicio
de la labor encomendada. En el evento en el cual la entidad estatal no acoja la
recomendacin efectuada por el comit evaluador, debe justificar su decisin.



Los informes de evaluacin se publican en el SECOP y permanecen a disposicin de los
oferentes por el trmino de cinco (5) das, dentro de los cuales podrn presentar
observaciones a dicho informe. Se trata entonces de una evaluacin preliminar, ya que la
evaluacin publicada podr ser modificada en razn a las observaciones que presenten los
oferentes.

En la audiencia de adjudicacin se expondrn las explicaciones o respuestas a las
observaciones presentadas por los oferentes, informacin que har parte de acto
administrativo de adjudicacin.

La etapa de adjudicacin es la audiencia pblica en la que se decide y se anuncia
formalmente quin present la oferta ms favorable a los intereses de la entidad. En dicha
audiencia participa el jefe de la entidad o a quien se haya delegado la facultad para
adjudicar los procesos de contratacin y las dems personas que deseen asistir. En ello
consiste la condicin de pblica de esta audiencia.

La entidad estatal debe realizar la audiencia de adjudicacin en la fecha y hora establecida
en el cronograma, la cual se realizar de acuerdo con las reglas establecidas para el efecto
en los mismos y las siguientes consideraciones:

1. En la audiencia los oferentes pueden pronunciarse sobre las respuestas dadas por la
entidad estatal a las observaciones presentadas respecto del informe de evaluacin,
lo cual no implica una nueva oportunidad para mejorar o modificar la oferta. Si hay
pronunciamientos que a juicio de la entidad estatal requiere anlisis adicional y su
solucin puede incidir en el sentido de la decisin a adoptar.

Los miembros del comit evaluador estn sujetos al rgimen de
inhabilidades e incompatibilidades y conflicto de intereses legales.




63
2. La entidad estatal debe conceder el uso de la palabra por una nica vez al oferente
que as lo solicite, para que responda a las observaciones que sobre la evaluacin
de su oferta hayan hecho los intervinientes.
3. Toda intervencin debe ser hecha por la persona o las personas previamente
designadas por el oferente, y estar limitada a la duracin mxima que la entidad
estatal haya sealado con anterioridad.
4. La entidad estatal puede prescindir de la lectura del borrador del acto
administrativo de adjudicacin siempre que lo haya publicado en el SECOP con
antelacin.
5. Terminadas las intervenciones de los asistentes a la audiencia, se proceder a
adoptar la decisin que corresponda.

La entidad estatal puede adjudicar el contrato cuando solo se haya presentado una oferta
siempre que cumpla con los requisitos habilitantes exigidos y satisfaga los requisitos de
los pliegos de condiciones.

De otra parte, en la licitacin la oferta puede conformarse dinmicamente, esto es que
algunos elementos de la misma pueden confirmarse mediante subasta inversa, siempre y
cuando as se disponga en el pliego de condiciones, sealando las variables tcnicas y
econmicas sobre las cuales los oferentes pueden realizar la puja.

Cuando se da una clasificacin dinmica parcial de la oferta, se hace necesario que la
documentacin requerida tambin est soportada por el componente de la oferta el cual
no es objeto de conformacin dinmica, luego la entidad estatal tendr la carga de
verificar el cumplimiento de los requisitos habilitantes. La subasta inversa se realiza con
los oferentes habilitados.

En la fecha sealada en los pliegos de condiciones los oferentes deben presentar los
documentos que acrediten los requisitos habilitantes requeridos por la entidad estatal. En
el caso de una conformacin dinmica parcial de la oferta, a los documentos sealados se
acompaar el componente de la oferta que no es objeto de conformacin dinmica.

La entidad estatal dentro del plazo previsto en los pliegos de condiciones debe verificar el
cumplimiento de los requisitos habilitantes y de las condiciones adicionales si hay lugar a
ello para determinar los oferentes que pueden continuar en el proceso de seleccin. La
subasta inversa para la conformacin dinmica de la oferta debe realizarse con los
oferentes habilitados, en la fecha y hora previstas en los pliegos de condiciones.




64

En la subasta los oferentes deben presentar su oferta inicial con las variables dinmicas,
de conformidad con los pliegos de condiciones, la cual puede ser mejorada con los lances
hasta la conformacin de la oferta definitiva, y se tomar como definitiva la oferta inicial
realizada por el oferente que no presente lances en la subasta.

En ningn caso el precio ser la nica variable sometida a conformacin dinmica.

5.2 Concurso de mritos.

El artculo 30 de la Ley 80 de 1993 identifica el concurso de mritos como el
procedimiento que ha de seguirse cuando haya de efectuarse un concurso para estudios o
trabajos tcnicos, intelectuales o especializados. Las entidades estatales deben seleccionar
sus contratistas a travs del concurso de mritos para la prestacin de servicios de
consultora de que trata el numeral 2 del artculo 32 de la Ley 80 de 1993 y para los
proyectos de arquitectura.




El concurso de mritos se distingue por establecer dos momentos para la seleccin del
contratista: el primero que corresponde a aspectos tcnicos, donde se selecciona la mejor
oferta sin consideraciones econmicas, y el segundo momento en el que la seleccin tiene
en cuenta los aspectos econmicos de la oferta.

Este tipo de contratacin hace referencia a la modalidad para seleccionar consultores o
proyectos en los cuales es viable usar sistemas de concurso abierto o de precalificacin.

En el concurso de mritos abierto o con precalificacin la entidad estatal en los pliegos de
condiciones debe indicar la forma como calificar, entre otros criterios:

a. la experiencia del interesado y del equipo de trabajo
b. la formacin acadmica y las publicaciones tcnicas y cientficas del equipo de
trabajo.

El concurso de mritos est destinado exclusivamente a seleccionar el
contratista de estudios y trabajos con alto componente intelectual,
artstico o tcnico.






65
Tambin debe publicar durante tres (3) das hbiles el informe de evaluacin, el cual debe
contener la calificacin tcnica y el orden de elegibilidad.

La entidad estatal debe revisar la oferta econmica y verificar que est en el rango del
valor estimado consignado en los documentos y estudios previos y del presupuesto
asignado para el contrato. Ello implica la revisin de la coherencia y consistencia entre:

1. la necesidad identificada por la entidad estatal y el alcance de la oferta
2. la consultora ofrecida y el precio ofrecido
3. el precio ofrecido y la disponibilidad presupuestal del respectivo proceso de
contratacin.

Si la entidad estatal y el oferente llegan a un acuerdo sobre el alcance y el valor del
contrato, dejarn constancia del mismo y firmarn el contrato. Por el contrario, si no se
llega a un acuerdo dejarn constancia de ello y la entidad estatal revisar con el oferente
calificado en el segundo lugar de elegibilidad los aspectos antes mencionados. En caso de
que la entidad estatal y el oferente calificado en el segundo lugar de elegibilidad no
lleguen a un acuerdo, la entidad estatal debe declarar desierto el proceso de contratacin.

En la etapa de planeacin del concurso de mritos la entidad estatal puede hacer una
precalificacin de los oferentes cuando dada la complejidad de la consultora lo considere
pertinente. En este caso debe convocar a los interesados por medio de un aviso publicado
en el SECOP que debe tener la siguiente informacin:

1. La mencin del proceso de contratacin para el cual se adelanta la precalificacin.
2. La forma en la cual los interesados deben presentar su manifestacin de inters y
acreditar los requisitos habilitantes de experiencia, formacin, publicaciones y la
capacidad de organizacin del interesado y su equipo de trabajo.
3. Los criterios que la entidad estatal tendr en cuenta para conformar la lista de
precalificados, incluyendo la mencin de si hay un nmero mximo de
precalificados.
4. El tipo de sorteo que la entidad estatal debe adelantar para conformar la lista de
precalificados, cuando el nmero de interesados que cumple con las condiciones de
la precalificacin es superior al nmero mximo establecido para conformar la lista.
5. El cronograma de la precalificacin.

Luego de recibir las manifestaciones de inters y los documentos con los cuales los
interesados acreditan la experiencia, formacin, publicaciones y la capacidad de
organizacin, la entidad estatal debe adelantar la precalificacin de acuerdo con lo




66
dispuesto en el aviso de convocatoria para la precalificacin. De esta forma, deber
elaborar un informe de precalificacin y publicarlo en el SECOP por el trmino establecido
en el aviso de convocatoria para la precalificacin. Los interesados pueden hacer
comentarios al informe de precalificacin durante los dos (2) das hbiles siguientes a la
publicacin del mismo.

La entidad estatal debe efectuar una audiencia pblica en la cual conformar la lista de
interesados precalificados para participar en el proceso de contratacin respectivo. En la
audiencia contestar las observaciones al informe de precalificacin y notificar la lista de
precalificacin de acuerdo con lo establecido en la ley. Si la entidad estatal establece un
nmero mximo de interesados para conformar la lista de precalificados y el nmero de
interesados que cumple con las condiciones de precalificacin es superior al mximo
establecido, en la audiencia de precalificacin la entidad estatal debe hacer el sorteo para
conformar la lista, de acuerdo con lo que haya establecido en el aviso de convocatoria.

La conformacin de la lista de precalificados no obliga a la entidad estatal a abrir el
proceso de contratacin.




5.3 Seleccin abreviada.

Es un procedimiento selectivo simplificado para garantizar la eficiencia de la gestin
contractual. La simplicidad de este procedimiento justifica las caractersticas del objeto a
contratar, las circunstancias de la contratacin o la cuanta o destinacin del bien, obra o
servicio; esta misma es el elemento esencial de este tipo de procedimientos, ello quiere
decir que los plazos de sus fases son ms cortos.

Las causales de seleccin abreviada son las siguientes:

La adquisicin o suministro de bienes y servicios de caractersticas tcnicas uniformes y de
comn utilizacin por parte de las entidades

Corresponden a aquellos que poseen las mismas especificaciones tcnicas, con
Si la entidad estatal no puede conformar la lista de precalificados, puede
continuar con el proceso de contratacin en la modalidad de concurso de
mritos abierto o sin precalificacin.






67
independencia de su diseo o de sus caractersticas descriptivas, y comparten patrones de
desempeo y calidad objetivamente definidos.

Para la adquisicin de estos bienes y servicios se hace uso de procedimientos de subasta
inversa o de instrumentos de compra por catlogo derivados de la celebracin de acuerdos
marco de precios o de procedimientos de adquisicin en bolsas de productos; adems del
contenido general de los pliegos de condiciones, en este tipo de contratacin, se debe
incluir la ficha tcnica del bien o el servicio a contratar, en la cual se especifique la
clasificacin del bien o el servicio, la identificacin adicional requerida, la unidad de
medida, la calidad mnima y los patrones de desempeo mnimo.

El procedimiento aplicable en esta contratacin es la subasta inversa descrita en el
artculo 41 del Decreto 1510 de 2013, as:

Los pliegos de condiciones deben indicar:

a. la fecha y hora de inicio de la subasta
b. la periodicidad de los Lances
c. el Margen Mnimo para mejorar la oferta durante la subasta inversa.

Las ofertas deben contener dos partes: la primera en la cual el interesado acredite su
capacidad de participar en el proceso de contratacin y acredite el cumplimiento de la
Ficha Tcnica; y la segunda parte debe contener el precio inicial propuesto por el oferente.

La Entidad estatal debe publicar un informe de habilitacin de los oferentes, en el cual
debe indicar si los bienes o servicios ofrecidos por el interesado cumplen con la ficha
tcnica y si el oferente se encuentra habilitado.

Hay subasta inversa siempre que haya como mnimo dos oferentes habilitados cuyos
bienes o servicios cumplen con la Ficha Tcnica.

Si en el proceso de contratacin se presenta un nico oferente cuyos bienes o servicios
cumplen con la ficha tcnica y est habilitado, la Entidad estatal puede adjudicarle el
contrato al nico oferente si el valor de la oferta es igualo inferior a la disponibilidad
presupuestal para el contrato, caso en el cual no hay lugar a la subasta inversa.

La subasta debe iniciar con el precio ms bajo indicado por los oferentes y en
consecuencia, solamente sern vlidos los Lances efectuados durante la subasta inversa en
los cuales la oferta sea mejorada en por lo menos el Margen Mnimo establecido.





68
Si los oferentes no presentan Lances durante la subasta, la Entidad estatal debe adjudicar
el contrato al oferente que haya presentado el precio inicial ms bajo.

Al terminar la presentacin de cada Lance, la Entidad estatal debe informar el valor del
Lance ms bajo.

Si al terminar la subasta inversa hay empate, la Entidad estatal debe seleccionar al
Oferente que present el menor precio inicial. En caso de persistir el empate la Entidad
estatal debe aplicar las reglas del numeral 1 al 5 del artculo 33 del Decreto 1510 de 2013.

La entidad estatal debe estructurar la subasta inversa de manera que antes de la
adjudicacin, los participantes en la subasta no identifiquen las ofertas y los lances con el
oferente que los presenta.

La subasta termina cuando los oferentes no hagan lances adicionales durante un perodo
para la presentacin de Lances. La entidad estatal debe adjudicar el contrato al oferente
que haya presentado el lance ms bajo. En el acto de adjudicacin, la entidad estatal
indicar el nombre de los oferentes y el precio del ltimo lance presentado por cada uno
de ellos.

La entidad estatal puede escoger si adelanta la subasta inversa electrnica o
presencialmente. Cuando la entidad estatal decida adelantar la subasta electrnicamente
debe fijar en los pliegos de condiciones el sistema que utilizar para la subasta inversa y
los mecanismos de seguridad para el intercambio de mensajes de datos.

Si en el curso de una subasta inversa electrnica se presentan fallas tcnicas que impidan
a los oferentes presentar sus lances, la subasta debe ser suspendida y cuando la falla
tcnica haya sido superada la entidad estatal debe reiniciar la subasta. Si la falla es por
causas imputables al oferente o a su proveedor de soluciones de tecnologa de la
informacin y telecomunicaciones, durante la subasta inversa electrnica la conexin con
el sistema se pierde, la subasta continuar y la entidad estatal entiende que el proveedor
que pierde su conexin ha desistido de participar en la misma.

De otra parte, las entidades estatales de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico del orden
nacional, obligadas a aplicar la Ley 80 de 1993 y la Ley 1150 de 2007, o las normas que
las modifiquen, aclaren, adicionen o sustituyan, estn obligadas a adquirir bienes y
servicios de caractersticas tcnicas uniformes a travs de los Acuerdos Marco de Precios
vigentes.





69


Colombia Compra Eficiente, o quien haga sus veces, peridicamente debe efectuar
procesos de Contratacin para suscribir Acuerdos Marco de Precios, teniendo en cuenta los
Bienes y Servicios de Caractersticas Tcnicas Uniformes contenidos en los Planes Anuales
de Adquisiciones de las entidades estatales y la informacin disponible del sistema de
compras y contratacin pblica.

Las entidades estatales pueden solicitar a Colombia Compra Eficiente un Acuerdo Marco
de Precios para un bien o servicio determinado. Colombia Compra Eficiente debe estudiar
la solicitud, revisar su pertinencia y definir la oportunidad para iniciar el proceso de
contratacin para el Acuerdo Marco de Precios solicitado.

Colombia Compra Eficiente debe publicar el Catlogo para Acuerdos Marco de Precios, y la
entidad estatal en la etapa de planeacin del proceso de contratacin est obligada a
verificar si existe un Acuerdo Marco de Precios vigente con el cual la entidad estatal pueda
satisfacer la necesidad identificada.

Si el Catlogo para Acuerdos Marco de Precios contiene el bien o servicio requerido, la
entidad estatal de que trata el inciso 1 del artculo 46 del Decreto 1510 de 2013 est
obligada a suscribir el Acuerdo Marco de Precios, en la forma que Colombia Compra
Eficiente disponga, y luego puede colocar la orden de compra correspondiente en los
trminos establecidos en el Acuerdo Marco de Precios.

El Acuerdo Marco de Precios debe establecer, entre otros aspectos, la forma de:

a. evaluar el cumplimiento de las obligaciones a cargo de los proveedores y de los
compradores
b. proceder frente al incumplimiento de las rdenes de compra
c. actuar frente a los reclamos de calidad y oportunidad de la prestacin.

En cuanto a la seleccin abreviada para la adquisicin de bienes y servicios de
caractersticas tcnicas uniformes en bolsas de productos la entidad estatal debe estudiar,
comparar e identificar las ventajas de utilizar la bolsa de productos para la adquisicin
Las entidades territoriales, los organismos autnomos y los
pertenecientes a la Rama Legislativa y Judicial no estn obligados a
adquirir bienes y servicios de caractersticas tcnicas uniformes a travs
de los Acuerdos Marco de Precios, pero estn facultados para hacerlo.






70

Fuente: Secretara General de la Alcalda Mayor
de Bogot, D.C.

respectiva, frente a la subasta inversa, al Acuerdo Marco de Precios o a la promocin de un
nuevo Acuerdo Marco de Precios para tales bienes o servicios, incluyendo el anlisis del
proceso de seleccin del comisionista, los costos asociados a la seleccin, el valor de la
comisin y de las garantas.

El estudio mencionado debe mostrar la forma en que la entidad estatal garantiza los
principios y objetivos del sistema de compras y contratacin pblica.

La entidad estatal debe seleccionar al comisionista de acuerdo con el procedimiento
interno aplicable en la bolsa de productos, el cual debe ser competitivo.

La entidad estatal debe publicar el contrato suscrito con el comisionista seleccionado y sus
modificaciones en el SECOP. Para celebrar el contrato de comisin, la entidad estatal debe
acreditar que cuenta con la disponibilidad presupuestal para el contrato de comisin, para
la operacin que por cuenta suya adelanta el comisionista en la bolsa de productos, para
las garantas y los dems pagos que deba hacer como consecuencia de la adquisicin en
bolsa de productos, de acuerdo con el reglamento de la bolsa en la cual la entidad estatal
haga la negociacin.

Las bolsas de productos deben estandarizar, tipificar, elaborar y actualizar una lista de los
Bienes y Servicios de Caractersticas Tcnicas Uniformes susceptibles de ser adquiridos por
las entidades estatales, de tal manera que solo aquellos que estn en la lista puedan ser
adquiridos a travs de la bolsa de que se trate.

Las bolsas de productos deben mantener esta lista a disposicin de las entidades estatales
y del pblico en general en sus oficinas y en la correspondiente pgina web, sin perjuicio
de cualquier otro medio de divulgacin.

Las entidades estatales deben designar un
supervisor de la ejecucin de las operaciones
que por su cuenta realizan las bolsas de
productos y del contrato de comisin. Si la
entidad estatal verifica inconsistencias en la
ejecucin, debe poner en conocimiento de la
bolsa tal situacin para que esta la examine
y adopte las medidas necesarias para dirimir
la controversia de conformidad con sus
reglamentos y, de ser el caso, notifique del
incumplimiento a su organismo de




71
compensacin.

La contratacin de menor cuanta

El numeral segundo del artculo segundo de la Ley 1150 de 2007, seala que se entiende
por menor cuanta los valores que se describen en dicho artculo determinados en funcin
de los presupuestos anuales de las entidades pblicas expresados en salarios mnimos
legales mensuales. Por ejemplo, para las entidades que tengan un presupuesto anual
superior o igual a 1.200.000 salarios mnimos legales mensuales, la menor cuanta ser
hasta 1.000 salarios mnimos legales mensuales y as sucesivamente se establece el valor
de la menor cuanta para las entidades de acuerdo con su presupuesto anual.
12


Este procedimiento de seleccin consiste en que en un trmino no mayor a tres (3) das
hbiles contados a partir de la fecha de apertura del proceso de contratacin los
interesados deben manifestar su intencin de participar.

Si se reciben ms de diez (10) manifestaciones de inters puede continuar el proceso o
hacer un sorteo para seleccionar mximo diez (10) interesados con quienes continuar el
proceso de contratacin.

La entidad estatal debe establecer previamente en los pliegos de condiciones si hay lugar
a sorteo y la forma en la cual lo har. Si hay lugar a sorteo, el plazo para la presentacin
de las ofertas empezar a correr el da hbil siguiente a la fecha en la cual la entidad
estatal informe a los interesados el resultado del sorteo.

La entidad estatal debe publicar el informe de evaluacin de ofertas durante tres (3) das
hbiles.

12 Para las entidades que tengan un presupuesto anual superior o igual a 1.200.000 salarios mnimos legales
mensuales, la menor cuanta ser hasta 1.000 salarios mnimos legales mensuales.
Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 850.000 salarios mnimos legales mensuales e
inferiores a 1.200.000 salarios mnimos legales mensuales, la menor cuanta ser hasta 850 salarios mnimos
legales mensuales.
Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 400.000 salarios mnimos legales mensuales e
inferior a 850.000 salarios mnimos legales mensuales, la menor cuanta ser hasta 650 salarios mnimos
legales mensuales.
Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 120.000 salarios mnimos legales mensuales e
inferior a 400.000 salarios mnimos legales mensuales, la menor cuanta ser hasta 450 salarios mnimos
legales mensuales.
Las que tengan un presupuesto anual inferior a 120.000 salarios mnimos legales mensuales, la menor
cuanta ser hasta 280 salarios mnimos legales mensuales;




72

La celebracin de contratos para la prestacin de servicios de salud

La entidad estatal que requiera la prestacin de servicios de salud debe utilizar el
procedimiento de seleccin abreviada de menor cuanta. Las personas naturales o jurdicas
que presten estos servicios deben estar inscritas en el registro que para el efecto lleve el
Ministerio de Salud y Proteccin Social o quien haga sus veces.

La contratacin cuyo proceso de licitacin pblica haya sido declarado desierto
En este caso la entidad deber iniciar la seleccin abreviada dentro de los cuatro meses
siguientes a la declaracin de desierta del proceso inicial y deber aplicar las normas del
proceso de seleccin abreviada de menor cuanta, para lo cual debe prescindir de recibir
manifestaciones de inters y realizar el sorteo de oferentes.

La enajenacin de bienes del Estado, con excepcin de la propiedad accionaria estatal a la
que se refiere la Ley 226 de 1995

En los procesos de enajenacin de los bienes del Estado se podrn utilizar instrumentos de
subasta y, en general, de todos aquellos mecanismos autorizados por el derecho privado,
siempre y cuando en desarrollo del proceso de enajenacin se garantice la transparencia,
la eficiencia y la seleccin objetiva.

En todo caso, para la venta de los bienes se debe tener como base el valor del avalo
comercial y ajustar dicho avalo de acuerdo a los gastos asociados al tiempo de
comercializacin esperada, administracin, impuestos y mantenimiento, para determinar el
precio mnimo al que se debe enajenar el bien.

Productos de origen o destinacin agropecuarios que se ofrezcan en las bolsas de
productos legalmente constituidas

La entidad estatal debe aplicar el proceso de adquisicin en bolsa de productos de que
tratan los artculos 50 a 58 del Decreto 1510 de 2013 para adquirir productos de origen o
destinacin agropecuaria ofrecidos en las bolsas de productos. La entidad estatal puede
adquirir tales productos fuera de bolsa si lo hace en mejores condiciones. En este caso la
entidad estatal debe expresar en los documentos del proceso esta situacin.

Los actos y contratos que tengan por objeto directo las actividades comerciales e
industriales propias de las Empresas Industriales y Comerciales Estatales y de las
Sociedades de Economa Mixta




73

Las empresas industriales y comerciales del Estado y las sociedades de economa mixta,
sus filiales y las empresas en las cuales el Estado tenga ms del cincuenta por ciento
(50%) del capital social que no se encuentren en situacin de competencia, deben utilizar
el procedimiento de seleccin abreviada de menor cuanta para celebrar estos contratos,
es decir aquellos que tengan como objeto su actividad comercial e industrial, salvo para
los contratos de obra pblica, consultora, prestacin de servicios, concesin, encargo
fiduciario y fiducia pblica para los cuales se aplicar la modalidad que corresponda.

Los contratos de las entidades a cuyo cargo se encuentre la ejecucin de los programas de
proteccin de personas amenazadas, programas de desmovilizacin y reincorporacin a la
vida civil de personas y grupos al margen de la ley, incluida la atencin de los respectivos
grupos familiares, programas de atencin a poblacin desplazada por la violencia,
programas de proteccin de derechos humanos de grupos de personas habitantes de la
calle, nios y nias o jvenes involucrados en grupos juveniles que hayan incurrido en
conductas contra el patrimonio econmico y sostengan enfrentamientos violentos de
diferente tipo, y poblacin en alto grado de vulnerabilidad con reconocido estado de
exclusin que requieran capacitacin, resocializacin y preparacin para el trabajo,
incluidos los contratos fiduciarios que demanden

Para los contratos mencionados se debe aplicar el procedimiento establecido para la
seleccin abreviada de menor cuanta.

La contratacin de bienes y servicios que se requieran para la defensa y seguridad
nacional.

Cuando los bienes y servicios para la Defensa y Seguridad Nacional sean Bienes y Servicios
de Caractersticas Tcnicas Uniformes, las entidades estatales deben utilizar la subasta
inversa, el Acuerdo Marco de Precios o la bolsa de productos. No obstante, deben utilizar el
procedimiento de seleccin abreviada de menor cuanta para las siguientes categoras:

a. Materiales explosivos y pirotcnicos, materias primas para su fabricacin y
accesorios para su empleo.
b. Paracadas y equipos de salto para unidades aerotransportadas, incluidos los
equipos y partes necesarios para su mantenimiento.
c. Los equipos de buceo y de voladuras submarinas, sus repuestos y accesorios.
d. Los elementos necesarios para mantener el orden y la seguridad en los
establecimientos de reclusin nacional del sistema penitenciario y carcelario
colombiano, tales como sistemas de seguridad, armas y equipos incluyendo




74
mquinas de rayos X, arcos detectores de metales, detectores manuales de metales,
visores nocturnos y dems.
e. Los bienes y servicios requeridos por la Registradura Nacional del Estado Civil para
adelantar el proceso de modernizacin de la cedulacin, identificacin ciudadana,
los requeridos por las entidades estatales para acceder a los sistemas de
informacin de la Registradura Nacional del Estado Civil y los requeridos para las
elecciones populares.
f. La alimentacin del personal de las Fuerzas Militares y de la Polica Nacional que
comprende las raciones de campaa, el abastecimiento de las unidades en
operaciones, en reas de instruccin y entrenamiento, cuarteles, guarniciones
militares, escuelas de formacin militar y policial y cualquier tipo de instalacin
militar o policial; incluyendo su adquisicin, suministro, transporte,
almacenamiento, manipulacin y transformacin, por cualquier medio econmico,
tcnico o jurdico.
g. Elementos necesarios para la dotacin de vestuario o equipo individual o colectivo
de la Fuerza Pblica.
h. Medicamentos e insumos mdicos-quirrgicos de estrecho margen teraputico, para
enfermedades de alto costo.
i. La prestacin de servicios mdicos asistenciales y prioritarios para enfermedades de
alto costo.
j. Equipos de hospitales militares y establecimientos de sanidad del sistema de salud
de las Fuerzas Militares y de la Polica Nacional, equipos de sanidad de campaa y
equipos militares de campaa destinados a la defensa nacional y al uso privativo de
las Fuerzas Militares.
k. El diseo, adquisicin, construccin, adecuacin, instalacin y mantenimiento de
sistemas de tratamiento y suministro de agua potable, plantas de agua residual y de
desechos slidos que requieran las Fuerzas Militares y la Polica Nacional.
l. Los bienes y servicios que sean adquiridos con cargo a las partidas fijas o
asimiladas de las unidades militares y a las partidas presupuestales asignadas en
los rubros de apoyo de operaciones militares y policiales y comicios electorales.
m. Adquisicin, adecuacin de las instalaciones de la Rama Judicial, del Ministerio
Pblico y excepcionalmente de la Unidad Nacional de Proteccin, que se requieran
por motivos de seguridad, en razn de riesgos previamente calificados por la
autoridad competente.
n. Adquisicin de vehculos para blindar, repuestos para automotores, equipos de
seguridad, motocicletas, sistemas de comunicaciones, equipos de rayos X de
deteccin de armas, de explosivos plsticos, de gases y de correspondencia, para la
seguridad y proteccin de los servidores y ex servidores de la Rama Judicial del
Ministerio Pblico.




75
o. El mantenimiento de los bienes y servicios sealados en el presente artculo, as
como las consultoras que para la adquisicin o mantenimiento de los mismos se
requieran, incluyendo las interventoras necesarias para la ejecucin de los
respectivos contratos.
p. Bienes y servicios requeridos directamente para la implementacin y ejecucin del
Sistema Integrado de Emergencia y Seguridad (SIES) y sus Subsistemas.
q. Los contratos celebrados por la Fiscala General de la Nacin o el Consejo Superior
de la Judicatura que requieren reserva.
r. Los contratos celebrados por el Instituto Nacional de Vas (INVIAS) para el
desarrollo del Programa de Seguridad de Carreteras, siempre que la adquisicin de
bienes, obras o servicios se haga con recursos que administra con destinacin
especfica para el sector defensa.

5.4 Contratacin directa.

La contratacin directa es un procedimiento excepcional para la seleccin del contratista,
que solo es aplicable en las circunstancias previstas en la ley para ello. En estos casos la
seleccin del contratista es ms parecida a como lo hacen los particulares, mediante un
procedimiento breve y gil, sin que ello quiera decir que las entidades estatales no deban
observar los principios que rigen la contratacin estatal.

La contratacin directa procede, en general, en los eventos en que en principio la
convocatoria pblica no es posible o es difcil de aplicar, ya sea porque no hay
concurrencia de oferentes, por razones de seguridad, por la urgencia que exige la
contratacin inmediata, etc.

No obstante, la contratacin directa tambin es un procedimiento reglado, que sigue los
principios de la seleccin objetiva, aunque su publicidad sea limitada en comparacin con
la licitacin o los dems procesos de convocatoria pblica. En ella, se cumple con el
principio de economa y con la obligacin de elaborar los estudios previos, identificar con
precisin el objeto contractual, verificar la disponibilidad presupuestal para financiar el
contrato, anlisis de los riesgos previsibles, etc.

Las causales de contratacin directa se enlistan en el numeral 4 del artculo 2 de la Ley
1150 de 2007 y son las siguientes:





76
Urgencia manifiesta
La urgencia manifiesta es una situacin que puede decretar cualquier autoridad
administrativa, sin que medie autorizacin previa a travs de acto motivado. Ella se
configura cuando se acredite que la continuidad del servicio exija el suministro de bienes
o la prestacin de servicios o la ejecucin de obras en el inmediato futuro, o que se
presenten situaciones relacionadas con estados de excepcin, o que se busque conjurar
situaciones relacionadas con hechos de calamidad o de fuerza mayor o desastre que
demanden actuaciones inmediatas o, en general, que se trate de situaciones similares que
imposibiliten acudir a los procesos de seleccin o concursos.

La Ley 80 de 1993 no exige para la declaratoria de urgencia manifiesta, autorizacin
previa. Por ello, dada la inmediatez en la contratacin, puede procederse directamente a su
declaratoria; inclusive si es tal la urgencia que no permita la suscripcin de contrato
escrito; asimismo puede prescindirse del acuerdo acerca de la remuneracin, dejando
constancia de la autorizacin impartida por la Administracin. Luego de celebrados los
contratos originados en dicha urgencia, stos y el acto administrativo que la declar,
deben remitirse a quien ejerce el control fiscal en la entidad.

La entidad estatal tampoco estar obligada a elaborar estudios y documentos previos y el
acto administrativo que declara la urgencia manifiesta hace las veces de acto
administrativo de justificacin.

Contratacin de emprstitos
13


Contratos interadministrativos

Siempre que las obligaciones derivadas de los mismos tengan relacin directa con el
objeto de la entidad ejecutora sealado en la ley o en sus reglamentos. Se exceptan los
contratos de obra, suministro, encargo fiduciario y fiducia pblica cuando las instituciones
de educacin superior pblicas sean las ejecutoras. Estos contratos podrn ser ejecutados
por las mismas, siempre que participen en procesos de licitacin pblica o de seleccin
abreviada.

En aquellos eventos en que el rgimen de la ejecutora no sea el de la Ley 80 de 1993, la
ejecucin de dichos contratos estar en todo caso sometida a los principios de la funcin

13 Son emprstitos los crditos o financiamientos otorgados a un gobierno por un Estado extranjero, por
organismos internacionales de crdito, por instituciones privadas de crdito extranjeras o por instituciones
nacionales de crdito para la satisfaccin de determinadas necesidades presupuestales, que generan para el
gobierno receptor.




77
administrativa a que se refiere el artculo 209 de la Constitucin Poltica, al deber de
seleccin objetiva y al rgimen de inhabilidades e incompatibilidades de la Ley 80 de 1993
salvo que se trate de Instituciones de Educacin Superior Pblicas, caso en el cual la
celebracin y ejecucin podrn realizarse de acuerdo con las normas especficas de
contratacin de tales entidades, en concordancia con el respeto por la autonoma
universitaria consagrada en el artculo 69 de la Constitucin Poltica.

En aquellos casos en que la entidad estatal ejecutora deba subcontratar algunas de las
actividades derivadas del contrato principal, no podr ni ella ni el subcontratista, contratar
o vincular a las personas naturales o jurdicas que hayan participado en la elaboracin de
los estudios, diseos y proyectos que tengan relacin directa con el objeto del contrato
principal.
Estarn exceptuados de la figura del contrato interadministrativo, los contratos de seguro
de las entidades estatales;

La contratacin de bienes y servicios en el sector Defensa y en el Departamento
Administrativo de Seguridad, DAS, que necesiten reserva para su adquisicin

Los contratos para el desarrollo de actividades cientficas y tecnolgicas

Los contratos de encargo fiduciario

Especficamente los que celebren las entidades territoriales cuando inician el Acuerdo de
Reestructuracin de Pasivos a que se refieren las Leyes 550 de 1999, 617 de 2000 y las
normas que las modifiquen o adicionen, siempre y cuando los celebren con entidades
financieras del sector pblico;

Cuando no exista pluralidad de oferentes en el mercado

Se considera que no existe pluralidad de oferentes cuando existe solamente una persona
que puede proveer el bien o el servicio por ser titular de los derechos de propiedad
industrial o de los derechos de autor, o por ser proveedor exclusivo en el territorio
nacional. Estas circunstancias deben constar en el estudio previo que soporta la
contratacin y se soportan en certificaciones expedidas por la Direccin Nacional de
Derechos de Autor, por la Cmara Colombiana del Libro, por las Cmaras de Comercio, por
los fabricantes, distribuidores mayoritarios, etc.

Para la prestacin de servicios profesionales y de apoyo a la gestin, o para la ejecucin de
trabajos artsticos que solo puedan encomendarse a determinadas personas naturales




78

La prestacin de servicios profesionales y de apoyo a la gestin puede contratarse con la
persona natural o jurdica que est en capacidad de ejecutar el objeto del contrato,
siempre y cuando la entidad estatal verifique la idoneidad o experiencia requerida y
relacionada con el rea de que se trate. En este caso, no es necesario que la entidad
estatal haya obtenido previamente varias ofertas, de lo cual el ordenador del gasto debe
dejar constancia escrita.

La idoneidad del contratista, sea persona natural o jurdica, se acredita con los documentos
en los que consten las calidades requeridas por la entidad para la ejecucin del contrato,
es decir que la entidad establecer un perfil acorde con los servicios contratados.

Los servicios profesionales y de apoyo a la gestin corresponden a aquellos de naturaleza
intelectual diferentes a los de consultora que se derivan del cumplimiento de las
funciones de la entidad estatal, as como los relacionados con actividades operativas,
logsticas, o asistenciales.

Para la contratacin de trabajos artsticos que solamente puedan encomendarse a
determinadas personas naturales, la entidad estatal debe justificar esta situacin en los
estudios y documentos previos.

La celebracin de contratos de prestacin de servicios o de apoyo a la gestin no requiere
de la expedicin de acto administrativo que justifique la contratacin.

El arrendamiento o adquisicin de inmuebles

Para la adquisicin de bienes inmuebles, la entidad debe analizar y comparar las
condiciones de los bienes inmuebles que satisfacen las necesidades identificadas y las
opciones de adquisicin, anlisis que deber tener en cuenta los principios y objetivos del
sistema de compra y contratacin pblica. Tambin debe obtener un avalo del bien que
satisfaga las necesidades de la entidad, con una institucin especializada.

Las entidades estatales pueden hacer parte de proyectos inmobiliarios para adquirir bienes
inmuebles que satisfagan sus necesidades, en este caso no se requiere del avalo
especializado mencionado.

En cuanto al alquiler o arrendamiento de inmuebles, la ley tambin exige en este caso que
la entidad estatal analice y compare las condiciones de los bienes inmuebles que
satisfacen sus necesidades y las opciones de arrendamiento, anlisis que deber tener en




79
cuenta los principios y objetivos del sistema de compra y contratacin pblica. Igualmente,
deben verificar las condiciones del mercado inmobiliario en la ciudad correspondiente.

Es de anotar que ni la Ley 1150 de 2007 ni el Decreto 1510 de 2013, normas aplicables a
la contratacin directa distinguen la calidad de arrendatario o de arrendador para la
aplicacin de esta causal. Ello ha causado confusin en algunas entidades estatales, que
en aras de garantizar la transparencia y el deber de seleccin objetiva, en algunas
ocasiones prefieren acudir a otras modalidades de seleccin, como la invitacin de mnima
cuanta o la seleccin abreviada, para escoger al arrendatario cuando la entidad estatal es
la arrendadora.

La administracin debe justificar la modalidad de contratacin directa en un acto
administrativo en el que explique la causal que invoca para contratar directamente,
el objeto del contrato, el presupuesto para la contratacin y las condiciones que
exigir al contratista, el lugar en el cual los interesados pueden consultar los
estudios y documentos previos.

5.5 Contratacin de mnima cuanta.

Esta modalidad de seleccin se justifica exclusivamente en la cuanta del contrato a
celebrar. En esta oportunidad el legislador consider que en aquellos casos en los que el
valor de los contratos a celebrar no es significativo es procedente implementar un
procedimiento de seleccin ms breve a los antes explicados.



Esta modalidad de seleccin del contratista se encuentra prevista para aquellos contratos
cuyo valor no exceda el diez por ciento (10%) de la menor cuanta de la entidad,
independientemente de su objeto. Esto quiere decir que se puede aplicar a contratos de
obra, de adquisicin de bienes y servicios, de compraventa, de consultora y de cualquier
tipo, aunque, de no ser por su cuanta, deberan celebrarse previa licitacin, concurso de
mrito o seleccin abreviada. En aquellos casos en los que la ley prev la contratacin
directa, pierde el sentido dar aplicacin a esta modalidad de seleccin del contratista,
aunque es posible si la administracin as lo decide.

Al igual que en las dems modalidades de seleccin, en los procesos de
mnima cuanta se deben respetar todos los principios que rigen la
contratacin estatal.




80
Los estudios previos en los procesos de seleccin de mnima cuanta contendrn: La
descripcin sucinta de la necesidad que pretende satisfacer con la contratacin, la
descripcin del objeto a contratar identificado con el cuarto nivel del Clasificador de
Bienes y Servicios, las condiciones tcnicas exigidas, el valor estimado del contrato y su
justificacin, el plazo de ejecucin del contrato y el certificado de disponibilidad
presupuestal que respalda la contratacin.

El procedimiento de la seleccin de mnima cuanta empieza por la publicacin de una
invitacin, por un trmino no inferior a un da hbil. La invitacin a participar contiene la
descripcin del objeto a contratar identificado con el cuarto nivel del Clasificador de
Bienes y Servicios; las condiciones tcnicas exigidas; el valor estimado del contrato y su
justificacin; la forma como el interesado debe acreditar su capacidad jurdica y la
experiencia mnima, si se exige esta ltima y el cumplimiento de las condiciones tcnicas
exigidas.

La Entidad estatal puede exigir una capacidad financiera mnima cuando no hace el pago
contra entrega a satisfaccin de los bienes, obras o servicios. Adems, si esta exige
capacidad financiera debe indicar cmo har la verificacin correspondiente.

Si los interesados formulan observaciones o comentarios a la invitacin, stos sern
contestados por la Entidad estatal antes del vencimiento del plazo para presentar ofertas,
y en un trmino no inferior a un da hbil, los interesados podrn presentar sus ofertas.

La Entidad estatal debe revisar las ofertas econmicas y verificar que la de menor precio
cumple con las condiciones de la invitacin. Si esta no cumple con las condiciones de la
invitacin, la entidad estatal debe verificar el cumplimento de los requisitos de la
invitacin de la oferta con el segundo mejor precio, y as sucesivamente.

La entidad estatal debe publicar el informe de evaluacin durante un (1) da hbil y luego
seleccionar, mediante comunicacin de aceptacin de la oferta, la propuesta con el
menor precio, siempre y cuando cumpla con las condiciones exigidas. El nico criterio de
seleccin es el menor precio ofrecido.

La comunicacin de aceptacin, junto con la oferta, constituyen para todos los efectos el
contrato celebrado, con base en lo cual se efectuar el respectivo registro presupuestal. En
la aceptacin de la oferta, la Entidad estatal debe informar al contratista el nombre del
supervisor del contrato.

En caso de empate, la Entidad estatal aceptar la oferta que haya sido presentada primero
en el tiempo.




81
Captulo 6
Para qu y cundo exigir garantas?

El Estatuto General de Contratacin establece que los contratistas prestarn garanta nica
para el cumplimiento de las obligaciones surgidas del contrato y los proponentes
prestarn garanta de seriedad de los ofrecimientos hechos.

Las garantas que los oferentes o contratistas pueden otorgar para asegurar el
cumplimiento de sus obligaciones son el contrato de seguro contenido en una pliza
expedida por compaas de seguros legalmente autorizadas para funcionar en Colombia, el
patrimonio autnomo o la garanta Bancaria. Tratndose de plizas, las mismas no
expirarn por falta de pago de la prima o por revocatoria unilateral.

La complejidad del objeto contractual ser la que defina los criterios para que las
entidades consideren la necesidad de exigir garantas o no, las clases y niveles de amparo
de los riesgos de los contratos, as como los casos en que por las caractersticas y
complejidad del contrato a celebrar la garanta pueda ser dividida teniendo en cuenta las
etapas o riesgos relativos a la ejecucin del respectivo contrato.

En cuanto a la forma como se determina el monto, la vigencia, amparo y cobertura de
dichas garantas ser segn lo estipulado en cada contrato dependiendo su objeto,
naturaleza, caractersticas del contrato y los riesgos a cubrir, se tiene como garantas las
plizas de seguro, la fiducia mercantil en garanta, la garanta bancaria a primer
requerimiento, el endoso en garanta de ttulos valores y el depsito en dinero en garanta.

Las entidades estatales tendrn a su cargo la obligacin de indicar en el pliego de
condiciones la clase de garanta que ser exigida en cada etapa del contrato, o la garanta
de cada periodo contractual, siendo consecuente con lo advertido en el pertinente
contrato.

As, debe estar garantizado el cumplimiento de las obligaciones surgidas en favor de las
Entidades Estatales con ocasin de:

j. la presentacin de las ofertas
k. los contratos y su liquidacin
l. los riesgos a los que se encuentran expuestas las Entidades Estatales
derivados de la responsabilidad extracontractual que pueda surgir por las
actuaciones, hechos u omisiones de sus contratistas y subcontratistas.

La garanta de seriedad de la oferta debe estar vigente desde la presentacin de la oferta y




82
hasta la aprobacin de la garanta de cumplimiento del contrato y su valor debe ser de por
lo menos el diez por ciento (10%) del valor de la oferta y debe cubrir la sancin derivada
del incumplimiento de la oferta, en los siguientes eventos:

1. La no ampliacin de la vigencia de la garanta de seriedad de la oferta cuando el
plazo para la Adjudicacin o para suscribir el contrato es prorrogado, siempre que
tal prrroga sea inferior a tres (3) meses.
2. El retiro de la oferta despus de vencido el plazo fijado para la presentacin de las
ofertas.
3. La no suscripcin del contrato sin justa causa por parte del adjudicatario.
4. La falta de otorgamiento por parte del proponente seleccionado de la garanta de
cumplimiento del contrato.

El valor de la garanta de seriedad de la oferta que presenten los proponentes en la
subasta inversa y en el concurso de mritos debe ser equivalente al diez por ciento (10%)
del presupuesto oficial estimado del proceso de contratacin.

Por su parte, La garanta de cumplimiento del contrato debe cubrir:

1. Buen manejo y correcta inversin del anticipo. Este amparo cubre los perjuicios
sufridos por la Entidad estatal con ocasin de: (i) la no inversin del anticipo; (ii) el
uso indebido del anticipo; y (iii) la apropiacin indebida de los recursos recibidos en
calidad de anticipo.
2. Devolucin del pago anticipado. Este amparo cubre los perjuicios sufridos por la
Entidad estatal por la no devolucin total o parcial del dinero entregado al
contratista a ttulo de pago anticipado, cuando a ello hubiere lugar.
3. Cumplimiento del contrato. Este amparo cubre a la Entidad estatal de los perjuicios
derivados de: (a) el incumplimiento total o parcial del contrato, cuando el
incumplimiento es imputable al contratista; (b) el cumplimiento tardo o defectuoso
del contrato, cuando el incumplimiento es imputable al contratista; (c) los daos
imputables al contratista por entregas parciales de la obra, cuando el contrato no
prev entregas parciales; y (d) el pago del valor de las multas y de la clusula penal
pecuniaria.
4. Pago de salarios, prestaciones sociales legales e indemnizaciones laborales. Este
amparo debe cubrir a la Entidad estatal de los perjuicios ocasionados por el
incumplimiento de las obligaciones laborales del contratista derivadas de la
contratacin del personal utilizado en el territorio nacional para la ejecucin del
contrato amparado. Esta garanta debe estar vigente por el plazo del contrato y tres
(3) aos ms. El valor de la garanta no puede ser inferior al cinco por ciento (5%)




83
del valor total del contrato.
5. Estabilidad y calidad de la obra. Este amparo cubre a la Entidad estatal de los per-
juicios ocasionados por cualquier tipo de dao o deterioro, imputable al contratista,
sufrido por la obra entregada a satisfaccin. Esta garanta debe estar vigente por un
trmino no inferior a cinco (5) aos contados a partir de la fecha en la cual la
Entidad estatal recibe a satisfaccin la obra. La Entidad estatal debe determinar el
valor de esta garanta en los pliegos de condiciones de la Contratacin, de acuerdo
con el objeto, el valor, la naturaleza y las obligaciones contenidas en el contrato. La
Entidad estatal puede aceptar que esta garanta tenga una vigencia inferior a cinco
(5) aos previa justificacin tcnica de un experto en la materia objeto del contrato.
6. Calidad del servicio. Este amparo cubre a la Entidad estatal por los perjuicios deri-
vados de la deficiente calidad del servicio prestado. La Entidad estatal debe
determinar el valor y el plazo de la garanta de acuerdo con el objeto, el valor, la
naturaleza y las obligaciones contenidas en el contrato.
7. Calidad y correcto funcionamiento de los bienes. Este amparo debe cubrir la calidad
y el correcto funcionamiento de los bienes que recibe la Entidad estatal en
cumplimiento de un contrato.
8. Los dems incumplimientos de obligaciones que la Entidad estatal considere deben
ser amparados de manera proporcional y acorde a la naturaleza del contrato.

La garanta de cumplimiento del contrato debe tener una vigencia mnima hasta la
liquidacin del contrato. El valor de esta garanta debe ser de por lo menos el diez por
ciento (10%) del valor del contrato a menos que el valor del contrato sea superior a un
milln (1.000.000) de veces el salario mnimo mensual legal vigente, caso en el cual se
aplican las reglas establecidas en el artculo 121 del Decreto 1510 de 2013.

La Entidad estatal debe exigir en los contratos de obra, y en aquellos en que por su objeto
o naturaleza lo considere necesario con ocasin de los riesgos del contrato, el
otorgamiento de una pliza de responsabilidad civil extracontractual que la proteja de
eventuales reclamaciones de terceros derivadas de la responsabilidad extracontractual que
surja de las actuaciones, hechos u omisiones de su contratista.

La Entidad estatal debe exigir que la pliza de responsabilidad extracontractual cubra
tambin los perjuicios ocasionados por eventuales reclamaciones de terceros derivadas de
la responsabilidad extracontractual que surjan de las actuaciones, hechos u omisiones de
los subcontratistas autorizados o, en su defecto, que acredite que el subcontratista cuenta
con un seguro propio con el mismo objeto y que la Entidad estatal sea el asegurado.

La responsabilidad extracontractual de la administracin derivada de las actuaciones,




84
hechos u omisiones de sus contratistas o subcontratistas solamente puede ser amparada
con un contrato de seguro.

En principio la garanta de cobertura del riesgo es indivisible, sin embargo, en los
contratos con un plazo mayor a cinco (5) aos las garantas pueden cubrir los Riesgos de la
Etapa del Contrato o del Periodo Contractual, de acuerdo con lo previsto en el contrato. En
consecuencia, la Entidad estatal en los pliegos de condiciones debe indicar las garantas
que exige en cada etapa del contrato o cada Periodo Contractual,

Las garantas no sern obligatorias en los contratos de emprstito, en los
interadministrativos, en los de seguro y en los contratos cuyo valor sea inferior al 10% de
la menor cuanta, caso en el cual corresponder a la entidad determinar la necesidad de
exigirla, atendiendo a la naturaleza del objeto del contrato y a la forma de pago.

La garanta bancaria es una herramienta en la que una institucin financiera asume la
responsabilidad de pagar directamente a la entidad estatal contratante, el valor del
perjuicio que se llegare a ocasionar por el incumplimiento de las obligaciones asumidas
por el proponente o el contratista.

Para otorgar este tipo de garanta se requiere la constancia de la garanta que deber estar
en documento privado, donde se asuma en forma expresa, autnoma e irrevocable el
deseo de ennoblecer las obligaciones a cargo del solicitante a favor de la entidad
contratante en caso que se presente algn incumplimiento, documento que deber
contener los siguientes datos; nombre de la entidad pblica que es beneficiaria, los riesgos
a garantizar, forma como se har exigible la garanta, el valor de la misma y su vigencia.





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Captulo 7
La ltima etapa del principio: suscripcin y ejecucin del contrato.

Una vez surtido el procedimiento de seleccin del contratista, de acuerdo con la modalidad
que corresponda, sigue la formalizacin del contrato estatal y su ejecucin, pues la
adjudicacin de un proceso de contratacin no es un contrato estatal en s mismo, sino el
resultado de un proceso de seleccin a partir del cual surge, a favor del adjudicatario, el
derecho de celebrar el contrato estatal respectivo.

As, en el cronograma del proceso que se incluye el pliego de condiciones o en la
invitacin pblica, la entidad estatal debe sealar el plazo para la celebracin del contrato,
para el registro presupuestal, la publicacin en el SECOP y para el cumplimiento de los
requisitos establecidos en el pliego de condiciones para el perfeccionamiento, la ejecucin
y el pago del contrato.

Los contratos que celebren las entidades estatales no deben elevarse a escritura pblica,
salvo aquellos que impliquen mutacin del dominio o imposicin de gravmenes y
servidumbres sobre bienes inmuebles, y en general aquellos que, conforme a las normas
legales vigentes, deban cumplir con dicha formalidad.

Los contratos del Estado se perfeccionan cuando se logre acuerdo sobre el objeto y la
contraprestacin y este se eleve a escrito y sern las entidades estatales las responsables
de preservar los documentos originales de los contratos estatales. Sin embargo, cuando se
trata de contratos o convenios interadministrativos, en los que esta responsabilidad
corresponde a ambas partes, podrn suscribirse dos documentos originales.

Para la ejecucin se requerir de la aprobacin de la garanta y de la existencia de los
registros presupuestales correspondientes, salvo que se trate de la contratacin con
recursos de vigencias fiscales futuras de conformidad con lo previsto en la ley orgnica del
presupuesto. Para las entidades del Distrito, cuando se trate de contratos financiados con
vigencias futuras, se requiere de la aprobacin de estas por parte de la Secretara Distrital
de Hacienda, y en la vigencia correspondiente se deber realizar el registro presupuestal.

La entidad estatal debe aprobar la garanta que presente el contratista, verificando que
cumpla con los amparos requeridos en los estudios previos, pliego de condiciones y en el
contrato. Sin que ello ocurra, no es viable iniciar la ejecucin del contrato. Asimismo, el
contratista deber acreditar que se encuentra al da en el pago de aportes parafiscales




86
relativos al Sistema de Seguridad Social Integral, as como los propios del Sena, ICBF y
Cajas de Compensacin Familiar, cuando corresponda, para iniciar la ejecucin del
contrato.

En conclusin, son requisitos de perfeccionamiento del contrato el acuerdo sobre el objeto
y la contraprestacin y su suscripcin en un documento escrito; y son requisitos de
ejecucin del contrato, el registro presupuestal y la acreditacin de estar al da en el pago
de aportes parafiscales relativos al Sistema de Seguridad Social Integral. Corresponde al
supervisor la verificacin de los requisitos de ejecucin, as como las dems actividades
relacionadas con la ejecucin del contrato, respecto de la cual debe ejercer el seguimiento
y control.

7.1 Aceptacin de Oferta.

De conformidad con el artculo 94 de la Ley 1474 de 2011, en la contratacin cuyo valor
no excede del diez por ciento (10%) de la menor cuanta la comunicacin de aceptacin
junto con la oferta constituyen para todos los efectos el contrato celebrado. Es una figura
jurdica adoptada del derecho mercantil, que se ha definido como una declaracin
unilateral de voluntad, dirigida por una persona a otra, por la cual la primera manifiesta su
intencin de considerarse ligada, si la otra parte acepta.
14


As, la oferta es el proyecto de negocio jurdico que una persona formula a otra, en este
caso el oferente a la entidad estatal y debe contener los elementos esenciales del negocio
y ser comunicada al destinatario; en este caso los elementos esenciales se encuentran en
la invitacin y se entienden acordados cuando el oferente decide participar en el proceso
de seleccin, afirmando adems en su oferta que se acoge a las condiciones y
especificaciones tcnicas exigidas en la invitacin pblica.

Tanto en derecho mercantil como en contratacin estatal la oferta es irrevocable una vez
comunicada. Su revocacin podra configurar el siniestro para hacer efectiva la garanta de
seriedad de la oferta. Adems, para efectos de la contratacin estatal la presentacin de la
oferta a la entidad estatal en las condiciones establecidas en la invitacin pblica implica
la comunicacin de la propuesta.

La oferta mantiene su fuerza obligatoria aunque el proponente muera o llegue a ser
incapaz en el tiempo medio entre la expedicin de la oferta y su aceptacin, salvo que de
la naturaleza de la oferta o de la voluntad del proponente se deduzca la intencin
contraria.

14 Cdigo de Comercio. Articulo 845 y ss.




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Con la comunicacin de aceptacin de la oferta se perfecciona el consentimiento de las
partes, es decir que con ello habra acuerdo de voluntades entre el oferente y la entidad
estatal, constituyendo para todos los efectos el contrato celebrado.

Lo anterior sin perjuicio del cumplimiento de los requisitos de perfeccionamiento del
contrato estatal, a saber acuerdo sobre el objeto y la contraprestacin y elevarlo a escrito;
y de los requisitos de ejecucin del contrato, el registro presupuestal, la acreditacin de
estar al da en el pago de aportes parafiscales relativos al Sistema de Seguridad Social
Integral.





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Captulo 8.
Y al final: la liquidacin del contrato

De acuerdo con el Estatuto General de Contratacin los contratos de tracto sucesivo,
aqullos cuya ejecucin o cumplimiento se prolongue en el tiempo y los dems que lo
requieran, sern objeto de liquidacin.

La liquidacin de los contratos se har de mutuo acuerdo dentro del trmino fijado en los
pliegos de condiciones o sus equivalentes, o dentro del que acuerden las partes para el
efecto. De no existir tal trmino, la liquidacin se realizar dentro de los cuatro (4) meses
siguientes a la expiracin del trmino previsto para la ejecucin del contrato o a la
expedicin del acto administrativo que ordene la terminacin, o a la fecha del acuerdo que
la disponga.

En aquellos casos en que el contratista no se presente a la liquidacin, o las partes no
lleguen a un acuerdo sobre su contenido, la entidad tendr la facultad de liquidar en forma
unilateral dentro de los dos (2) meses siguientes.

Si vencido este plazo, es decir el plazo de seis (6) meses cuando los pliegos de condiciones
o el contrato no fije un plazo diferente para la liquidacin de mutuo acuerdo, no se ha
realizado la liquidacin, la misma podr ser realizada en cualquier tiempo dentro de los
dos aos siguientes al vencimiento de este trmino, de mutuo acuerdo o unilateralmente.

Los contratistas tendrn derecho a efectuar salvedades a la liquidacin por mutuo acuerdo,
y en este evento la liquidacin unilateral solo proceder en relacin con los aspectos que
no hayan sido objeto de acuerdo.

Tambin en esta etapa las partes acordarn los ajustes, revisiones y reconocimientos a que
haya lugar. En el acta de liquidacin constarn los acuerdos, conciliaciones y transacciones
a que llegaren las partes para poner fin a las divergencias presentadas y poder declararse a
paz y salvo.

Para la liquidacin se exigir al contratista la extensin o ampliacin, si es del caso, de la
garanta del contrato a la estabilidad de la obra, a la calidad del bien o servicio
suministrado, a la provisin de repuestos y accesorios, al pago de salarios, prestaciones e
indemnizaciones, a la responsabilidad civil y, en general para avalar las obligaciones que
deba cumplir con posterioridad a la extincin del contrato.





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Vencidos los trminos de las garantas de calidad, estabilidad y mantenimiento, o las
condiciones de disposicin final o recuperacin ambiental de las obras o bienes, la Entidad
estatal debe dejar constancia del cierre del expediente del proceso de contratacin.





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Lecturas Complementarias:

Regmenes Excepcionales de Contratacin
Figuras Asociativas
Prrroga, Modificacin, Adicin, Suspensin, Contratos adicionales, Cesin de los
contratos.
Modalidades de contratacin pblica no previstas en el Estatuto General de
Contratacin.