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VICTORIA ADATO GREEN
Licenciada en derecho, con la tesis Reflexiones

sobre la reforma penal mexicana. Parte general;
miembro de nmero de la Academia Mexicana
de Ciencias Penales; investigadora del Instituto de
Investigaciones J urdicas de la UNAM.
Fue profesora de la Facultad de Derecho de la
UNAM durante veintisis aos.
Ha sido ministerio pblico auxiliar en la Procu-
radura General de J usticia del Distrito Federal,
secretaria proyectista de sentencias del Tribunal
Superior de J usticia del Distrito Federal, jueza
dcima de lo penal en el Distrito Federal, subdi-
rectora del Instituto Tcnico de la Procuradura
General de J usticia del Distrito Federal, subdi-
rectora del Centro de Adiestramiento del Perso-
nal de Reclusorios para el Distrito Federal, ma-
gistrada numeraria en la Sala Penal del Tribunal
Superior de J usticia del Distrito Federal, subpro-
curadora de la Procuradura de J usticia del Dis-
trito Federal, magistrada numeraria de la Spti-
ma Sala Penal del Tribunal Superior de J usticia
del Distrito Federal, procuradora general de J us-
ticia del Distrito Federal, ministra numeraria de
la Suprema Corte de J usticia de la Nacin.
Ha publicado La prisin preventiva-Lecumberri;
Prontuario del proceso penal mexicano, 9a. ed.,
1999 (coautora); Dinmica del procedimiento
penal federal y el amparo penal directo e indi-
recto (coautora); Ley Orgnica del Poder J udi-
cial de la Federacin comentada, 1998.
DERECHOS DE LOS DETENIDOS
Y SUJ ETOS A PROCESO
nuestros
derechos
DERECHOS DE LOS
DETENIDOS Y SUJ ETOS
A PROCESO
VICTORIA ADATO GREEN
CMARA DE DIPUTADOS, LVIII LEGISLATURA
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO
MXICO, 2000
Coleccin Nuestros Derechos
Coordinadora: Marcia Muoz de Alba Medrano
Coordinador editorial: Ral Mrquez Romero
Diseo de portada y coordinacin
de ilustradores: Eduardo Antonio Chvez Silva
Cuidado de la edicin y formacin en computadora: Isidro Saucedo
Ilustraciones: Alejandro Lpez-Araiza Larroa
Primera edicin: 2000
Primera reimpresin: octubre de 2000
DR 2000. Universidad Nacional Autnoma de Mxico
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES J URDICAS
Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n
Ciudad Universitaria, Mxico, D. F., C. P. 04510
Impreso y hecho en Mxico
ISBN 968-36-8228-6
CONTENIDO
PRIMERA PARTE
CONCEPTO DE DERECHOS DE LOS DETENIDOS
I. Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
II. La averiguacin previa. Inicio del procedimien-
to penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
SEGUNDA PARTE
EJ ERCICIO DEL DERECHO
III. Del procedimiento penal. El proceso (instruc-
cin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
IV. Garantas y derechos del detenido en la averi-
guacin previa . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
VII
1. Garanta de seguridad jurdica relativa a
que la persona a quien se atribuye la comi-
sin de un delito slo puede ser detenido
en caso de flagrancia o de urgencia . . . . 22
2. Garanta de libertad provisional bajo cau-
cin dentro de la averiguacin previa . . . 25
3. Garanta del inculpado a no incriminarse . 27
4. Garanta de defensa adecuada . . . . . . . 28
5. Garantas y derechos del imputado dentro
del proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
6. Garanta a la administracin de justicia gra-
tuita, rpida, completa e imparcial . . . . . 31
7. Garanta de seguridad jurdica de que nin-
guna persona puede ser aprisionada por
deudas de carcter puramente civil . . . . 33
8. Garanta de seguridad jurdica. La aprehen-
sin slo la puede ordenar el juez y slo si
se cumplen ciertos requisitos . . . . . . . 34
9. Garanta de seguridad jurdica respecto de
la libertad . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
10. Garanta de libertad provisional bajo cau-
cin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
11. Garanta de que slo por delito que merez-
ca pena privativa de libertad procede la pri-
sin preventiva . . . . . . . . . . . . . . . 49
12. Garanta de que al inculpado debe tomrsele
la declaracin preparatoria en audiencia p-
blica dentro de las 48 horas siguientes al mo-
mento de estar a disposicin del juez . . . . 51
13. Garanta de que una persona no puede es-
tar detenida ms de 72 horas . . . . . . . 54
CONTENIDO
VIII
14. Garanta de defensa consistente en que el
inculpado, siempre que lo solicite, ser ca-
reado en presencia del juez con quienes de-
pongan en su contra . . . . . . . . . . . . 60
15. Garanta de defensa relativa para que el in-
culpado ofrezca pruebas . . . . . . . . . . 62
16. Garanta de seguridad jurdica y legalidad 63
que en ningn caso podr prolongarse la
prisin por falta de pago de honorarios a
defensores . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
que en toda pena de prisin que imponga
una sentencia se computar el tiempo de
detencin . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
que nadie puede ser juzgado dos veces por
el mismo delito . . . . . . . . . . . . . . . 66
20. Garanta de inviolabilidad del domicilio . . 67
Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
CONTENIDO
IX
PRIMERA PARTE
CONCEPTO DE DERECHOS DE LOS DETENIDOS
I. INTRODUCCIN
Un Estado de derecho se caracteriza por el hecho de que
se rige por normas constitucionales y leyes secundarias
en las que se precisan los lmites del poder del Estado
frente a los gobernados. Bajo esta premisa, la persona a
quien se le imputa la comisin de un delito es titular de una
serie de derechos y garantas frente a las autoridades en-
cargadas de la investigacin y persecucin del delito (Mi-
nisterio Pblico), as como de aquellas que se encargan de
la administracin de justicia (jueces y tribunales). Para es-
tar en aptitud de conocer y explicar los derechos de los
detenidos y sujetos a proceso se presenta a continuacin
una sntesis del desarrollo del procedimiento penal.
II. LA AVERIGUACIN PREVIA.
INICIO DEL PROCEDIMIENTO PENAL
El procedimiento penal se origina cuando una per-
sona realiza una conducta considerada por la ley
como delito.
Se inicia con la averiguacin previa, que es la etapa del
procedimiento penal en la que el Estado, por conducto de
una de sus autoridades ----el Ministerio Pblico, con el au-
xilio de la polica, que est bajo su autoridad y mando
inmediato---- practica las investigaciones necesarias para
obtener las pruebas que acrediten el cuerpo del delito y
3
para reunir datos que hagan probable la responsabilidad
de la persona a quien se atribuye su comisin (indiciado),
requisitos sin los cuales no puede ejercitar la accin penal
en contra de dicha persona (consignacin), ponindolo a
disposicin de un juez, para que ste le siga el proceso
correspondiente.
El Ministerio Pblico es la autoridad que tiene la
facultad exclusiva para investigar y perseguir al
autor del delito en trminos de lo dispuesto por el
artculo 21 constitucional. A esta etapa del proce-
dimiento penal mexicano tambin se le denomina
fase preparatoria del ejercicio de la accin penal.
El trmino dentro del cual debe llevarse a cabo la averi-
guacin previa vara segn que el probable autor del delito
se encuentre o no detenido a disposicin del Ministerio
Pblico.
En el primero de los casos,
cuando la persona se encuentra detenida, por dis-
posicin expresa del prrafo sptimo del artculo
16 constitucional, el Ministerio Pblico cuenta con
un trmino de 48 horas para poner al indiciado a
disposicin del juez, o para ponerlo en libertad,
sin perjuicio, en este caso, de continuar con la ave-
riguacin de que se trate. Ese plazo podr dupli-
carse si el delito materia de la averiguacin es con-
sidero por la Ley como de delincuencia organizada.
NUESTROS DERECHOS
4
Las normas que rigen la averiguacin previa se encuen-
tran previstas tanto en la Constitucin como en las leyes
secundarias. Las disposiciones constitucionales que a ello
se refieren se localizan en los prrafos segundo al sptimo
del artculo 16; en el prrafo cuarto del artculo 20 consti-
tucional, que remite a las fracciones I, V, VII y IX, del propio
precepto; en la fraccin II del mismo artculo, en que tam-
bin resulta aplicable a la averiguacin previa y, finalmen-
te, en el artculo 21.
Los actos procedimentales que integran la averiguacin
previa son:
n La noticia del delito, que puede obtenerse de tres for-
mas:
a) detencin por flagrancia o urgencia;
b) denuncia, y
c) querella.
n Funcin investigadora, que consiste en la actividad
que realiza el Ministerio Pblico, practicando las prue-
bas necesarias (toma declaraciones, recaba docu-
mentos, practica inspecciones, ordena dictmenes,
etctera), para reunir datos que acrediten el cuerpo
del delito y que hagan probable la responsabilidad del
indiciado.
n El ejercicio, en su caso, de la accin penal, se produce
mediante la consignacin (acto procedimental debi-
damente motivado y fundado, a travs del cual el Es-
tado ejercita la accin penal ante el juez).
La consignacin puede ser de dos tipos: con detenido
o sin detenido. Tratndose de consignacin con detenido,
el indiciado queda fsicamente a disposicin del juez en el
reclusorio preventivo correspondiente. Si la consignacin
es sin detenido y se trata de delitos que se sancionan con
DERECHOS DE LOS DETENIDOS Y SUJ ETOS A PROCESO
5
pena privativa de libertad, el Ministerio Pblico solicitar
al juez librar orden de aprehensin en contra del probable
autor del delito, y si el delito es de los que se sancionan
con pena alternativa, es decir, con prisin o con multa, en
la consignacin se solicitar librar orden de comparecen-
cia en contra del indiciado.
NUESTROS DERECHOS
6
SEGUNDA PARTE
EJ ERCICIO DEL DERECHO
III. DEL PROCEDIMIENTO PENAL.
EL PROCESO (INSTRUCCIN)
Una vez realizada la consignacin ante el juez, se
inicia la segunda etapa del procedimiento penal
mexicano: el proceso. En esta etapa el Ministerio
Pblico deja de tener el carcter de autoridad con
que actu durante la averiguacin previa, para ad-
quirir el carcter de parte.
El proceso se forma con la instruccin, que es la etapa
del procedimiento penal mexicano en la que se realizan,
frente al juez, todos los actos de prueba a cargo de las
partes.
El procedimiento penal se sustenta en un sistema
probatorio: la verdad frente al juez no se descu-
bre, se prueba. Las partes en el procedimiento pe-
nal son: el indiciado, quien junto con su defensor
integran la institucin de la defensa, y el Ministe-
rio Pblico, a quien corresponde la funcin de la
acusacin.
Instruccin significa gramaticalmente impartir conoci-
mientos, y las partes imparten esos conocimientos al juez
a travs de las pruebas que ofrecen, para que a su vez el
juez determine en la sentencia que al final del procedimien-
to emita, si se comprob la existencia del delito; si la per-
9
sona a quien se le imputa es responsable de la comisin
de ese delito; la forma de autora que se concret; si existe
un dao ocasionado por el delito y, en su caso, el monto
al que ascendieron los daos y perjuicios; la sancin a que
se haya hecho acreedor el procesado, tomando en cuenta
sus circunstancias personales como base de la individua-
lizacin de la pena y, si procede, aplicarle alguno de los
sustitutivos de la pena de prisin, o concederle algn otro
beneficio previsto por la ley.
n La instruccin se inicia a partir del auto de radicacin,
auto en el que el juzgador acepta la competencia, con
todas sus consecuencias, es decir, toma la responsa-
bilidad del fiel y exacto cumplimiento de las garantas
individuales que en favor del procesado establece la
Constitucin, as como las correspondientes a la vc-
tima y al ofendido por el delito.
n El auto de radicacin es la primera resolucin que
emite el juez y a partir de ese momento se entabla la
relacin jurdica procesal que se desarrolla entre el
Ministerio Pblico y la defensa ante la potestad juris-
diccional del juez instructor. Ese auto de radicacin
debe dictarse de inmediato en trminos de lo dispues-
to por el prrafo segundo del artculo 286 bis del C-
digo de Procedimientos Penales para el Distrito Fede-
ral.
n Si la consignacin es con detenido, el juez, tambin
de manera inmediata, deber calificar si la detencin
fue realizada en cumplimiento de lo que se ordena en
el prrafo sexto del artculo 16 constitucional, que se-
ala: En casos de urgencia o flagrancia, el juez que
reciba la consignacin del detenido deber inmedia-
tamente ratificar la detencin o decretar la libertad
con las reservas de ley. As lo establecen tambin el
NUESTROS DERECHOS
10
prrafo tercero del artculo 268 bis, y el prrafo tercero
del mencionado artculo 286 bis del Cdigo de Proce-
dimientos Penales del Distrito Federal.
n En el caso de la consignacin sin detenido, seala el
prrafo cuarto, una vez transcurridos tres das conta-
dos a partir de aquel en que se haya hecho la consig-
nacin, sin que el juez dicte auto de radicacin en el
asunto, el Ministerio Pblico podr recurrir en queja
ante la sala penal del Tribunal Superior que corres-
ponda.
De acuerdo con lo dispuesto por los prrafos quinto y
sexto del mismo artculo, para ordenar o negar la aprehen-
sin de un indiciado, el juez dispone de cinco das conta-
dos a partir de la fecha en que se haya acordado la radica-
cin, salvo que se trate de delito grave o de aquellos
considerados por la ley como de delincuencia organizada,
en los que deber resolver sobre el pedimento de la orden
de aprehensin dentro de las 24 horas siguientes a la ra-
dicacin.
En el fuero federal, al igual que en el orden comn, tra-
tndose de consignaciones con detenido, el juez debe ra-
dicar el asunto de inmediato y en ese mismo auto proce-
der a determinar si la detencin de la persona se efectu
con apego a lo dispuesto en la Constitucin, para en su
caso ratificar o no esa detencin (artculo 134, tercer p-
rrafo).
Tratndose de consignaciones sin detenido, a diferencia
de lo que sucede en el fuero comn, en el mbito federal
el juez cuenta con dos das para radicar el asunto y con
diez das para resolver si ordena la aprehensin o compa-
recencia que le haya sido solicitada por el Ministerio P-
blico, excepcin hecha tambin de los casos en que se
trate de delitos de carcter grave, pues en ese supuesto la
11
radicacin debe hacerse de inmediato y el juez tiene la
obligacin de resolver sobre el libramiento o no de la orden
de aprehensin dentro del trmino de 24 horas (artculo 142).
El auto en el que se ratifica la detencin de un
indiciado, tanto en el fuero comn como en el fe-
deral, puede ser impugnado a travs del recurso
de apelacin (artculo 418, fraccin II, del Cdigo de
Procedimientos Penales para el Distrito Federal y
367, fraccin III bis, del Cdigo Federal de Procedi-
mientos Penales); adems, el particular afectado
puede intentar el juicio de garantas por violacin a
esa norma prevista en el artculo 16 constitucional.
La orden de aprehensin es una resolucin judicial que
se emite a solicitud del Ministerio Pblico, estando satis-
fechos los requisitos del artculo 16 constitucional; en ella
se ordena la captura de una persona determinada, para
que una vez detenida por la policia judicial sea puesta de
inmediato a disposicin del juez. La orden de comparecen-
cia, para cuyo libramiento se exigen iguales requisitos,
consiste en un mandamiento del juez para que el probable
autor del delito sea presentado ante l, sin restriccin de
su libertad y rinda su declaracin preparatoria.
El medio legal para combatir esa orden de apre-
hensin o de comparecencia por parte de un go-
bernado lo constituye la promocin de un juicio de
amparo ante la autoridad federal correspondiente.
NUESTROS DERECHOS
12
Los actos procesales que se desarrollan durante la ins-
truccin, se rigen por los principios de publicidad, orali-
dad, escritura e inmediatez.
Etapas en las que se desarrolla la instruccin
Primera etapa
La primera etapa se inicia con el auto de radica-
cin y concluye con el auto que resuelve la situacin
jurdica del imputado. El plazo en el que se desa-
rrolla es de 72 horas, que puede duplicarse slo
en el caso en que el imputado as lo solicite, por s
o por conducto de su defensor, con objeto de contar
con un plazo mayor para ofrecer y desahogar
pruebas que sean determinantes para resolver su
situacin jurdica.
Esos trminos se encuentran previstos en el artculo 19
constitucional, y en la legislacin secundaria, en el artculo
297 del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito
Federal y en el artculo 161 del Cdigo Procesal Penal Fe-
deral.
En esta primera etapa de la instruccin, tambin
conocida como preinstruccin, el ofrecimiento y
desahogo de pruebas se encuentra limitado a la
posibilidad de recibir exclusivamente aquellas
pruebas que puedan desahogarse antes de que
concluya ese plazo de 72 horas, o el de 144 horas
en el caso de que se hubiese duplicado.
13
En consecuencia, la actividad probatoria de las partes
debe considerar que sea fctico desahogarlas en este pla-
zo tan perentorio.
En la resolucin de plazo constitucional se determina la
situacin jurdica del indiciado. Esa resolucin puede ser
de tres tipos:
n Auto de libertad por falta de elementos para procesar.
n Auto de formal prisin.
n Auto de sujecin a proceso.
En los dos ltimos supuestos mencionados, estas reso-
luciones traen las siguientes consecuencias:
n En ellas se fija el tema de la litis, es decir, se determina
el delito o delitos por los que se habr de seguir el
proceso, y en relacin con los cuales debe desarro-
llarse toda la actividad probatoria de las partes, en-
tendiendo por delitos no solamente aquellos que con-
tienen un tipo fundamental o bsico, sino tambin a
los complementados, es decir, los que adems con-
tienen circunstancias agravantes o atenuantes de la
pena.
n En ellas se ordena identificar al procesado por el sis-
tema administrativo adoptado para el caso.
n Se decreta la apertura del procedimiento sumario u
ordinario, segn el caso.
En el fuero comn procede la sustanciacin del proce-
dimiento por la va sumaria en el supuesto de que se trate
de delito flagrante, cuando exista confesin rendida ante
el Ministerio Pblico, o bien, cuando se trate de delito no
grave (artculo 305 del Cdigo de Procedimientos Penales
para el Distrito Federal).
NUESTROS DERECHOS
14
En el fuero federal procede la sustanciacin va sumaria
en el supuesto de que se trate de delitos cuya pena no
exceda de dos aos de prisin, sea o no alternativa, o se
sancione con pena no privativa de libertad; cuando exce-
diendo de esa pena de prisin, pero no de una cuyo tr-
mino medio aritmtico rebase los cinco aos, se trate de
delito flagrante o exista confesin rendida ante el juez, o
ratificacin ante ste de la emitida ante el Ministerio Pbli-
co, o bien, cuando dictado el auto de formal prisin o de
sujecin a proceso, las partes se conformen con l y ma-
nifiesten que no tienen ms pruebas que ofrecer, salvo las
conducentes a la individualizacin de la pena, y el juez no
estime necesario practicar otras diligencias (artculo 152).
Para impugnar esas resoluciones consistentes en
el auto de formal prisin o el de sujecin a proce-
so, en caso de no estar conforme con dichas de-
terminaciones, el gobernado dispone de dos me-
dios que puede utilizar a su eleccin: el recurso de
apelacin o el juicio de garantas.
En el procedimiento sumario los plazos son ms cortos,
y las formalidades diferentes, y se rigen por lo dispuesto
en los artculos 305 al 312 del Cdigo de Procedimientos
Penales para el Distrito Federal, y 152 del Cdigo Procesal
Penal Federal. Es al juez a quien corresponde, de oficio,
declarar abierto el procedimiento sumario al dictar el auto
de formal prisin o de sujecin a proceso; sin embargo, el
procesado puede renunciar a esta tramitacin breve y op-
tar por el procedimiento ordinario, en el que los plazos son
ms amplios, cuando as lo solicite dentro de los tres das
siguientes al en que le fuera notificada la resolucin.
15
Segunda etapa
La segunda etapa de la instruccin se inicia a par-
tir del da siguiente en que es notificado el auto de
formal prisin, y el trmino de su duracin es va-
riable, segn se trate de procedimiento sumario o
de procedimiento ordinario.
Esta segunda etapa de la instruccin es el momento
procesal en el que la prueba alcanza su mxima expre-
sin y desarrollo, en virtud de que se cuenta con el tiempo
suficiente para su ofrecimiento, admisin y desahogo, y
concluye con el auto que declara agotada la averigua-
cin.
Tercera etapa
La tercera etapa de la instruccin se integra por el
periodo que transcurre entre el auto que declara
agotada la averiguacin y el auto que declara ce-
rrada la instruccin.
Lo anterior, en trminos de lo dispuesto por los artculos
314 y 315 del Cdigo de Procedimientos Penales para el
Distrito Federal, y 147 y 150 del Cdigo Federal de Proce-
dimientos Penales.
NUESTROS DERECHOS
16
Cuarta etapa
Al concluir la tercera etapa de la instruccin con
el auto que declara cerrada la instruccin, surge la
cuarta etapa del procedimiento denominada el
juicio, que es el conjunto de actos procedimentales
en los que el Ministerio Pblico precisa su acusa-
cin en las conclusiones, el acusado su defensa, al
formular las propias, y el juez declara el derecho
al emitir su sentencia.
En realidad, las conclusiones del Ministerio Pblico vie-
nen a fijar las bases sobre las cuales habrn de versar la
audiencia final del juicio y la sentencia, pues el juzgador
est impedido jurdicamente para rebasar los trminos en
que stas sean emitidas.
Las conclusiones del Ministerio Pblico deben someter-
se a cierta forma y contenido:
n debern presentarse en forma escrita, precisando cla-
ramente el nmero del proceso a que se refieren;
n el juez a quien se dirigen;
n el nombre del acusado y una exposicin de los he-
chos materia del procedimiento;
n los preceptos legales aplicables, correlacionndolos
con los hechos y las pruebas que consten en el expe-
diente, as como los puntos concretos que se obten-
gan de ellas, concluyendo si ha lugar o no a acusa-
cin;
n debe precisarse la fecha en que se presenten y con-
tener la firma del Ministerio Pblico.
17
n En el captulo de hechos se referirn a stos de ma-
nera sistemtica y cronolgica, estableciendo la ade-
cuacin de la conducta realizada por el procesado a
la norma que describe el delito, y contendrn un es-
tudio jurdico y doctrinal de los medios de prueba.
La presentacin de conclusiones del Ministerio Pblico
produce consecuencias jurdicas inmediatas si son de acu-
sacin o de no acusacin:
n si no son acusatorias, el juez las remitir al procurador
con el objeto de que ste las confirme, las revoque o
las modifique;
n si las confirma, esa circunstancia da lugar al sobresei-
miento de la causa, que tiene las mismas consecuen-
cias jurdicas de una sentencia absolutoria y como
resultado la inmediata libertad del inculpado;
n si las modifica, o las revoca, los trminos de la acusa-
cin sern considerados exactamente como hayan
sido planteados por el procurador a travs de sus
auxiliares.
Una vez presentadas las conclusiones del Ministerio P-
blico, corresponde al procesado por s o por conducto de
su defensor presentar las propias, dando as contestacin
a la acusacin. Las conclusiones del defensor no se suje-
tarn a ninguna regla y pueden ser provisionales o defini-
tivas, porque aun despus de formuladas y de que el juez
las tuvo por recibidas en el auto correspondiente, pueden
ser retiradas o modificadas hasta antes de que se declare
visto el proceso.
NUESTROS DERECHOS
18
En el supuesto de que el acusado y su defensor no
hubiesen presentado sus conclusiones dentro del
plazo que para ese efecto les haya sido concedido,
el juez deber tener por formuladas conclusiones
de inculpabilidad.
Lo anterior se establece en el artculo 297 del Cdigo
Federal de Procedimientos Penales y en el artculo 318 del
Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal.
En este caso, el juez suple la deficiencia de la defensa en
su mxima expresin, consistente en la no presentacin
de conclusiones. Una vez recibidas las conclusiones de la
defensa o habindose tenido por formuladas las de incul-
pabilidad, en el propio auto el juez sealar fecha y hora
para la celebracin de la audiencia final de primera instan-
cia o la audiencia de vista, la cual deber llevarse a cabo
dentro de los cinco das siguientes.
En la audiencia final o audiencia de vista las partes pueden
presentar pruebas en algunos casos, o podrn repetirse
pruebas que se hubieran practicado durante la instruccin,
siempre que as se hubiese solicitado oportunamente;
acto seguido las partes habrn de reproducir verbalmente
las conclusiones que con anterioridad presentaron por es-
crito y formularn los alegatos que estimen pertinentes,
hecho lo cual el juez declarar visto el proceso, quedando
as en posibilidad de dictar la sentencia en la que:
n determinar si existe o no delito;
n si la persona en contra de quien se sigui el procedi-
miento es o no responsable en su comisin, y
n en su caso, tomando en cuenta la pena prevista para
el delito de que se trata, individualizar la pena que
19
haya de imponrsele, analizando la personalidad del
delincuente y el dao causado con el delito.
El juez dispone de un plazo de diez das contados
a partir de la celebracin de la audiencia final de
primera instancia o audiencia de vista, para dictar
la sentencia correspondiente, segn lo disponen
los artculos 329 del Cdigo de Procedimientos
Penales para el Distrito Federal, y 97 del Cdigo
Procesal Penal Federal.
Sin embargo, en el fuero comn, si el expediente excede
de 200 fojas, por cada cien de exceso o fraccin, se au-
mentar un da ms al plazo sealado, sin que nunca sea
mayor de 30 das hbiles, mientras que en el fuero federal,
si el expediente excede de 500 fojas, por cada cien de
exceso o fraccin, se aumentar igualmente un da ms al
plazo en cuestin, sin que exceda de treinta das.
Tratndose de procedimiento sumario, el juez solamen-
te cuenta con el trmino de tres das para dictar sentencia
en el fuero comn (artculo 309), mientras que en el mbito
federal dispone de cinco das (artculo 307), contados en
uno y otro caso a partir de la fecha en que se haya cele-
brado la audiencia de vista.
La sentencia es la decisin del juez que declara el
derecho y determina si existe o no delito.
En su caso, si la persona a quien se le imputa lo cometi,
y de ser as, la pena a que se haya hecho acreedor, pro-
nuncindose igualmente sobre la procedencia o improce-
NUESTROS DERECHOS
20
dencia de la reparacin del dao causado por el delito,
sobre la imposicin de alguna otra sancin accesoria, y so-
bre la procedencia del otorgamiento de algn beneficio a
favor del sentenciado.
Al concluir esta instancia puede ocurrir que las
partes, el Ministerio Pblico, el procesado o su
defensor, no estn de acuerdo con la sentencia
que haya emitido el juzgador, ante lo cual dispo-
nen del recurso de apelacin para impugnarla.
Con lo anterior se origina el procedimiento de segunda
instancia, en el cual el superior del juez revisar la senten-
cia pronunciada, para examinar la legalidad de la misma.
Esto es, si se aplic la ley correspondiente, si no se aplic
inexactamente sta, si no se violaron los principios recto-
res de la valoracin de la prueba, si no se alteraron los
hechos y si la resolucin se encuentra debidamente fun-
dada y motivada, es decir, si no se apart de los principios
contenidos en el Cdigo Penal y en el Cdigo de Procedi-
mientos Penales correspondiente.
Para una mejor comprensin de la dinmica procedi-
mental ----y estar en aptitud posteriormente de imponerse
del conocimiento de los derechos y garantas con los que
cuentan el detenido y el procesado en el procedimiento
penal mexicano----, se presenta un cuadro secuencial del
desarrollo del procedimiento que se inicia con la averigua-
cin previa y concluye con la sentencia.
21
IV. GARANTAS Y DERECHOS DEL DETENIDO
EN LA AVERIGUACIN PREVIA
Es al Ministerio Pblico a quien le corresponde por dis-
posicin constitucional, de manera exclusiva, la investiga-
cin y persecucin de los delitos. Ante esta autoridad, du-
rante el trmite de la averiguacin previa, la persona a
quien se le atribuye participacin en un evento delictivo,
cuenta con las garantas y derechos que en seguida se
detallan.
1. Garanta de seguridad jurdica relativa a que la persona
a quien se atribuye la comisin de un delito slo
puede ser detenido en caso de flagrancia
o de urgencia
Dicha garanta (apoyada en el artculo 16, prrafos cuar-
to y quinto, constitucional; y artculos 267 y 268 del Cdigo
de Procedimientos Penales para el Distrito Federal y 123,
prrafo tercero, as como193 y 194 del Cdigo Federal de
Procedimientos Penales) se aplica:
n A quien haya participado en la comisin de un delito
puede ser detenido por cualquier persona, pero slo
en el caso de que sea sorprendido en flagrancia, es
decir, en el momento mismo de estar cometiendo el
delito, segn se establece en el prrafo cuarto del
artculo 16 constitucional.
Si una persona es detenida por otra, sin estar en
el preciso momento de la comisin del delito, pue-
de denunciar ante el Ministerio Pblico al autor de
la detencin, ya que ste podra haber incurrido...
NUESTROS DERECHOS
22
... en la comisin de los delitos previstos en el
ttulo vigsimo primero del Cdigo Penal, que se
refiere a los delitos de Privacin ilegal de la liber-
tad y de otras garantas, y haberse hecho acree-
dor a una pena por la comisin de ese delito.
n La persona que ha cometido un delito tambin puede
ser detenido en caso de urgencia y bajo la ms estricta
responsabilidad del Ministerio Pblico. El caso de ur-
gencia, segn se determina en el prrafo quinto del
artculo 16 constitucional, se presenta ante el riesgo
fundado de que el imputado se pueda sustraer de la
accin de la justicia y se le atribuya un delito grave.
El gobernado que sea detenido por el Ministerio P-
blico sin que se actualice ese caso de urgencia pre-
visto por el mencionado precepto constitucional y
las disposiciones secundarias que lo reglamentan,
puede acudir al amparo por violacin a esa garanta
prevista en el artculo 16 constitucional.
n De conformidad con lo dispuesto por el sptimo p-
rrafo del artculo 16 constitucional, el Ministerio Pbli-
co no puede retener a una persona durante la averi-
guacin previa por ms de 48 horas. Transcurrido ese
plazo, el Ministerio Pblico deber ordenar la libertad
del detenido, o bien, ponerlo a disposicin del juez.
Este plazo de retencin se puede duplicar a 96 horas
en el caso de que el delito que se atribuya al detenido
sea de los que la ley prevea como delincuencia orga-
nizada. Este aspecto se encuentra regulado en idn-
ticos trminos en los artculos 168 bis y 194 bis de los
23
Cdigos de Procedimientos Penales para el Distrito
Federal y Federal, respectivamente.
En el prrafo cuarto del artculo 134 del Cdigo Federal de
Procedimientos Penales se establece una consecuencia ju-
rdica para el caso en que la detencin de un gobernado
exceda de los plazos a que se hace referencia. Ah se precisa
que en caso de que la detencin de una persona exceda los
plazos sealados en el artculo 16 de la Constitucin Poltica
citada, se presumir que estuvo incomunicada, y las decla-
raciones que haya emitido el indiciado no tendrn validez.
En estas condiciones,
una persona que es detenida, y que est a disposi-
cin del Ministerio Pblico, debe tener presente el
momento, es decir, la hora en que el Ministerio P-
blico orden su detencin, para lo cual, antes de
rendir su declaracin ante esta autoridad, deber
verificar que se encuentre asentada la hora de su
detencin en el acta de averiguacin previa, para
que, en caso de que se prolongue la detencin ante
el Ministerio Pblico por ms tiempo del que la ley
autoriza, proceda a impugnarla mediante el juicio
de amparo, por violacin a esa garanta prevista en
el sptimo prrafo del artculo 16 constitucional, o
bien, en el caso del fuero federal, para hacer valer
esa circunstancia y sus efectos jurdicos ante el
juez que conozca de su caso.
La forma de comprobar que se prolong la detencin
ms all del plazo que establece el artculo 16 constitucio-
nal, es solicitando a la autoridad una certificacin de las
actas que contienen la hora en que se llev a cabo la de-
tencin de la persona que resulta agraviada, y las relativas
NUESTROS DERECHOS
24
a la hora en que el detenido se puso a disposicin del juez
de manera efectiva.
2. Garanta de libertad provisional bajo caucin
dentro de la averiguacin previa
Durante la sustanciacin de la averiguacin previa
ante el Ministerio Pblico, y despus ante el juez
en el proceso, el inculpado tiene derecho a obte-
ner de manera inmediata el beneficio de la libertad
provisional bajo caucin, siempre que no se trate
de un delito grave.
Lo anterior se fundamenta en los artculos 20, fraccin
I, y prrafo segundo, constitucional; 556 a 574 bis del C-
25
digo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal, y
399 a 417 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales.
El listado de delitos graves se encuentra en los artculos
194 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, y 268
del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Fe-
deral.
La libertad provisional bajo caucin es un derecho que
la Constitucin prev en favor de toda persona sujeta a un
procedimiento penal, para que, previa la satisfaccin de los
requisitos especificados en la ley, pueda disfrutar de su
libertad, mientras se le sigue ese procedimiento.
Esta garanta se encuentra prevista para el procesado
en la fraccin I del artculo 20 de la Constitucin, y se hace
extensiva para el detenido en la averiguacin previa por
disposicin del segundo prrafo del propio precepto.
El monto de la garanta debe ser accesible para el
imputado que la solicita.
Por ese motivo, el Ministerio Pblico, o el juez, en su
caso, para determinar el monto de la caucin, deben tomar
en cuenta la naturaleza, modalidades y circunstancias del
delito, as como las caractersticas del inculpado, sus an-
tecedentes personales, edad, estado civil, si tiene o no
domicilio fijo, escolaridad, sus condiciones econmicas,
el mayor o menor inters que pudiera tener en sustraerse
a la accin de la justicia, y la posibilidad de que cumpla
realmente con las obligaciones procesales a su cargo, es
decir, que comparezca ante el llamado de la autoridad
cuando sea requerido para ello.
NUESTROS DERECHOS
26
Asimismo, para fijar la cantidad de la caucin, deben
considerarse los daos y perjuicios causados al ofendido,
as como la multa que, en su caso, pudiera imponerse.
El imputado o su defensor, al solicitar el beneficio de la
libertad bajo caucin, debern aportar al Ministerio Pbli-
co o al juez, en su caso, todas las pruebas que sean tiles
a estas autoridades para fijar una caucin adecuada y ac-
cesible, como lo sera una constancia de sus ingresos emi-
tida por el patrn, una constancia de adeudos ----en caso
de que los tenga---- y cualquier otra prueba que permita
conocer las circunstancias en que se encuentra
3. Garanta del inculpado a no incriminarse
La persona a quien se le imputa la comisin de un
delito en ningn caso podr ser obligada a decla-
rar. La ley proscribe y sanciona la incomunicacin,
la intimidacin (asustar, atemorizar) y la tortura,
para lograr la declaracin del inculpado o para
cualquier otra finalidad.
La confesin que produzca el imputado ante cual-
quier autoridad distinta del Ministerio Pblico en
la averiguacin previa, o del juez en el proceso, sin
estar asistido por el defensor, carecer de valor
probatorio.
Esta garanta se encuentra prevista en la fraccin II del
artculo 20 constitucional (as como en los artculos 289 y
290, prrafo tercero, del Cdigo de Procedimientos Pena-
les del Distrito Federal; 128, fraccin III, inciso a, y 154,
prrafo tercero, del Cdigo Federal de Procedimientos Pe-
27
nales). En el caso de que a un detenido se le hubiera obligado
a declarar en su contra, debe en primer trmino probar den-
tro del procedimiento cualquiera de estas situaciones:
n que se le incomunic;
n que se le intimid, o
n que se le tortur.
De esta manera, el detenido o su defensor estn en po-
sibilidad de denunciar esos hechos ante el Ministerio P-
blico, para que se proceda en contra del autor y solicitar
ante el juez que conoce de su caso, en el momento proce-
sal oportuno, que no se le otorgue valor probatorio a esa
confesin que produjo mediante presin fsica o moral.
4. Garanta de defensa adecuada
El derecho y la garanta de defensa que tiene todo go-
bernado, se establece en la Constitucin para evitar cual-
quier acto arbitrario en su contra por parte de las autorida-
des que conocen de ese procedimiento (artculo 20,
fracciones VII y IX, y segundo prrafo, constitucional; y
artculos 269, fraccin III, incisos b) a f); 290, prrafos pri-
mero y cuarto, del Cdigo de Procedimientos Penales para
el Distrito Federal, 128, fraccin III, incisos b) a e), as como
154, prrafos primero y cuarto, del Cdigo Federal de Pro-
cedimientos Penales).
El Estado impone al probable autor del delito la
obligacin de que cuente con un experto en dere-
cho que lo represente durante el desarrollo del
procedimiento y realice todos los actos necesa-
NUESTROS DERECHOS
28
rios para su defensa, de tal manera que de no de-
signar a un defensor particular para que lo aseso-
re, el Ministerio Pblico o el juez le designar a un
defensor de oficio, quien desempear esa fun-
cin gratuitamente.
Entre los diferentes aspectos que encierra esa garanta
de defensa se encuentra el relativo a la obligacin que
tiene el Ministerio Pblico en la averiguacin previa, y el
juez en el proceso, de facilitar al inculpado todos los datos
que solicite para su defensa, segn sealan los artculos
constitucional y secundarios que han quedado precisados.
Si el imputado o su defensor reciben una negativa
de parte de las autoridades competentes de pro-
porcionar la informacin que obra en autos, po-
drn acudir al juicio de amparo por violacin a esa
garanta de defensa adecuada.
Dentro del derecho de defensa del imputado, elevado
al rango de garanta constitucional, encontramos tambin
la relativa a que el Ministerio Pblico en la averiguacin
previa, y el juez en el proceso, deben de informar al incul-
pado, en lenguaje accesible para ste, los derechos que
en su favor consigna la Constitucin. El imputado tiene
derecho a una defensa adecuada, trmino por el cual se
debe entender que cuente con un defensor perito en de-
recho, es decir, con cdula profesional que acredite que
posee los conocimientos jurdicos indispensables para reali-
zar una buena defensa. El imputado tiene derecho a que
su defensor est presente en todos los actos del procedi-
29
miento e intervenga realizando acciones de defensa desde
el inicio de la averiguacin previa, a partir del momento en
que el imputado es detenido.
El defensor tiene la obligacin de comparecer
cuantas veces se le requiera, y de intervenir en
todas las diligencias asesorando al inculpado;
promoviendo los actos de prueba; interponiendo,
en su caso, los recursos procedentes; solicitando
el beneficio de la libertad provisional bajo cau-
cin; formulando las conclusiones correspondien-
tes a la defensa y, en fin, realizando todos los actos
procedimentales que estime pertinentes en bene-
ficio del inculpado.
5. Garantas y derechos del imputado dentro del proceso
Como antes se indic, el proceso se encuentra formado
por la instruccin, y se realiza ante el juez como autoridad.
Consiste fundamentalmente en una sucesin de actos pro-
cesales que se refieren al ofrecimiento y desahogo de
pruebas, con el objeto de que el juez est en posibilidad
de conocer la verdad histrica, as como la personalidad
del justiciable, es decir, para que pueda determinar si
realmente existe el delito, acreditando sus elementos; en
su caso, si la persona a quien se le imputa su comisin, es
el autor, y de ser esto as, individualizar correctamente la
pena a que se haya hecho acreedor, partiendo del conoci-
miento de la personalidad del presunto autor del delito.
En esta etapa del procedimiento penal, el procesado
cuenta con una serie de garantas y derechos que a conti-
nuacin se detallan.
NUESTROS DERECHOS
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6. Garanta a la administracin de justicia gratuita,
rpida, completa e imparcial
En el derecho mexicano, especficamente en los prra-
fos primero y segundo del artculo 17 de la Constitucin,
se contiene una prohibicin expresa de la venganza priva-
da, al sealar que ninguna persona podr hacerse justicia
por s misma, ni ejercer violencia para reclamar su dere-
cho. Con esta norma se obliga a todos los mexicanos a
cumplir con dos deberes: no hacerse justicia por su propia
mano y no ejercer violencia para reclamar sus derechos.
Esta prohibicin que la Constitucin impone a los gober-
nados es correlativa al derecho que la propia carta magna
les concede, de que se les administre justicia por los tri-
bunales que estarn expeditos para impartirla en los pla-
zos y trminos que fijen las leyes, emitiendo sus resolucio-
nes de manera pronta, completa e imparcial.
Servicio que est a cargo del Estado mexicano, a travs
del Poder J udicial, y el cual ser gratuito, quedando, en
consecuencia, prohibidas las costas judiciales.
Se establece as una garanta para los gobernados, a la
administracin de una justicia expedita, completa, impar-
cial y gratuita.
En el procedimiento penal, y en relacin con la ga-
ranta anterior de justicia pronta (expedita) se esta-
blece el derecho de que el procesado debe ser juz-
gado antes de cuatro meses, si se tratare de delitos
cuya pena mxima no exceda de dos aos, y antes
de un ao, si la pena excediere de ese tiempo, salvo
que solicite mayor plazo para su defensa.
31
Esta es una garanta que obliga al juez a pronunciar
sentencia en los tiempos que establece la Constitucin, y
en el supuesto de que no dicte su resolucin en el plazo
previsto, el imputado tiene la posibilidad de interponer la
queja correspondiente ante el Consejo de la J udicatura,
local o federal, con el objeto de que el citado Consejo re-
quiera al juez para que cumpla con sus obligaciones juris-
diccionales, independientemente de que a ste se le apli-
quen las sanciones que le correspondan por la dilacin en
que incurri.
La garanta especfica de que se administre justicia en
forma gratuita significa que el procesado no debe erogar
pago, o entregar ninguna cantidad por concepto de la ad-
ministracin de justicia.
NUESTROS DERECHOS
32
Si se presenta el caso de que al imputado le sea
solicitada alguna cantidad para la sustanciacin
del procedimiento, por concepto de pago de ho-
norarios al Ministerio Pblico, al defensor de ofi-
cio o al juez, el inculpado o su defensor podrn
denunciar esos hechos ante el Ministerio Pblico
que corresponda, puesto que los mismos podran
ser constitutivos de alguno de los delitos que se
encuentran previstos en el Cdigo Penal.
7. Garanta de seguridad jurdica de que ninguna persona
puede ser aprisionada por deudas de carcter
puramente civil
Salvo el caso del arresto, que opera como una sancin
administrativa ante la violacin a los reglamentos de Poli-
ca y Buen Gobierno, o bien como una medida de apremio
decretada por las autoridades judiciales para hacer cum-
plir sus determinaciones, y el cual no puede exceder de 36
horas, ninguna persona puede ver restringida su libertad
si no es a consecuencia de haber cometido un delito que
se sanciona con pena privativa de libertad. Esta garanta
fue incorporada a la Constitucin en virtud de que con
anterioridad a 1917, la detencin por deudas de carcter
civil era prctica viciosa. La prisin no puede utilizarse
como una medida de presin para obtener el cumplimien-
to de obligaciones de esa naturaleza. Puede afirmarse que
en la actualidad no se presentan casos de privacin de
libertad por deudas civiles que dieran lugar a promover un
amparo por violacin a esta garanta sustentada en el artculo
17, ltimo prrafo, constitucional.
33
8. Garanta de seguridad jurdica. La aprehensin
slo la puede ordenar el juez y slo
si se cumplen ciertos requisitos
El imputado cuenta con la garanta de seguridad jurdica
establecida en el prrafo segundo del artculo 16 constitu-
cional, el cual determina que la aprehensin de un incul-
pado nicamente puede ser ordenada por la autoridad ju-
dicial y debe estar precedida por denuncia o querella a
propsito de delitos sancionados con pena privativa de
libertad (prisin). Para ordenarla,
el juez debe verificar que en la averiguacin previa
existan datos (pruebas) que acrediten el cuerpo
del delito y que hagan probable la responsabilidad
de la persona a quien se le imputa la comisin de
un delito.
Por la importancia que tienen para el procedimiento pe-
nal, los conceptos denuncia, querella, cuerpo del delito y
probable responsabilidad, se precisan a continuacin:
Denuncia
Es un medio informativo que se utiliza para poner en
conocimiento del Ministerio Pblico, en forma verbal o por
escrito, lo que se conoce respecto de la comisin de he-
chos que son o pueden ser delictivos.
Con la denuncia, en realidad se inicia el procedimiento
penal, pues sta da origen a la averiguacin previa. La
existencia de una denuncia es uno de los requisitos que
deben estar cubiertos para que el juez pueda librar la orden
de aprehensin que le haya solicitado el Ministerio Pblico
NUESTROS DERECHOS
34
en contra del probable autor de un delito, segn se dispo-
ne en el segundo prrafo del artculo 16 constitucional.
La denuncia puede ser presentada por cualquier perso-
na: un menor, un procesado, un sentenciado, un extranje-
ro, etctera. Si quien la presenta es cualquier persona de
las referidas, se harn constar en el acta sus circunstancias
personales y se asentar la forma en que tom conoci-
miento de los hechos que denuncia.
Querella
Es el derecho que tiene el ofendido o la vctima de un
delito, de informar al Ministerio Pblico que se ha cometi-
do un delito, expresando su voluntad para que ste se
investigue y se proceda en contra de su autor, y para que
una vez cumplidos los requisitos del segundo prrafo del
artculo 16 constitucional, se ejercite la accin penal en su
contra y se solicite su aprehensin, para ser sometido al
proceso correspondiente.
La querella, como forma de iniciar el procedimien-
to penal, opera por regla general en delitos donde
los bienes jurdicos que tutela la norma penal co-
rresponden a la esfera ntima del sujeto titular de
los mismos, delitos como el hostigamiento se-
xual, estupro, bigamia, difamacin y calumnia, o
bien, en relacin con delitos de ndole patrimonial,
como el abuso de confianza, el dao en propiedad
ajena, y algunos tipos de robo, fraude y despojo,
entre otros.
35
Tratndose de este tipo de delitos, el Ministerio Pblico
no puede dar inicio o proseguir con la averiguacin, si no
se cuenta con la querella que ha formulado la persona
legitimada para ello.
La querella puede ser presentada por:
n El ofendido por el delito. ste es el titular del bien
jurdico lesionado o puesto en peligro por la conducta
que se le imputa al inculpado, segn lo establece cla-
ramente el artculo 264 del Cdigo de Procedimientos
Penales para el Distrito Federal.
n El representante del ofendido, es decir, por aquellas
personas que estn facultadas expresamente por la
ley para actuar como representantes legtimos, como
es el caso de las hiptesis a que se refieren los artcu-
los 414, 419 y 425 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal, en los que se prev, respectivamente, que
las personas que ejercen la patria potestad son legti-
mas representantes de las que estn bajo de ella; que
la patria potestad sobre los hijos de matrimonio se
ejerce por el padre y la madre; por el abuelo y la
abuela paternos y por el abuelo y la abuela maternos,
en ese orden, y que la patria potestad sobre el hijo
adoptivo la ejercern nicamente las personas que lo
adopten. En el caso de que el ofendido sea menor de
edad, pero mayor de 16 aos, ste podr querellarse
por s mismo o por quien est legitimado para ello.
Tratndose de menores de esta edad o de otros inca-
paces, la querella se presentar por quienes ejerzan
sobre ellos la patria potestad o la tutela; as resuelve
el problema de la representacin el Cdigo Federal
de Procedimientos Penales, en su artculo 115.
n El apoderado que tenga poder general para pleitos y
cobranzas, con clusula especial, sin que sea necesa-
NUESTROS DERECHOS
36
rio acuerdo previo del Consejo de Administracin o
de la asamblea de socios o accionistas, ni poder es-
pecial para el caso concreto, segn disponen los art-
culos 264, segundo prrafo, del Cdigo de Procedi-
mientos Penales para el Distrito Federal, y 120 del
Cdigo Federal de la materia.
Cuerpo del delito
Es el conjunto de elementos que integran la descripcin
de la conducta o hecho delictuoso segn lo establece la
ley penal.
Para tener por comprobado el cuerpo del delito,
es necesario demostrar que la conducta realizada
por el sujeto es igual, con todos sus elementos, a
la conducta descrita en la ley como delito.
El Ministerio Pblico, para proceder al ejercicio de la
accin penal, y el juez, para ordenar la aprehensin de una
persona o para decretar su formal prisin o sujecin a
proceso, al resolver su situacin jurdica dentro del plazo
constitucional, necesitan verificar, entre otros requisitos,
que existan datos (pruebas) que acrediten el cuerpo del
delito.
Probable responsabilidad
La existencia de la probable responsabilidad, por man-
dato del prrafo segundo del artculo 16 constitucional, es
indispensable para que el Ministerio Pblico pueda ejerci-
tar la accin penal en contra de un inculpado, y para que
el juez est en posibilidad de librar una orden de aprehen-
sin, o de decretar un auto de formal prisin en su contra.
37
Para tener por acreditada la probable responsabi-
lidad se requiere que existan elementos de prueba
suficientes para considerar que una persona pudo
haber tomado parte, en alguna forma, en la con-
cepcin, preparacin o ejecucin de un delito, sin
que haya alguna causa excluyente de responsabi-
lidad que opere en su favor.
Lo anterior se establece en el tercer prrafo de los artculos
122 y 168 de los cdigos de Procedimientos Penales para
el Distrito Federal, y Federal, respectivamente.
9. Garanta de seguridad jurdica respecto de la libertad
El juez debe calificar la constitucionalidad de la deten-
cin del probable autor del delito: prrafo sexto del artculo
16 constitucional.
La libertad, despus de la vida, es el bien jurdico de
mayor trascendencia con que cuenta toda persona. Es por
ese motivo que el Constituyente se preocup por estable-
cer normas, en la propia carta magna, que garanticen a los
gobernados que esa libertad no les ser restringida sino
en determinados casos y con satisfaccin de determina-
dos requisitos. As, en principio, y como regla general,
debe sealarse que
ninguna persona puede ser privada de su libertad,
si no existe una orden de aprehensin emitida por
autoridad judicial competente, en la que se cum-
pla con los requisitos previstos por el segundo
prrafo del artculo 16 constitucional.
NUESTROS DERECHOS
38
Sin embargo, en la propia Constitucin se establecen
dos excepciones a esta regla, en las que el probable autor
de un delito puede ser detenido sin que exista una orden de
aprehensin: stas son, el caso de flagrancia en la comi-
sin de un delito y el caso de urgencia, que se encuentran
claramente regulados en los prrafos cuarto y quinto del
mismo artculo 16 constitucional.
La detencin as realizada, por mandato del sptimo p-
rrafo del artculo 16 constitucional, debe ser calificada por
el juez en cuanto sea puesto a su disposicin el inculpado.
En este orden de ideas, el juez que recibe una consigna-
cin con detenido, en el acto mismo en que radica el ex-
pediente, est obligado a verificar si la persona que est a
su disposicin fue detenida por encontrarse en flagrancia
o en un caso de urgencia, en trminos de lo dispuesto en
los prrafos cuarto y quinto del artculo 16 constitucional,
para, de ser esto as, ratificar la detencin, y en caso con-
trario, decretar la libertad con las reservas de ley del incul-
pado. En idnticos trminos se establece en los artculos
286 bis, prrafo tercero, del Cdigo de Procedimientos Pe-
nales para el Distrito Federal y 134, prrafo tercero, del
Cdigo Federal de la materia.
Como ya se seal, la determinacin en la que el juez
ratifica la detencin de un inculpado puede ser impugnada
mediante el recurso de apelacin, o bien, por la va del
amparo por violacin a esa garanta prevista en los prra-
fos cuarto y quinto del artculo 16 constitucional.
10. Garanta de libertad provisional bajo caucin
La persona en contra de quien se sigue un procedimien-
to penal tiene el derecho de continuar en libertad, previo
el otorgamiento de una garanta, si el delito cuya comisin
se le atribuye no est considerado grave por la ley (artcu-
39
los 20, fraccin I, constitucional; 556 a 474 bis del Cdigo
de Procedimientos Penales para el Distrito Federal y 399 a
417 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales).
La garanta otorgada para disfrutar del beneficio
de la libertad provisional bajo caucin, tiene por
objeto garantizar el desarrollo del proceso, asegu-
rando el cumplimiento de las obligaciones proce-
sales a cargo del inculpado y su presencia en los
actos del mismo; garantizar que el encausado no
se sustraer a la accin de la justicia y, en su caso,
el pago de la reparacin del dao derivado del
delito y de la multa que pudiera imponrsele.
Ya antes se seal que el inculpado tiene derecho a
obtener el beneficio de la libertad provisional bajo caucin
desde la averiguacin previa. En el proceso, ante la solici-
tud de este beneficio, el juez debe resolver inmediatamen-
te, otorgndola en el caso de que no se trate de un delito
grave, y fijando la garanta que el procesado debe exhibir
para su disfrute.
Sin embargo,
aun cuando el delito que se imputa al inculpado
no tenga el carcter de grave, el juez puede negar-
la si el encausado ha sido condenado con anterio-
ridad por algn delito calificado como grave por
la ley, o bien, cuando exista solicitud, debidamen-
te fundada y motivada, de parte del Ministerio P-
blico, aportando elementos que demuestren al
juez que la libertad del inculpado representa, por
su conducta anterior, o por las circunstancias y ca-
ractersticas del delito cometido, un riesgo para el
ofendido o para la sociedad.
NUESTROS DERECHOS
40
A manera de ejemplo, podra considerarse que el otor-
gamiento de la libertad representa un riesgo para el ofen-
dido y para la sociedad, en los siguientes casos:
n Que el inculpado sea delincuente habitual o reinciden-
te por delitos dolosos (intencionales), en trminos de
lo dispuesto por los artculos 20, 21 y 22 del Cdigo
Penal.
n Que el inculpado est sujeto a otro u otros procesos
penales anteriores, en los cuales se le haya dictado
auto de formal prisin por delitos del mismo gnero.
n Que el inculpado se haya sustrado a la accin de la
justicia y est sujeto a un procedimiento penal por
delito doloso por el cual haya sido extraditado.
n Que el inculpado se haya sustrado con anterioridad
a la accin de la justicia, impidiendo con ello la conti-
nuidad del proceso penal correspondiente.
n Que el Ministerio Pblico aporte cualquier otro ele-
mento probatorio que permita concluir que existe te-
mor fundado de que el inculpado podra sustraerse a
la accin de la justicia.
n Que exista riesgo fundado de que el inculpado pudie-
ra cometer un delito doloso en contra de la vctima o
el ofendido por el delito, de alguno de los testigos que
depongan en su contra, de los servidores pblicos
que intervengan o hayan intervenido en el procedi-
miento, o de cualquier tercero.
n Que se trate de delito cometido con violencia, en aso-
ciacin delictuosa o pandilla.
n Que el inculpado haya cometido el delito bajo el influ-
jo de estupefacientes o sustancias sicotrpicas.
En el caso de que el juez establezca garantas demasiado
elevadas, sin motivar y fundar correcta y objetivamente su
41
determinacin y haciendo nugatorio el beneficio concedi-
do, el procesado estar en la posibilidad de impugnar esa
determinacin por la va de la apelacin en los trminos
de la fraccin II del artculo 418 del Cdigo de Procedimien-
tos Penales para el Distrito Federal, y de la fraccin V del
artculo 367 del Cdigo Federal de la materia, o por la va
del amparo, por violacin a esa garanta prevista por la
fraccin I del artculo 20 constitucional, en virtud de que
la caucin fijada por el juez no es accesible para el incul-
pado.
Una vez cubiertas las garantas fijadas, el juez decretar
la libertad del inculpado y ordenar se haga de su conoci-
miento que contrae las siguientes obligaciones (artculos
567 y 411 de los Cdigos de Procedimientos Penales para
el Distrito Federal, y Federal, respectivamente):
n presentarse ante el juez cuantas veces sea citado o
requerido para ello;
n presentarse ante el juez de su causa el da que se le
seale de cada semana, y
n comunicar los cambios de domicilio que tuviere y, en
el mbito federal, la de no ausentarse del lugar del
juicio sin el permiso del juez.
En la notificacin que al efecto se practique, se har
constar que se hicieron del conocimiento del procesado
las anteriores obligaciones; sin embargo, la omisin de
ese requisito no libera al imputado de su cumplimiento.
A. Reduccin de las garantas y la caucin
El procesado y su defensor, una vez fijado el monto de
la caucin, pueden solicitar la reduccin de la caucin en la
proporcin que el juez considere justa, tomando en cuenta
NUESTROS DERECHOS
42
las siguientes circunstancias (artculos 560 y 400 de los
cdigos de Procedimientos Penales para el Distrito Fede-
ral, y Federal, respectivamente):
n el tiempo que el procesado lleve privado de su liber-
tad;
n la disminucin acreditada de las consecuencias o
efectos del delito;
n la imposibilidad econmica demostrada para otorgar
la caucin sealada inicialmente, aun con pagos par-
ciales;
n el buen comportamiento observado en el centro de re-
clusin, de acuerdo con los informes de dicho centro, y
n otros que racionalmente determinen que el inculpado
no pretender sustraerse a la accin de la justicia.
43
B. Formas en que pueden otorgarse las garantas
Las garantas que debe otorgar el procesado para estar
en posibilidad de disfrutar del beneficio de la libertad pro-
visional, pueden ser exhibidas en las siguientes formas
(artculos 562 y 399, ltimo prrafo, de los cdigos de Pro-
cedimientos Penales para el Distrito Federal, y Federal, res-
pectivamente):
n Depsito en efectivo.
n Fianza.
n Prenda.
n Hipoteca.
n Fideicomiso formalmente constituido.
El inculpado podr elegir la forma en que otorgar
las garantas, es decir, el imputado precisar si opta
por el depsito en efectivo, por la fianza o por la
hipoteca, que son las ms usuales en la prctica.
En el caso de que el inculpado opte por otorgar esa
garanta mediante depsito en efectivo, y no cuente con
recursos suficientes, previa solicitud debidamente moti-
vada y fundada, el juez podr autorizarlo para que lo efec-
te en parcialidades, cumpliendo con los requisitos que
se sealan en los diferentes incisos del segundo prrafo
del artculo 562 del Cdigo de Procedimientos Penales
para el Distrito Federal y en las diferentes fracciones del
prrafo segundo del artculo 404 del Cdigo Federal, de la
materia.
NUESTROS DERECHOS
44
C. Causas de revocacin del beneficio de la libertad
provisional bajo caucin
El juez est en situacin de revocar el beneficio de la
libertad provisional bajo caucin (artculos 568 y 412 de
los cdigos de Procedimientos Penales para el Distrito Fe-
deral, y Federal), slo en los casos siguientes:
n Cuando el procesado desobedeciere, sin causa justa
y comprobada, las rdenes legtimas del juez o tribu-
nal (por ejemplo, que no asista a una diligencia para
la que fue citado con oportunidad) o no cumpla con
alguno de los pagos parciales de la caucin a que se
comprometi, tratndose de depsito en efectivo.
n Cuando fuera sentenciado por un nuevo delito inten-
cional que merezca pena de prisin, antes de que el
expediente en que se le concedi la libertad est con-
cluido por sentencia ejecutoria.
n Cuando profiera amenazas al ofendido o a algn tes-
tigo de los que hayan declarado en su contra, o ten-
gan que declarar en su caso, o tratare de cohechar
(ofrecer dinero o cualquier otra ddiva a algn servi-
dor pblico relacionado con su asunto) o sobornar a
alguno de los testigos o a algn funcionario ----juez o
personal del juzgado o tribunal---- o al agente del Mi-
nisterio Pblico que intervengan en su proceso.
n Cuando lo solicite el inculpado.
n Cuando en el desarrollo del procedimiento aparezca
que al imputado le corresponde una pena que no per-
mita la libertad provisional bajo caucin.
n Cuando el inculpado no cumpla con alguna de las
obligaciones que contrajo para obtener la libertad
provisional bajo caucin.
45
n En el caso de que habiendo solicitado el procesado la
reduccin de las garantas que le hubiesen sido fija-
das para el disfrute de la libertad provisional bajo cau-
cin, se pruebe que para obtener esa reduccin simu-
l insolvencia o que despus recuper su capacidad
econmica para cubrir los montos de las garantas
inicialmente sealadas, y no las restituye en el plazo
que el juez le seale.
D. Derecho a la libertad provisional bajo protesta
La libertad provisional bajo protesta no es una garanta
contenida en la Constitucin, sino que es un derecho que
se establece en los cdigos de Procedimientos Penales
para el Distrito Federal (artculos 552 a 555), y Procesal
Federal (artculos 418 a 422 ). Se cre para aquellos pro-
cesados a quienes se les imputa la comisin de un delito
cuya pena mxima no exceda de tres aos de prisin; sin
embargo, tratndose de personas de escasos recursos,
segn el Cdigo de Procedimientos Penales del Distrito
Federal, se puede otorgar tambin cuando el mximo de la
pena privativa de libertad no exceda de cinco aos de pri-
sin, y segn el Cdigo Federal, cuando no exceda de
cuatro aos.
En suma,
la libertad provisional bajo protesta es un derecho
otorgado al procesado, acusado o sentenciado, a
quien se le imputa la comisin de un delito que
tiene sealada una pena leve, para que obtenga
su libertad mediante una garanta de carcter mo-
ral, consistente en dar su palabra de honor prome-
tiendo no sustraerse de la accin de la justicia.
NUESTROS DERECHOS
46
Adems del requisito relativo a que el delito que se le
imputa tenga sealadas como mximo las penas en cues-
tin, para obtener ese beneficio el procesado debe satis-
facer otros requisitos que se fijan en los cdigos procesa-
les, tanto del Distrito Federal, como Federal, y que son los
siguientes (artculos 552 y 418, respectivamente):
n Que el inculpado no haya sido condenado por delito
intencional.
n Que el procesado tenga domicilio fijo y conocido en
el lugar que se siga el proceso.
n Que la residencia en el lugar de su domicilio sea de
un ao, cuando menos.
n Que el inculpado tenga profesin, oficio, ocupacin o
medio honesto de vivir.
n Que a juicio del juez no exista temor de que se sus-
traiga a la accin de la justicia.
n Que proteste presentarse ante el tribunal o juez de su
causa, siempre que se le ordene.
La razn de la existencia de la libertad provisional bajo
protesta, se encuentra en la necesidad de evitar que una
persona que tiene el carcter de delincuente primario y
que ha cometido un delito que se castiga con una pena
privativa de libertad de corta duracin, se vea sujeto a
prisin preventiva, por los efectos negativos que pudiera
producirle la contaminacin carcelaria.
En el supuesto de que un procesado cumpla con todos
los requisitos para obtener su libertad provisional bajo pro-
testa y el juez la niegue, sin motivar o sin fundar su nega-
tiva, el inculpado puede impugnar esa resolucin en va de
apelacin ante la sala del Tribunal Superior o ante el Tri-
bunal Unitario correspondiente, en trminos de lo dispues-
to por la fraccin II del artculo 418 del Cdigo de Procedi-
47
mientos Penales para el Distrito Federal y por la fraccin V
del artculo 367 del Cdigo Federal.
La libertad provisional bajo protesta se revocar cuando
concurra alguna de las siguientes circunstancias (artculos
el Distrito Federal, y Federal, respectivamente):
n Cuando el inculpado desobedeciere sin causa justa y
probada, la orden de presentarse ante el juez o tribu-
nal que conozca de su proceso.
n Cuando cometiere un nuevo delito, antes de que el
proceso en el que se le concedi la libertad est con-
cluido por sentencia ejecutoria.
n Cuando profiera amenazas al ofendido o a algn tes-
tigo de los que hayan depuesto o tengan que declarar
en su proceso; en el caso de que trate de cohechar o
sobornar a algn testigo, o al juez, o a algn funcio-
NUESTROS DERECHOS
48
nario del juzgado o tribunal, o al Ministerio Pblico
que intervenga en su proceso.
n Cuando en el curso del proceso apareciere que el de-
lito que se le imputa merece una pena mayor de la
que permite la libertad provisional bajo protesta.
n Cuando el beneficiado deje de tener domicilio fijo; en
el caso de que deje de tener oficio, ocupacin o medio
honesto de vivir, o cuando exista temor fundado de
que pretender sustraerse de la accin de la justicia.
n Cuando recaiga sentencia condenatoria contra el in-
culpado y la sentencia cause ejecutoria.
11. Garanta de que slo por delito que merezca pena
privativa de libertad procede la prisin preventiva
La prisin preventiva es una medida que consiste en
privar de la libertad a la persona a quien se atribuye la
comisin de un delito en tanto se le sigue el correspon-
diente proceso (artculo 18, primer prrafo, constitucional).
Tiene por objeto asegurar que el inculpado no se sustraer
a la accin de la justicia, es decir, que no evadir la accin
punitiva del Estado.
La prisin preventiva se inicia con el auto de for-
mal prisin y concluye con la sentencia ejecutoria,
y obviamente slo opera a propsito de delitos
que tengan sealada como pena la prisin. En el
caso de que la pena aplicable sea alternativa, es
decir, prisin o multa, no procede la prisin pre-
ventiva.
49
Por lo tanto, si el delito por el que se sigue proceso a
una persona, es sancionable con una pena alternativa, y lo
someten a prisin preventiva, puede impugnar esta reso-
lucin en la va del amparo por violacin de dicha garanta
contenida en el prrafo primero del artculo 18 constitucio-
nal, con independencia de la violacin que pudiera darse
del artculo 19 de la propia carta magna, si esa situacin
deriva de un auto de formal prisin indebidamente dictado.
Por disposicin expresa del segundo prrafo de la frac-
cin X del artculo 20 constitucional, la prisin preventiva
no puede prolongarse por ms tiempo del que como m-
ximo fije la ley para el delito materia del proceso.
El procesado tiene la garanta de sufrir la prisin preven-
tiva en un lugar distinto del destinado para la extincin de
la pena por parte de los sentenciados.
La garanta de separacin de un procesado de los sen-
tenciados es en razn de que la prisin preventiva no es
una pena sino una medida para asegurar la presencia del
inculpado durante el desarrollo del proceso, en el que pue-
de darse una sentencia absolutoria; en cambio, la prisin
como pena es una sancin que se aplica a quienes ya se
les dict una sentencia en la que se consider que son
penalmente responsables de la comisin de un delito, y se
les conden a compurgar una pena privativa de libertad.
En el caso de que un procesado sea sometido a prisin
preventiva en el mismo sitio que los sentenciados que
cumplen una pena, el inculpado puede impugnar tal me-
dida acudiendo en la va del amparo ante un juez de Dis-
trito, por violacin a esa garanta contenida en el prrafo
primero del artculo 18 constitucional.
NUESTROS DERECHOS
50
12. Garanta de que al inculpado debe tomrsele
la declaracin preparatoria en audiencia
pblica dentro de las 48 horas siguientes
al momento de estar a disposicin del juez
La declaracin preparatoria es la que emite el imputado
ante el juez de su causa, en audiencia pblica, y dentro de
las 48 horas siguientes al momento en el que fue puesto a
disposicin del rgano jurisdiccional (fraccin III del artculo
20, fraccin III, constitucional, y artculos 287 a 296 del
Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal,
y 153 a 160 del Cdigo Federal).
La declaracin preparatoria tiene el rango de garanta
para el gobernado en contra de quien se sigue un proce-
dimiento penal, y se encuentra relacionada estrechamente
con la garanta de defensa que se contiene en la fraccin
IX del artculo 20 constitucional.
51
En la diligencia en la que el inculpado habr de rendir su
declaracin preparatoria, el juez debe observar determina-
das formalidades y cumplir con ciertas obligaciones que
la ley le impone y que correlativamente implican derechos
para el procesado:
n Debe ser tomada por el juez dentro de las 48 horas
siguientes al momento en el que el inculpado est a
su disposicin.
n La declaracin debe realizarse en audiencia pblica,
es decir, en un local al que tenga libre acceso el p-
blico y slo se impedir que permanezcan en dicho
lugar las personas que tengan que ser examinadas
como testigos en la misma causa.
n Antes de comenzar su declaracin preparatoria se
har saber al inculpado que cuenta con el derecho a
una defensa adecuada, y para tal efecto, debe reque-
rrsele para que nombre a una persona experta en
derecho para que lo defienda, y si en ese acto no
designa defensor, el juez le nombrar uno de oficio,
que no devengar honorarios, con el objeto de que el
imputado est asistido por un defensor desde el inicio
de su declaracin, y de esa manera hacer efectiva tal
garanta de defensa adecuada que en su favor consa-
gra la Constitucin. En el caso de que el imputado
tuviere varios defensores est obligado a nombrar un
representante comn, y si no lo hace a pesar del re-
querimiento del juez, ste lo designar en su lugar.
n Inmediatamente despus del nombramiento de de-
fensor, y antes que declare el imputado, el juez har
saber a ste lo siguiente:
a) Las garantas que le otorga el artculo 20 constitu-
cional, haciendo de su conocimiento que tiene dere-
cho a la libertad provisional bajo caucin, en caso de
NUESTROS DERECHOS
52
que sta proceda y no la haya solicitado an; que se
le recibirn todos los testigos y las pruebas que ofrez-
ca en trminos legales, ayudndole para obtener la
comparecencia de las personas que solicite, siempre
y cuando estn domiciliados en el lugar del juicio, y
que le sern facilitados todos los datos que solicite
para su defensa y que consten en el proceso;
b) En qu consiste la denuncia o la querella (esta in-
formacin se har en lenguaje accesible para el impu-
tado), los nombres de sus acusadores denunciantes
o querellantes, y el de los testigos que declaren en su
contra.
n La declaracin ser rendida por el inculpado en forma
oral o por escrito, y siempre en presencia de su de-
fensor, para hacer efectiva la asistencia jurdica en
beneficio de sus intereses.
n Se preguntar al inculpado si es su voluntad declarar,
y si fuera su decisin no hacerlo, el juez respetar su
voluntad dejando constancia en el acto mismo de la
diligencia.
n Si el inculpado manifiesta su voluntad de declarar y
desea hacerlo en forma oral, podr dictar sus decla-
raciones, pero si no lo hiciere, el juez que practique la
diligencia las redactar con la mayor exactitud posi-
ble. Si son varios los inculpados, slo podr tomarse
una declaracin preparatoria por diligencia.
n La declaracin preparatoria comenzar asentando los
datos generales del indiciado, en los que se incluirn
tambin los apodos que tuviere, el grupo tnico ind-
gena al que pertenezca, en su caso, y se le preguntar
si habla y entiende suficientemente el idioma caste-
llano (el espaol) y sus dems circunstancias perso-
nales. En el caso de que el inculpado no tenga el do-
53
minio del idioma espaol, antes de iniciar la diligencia
se designar un perito traductor para que le asista.
n Si el inculpado manifest su deseo de declarar, puede
ser interrogado por el juzgador respecto de los he-
chos materia de la causa, pero el inculpado podr
negarse a contestarle en uso de la garanta prevista
en la fraccin II del artculo 20 constitucional.
n El agente del Ministerio Pblico y la defensa tendrn
derecho de interrogar al procesado, pero ste podr
igualmente negarse a contestar a las preguntas que qui-
sieran formularle. En su caso, el juez tendr en todo
tiempo la facultad de desechar las preguntas si fueren
objetadas o si a su juicio resultaren inconducentes.
Las violaciones que pudieran darse a la norma constitu-
cional y a las normas secundarias que regulan la declara-
cin preparatoria, por s solas, no causan agravio alguno
al inculpado. Ese agravio se resiente hasta el momento en
que al imputado se le dicta un auto de formal prisin o de
sujecin a proceso, sin haberle respetado esos derechos
que la ley establece en su favor al momento en que emiti
su declaracin preparatoria, de tal manera que esas viola-
ciones habrn de hacerse valer en el recurso de apelacin
o en el juicio de amparo que se promueva en contra de
aquellas resoluciones, y se encuentran previstas por la ley
como causas de reposicin del procedimiento (artculos
el Distrito Federal, y Federal, respectivamente).
13. Garanta de que una persona no puede
estar detenida ms de 72 horas
Esta garanta de seguridad jurdica y legalidad, consiste
en que una persona no puede estar detenida por ms de
72 horas, a partir del momento en que se encuentra a dis-
NUESTROS DERECHOS
54
posicin del juez, sin que se justifique con un auto de for-
mal prisin y siempre que de lo actuado existan datos que
acrediten el cuerpo del delito y hagan probable la respon-
sabilidad del indiciado; asimismo est sustentada en los
artculos 19, primer prrafo, constitucional; 297 a 300 del
Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal
y 161 a 166 del Cdigo Federal.
La base del sistema jurdico mexicano es la observan-
cia del principio de legalidad contenido en el segundo
prrafo del artculo 14 constitucional, que establece, en
sntesis, que nadie puede ser privado de la vida, de la li-
bertad, etctera, sino mediante juicio seguido ante los tri-
bunales previamente establecidos, en el que se cumplan
las formalidades esenciales del procedimiento y conforme
a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. Esas for-
malidades a que se refiere la norma constitucional, son las
de audiencia y defensa.
Por su parte en el primer prrafo del artculo 16 de la
Constitucin se dispone, en sntesis, que
cualquier acto de molestia para las personas, slo
puede darse a virtud de mandamiento escrito de
la autoridad competente que funde y motive la
causa legal del procedimiento.
En ese orden de ideas, debe sealarse que la detencin
de una persona ante el juez, debe darse en trminos del
exacto cumplimiento de las garantas a que se refieren
respectivamente los artculos 14, 16 y 19 constitucionales.
As, de conformidad con lo dispuesto por el primer p-
rrafo del artculo 19 constitucional,
55
una persona no puede estar detenida ante alguna
autoridad judicial por ms de 72 horas, contadas
a partir del momento en que haya quedado efec-
tivamente a su disposicin, sin que se justifique
con un auto de formal prisin.
Lo cual significa que para que la privacin de la libertad
sea constitucional y legal, debe derivar de un mandamien-
to escrito dictado por juez competente, debidamente fun-
dado y motivado, y siempre y cuando de lo actuado apa-
rezcan datos que acrediten el cuerpo del delito y hagan
probable la responsabilidad del indiciado; por tanto, el
auto de formal prisin justifica constitucionalmente la pri-
vacin de la libertad, sujetando a la persona a prisin pre-
ventiva.
A raz de la reforma de marzo de 1999, el artculo
19 constitucional ya permite expresamente la pr-
rroga de ese trmino a peticin exclusivamente
del indiciado, y en la forma que seale la ley,
recogiendo as, para elevarlo al rango de garanta
constitucional, ese derecho que ya con anteriori-
dad establecan las normas secundarias en bene-
ficio del inculpado.
Efectivamente, en el artculo 297, segundo prrafo, del
Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal
y en el segundo prrafo del artculo 161 del Cdigo Federal
de Procedimientos Penales, se prev la posibilidad de que
el inculpado solicite que se prolongue la detencin hasta
NUESTROS DERECHOS
56
por 144 horas, para desarrollar una actividad probatoria
que pudiera favorecerle y obtener un auto de libertad.
La ampliacin del plazo de 72 horas no la puede
solicitar el Ministerio Pblico, ni decretarla de ofi-
cio el juez; esta solicitud de ampliacin, se reitera,
nicamente la puede pedir el inculpado, para te-
ner la oportunidad de contar con un tiempo mayor
para presentar pruebas.
La prolongacin de la detencin en perjuicio del incul-
pado puede constituir un delito y el responsable puede ser
acreedor a una sancin penal.
57
Por disposicin expresa de la ltima parte del primer
prrafo del artculo 19 constitucional,
los custodios (el director o el encargado) del re-
clusorio en el que se encuentre el detenido, que
no reciban copia autorizada del auto de formal
prisin dentro de las 72 horas (144 horas en el caso
de que se hubiese duplicado el trmino), lo comu-
nicarn al juez bajo cuya responsabilidad se en-
cuentra el detenido para que dicte el auto corres-
pondiente, y si no reciben la copia autorizada del
auto de formal prisin dentro de las tres horas
siguientes al momento en que concluyera aquel
plazo, pondrn al inculpado en libertad.
Para un detenido es importante tener conocimiento de
la hora en que se le puso a disposicin del juez, para as
estar en posibilidad de exigir que se le resuelva su situa-
cin jurdica a travs del correspondiente auto de formal
prisin, auto de sujecin a proceso o auto de libertad por
falta de elementos para procesar, dentro de ese plazo de
72 horas contadas a partir del momento en que efectiva-
mente se encontr a disposicin del juez, o dentro de las
144 horas si es que el plazo fue duplicado.
Si se da el caso de que el juez no resuelva dentro
del plazo que establece la Constitucin, y tampo-
co dentro de las tres horas siguientes al momento
en que el director o el encargado del centro de
reclusin preventiva requiri la resolucin al juez,
el inculpado puede pedir que se le ponga en inme-
diata libertad.
NUESTROS DERECHOS
58
Si el director del reclusorio preventivo no pone en liber-
tad al imputado, en el caso de que no reciba la copia del
auto de formal prisin dentro de las tres horas siguientes
al momento en que se cumpli el plazo de 72 horas,
el imputado puede denunciar los hechos ante el
Ministerio Pblico, pues stos podran ser consti-
tutivos del delito previsto en la fraccin XVII del
artculo 225 del Cdigo Penal, pudiendo ser respon-
sables tanto el juez como el director o el encargado
del reclusorio preventivo donde se encuentre el de-
tenido; adems, el inculpado podr acudir en va
de amparo ante la justicia federal por haberse vio-
lado la garanta del artculo 19 constitucional.
Otra de las garantas que establece el artculo 19 cons-
titucional en favor de un inclupado es la relativa a que el
proceso deber seguirse forzosamente por el delito o de-
litos sealados en el auto de formal prisin o de sujecin
a proceso, precisando al efecto que si en la secuela de un
proceso apareciere que se ha cometido un delito distinto
del que se persigue, deber ser objeto de averiguacin por
separado.
As pues, en esta resolucin el juez fija el tema del pro-
ceso, sealando el delito por el cual debe seguirse ste, lo
que permite al inculpado realizar una efectiva defensa, en
virtud de que podr refutar, o controvertir la existencia de
los elementos del delito, cuya comisin se le atribuye. Es
por ello que resulta necesario que en esta resolucin se
precise no solamente el delito en su tipo fundamental o
bsico, sino tambin las modalidades (circunstancias
agravantes o atenuantes de la pena) que en su caso con-
59
curran , toda vez que para que pueda darse la garanta de
defensa adecuada, es necesario conocer con amplitud y
exctitud la materia de la acusacin.
En el prrafo tercero del artculo 19 constitucional se
establece en favor de todo detenido en un reclusorio pre-
ventivo y de todo sentenciado que compurga una pena, la
garanta de que se le respete su integridad y su dignidad,
al prohibir todo maltratato o molestia que se le infiera sin
motivo legal, as como la imposicin de todo pago o con-
tribucin.
La prisin se debe limitar nicamente a la privacin de
libertad de la persona, ya sea con carcter preventivo, en
tanto se realiza la sustanciacin del proceso, o bien con el
carcter de pena impuesta por sentencia ejecutoriada, sin
incluir castigos o sufrimientos ajenos a la naturaleza estric-
ta de la prisin.
El detenido que sufra algn maltrato o se le imponga
algn tipo de pago a las autoridades del centro de reclu-
sin donde se encuentra interno, est en posibilidad de
denunciar esos hechos ante el Ministerio Pblico, pues
stos podran ser constitutivos de delitos previstos en las
fracciones XV y XXI del artculo 225 del Cdigo Penal, para
que se persiga a los responsables. Por otra parte, el ofen-
dido tambin podr poner queja ante la Comisin de De-
rechos Humanos que corresponda, para que en su caso
formule a la autoridad responsable, la recomendacin p-
blica que estime pertinente.
14. Garanta de defensa consistente en que el inculpado,
siempre que lo solicite, ser careado en presencia
del juez con quienes depongan en su contra
El careo es una garanta de defensa para el procesado y
a la vez es un medio de prueba para valorar las declaracio-
NUESTROS DERECHOS
60
nes de las personas que declaran en la causa (artculos 20,
fraccin IV, constitucional; y 225 a 228 del Cdigo de Pro-
cedimientos Penales para el Distrito Federal, y 265 a 268
del Cdigo Federal).
El careo es un acto procesal que tiene por objeto
aclarar los aspectos contradictorios de las decla-
raciones del procesado o procesados, del ofendi-
do y los testigos o de stos entre s, para con ello
estar en posibilidad de hacer una adecuada valo-
racin de esas declaraciones.
El careo se llevar a cabo en presencia del juez y siempre
entre dos personas. Concurrirn a la diligencia los sujetos
que deben ser careados, las partes y los intrpretes si fuera
necesario. No puede celebrarse ms de un careo por dili-
gencia. Los careos se practicarn dando lectura a las de-
claraciones de los careados, con el objeto de que debatan
sobre los puntos en contradiccin. El careo se asentar por
escrito y se agregar al expediente.
En el caso de que el juzgador no acuerde positivamente
la celebracin de los careos que hubiesen sido solicitados
por el inculpado, ste podr interponer el recurso de ape-
lacin correspondiente, para que el superior del juez re-
suelva lo procedente, y si habindose admitido dicha prue-
ba, los careos no se celebran, esto puede hacerse valer en
el recurso de apelacin que se intente en contra de la sen-
tencia definitiva de primer grado, o bien, en el juicio de
amparo que se promueva en contra de la sentencia, pues
sin duda se estar surtiendo una violacin a la garanta de
defensa a que se refiere la fraccin IV del artculo 20 cons-
titucional. Esa violacin se encuentra prevista como una
61
causa de reposicin del procedimiento por la fraccin IV
del artculo 431 del Cdigo de Procedimientos Penales para
el Distrito Federal, al igual que por la fraccin IV del artculo
388 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales.
15. Garanta de defensa relativa para que el inculpado
ofrezca pruebas
El Ministerio Pblico, en la averiguacin previa, y el juez
tienen la obligacin de recibir todas las pruebas que le
ofrezca el inculpado y auxiliar a ste para que comparez-
can los testigos que se encuentren en el lugar del proceso
(artculo 20, fraccin V, constitucional).
La garanta de defensa se expresa en su mayor amplitud
al establecerse en la norma constitucional el derecho del
inclulpado de ofrecer todas las pruebas que estime perti-
NUESTROS DERECHOS
62
nentes, y la obligacin que tienen las autoridades compe-
tentes, el Ministerio Pblico en la averiguacin previa, y
juez en el proceso, de recibirlas, as como la obligacin de
stos de auxiliar al inculpado para lograr la comparecencia
de las personas cuyo testimonio solicite y se encuentren
en el lugar del proceso. Este auxilio al inculpado va desde
la simple citacin a los testigos, con los apercibimientos
correspondientes, si se conoce su domicilio, hasta ordenar
su presentacin por conducto de la polica judicial si no
acuden ante el juzgado.
Si se da el supuesto de que al inculpado no se le
reciban las pruebas que ofrezca, o no se cite a los
testigos que seala, podr inconformarse tam-
bin interponiendo el correspondiente recurso de
apelacin en los trminos comentados en el p-
rrafo precedente, o bien, hacindolo valer en el
amparo que en su caso se intente en contra de la
sentencia definitiva, por violacin de la garanta
de defensa que se contiene en la fraccin V del
artculo 20 Constitucional.
Este aspecto tambin da lugar a la reposicin del proce-
dimiento, segn dispone la propia fraccin IV del artculo
431 del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito
Federal, y la fraccin VI del artculo 388 del Cdigo Federal
de procedimientos Penales.
16. Garanta de seguridad jurdica y legalidad
Esta garanta impide prolongar la prisin preventiva por
ms tiempo del que como mximo fije la ley al delito que
63
motivare el proceso (artculo 20 constitucional, fraccin X,
prrafo segundo, en relacin con el prrafo tercero del
artculo 14 constitucional).
El procedimiento penal tiene por objeto determinar si se
cometi un delito, quin es el autor del mismo y aplicar la
pena que se establece en la ley exactamente aplicable al
delito de que se trata.
Sera absurdo que una persona estuviese sujeta a
prisin preventiva por un tiempo mayor que el m-
ximo establecido por la ley para el delito por el que
se le sigue proceso.
En rigor se le estara imponiendo al inculpado, a ttulo
de prisin preventiva, una pena privativa de libertad mayor
que la que exactamente le correspondera de ser respon-
sable del delito que se le imputa, lo cual sera violatorio de
garantas del inculpado, y hace posible que ste acuda al
amparo por violacin de esa garanta contenida en el p-
rrafo segundo de la fraccin X del artculo 20 constitucio-
nal.
17. Garanta de seguridad jurdica relativa a que en ningn
caso podr prolongarse la prisin por falta de pago
de honorarios a defensores
Como garanta de un sentenciado, ms que de un pro-
cesado, esto implica que una vez compurgada la pena pri-
vativa de libertad que le hubiera sido impuesta en senten-
cia por la autoridad judicial,
NUESTROS DERECHOS
64
la persona no puede ser mantenida en prisin por
el hecho de que no ha cubierto los honorarios a
que se pudo haber comprometido con sus defen-
sores, porque no ha cumplido con el pago de la
reparacin del dao a que fuera condenado en fa-
vor del ofendido o de la vctima del delito, porque
no ha pagado la multa que le hubiese sido impues-
ta en la sentencia correspondiente, por cualquier
otra prestacin en dinero, por causa de responsa-
bilidad civil o algn motivo anlogo.
Estas obligaciones pueden ser exigidas por los particu-
lares o por las autoridades en la va y trminos que la ley
seala, pero en ningn caso pueden dar lugar a que se
prolongue la dentencin del sentenciado, el que ante una
situacin de esta naturaleza puede acudir ante la autoridad
federal en demanda de amparo por violacin a la garanta
que se comenta (artculo 20, fraccin X, primer prrafo,
constitucional).
18. Garanta de seguridad jurdica relativa a que en toda
pena de prisin que imponga una sentencia
se computar el tiempo de detencin
La sentencia es la resolucin autnoma del juez que
decide de forma motivada y fundada la absolucin o la
condena del procesado (artculo 20, fraccin X, prrafo
tercero, constitucional).
65
En la sentencia de condena, adems de analizar la
existencia del delito y la responsabilidad del acusa-
do, se determina, en su caso, la pena a que se haya
hecho acreedor entre el mnimo y el mximo previs-
to en la norma penal para el delito de que se trata.
En la propia sentencia, el juez debe ordenar que al com-
putarse la pena de prisin impuesta, la autoridad encarga-
da de la ejecucin de las penas debe descontar el tiempo
que la persona estuvo privada de su libertad con motivo
de la comisin del delito, ya sea detenida ante el Ministerio
Pblico en la fase de averiguacin previa, o bien sujeta a
prisin preventiva durante la etapa del proceso. A esto se
contrae la garanta que aqu se analiza.
19. Garanta de seguridad jurdica relativa a que nadie
puede ser juzgado dos veces por el mismo delito
Esta garanta tiene su fundamento en los artculos 23
constitucional y 118 del Cdigo Penal. El juzgamiento de
una persona se produce en la sentencia definitiva que re-
suelve integralmente las cuestiones principales y acceso-
rias, materia del proceso, condenando o absolviendo al
acusado. La sentencia de primera instancia adquiere el ca-
rcter de irrevocable y, por tanto, se dice que causa ejecu-
toria cuando haya sido consentida expresamente por las
partes, cuando haya concluido el trmino que la ley les
concede para interponer algn medio de impugnacin, sin
que lo hubiese hecho, o bien, cuando se trate de senten-
cias en contra de las cuales la ley no prev recurso alguno.
Tambin causan ejecutoria las sentencias de segunda ins-
tancia que resuelven el recurso de apelacin interpuesto
NUESTROS DERECHOS
66
por cualquiera de las partes en contra de la sentencia de
primer grado.
Ya sea que en ese juicio se le absuelva o se le
condene, la autoridad (el Ministerio Pblico) no
puede iniciar o continuar con una diversa averi-
guacin en contra de la misma persona por los
mismos hechos constitutivos de ese delito por el
que ya fue juzgada y sentenciada.
En el supuesto de que se inicie averiguacin previa en
contra de alguna persona a causa de un delito por el que
ya fue juzgado y sentenciado, con la copia certificada de
la sentencia puede acudir ante el Ministerio Pblico o ante
el juez, en su caso, para hacer de su conocimiento esa
circunstancia. Si se est en la fase de averiguacin previa,
el Ministerio Pblico propondr el no ejercicio de la accin
penal y ordenar el archivo de la averiguacin, y en el
supuesto de que ya se hubiera consignado, el juez de oficio
decretar el sobreseimiento de la causa con apoyo en lo
dispuesto por los artculos 23 constitucional y 118 del C-
digo Penal Federal.
Por otra parte, el sentenciado tambin puede interponer
medios de impugnacin por violacin a esa garanta pre-
vista por el artculo 23 constitucional.
20. Garanta de inviolabilidad del domicilio
La Constitucin asegura el derecho a la intimidad de las
personas al garantizar la inviolabilidad del domicilio, en el
artculo 16, prrafos primero y octavo (as como en los
artculos 152 a 161 del Cdigo de Procedimientos Penales
67
para el Distrito Federal, y 61 y 70 del Cdigo Federal). Sin
embargo, este absoluto respeto al domicilio tiene sus ex-
cepciones en el caso de la investigacin de un delito y de
su autor, caso en el que el Ministerio Pblico que estime
necesario penetra en un domicilio en busca de objetos,
documentos o de cualquier indicio en relacin con la co-
misin de un delito, o para la aprehensin de un inculpado,
deber acudir ante el juez y solicitar por escrito en forma
motivada y fundada, su autorizacin para acceder en for-
ma legtima a un domicilio; esto es lo que se conoce con
el nombre de cateo.
En la propia carta magna y en los cdigos de Procedi-
mientos Penales se precisan una serie de requisitos que
deben quedar satisfechos para que el cateo se lleve a cabo
en forma legtima. stos son los siguientes:
NUESTROS DERECHOS
68
n El cateo debe ser solicitado al juez por el Ministerio
Pblico, en forma escrita, sealando el objeto y la
necesidad de ste, as como la ubicacin del lugar a
inspeccionar y las personas que han de localizarse,
los indicios que hagan presumir fundadamente que
el inculpado a quien se trata de aprehender se en-
cuentra en el lugar que deba efectuarse la diligencia,
o el porqu estima que se encuentran en l los objetos
materia del delito, el instrumento del mismo, libros,
papeles u otros objetos que puedan servir para la
comprobacin del delito o de la responsabilidad del
inculpado.
n Slo la autoridad judicial competente (federal o co-
mn) podr expedir la orden de cateo, la cual deber
ser por escrito debidamente motivada y fundada, en
virtud de que constituye molestia para una persona.
n La orden de cateo debe contener:
a) la firma del juez que lo autorice;
b) la precisin del lugar que ha de inspeccionarse, y
c) la determinacin de las personas y los objetos que
se buscan.
n El cateo debe limitarse a lo que se indica y precisa en
el texto escrito del juez competente.
n El cateo ser practicado por el juez que lo decrete o
por el secretario o actuario del juzgado, o por los fun-
cionarios o agentes de la polica judicial que el juez
determine en el mandamiento relativo.
n El cateo debe practicarse entre las seis y las dieciocho
horas, pero si llegadas las dieciocho horas no se ha
terminado, segn se prev en el Cdigo Federal, po-
dr continuarse hasta su conclusin.
n Al concluir la diligencia de cateo se levantar acta
circunstanciada, en presencia de dos testigos pro-
puestos por el ocupante del lugar cateado, o en su
69
ausencia o negativa, por la autoridad judicial que
practique la diligencia. En el Cdigo Federal se esta-
blece como sancin procesal negarle valor probatorio
a la diligencia de cateo cuando no se cumplan los
requisitos que la ley exige, precisando que no puede
ser excusa admisible el consentimiento del cateo por
parte de los ocupantes del lugar.
n El cateo de casas que estn habitadas se llevar a
cabo sin causar a los habitantes ms molestias que
las que sean indispensables para cumplir con el ob-
jeto de la diligencia. Si las molestias constituyen un
delito, el ofendido tiene la facultad de denunciar los
hechos ante el Ministerio Pblico, para que ste pro-
ceda a su investigacin y, en su caso, ejercite la accin
penal en contra de los probables responsables y sean
sancionados como corresponda.
n Al practicarse el cateo se recogern los objetos del
delito, si son necesarios para el xito de la investiga-
cin.
n Si al practicarse un cateo resultare casualmente el
descubrimiento de un delito distinto del que lo haya
motivado, se har constar en el acta correspondiente,
siempre que el delito fuera perseguible de oficio.
NUESTROS DERECHOS
70
BIBLIOGRAFA
ARILLA BAS, Fernando, El procedimiento penal en Mxico,
18a. ed., Mxico, Porra, 1997.
COLN SNCHEZ, Guillermo, Derecho mexicano de procedi-
mientos penales, 16a. ed., Mxico, Porra, 1997.
DAZ DE LEN, Marco Antonio, Cdigo de Procedimientos
Penales para el Distrito Federal comentado, Mxico, Po-
rra, 1990.
GARCA RAMREZ, Sergio, Curso de derecho procesal penal,
------------ y ADATO GREEN, Victoria, Prontuario del proceso
penal mexicano, 9a. ed., Mxico, Porra, 1999.
ORONOZ SANTANA, Carlos M., Manual de derecho procesal,
3a. ed., Mxico, Noriega Editores, 1990.
OSORIO Y NIETO, Csar Augusto, La averiguacin previa,
RIVERA SILVA, Manuel, El procedimiento penal, 26a. ed.,
Mxico, Porra, 1997.
71
Derechos de los detenidos y sujetos a
proceso, editado por el Instituto de In-
vestigaciones J urdicas de la UNAM, se
termin de imprimir el 14 de julio de
2000 en los talleres de Alejandro Cruz
Ulloa, Editor. En la edicin se emple
papel cultural 57 x 87 de 37 kg. para las
pginas interiores y cartulina couch de
162 kg. para los forros. Consta de 2000
ejemplares.

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VICTORIA ADATO GREEN

Licenciada en derecho, con la tesis Reflexiones

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