PRUEBA EN EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL CHILENO

I.- ASPECTOS GENERALES:

Cuando al ciudadano se le reconoce la posibilidad de deducir una pretensin ante un
rgano jurisdiccional y frente a otro sujeto, es claro que esa sola posibilidad no es suficiente para
lograr la tutela del derecho e inters. Para que el actor o demandante pueda obtener
satisfactoriamente una proteccin, el ordenamiento lo somete a una serie de exigencias o cargas
procesales. Una de stas, quiz la ms relevante, es la carga de la prueba. Si el ciudadano
pretende obtener una sentencia favorable es necesario que pruebe los hechos en que se funda la
pretensin. Por consiguiente la sola afirmacin de la existencia de un derecho no es suficiente
para obligar al rgano jurisdiccional a dictar una sentencia favorable.
En este sentido, el ordenamiento jurdico en una especie de correlato a la carga de probar,
reconoce al justiciable el derecho a probar, esto es, grosso modo, el derecho a utilizar todos los
medios de prueba. Este derecho a la prueba tiene una serie de implicancias que es necesario
analizar a la luz del ordenamiento jurdico nacional.

II.- EL DERECHO A LA PRUEBA EN EL ORDENAMIENTO JURDICO
NACIONAL.
A nivel de la Carta Fundamental no existe ninguna disposicin que reconozca el derecho
de todo ciudadano a probar sus afirmaciones. En el ordenamiento espaol, el Art. 24.2 CE
consagra el derecho de todos los justiciables a utilizar los medios de prueba pertinentes para su
defensa. No obstante, nuestro texto constitucional s reconoce el derecho a un debido proceso
(en su criolla clusula del justo y racional procedimiento), siendo ms o menos pacfico que
dentro de la amplitud de esa disposicin es posible encontrar al derecho de defensa y el derecho a
la prueba.
Con todo, la falta de un reconocimiento expreso del derecho a probar no constituye una
barrera para que pueda ser analizado y reconocido en el CPC. En efecto, si bien en el CPC no hay
ninguna disposicin que haga referencia al derecho a probar, s hay normas que sancionan con
nulidad (casacin en la forma) la sentencia que se dicta habindose omitido la prctica de
diligencias probatorias y que puedan generar indefensin. O bien cuando no se agregan los
documentos oportunamente o cuando no se cita a alguna diligencia de prueba (Art. 795 Ns. 4, 5
y 6).
Me parece que el desarrollo del contenido del derecho a la prueba puede ser ilustrativo al
momento de interpretar las normas que regulan el derecho probatorio en nuestro ordenamiento.

III.- CONTENIDO AL DERECHO A LA PRUEBA:
Segn se ha dicho por la doctrina el derecho a la prueba est compuesto por un conjunto
de elementos, cuya infraccin por parte del legislador o del juez puede generar una lesin al
derecho a la prueba.
1.- El primer elemento que integra el derecho a la prueba es el de utilizar todos los medios
de prueba de que se dispone para demostrar la verdad de los hechos que fundamentan la
pretensin. La nica limitacin que tiene este primer contenido del derecho a la prueba es que se
trate de prueba relevante. Por tanto, deben ser admitidas todas las pruebas que sean
potencialmente idneas para aportar, directa o indirectamente, elementos de juicio de los hechos
que deben ser probados. La relevancia es una condicin que debe reunir el medio de prueba. Por
ejemplo, para probar la resistencia de unos materiales que soportan un edificio colapsado, es
completamente idnea la prueba pericial, no as una inspeccin personal del tribunal. La primera
ser til y relevante, la segunda no, y podr, por tanto, ser declarada inadmisible.
Esta vertiente del derecho a la prueba comprende dos facetas:
a.- Que el tribunal no puede negarse a admitir una prueba relevante, todas tienes que ser
admitidas.
b.- Que el legislador no podra, en principio, establecer limitaciones al derecho a la prueba
que no resulten justificadas en la proteccin de otros derechos fundamentales en conflicto. En
nuestro ordenamiento encontramos una serie de limitaciones a los medios de prueba que pueden
utilizarse, principalmente con la exigencia de ciertas formalidades de prueba. Por ejemplo, a la
luz de lo dicho propia estimarse inconstitucional el Art. 1708 del CC que excluye la prueba de
testigos respecto de los actos y contratos que han debido contar por escrito. Tambin caben
dentro de esta categora las presunciones de derecho que pueden considerarse contrarias al
derecho a la prueba puesto que no admiten actividad probatoria contraria, estableciendo
limitaciones a la libre utilizacin de los medios de prueba.
En un sentido ms amplio tambin podran cuestionarse las tachas a los testigos (es decir,
que ciertas personas puedan ser inhabilitadas para declarar por tener ciertos lazos con alguna de
las partes o con el objeto del proceso).
2.- El segundo elemento del derecho a la prueba es que las pruebas ofrecidas y admitidas
por el tribunal sean efectivamente practicadas. En este sentido puede decirse que la inejecucin
de una prueba por causas que no empecen a las partes puede equivaler a la inadmisin de la
misma. En un sentido amplio esta vertiente tambin considera la posibilidad de participar
activamente en la prctica de la prueba. As lo dispone nuestro CPC respecto a la testimonial,
pericial, inspeccin personal, y confesional. No puede el juez privar a las partes de la posibilidad
de participar de la prctica de la prueba. As se dispone en el Art. 795 N 6 CPC, respecto a la
citacin a la prctica de la prueba.
3.- El tercer elemento del derecho a la prueba es la valoracin racional de las pruebas
practicadas. Este elemento no se cumple en nuestro ordenamiento puesto que sigue anclado en la
valoracin legal de las pruebas. Sin embargo, si el sistema para valorar las pruebas fuese uno
libre, no cabe duda que la valoracin racional sera una exigencia constitucional que impone el
derecho a la prueba.
Con todo, dentro de la valoracin de la prueba, es exigible que el sentenciador se haga
cargo de toda la prueba rendida en autos. No cabe, en este punto, hacer valoraciones en globo
sino que se debe valorar todos los medios de prueba de forma individual para luego hacer una
comparacin entre ellos. Esta vertiente del derecho a la prueba podra encontrar proteccin
mediante la exigencia de motivacin de las sentencias.
4.- En ltimo lugar, como cuarto elemento de este derecho a la prueba, es la motivacin
de los distintos elementos probatorios. Se trata de obtener una decisin sobre las cuestiones de
hecho que sea suficiente y expresamente justificada. Si bien nuestro ordenamiento determina el
valor de cada medio de prueba siempre es necesario que el juez explique y justifique el valor que
se da a cada medio de prueba en particular.
Si bien es posible entender que esta obligacin forma parte del derecho a la prueba, es
comn observar que en la prctica judicial esta obligacin no se cumple. Por dos razones: en
primer lugar, porque la admisin de la prueba no existe como trmite especialmente previsto en
el CPC, por tanto, el juez se encuentra con un cmulo de pruebas que muchas veces no tienen
relacin directa con el juicio, y que no estn en condiciones de analizar en forma pormenorizada;
en segundo lugar, porque el nico recurso que puede atacar la falta de valoracin de la sentencia
es el de casacin en la forma, y este procede cuando el vicio influye sustancialmente en lo
dispositivo de la sentencia, es decir, cuando la omisin de la motivacin de la prueba.
IV.- CONCEPTO DE PRUEBA JUDICIAL
El concepto de prueba en general y prueba judicial en particular han sido arduamente
discutidos en la doctrina comparada, al extremo de no haber hoy en da un consenso acerca de
qu debe entenderse por prueba judicial. Esta discusin, sin embargo, es vlida mayormente para
aquellos ordenamiento que entregan al juez una libertad en la apreciacin de la prueba y no para
el nuestro donde cada medio de prueba tiene asignado legalmente un determinado valor
probatorio.
En lo personal entiendo que la prueba que se produce en el proceso no es diferente a la
que se produce en otros contextos de la investigacin, y ambas, sin dudar, deben intentar
aproximarse a la verdad de los hechos. Es cierto que el proceso contiene una serie de reglas que
van limitando y excluyendo los medios de prueba que se pueden utilizar pero esas limitaciones
pueden influir en el grado de certeza o aproximacin a la verdad pero en ningn caso excluyen
esa posibilidad. Con todo, tambin es efectivo que para las partes la prueba tiene por finalidad
convencer al juez acerca de la verdad de una proposicin, es decir, ejerce funciones
eminentemente persuasivas o retricas, de convencimiento, y no funciones epistmicas que son
propias del conocimiento. Por ende, para las partes es lcito y posible prescindir de medios
probatorios cuyos resultados puedan ser desfavorables.
Como lo haba indicado, esta discusin es propia de los sistemas que admiten una libre
valoracin de la prueba por parte del juez, pero: qu debemos entender por prueba bajo el
sistema procesal civil chileno? Podemos decir que a la luz de lo dicho la prueba es la
demostracin, por los medios que la ley establece, de la verdad de un hecho que ha sido
controvertido y que es fundamento del derecho que se pretende. Con la prueba lo que se pretende
es efectuar un trabajo o tarea de contraste entre las afirmaciones que sustentan una determinada
pretensin o resistencia, y las afirmaciones que arrojan cada medio de prueba. Estas ltimas se
encuentran previamente determinadas por la ley para cada medio en particular, salvo los casos
donde se le entrega al juez un poder valorativo discrecional como en la prueba pericial y la
testimonial.
Con la prueba judicial el juez se pregunta cuntos elementos de juicio hay en respaldo
para decir que una afirmacin de hecho es verdadera. La prueba entonces es lo que permite dar
por cierto un hecho.
Sin embargo, el trmino prueba, en materia judicial tiene otras acepciones. As, por
ejemplo, se habla del peso o carga de la prueba, de habla de los medios de prueba, como la
prueba testimonial, la prueba pericial, la prueba confesional, etc. Tambin se emplea para sealar
los resultados alcanzados y, por consiguiente, se habla de la prueba del demandante es
insuficiente, ineficaz o que el demandado no logr probar su excepcin, etc.
Dada la importancia de las normas que regulan la actividad probatoria stas sern objeto
de un anlisis dentro de las prximas lneas.

V.- NATURALEZA DE LAS NORMAS LEGALES SOBRE LA PRUEBA.
Se discute en doctrina acerca de si las normas legales que regulan la prueba pertenecen al
campo del derecho civil o al derecho procesal civil. El origen de esta discusin se remonta al
derecho francs que precis distinguir entre aquellas normas materiales y normas
procedimentales.
Este problema, sin embargo, es propio de los sistemas procesales decimonnicos como el
nuestro donde el juez carece de toda posibilidad de apreciar libremente la prueba rendida. En los
ordenamientos civiles donde la prueba es libremente apreciada, las normas que regulan la
actividad probatoria son normas procesales, puesto que definen los criterios de admisibilidad y
generalmente no hay limitaciones en los medios de prueba que se pueden utilizar. Incluso
geogrficamente todas las normas que regulan el derecho probatorio estn contenidas en el
Cdigo de Procedimiento Civil.
No obstante, cabe sealar que un examen de las normas que regulan el derecho probatorio
nacional nos llevan a concluir que presentan un carcter mixto. Por una parte, las normas legales
que determinan los medios de prueba, su admisibilidad y su eficacia o valor probatorio
pertenecen al derecho substantivo o material; en cambio, las que reglamentan la forma o manera
de rendir las pruebas son de naturaleza esencialmente procesal. En nuestro derecho positivo dos
cuerpos legales se preocupan de la prueba; a saber, el Cdigo Civil y el Cdigo de Procedimiento
Civil. El primero de ellos le dedica el ttulo XXI del Libro IV, o sea, los artculos 1698 y
siguientes, bajo el rubro De la Prueba de las Obligaciones; y el segundo, en cambio, la trata
especialmente en los ttulos IX, X y XI, del Libro II, o sea, en los artculos 318 y siguientes, bajo
diferentes rubros.

VI.- ELEMENTOS DE LA PRUEBA.
En teora es posible considerar una serie de elementos que forman parte del fenmeno
probatorio, esto es, de la actividad misma de probar. En este aspecto, algunos autores (como
Casarino) hablan de elementos de la prueba y distinguen entre: a).- el objeto sobre el cual debe
recaer; b).- los sujetos o las personas que deben proporcionarlas; c).- los medios de que se vale el
sujeto para probar; y, por ltimo, d).- su eficacia, esto es, lo que la prueba vale en definitiva.
Otros autores ms modernos prefieren hablar nicamente de objeto de la prueba,
precisando adems la distincin entre fuente y medio de prueba.
Con todo, por razones de economa y sistematizacin, nosotros analizaremos el objeto de
la prueba a la luz del ordenamiento procesal civil nacional, y la distincin entre fuente y medio de
prueba.

1.- El objeto de la prueba en el proceso civil chileno
Cuando se hace referencia al objeto de la prueba se est haciendo referencia a qu debe
probarse, o sobre qu debe recaer la prueba. Obviamente que la respuesta a esta interrogante no
puede formularse en trminos concretos, sino en trminos generales y abstractos. Al respecto la
doctrina ha dicho que la prueba puede recaer:

A).- Sobre una norma jurdica:
En nuestro ordenamiento se aplica en toda su extensin la mxima romana del iura novit
curia en su vertiente de presuncin del conocimiento del derecho por parte del juez. Los
materiales normativos, las normas jurdicas no deben ser objeto de prueba en el proceso civil,
salvo cuando se trata de la costumbre o del derecho extranjero. Estos si deben probarse. En el
primer caso, la prueba se suministra mediante un informe pericial (art. 411, N 2
o
, CPC); y en el
segundo, acreditando los hechos constitutivos de la costumbre, y si sta es comercial, al tenor de
lo que prescribe el artculo 5 del Cdigo del ramo.

B).- Sobre los hechos:
En un sentido amplio se dice que los hechos deben ser objeto de prueba, es decir, aquellas
realidades pasadas en que se basa una determinada pretensin. En un sentido ms tcnico, habra
que distinguir entre los hechos materiales (o ms precisamente las alegaciones sobre los mismos)
y los actos jurdicos, es decir, las declaraciones de voluntad de los ciudadanos efectuadas para
lograr un fin prctico sancionado por el derecho. Estos ltimos tambin deben ser objeto de
prueba. Ejemplos de hechos materiales: la construccin de un edificio, el traslado de una
mercadera, la destruccin de un objeto, etc. Ejemplos de actos jurdicos: la celebracin de un
contrato, el otorgamiento de un testamento, etc.
Por lo general ambos objetos de prueba pueden ser libremente acreditados por todos los
medios de prueba que la ley contempla. Sin embargo, tratndose de los actos jurdicos la ley
sustantiva, el Cdigo Civil, suele establecer una serie de limitaciones o exclusiones de algunos
medios de prueba. As, por ejemplo, se excluye la prueba testimonial cuando el acto o contrato
debi constar por escrito. Tambin hay limitaciones derivadas de la presencia de una formalidad
probatoria o de una solemnidad. En estos casos la prueba de acto debe hacerse observando la
respectiva formalidad sealada en el ordenamiento.
Dentro de la prueba de los hechos materiales, presenta inters la que recae sobre
proposiciones negativas. En principio, una proposicin de carcter negativo no necesita de
prueba por la imposibilidad material que existe para suministrar una prueba semejante. Ejemplo:
debe Ud. cien pesos a Juan? Nada le debo. Pero si dicha proposicin negativa puede resolverse
en una afirmativa, es evidente que no habr dificultad en exigir y rendir la prueba necesaria para
acreditarla. Ejemplo: el demandado sostiene que no tiene domicilio en Valparaso. Nada le
impide que rinda prueba, acreditando domicilio en otra ciudad de la Repblica. En otras palabras,
la proposicin negativa debe ser probada mediante una proposicin positiva que la excluya,
aunque no sea necesariamente contraria.
Cabe precisar que no todos los hechos son objeto de prueba. Quedan excluidos de prueba
los hechos admitidos, es decir, aquellos que han sido aceptados por las partes y que no generan
ningn tipo de discusin. Quiz el nico problema que puede generar en la admisin de los
hechos es cuando se hace de forma tcita conforme al Art. 313 CPC, esto es, cuando no se
controvierte la existencia de un hecho. El problema puede producirse en la medida que no se
precisa qu debe entenderse por no negacin sustancial.
Tambin quedan excluidos de prueba los hechos pblicos y notorios. Respecto de estos
ltimos, no hay norma expresa que los excluya de prueba, salvo una referencia en materia de
incidentes cuando faculta al juez para resolver la controversia acudiendo a ellos (Art. 89 CPC),
pero tanto la doctrina como la jurisprudencia han estimado que estos hechos no son necesarios
acreditarlos. Se ha entendido que los hechos notorios son aquellos que tienen una existencia
pblica, general y evidente. Esto implica que se trata de hechos cuyo conocimiento forma parte
de la cultura normal propia de un determinado grupo social en el tiempo en que se produce la
decisin judicial, incluyendo naturalmente al juez. La doctrina ha precisado que para que un
hecho sea considerado notorio no es necesario que sea conocido por todo el mundo, o por todas
las personas que residen en un mbito geogrfico al cual se aplica la notoriedad. Basta que pueda
considerarse conocido por las personas de grado medio. Un ejemplo de hecho notorio sera una
eleccin parlamentaria, o el terremoto del 27 de febrero, e incluso una grosera.

C).- Sobre las mximas de la experiencia:
Las mximas de la experiencia son juicios hipotticos de contenido general procedentes
de la experiencia. Tiene por lo general un sustrato tcnico pero no se descarta que tengan un
contenido social o simplemente lgico. La mxima cumple entonces una doble funcin: sirve
para sustentar un nexo de inferencia entre el hecho probado y el que se quiere probar a travs de
la presuncin judicial, y tambin para tomar conocimiento de un hecho. Por ejemplo, si demando
a la empresa constructora de mi casa por errores en el diseo elctrico debe acreditar cul es la
mxima de la experiencia que dice cmo debe hacerse correctamente el diseo elctrico de un
hogar. La mxima sirve para tomar conocimiento de un hecho controvertido.

2.- Distincin entre fuentes y medios de prueba:

La distincin entre fuente y medio de prueba fue sistematizada por el autor espaol
Santiag Sentis Melendo, quien siguiendo la distincin formulada por Carnelutti, seal que la
fuente de prueba sera un concepto metajurdico, extrajurdico o a-jurdico, que corresponde
forzosamente a una realidad anterior y extraa al proceso. Por su parte, el medio de prueba es un
concepto jurdico y absolutamente procesal. La fuente existir con independencia de que se siga o
no el proceso, aunque mientras no se llegue a l su existencia carezca de repercusiones jurdicas;
el medio nacer y se formar en el proceso. Se buscan las fuentes y cuando se tienen, se proponen
los medios para incorporarlas al proceso. No existe medio de prueba sin que exista una fuente de
la misma. El medio de prueba, por tanto, es un concepto netamente jurdico y es la forma o
manera de cmo se ingresa al proceso una determinada fuente.
Las fuentes de prueba pueden ser indeterminadas, no viene fijadas por el ordenamiento y
depender de la clase o tipo de que se trata para determinar el medio de prueba idneo para
aportarla al proceso.
Los medios probatorios, por su importancia, los estudiaremos a continuacin, y por sepa-
rado; y su eficacia, al tratar de cada medio probatorio en particular. Con todo, nuestra ley seala
cules son los medios de prueba que pueden utilizar las partes para probar sus pretensiones.
Sobre el particular, el artculo 1698, inciso 2
o
, del Cdigo Civil dispone: Las pruebas consisten
en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento
deferido e inspeccin personal del juez. El Art. 341 CPC, por su parte, indica: Los medios de
prueba de que puede hacerse uso en juicio son: Instrumentos; Testigos; Confesin, Inspeccin
personal del tribunal; Informes de peritos; y Presunciones".
Se estima que estas enumeraciones son taxativas, o sea, que no existen otros medios
probatorios para demostrar la verdad o falsedad de un hecho. Sin embargo, hay otros medios
probatorios dispersos en la ley (por ejemplo: los certificados expedidos en el proceso un ministro
de fe a virtud de orden de tribunal competente (art. 427, inc. 1
o
, CPC); la sentencia judicial
respecto de le hechos declarados como verdaderos en otro juicio entre la mismas partes (art. 427,
inc. 2
o
, CPC); y los libros de los comerciantes cuyo valor probatorio lo regula el Cdigo del
ramo; o bien, que el progreso de las ciencias ha hecho aparecer posteriormente (ejemplos: la
fotografa, la radiografa, la cinta magnetofnica, etc.), a los cuales la jurisprudencia ha debido
reconocerles eficacia legal, encasillndolos, dentro de los medios probatorios clsicos o ya
existentes, segn sea la naturaleza de la fuente de prueba.

VII.- CLASIFICACION DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.

Los medios probatorios que hemos enumerado admiten diversas clasificaciones. As, se
dice que hay medios probatorios preconstituidos y circunstanciales; directos e indirectos; y que
hacen plena prueba y que hacen semiplena prueba.

a) Medios probatorios preconstituidos son aquellos que las partes crean al momento de la
celebracin de un negocio jurdico con el objeto de proporcionarse, de antemano, un elemento de
conviccin para el eventual caso de una contienda judicial posterior. Ejemplo: una escritura
pblica, un instrumento privado, etc.
Medios probatorios circunstanciales son aquellos mediante los cuales se puede
reconstruir un hecho, despus de producido. Ejemplo: la declaracin testimonial, la confesin de
la parte, el informe de peritos, etc.
Esta clasificacin tambin se conoce como aquella que distingue entre medios de prueba
constituidos y por constituir.
b) Medios probatorios directos son aquellos que permiten al juez formarse su conviccin
por la observacin personal y directa del hecho, o al menos de los signos o seales externas que
haya dejado el hecho. Ejemplo: la inspeccin personal del tribunal.
Medios probatorios indirectos, a la inversa, son aquellos que permiten formar la
conviccin del juez sobre el hecho a travs de la percepcin o conocimiento de terceros. Aqu hay
elementos que median o intervienen entre el hecho producido y su percepcin por el juez.
Ejemplo: la prueba testimonial, la prueba pericial, etc.
Obviamente que este ltimo tipo de pruebas presentan una menor grado de fiabilidad o
confianza que las directas, puesto que intervienen sujetos que pueden distorsionar intencional o
no intencionalmente el contenido de la prueba.
c) Medios probatorios que hacen plena prueba son aquellos que por s solos acreditan la
efectividad del hecho cuestionado; esto es, sin necesidad de ir unidos o condicionados a otras
circunstancias. Ejemplo: la confesin que recae sobre hechos personales del confesante.
Medios probatorios que hacen semiplena prueba son aquellos que por s solos no bastan
para dar por establecido un hecho y que requieren de la concurrencia de otro medio probatorio
para que as la prueba sea completada. Ejemplo: el informe pericial.

ACTIVIDAD PROBATORIA EN EL CPC

Se compone esencialmente de tres actos: comienza con el recibimiento a prueba de la
causa cuando a juicio del tribunal existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
Luego, contina luego con el trmino probatorio, es decir, el trmino legal que tienen las partes y
eventualmente el juez para disponer y practicar los medios de prueba, y posteriormente finaliza
con el periodo de observacin a la prueba, mediante el cual los litigantes ilustran al juez acerca de
los resultados probatorios.

I.- RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA
1.- Actitudes del tribunal.
El artculo 318 del CPC establece: Concluidos los trmites que deben preceder a la
prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal
examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn
hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma
resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en
los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla.
Por su parte, el artculo 313 del mismo Cdigo seala: Si el demandado acepta
llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las
partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica.
Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms
trmite.
Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, esto es, el perodo de discusin el
tribunal debe proceder a hacer un examen personal de los autos, el cual le permitir llegar,
indefectiblemente, a dos conclusiones:
a) citar a las parte para or sentencia; o
b) recibir la causa a prueba.
Y cundo adoptar una u otra actitud?

Debe citar a las partes para or sentencia, cuando:
a) El demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, es decir, cuando se
allana a la demanda. En este caso no hay hechos controvertidos que sean necesarios acreditar, por
lo tanto, tampoco hay prueba alguna que rendir; o
b) El demandado en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los
hechos sobre que versa el juicio; o
c) Las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite.

A la inversa, debe recibir la causa a prueba cuando estima que hay o puede haber
controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio. En otras palabras, el juez
recibe la causa a prueba cuando la controversia recae sobre hechos; si sta versa sobre el derecho
no es necesaria la recepcin de la causa a prueba porque el derecho no requiere prueba.
Con todo, no toda controversia fctica puede dar origen a la necesidad de probar. Slo
aquella que recae sobre hechos que sean considerados sustanciales y pertinentes, o sea, que tenga
conexin con el asunto de que se trata el juicio, y que de su existencia o inexistencia dependa la
consecuencia jurdica que se reclama.
Ejemplo de hecho controvertido insubstancial: se demanda una suma de dinero a ttulo de
indemnizacin de perjuicios por incumplimiento de un contrato y las partes discutimos acerca de
qu notario intervino en la autorizacin de la escritura pblica.
Ejemplo de hecho controvertido impertinente: demando la suma de un milln de pesos, a
ttulo de mutuo, y discutimos, en cambio, si fui o no esta primavera a Buenos Aires.
Obviamente toda la controversia fctica sobre la que deben determinarse los hechos
sustanciales y pertinentes, han de producirse en los escritos anteriores a la recepcin de la causa a
prueba, es decir, en el periodo de discusin. Sobre la base de esos escritos el tribunal debe
establecer los hechos controvertidos. Si con posterioridad a este perodo de discusin o con
posterioridad a la resolucin que recibe la causa a prueba ocurre algn hecho substancial
relacionado con el juicio, y que necesita de prueba, tiene lugar la llamada ampliacin de la
prueba.

2.- La resolucin que recibe la causa a prueba.
Debe ser pronunciada por el tribunal despus de haber examinado por s mismo los autos
y de haber llegado a la conclusin de que hay o puede haber controversia sobre algn hecho
substancial y pertinente en el juicio.
Esta resolucin debe contener dos requisitos o menciones esenciales; a saber, la orden de
recibir el juicio a prueba y la fijacin o determinacin de los hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos sobre los cuales deber aqulla recaer (art. 318, inc. 1
o
, CPC). En esta resolucin
se plasma en forma dinmica los criterios de rigen la carga de la prueba. Hablamos de forma
dinmica, puesto que puede ser que un hecho que de acuerdo a las reglas de la carga de la prueba
le tocaba acreditar al demandante, sea reconocido por el demandado, y en tal sentido, el auto de
prueba no debera estimarlo controvertido.
En la prctica se acostumbra agregarle dos menciones de carcter accidental, y que son:
la expresin de que la causa se recibe a prueba por el trmino legal y el sealamiento de au-
diencias destinadas a recibir la prueba testimonial que pueden ofrecer las partes. Como se
comprende, estas dos ltimas menciones no son exigidas por la ley y, en consecuencia, su
omisin carece de toda trascendencia.
Ejemplo de redaccin de una resolucin que reciba la causa a prueba:

Valdivia, siete de septiembre de mil novecientos noventa y seis. Vistos: se recibe la
causa a prueba y se fijan como hechos substanciales y pertinentes sobre los cuales deber
recaer: ...La prueba testimonial se recibir los cuatro ltimos das del probatorio, a las 15
horas, y si fuere sbado al da siguiente hbil. Firman el Juez y el Secretario.

Esta resolucin se conoce comnmente con el nombre de auto de prueba aunque est muy
lejos de tener esta calificacin jurdica, puesto que en realidad se trata de una sentencia
interlocutoria de segundo grado o clase, en la medida que resuelven sobre un trmite que debe
servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art. 158 CPC).
No hay tampoco que olvidar que esta resolucin, para que produzca los efectos legales
que le son propios, debe ser notificada a las partes por cdula (art. 48 CPC), sin perjuicio de las
otras formas de notificacin que puedan proceder, como la tcita, presenta legal, personal e
incluso por el estado diario.

3.- Recursos con motivo de la recepcin de la causa a prueba.
Como se ha repetido bastante en este curso los jueces, como todos los seres humanos, son
falibles, por ende, pueden cometer errores en la determinacin de los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos que deben ser objeto de prueba. Estos errores pueden ser de tal
envergadura que puede perjudicar a las partes imponindole la carga de probar un hecho que
segn las normas que regulan la actividad probatoria no tienen la carga de hacerlo. Por
consiguiente, la ley ha debido poner a disposicin de ellas los recursos procesales necesarios para
obtener su enmienda.
En efecto, el juez puede errar:
a.- Al fijar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los que debe
recaer la prueba, ya sea cuando el auto de prueba no contenga todos los hechos sustanciales y
pertinentes controvertidos, o los contenga mal expresados, o los contenga en exceso.
Aqu es posible interponer el recurso de reposicin y de apelacin. Estos recursos, por
expresa disposicin de la ley, pueden perseguir una triple finalidad; o sea, permiten pedir que el
tribunal modifique los hechos controvertidos fijados, elimine alguno o algunos de ellos, o bien,
agregue otros.
Ambos recursos tienen, adems, reglas particularsimas que los diferencian de las normas
generales que regulan los recursos de reposicin y apelacin (art. 319 CPC).
En efecto, sta es una reposicin especial, porque:
1
o
procede en contra de una sentencia interlocutoria, como es la resolucin que recibe la
causa a prueba, en circunstancias que slo los autos y decretos son susceptibles de esta clase de
recursos (art. 181 CPC);
2
o
el plazo para interponerla es dentro de tercero da, en circunstancias que la reposicin
sin nuevos antecedentes tiene un plazo de cinco das para poder ser deducida (art. 181 CPC); y
3
o
el tribunal puede resolverla de plano, o bien, darle tramitacin de incidente, en
circunstancias que la reposicin debe ser siempre resuelta de plano, por lo menos, cuando no se
invocan nuevos antecedentes (art 181, inc. 2
o
, CPC).
La apelacin, a su vez, tambin tiene reglas especiales, porque:
1
o
slo puede interponerse en el carcter de subsidiaria de la reposicin pedida con
fundamentos de hecho y de derecho y se formulen peticiones concretas y para el caso de que sta
no sea acogida;
2
o
debe ser interpuesta dentro de tercero da, en circunstancias que el plazo general para
apelar es de cinco das (art. 189 CPC); y
3
o
se concede slo en el efecto devolutivo, siendo la regla general que la apelacin se
conceda en ambos efectos (art. 195 CPC).

Ahora bien, qu puede ocurrir a virtud de la interposicin de estos recursos? A nuestro
juicio, dos situaciones diversas.
Primera situacin: el tribunal accede a la reposicin solicitada, o sea, acepta modificar los
hechos controvertidos fijados, eliminar o bien agrega otros. En tal caso, como se comprende, no
necesita pronunciarse, adems, sobre la apelacin subsidiaria por innecesario. Pero la otra parte
litigante, que estaba conforme con la primitiva resolucin que recibi la causa a prueba, puede
apelar de la resolucin que viene a modificarla, o sea, de la que acogi la reposicin contraria,
apelacin que deber serle concedida slo en el efecto devolutivo (art. 326, inc. I
o
, parte final,
CPC). Como se ve, los recursos de apelacin que pueden deducir las partes litigantes, en contra
de la resolucin que recibe la causa a prueba o que la modifica, no suspenden la tramitacin del
juicio, por cuanto, en ambos casos, son concedidos slo en el efecto devolutivo.
Segunda situacin: el tribunal a quo no accede a la reposicin solicitada, deber
pronunciarse sobre la apelacin subsidiaria, la que conceder slo en el efecto devolutivo. El
tribunal ad quem, por su parte, podr confirmar o revocar la resolucin apelada.
Si confirma, no hay inconveniente alguno, y el proceso seguir su marcha normal. Pero si
se revoca la resolucin se presenta el inconveniente que el trmino probatorio puede estar venci-
do, en circunstancias que se necesita rendir prueba al tenor de los hechos controvertidos fijados
por el tribunal superior. La solucin, en este caso, est en la concesin de un trmino especial de
prueba por el nmero de das que fije prudencialmente el tribunal a quo, y que no podr
exceder de ocho (art. 339, inc. 4
o
, CPC).

b.- Puede tambin errar al negarse a recibir la causa a prueba en circunstancias de que
tal trmite era legalmente necesario;
Explcitamente se niega lugar a este trmite, cuando el tribunal provee derechamente una
solicitud en que se pide se d lugar a la recepcin de la causa a prueba con un no ha lugar; e
implcitamente, cuando en igual situacin, se provee ctase a las partes or sentencia.
La regla anterior tiene una excepcin, o sea, no es apelable la resolucin que niega lugar
al trmite de recepcin de la causa a prueba cuando las mismas partes han pedido que se falle el
pleito sin ms trmite (art. 326, inc. 1
o
, parte 1, C.P.C.).
Esta apelacin, a falta de regla especial, debe ser concedida en ambos efectos (art. 195
CPC).
c.- Puede errar al ordenar recibir la causa a prueba, en circunstancias de que ese
trmite era legalmente innecesario. Por consiguiente, los recursos a deducir sern diferentes,
segn sean tambin diversos los casos antes planteados:
Ntese que este caso es diverso del planteado anteriormente en la letra a). Aqu el agravio
consiste en haber recibido a prueba la causa sin que ello hubiera sido necesario y el o los recursos
debieran tender a dejar sin efecto esta resolucin y a que se decrete, en cambio, la citacin de las
partes para or sentencia.
A nuestro entender, esta resolucin no es susceptible de reposicin, por tratarse de una
sentencia interlocutoria (art. 181 CPC); y tampoco de apelacin, por tratarse de una resolucin
que dispone la prctica de diligencias probatorias (art. 326, inc. 2
o
, parte 1, CPC).

4.- Ampliacin de la prueba.
Aluden a esta institucin los artculos 321 y 322 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Tienen lugar en dos casos determinados; a saber: cuando dentro del trmino probatorio
ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila; o bien, cuando se
trata de hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba y el que los aduce
jura que slo entonces han llegado a su conocimiento (art. 321, CPC).
Se pretende as ampliar los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, sealados
en la resolucin que recibe la causa a prueba como objeto de ella, con nuevos hechos, no
importando que las partes ya hubieren preparado la prueba testimonial mediante la presentacin
de la minuta de puntos de prueba y la lista de testigos (art. 321, inc. 1
o
, parte 1, CPC).
La peticin de ampliacin de la prueba se tramita en conformidad a las reglas generales
de los incidentes, pero en ramo separado y sin suspender el trmino probatorio (art. 322, inc. 2
o
,
CPC).
Sin embargo, la otra parte, al responder el traslado recado en la solicitud de ampliacin,
puede tambin alegar hechos que renan las condiciones antes sealadas, o que tengan relacin
con los que en dicha solicitud se mencionan (art. 322, inc. 1, CPC).
En todo caso, este derecho de las partes litigantes para solicitar ampliacin de la prueba se
entiende con las limitaciones establecidas en el artculo 86 (art 322, inc. 3
o
, CPC). En otras
palabras, todos los incidentes de ampliacin de la prueba cuyas causas existan simultneamente,
debern promoverse a la vez; pues, en caso contrario, sern rechazados de oficio por el tribunal,
salvo que se trate de hechos esenciales para la ritualidad o marcha del juicio.
La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados
durante el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc. 2
o
, parte final, CPC).

5.- Prctica de diligencias probatorias.
Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la
causa, notificado a las partes (art. 324 CPC).
Esta disposicin revela el carcter esencialmente contradictorio que presenta el juicio,
tanto en su perodo o fase de discusin, cuanto en su perodo de prueba, puesto que cada medio
probatorio suministrado por una parte se halla sujeto al control de la otra.
En los tribunales colegiados podrn practicarse las diligencias probatorias ante uno solo
de sus miembros comisionado al efecto (art. 325 CPC).
Se trata de una facultad y no de una obligacin. Tiende a facilitar el funcionamiento de los
tribunales colegiados. Esta misin recae, normalmente, en el ministro de semana, y si nada
dispone sobre el particular el decreto respectivo, de acuerdo a las reglas generales, tendr que
intervenir en la prctica de la diligencia probatoria todo el tribunal.

III. DEL TRMINO PROBATORIO
Concepto.
Una vez notificada la resolucin que recibe la causa a prueba, el juicio pasa a la segunda
etapa o fase, llamada perodo de prueba, y, dentro de l, sobresale el llamado trmino probatorio.
Ahora bien, se entiende por trmino probatorio aquel espacio de tiempo sealado en el
juicio ordinario de mayor cuanta y que est destinado a que las partes suministren las pruebas al
tenor de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, y, en especial, la prueba
testimonial.
Hay juicios en que el trmino probatorio es ms restringido. Tal acontece en el juicio
ejecutivo y en el juicio ordinario de menor cuanta. En otros juicios, por ejemplo, en la gene-
ralidad de los especiales, el trmino probatorio se reduce a una audiencia o comparendo, el cual
est tambin destinado a escuchar la contestacin del demandado.
En doctrina, el trmino probatorio se utiliza para que dentro de l las partes rindan todas
las pruebas que crean necesario allegar para el mejor xito de sus derechos; pero, en nuestra
legislacin, el trmino probatorio es nicamente fatal para la recepcin de la prueba testimonial.
Los dems medios probatorios pueden rendirse en las oportunidades en que para cada uno de
ellos sealaremos.

Caractersticas del trmino probatorio.
Es, desde luego, un trmino legal, por cuanto la propia ley se encarga de sealar su
duracin; pero tambin puede ser judicial, ya que el juez est facultado para sealar trminos
especiales de prueba; e incluso, puede ser convencional, pues, por acuerdo unnime de las partes,
se puede reducir su duracin (art 328, inc. 2
o
, CPC).
En segundo lugar, es un trmino comn, o sea, comienza a correr desde la ltima
notificacin a las partes (art. 327 C.P.C.). Y cul es esta ltima notificacin? No puede ser otra
que la sealada en el artculo 320, si se desea darle a este precepto una aplicacin armnica en
relacin con el artculo 327, o sea, la de la resolucin que recibe la causa a prueba en caso de que
no haya sido objeto de recursos, o bien, en caso de que lo hubiere sido, la de la resolucin que se
pronuncia sobre la ltima solicitud de reposicin.
En tercer lugar, es un trmino fatal (artculos 64, inc. 1
o
, 328, inc. 1
o
, 329, 340, inc. 1
o

C.P.C.).
Por ltimo, es un trmino que no se suspende en caso alguno; salvo que todas las partes lo
pidan (art. 339, inc. 1
o
, parte 1, C.P.C.).

Clases de trminos probatorios.
Nuestra ley procesal civil reconoce tres clases de trminos probatorios:
1
o
El trmino probatorio ordinario (art. 328 CPC);
2
o
El trmino probatorio extraordinario (arts. 329 al 338 CPC)
3
o
El trmino probatorio especial (arts. 339 y 340 CPC)
A continuacin, estudiaremos cada uno de estos trminos probatorios en particular.

El trmino probatorio ordinario.
Constituye la regla general y su duracin, por expresa disposicin de la ley, es de veinte
das, a menos que, por acuerdo unnime de las partes, se reduzca este plazo (art. 328 CPC).
Este plazo, por ser de das y estar sealado en el Cdigo de Procedimiento Civil, se
suspende durante los feriados (art. 66 CPC); se comienza a contar desde la ltima notificacin
por cdula de la resolucin que recibi la causa a prueba, o desde la notificacin por el estado de
la resolucin que se pronuncia sobre la ltima solicitud de reposicin de la resolucin anterior
(art. 320, inc. 1
o
, CPC); y se extingue al vigsimo da hbil (artculos 328 inc. 1
o
, 340 inc. 1
o

CPC).
Normalmente est destinado a rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del
Tribunal en que se sigue el juicio (art. 328, inc. 1
o
, CPC); pero tambin se puede durante el
transcurso de este trmino rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella (art.
334 CPC). Claro es que, en la prctica, este trmino ordinario es insuficiente para rendir pruebas
en otro territorio jurisdiccional o fuera de la Repblica en que se sigue el juicio, y de all la
existencia de los trminos de prueba extraordinario y especiales.

El trmino probatorio extraordinario.
Se define como aquel plazo destinado a rendir prueba en otro territorio jurisdiccional
diverso al que se sigue el juicio o fuera del territorio de la Repblica.
La definicin anterior permite apreciar que el trmino probatorio extraordinario es de dos
clases, a saber: destinado a rendir prueba en otro territorio jurisdiccional y a rendir prueba fuera
de la Repblica. Tiene importancia esta clasificacin del trmino extraordinario de prueba, pues
difieren en cuanto a los requisitos de procedencia, a la caucin que debe otorgarse y a la
tramitacin que debe sufrir la solicitud respectiva.
El trmino extraordinario de prueba est constituido por el trmino ordinario de prueba, el
cual sabemos que es de veinte das, ampliado con un nmero de das igual al que concede el
artculo 259 para aumentar el trmino de emplazamiento (art. 329 CPC); y este aumento
extraordinario comienza a correr, una vez que se ha extinguido el trmino ordinario, sin
interrupcin, y slo durar para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva
(art. 333 CPC).
Es obvio que, una vez vencido el trmino probatorio ordinario, slo podr rendirse prueba
en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado aumento extraordinario del trmino (art. 335
CPC).
Ahora bien, cmo se pide la concesin del trmino extraordinario de prueba? El
aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el trmino
ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse (art. 332, CPC).
Pero no basta pedir el aumento extraordinario de prueba en la oportunidad legal antes
indicada; es preciso, adems, que concurran ciertos y determinados requisitos, los cuales difieren
segn si el trmino extraordinario sea para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional.
a) En efecto, el aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica se
conceder siempre que se solicite, salvo que haya justo motivo para creer que se pide maliciosa-
mente con el solo propsito de demorar el curso del juicio (art. 330, CPC).
En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se
conceder siempre que concurran las circunstancias siguientes:
1 Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca
que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en
que deben practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se
pretenden obtener;
2

Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa

valerse y el lugar en que se encuentran; y
3

Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique

algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones (art.
331CPC).
Todava ms: siempre que se solicite aumento extraordinario para rendir prueba fuera de
la Repblica, exigir el tribunal para dar curso a la solicitud que se deposite en arcas fiscales una
cantidad cuyo monto no podr fijarse en menos de medio sueldo vital ni en ms de dos sueldos
vitales (art. 338, inc. 1
o
, CPC).
b) El tribunal, en presencia de una peticin de aumento extraordinario de trmino para
rendir prueba, tendr que distinguir segn si el aumento es para rendir prueba en otro territorio
jurisdiccional o fuera de la Repblica. En el primer caso otorgar el aumento con previa citacin
y, en el segundo, con audiencia de la parte contraria (art. 336, inc. 1
o
, CPC).
En otras palabras, esto significa que, concedido aumento extraordinario de trmino para
rendir prueba en otro territorio jurisdiccional, no puede rendirse legalmente la prueba mientras no
venza el plazo de citacin; y que la parte contraria, dentro de este trmino, puede oponerse, lo
cual originar, naturalmente, un incidente (art. 69, inc. 1
o
, CPC). La concesin de aumento
extraordinario de trmino para rendir prueba fuera de la Repblica, en cambio, no se concede
desde luego sino que es preciso or previamente a la parte contraria, a la cual se le conferir
traslado por tres das de esta peticin, y con lo que sta exponga o en su rebelda el tribunal
resolver el incidente respectivo;
c) Estos incidentes a que d origen la concesin de aumento extraordinario de trmino
para rendir prueba, sea fuera del territorio jurisdiccional del Tribunal, sea fuera de la Repblica,
se tramitarn en pieza separada, esto es, fuera de los autos principales, y no suspendern el
trmino probatorio; pero, con todo, no se contarn en el aumento extraordinario los das
transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art. 336, incs. 2
o
y 3
o
, CPC);
y;
d) Por ltimo, la parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir
prueba en otro territorio jurisdiccional y no la rinda, o slo rinda una impertinente, ser obligada
a pagar a la otra parte los gastos que sta haya hecho para presenciar las diligencias pedidas, sea
personalmente, sea por medio de mandatario. Esta condenacin se impondr en la sentencia
definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por
motivos justificados (art. 337 CPC).
En cambio, la parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir
prueba fuera de la Repblica y no la rinda, o slo rinda una impertinente, fuera de incurrir en la
misma sancin anterior, y en las condiciones ya sealadas, perder adems la consignacin que
hizo en arcas fiscales para que pudiere drsele curso a su solicitud, si resulta establecida en el
proceso alguna de las circunstancias siguientes:
1
a
Que no se ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida;
2
a
Que los testigos sealados, en el caso del artculo 331, y no tenan conocimiento de los
hechos, ni se han hallado en situacin de conocerlos; y
3
a
Que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que
se practiquen las diligencias probatorias (art. 338, inc. 2
o
, CPC).

El trmino probatorio especial.
Esta ltima clase de trmino probatorio tiene como fuente u origen una resolucin judicial
y es, adems, supletorio de los anteriores.
Su fundamento radica en el hecho de que el trmino probatorio ordinario no se suspende
en caso alguno, salvo que todas las partes lo pidan (art. 339, inc. 1
o
, parte 1, CPC), ni siquiera
con motivo del incidente de ampliacin de la prueba (art. 322, inc. 2
o
, CPC) y del incidente de
aumento extraordinario (art. 336, inc. 2
o
, CPC); debiendo, por lo dems, todos los incidentes que
se formulen durante dicho trmino o que se relacionen con la prueba tramitarse en cuaderno se-
parado (art. 339, inc. 1
o
, parte final, CPC). Mientras tanto puede ocurrir algn accidente o
entorpecimiento que impida rendir la prueba, por razones ajenas a la parte, y no es justo, por
consiguiente, dejarla sin oportunidad legal de rendirla. Este inconveniente se salva mediante la
peticin y concesin de un trmino probatorio especial.
El trmino especial de prueba, ahora bien, se concede en los siguientes casos:
a) Si durante el trmino probatorio ocurren entorpecimientos que imposibiliten la
recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr
otorgarse por el tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el
entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (art.
339, inc. 2
o
, CPC).
Ejemplo de entorpecimiento absoluto: la recusacin del juez.
Ejemplo de entorpecimiento relativo: un terremoto o un temporal que impida las
comunicaciones con un lugar determinado.
Para poder tener derecho a solicitar este trmino especial de prueba es necesario que la
parte reclame del obstculo que impide la prueba en el momento de presentarse o dentro de los
tres das siguientes (art. 339, inc. 3
o
, CPC);
b) Deber concederse un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije
prudencialmente el tribunal, y que no podr exceder de ocho, cuando tenga que rendirse nueva
prueba, de acuerdo con la resolucin que dicte el tribunal de alzada, acogiendo la apelacin
subsidiaria a que se refiere el artculo 319 (art. 339, inciso final, CPC).
Sin embargo, a diferencia del caso anterior, para hacer uso de este derecho no se requiere
de reclamacin previa; y, en todo caso, la prueba ya producida, y que no est afectada por la
resolucin del tribunal de alzada, tendr pleno valor (art. 339, inciso final, CPC);
c) Si la prueba testimonial se ha comenzado a rendir en tiempo hbil y no se concluye en
l por impedimento cuya remocin no haya dependido de la parte interesada, podrn practicarse
dentro de un breve trmino que el tribunal sealar, por una sola vez, para este objeto (art. 340,
inc. 2
o
, CPC). Ejemplo: se rinde prueba testimonial el ltimo da del probatorio y slo alcanzan a
declarar cuatro testigos de los seis presentados por vencimiento de la hora de audiencia.
Para poder tener derecho a solicitar este trmino especial, tambin es previo reclamar el
entorpecimiento dentro del probatorio o de los tres das siguientes a su vencimiento (art 340, j
inc. 2
o
, CPC).
Llamamos tambin la atencin acerca de que la ley permite al tribunal conceder trmino
especial de prueba, en razn de esta causal, por una sola vez;
d) Si el motivo del entorpecimiento producido para la recepcin de la prueba es la
inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de las
partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el tribunal nuevo
da para la recepcin de la prueba (art. 340, inc. 3
o
, CPC).
En este caso, a diferencia del anterior, no es necesario reclamo previo y no hay limitacin
en cuanto a las veces que pueda concederse este nuevo trmino por la razn ya apuntada,
procediendo, incluso, el tribunal de oficio; y
e) Siempre que el legislador as lo establezca. Ejemplos: arts. 159, inc. 3
o
, 376, 402, incs.
2
o
y 3
o
, del CPC, etc.

LA PRUEBA INSTRUMENTAL

Concepto.

La prueba instrumental, como su nombre lo indica, es aquella que se produce por medio
de instrumentos. Se le llama tambin prueba documental o literal.
Instrumento, a su vez, es sinnimo de documento, y se define como todo escrito en que se
consigna un hecho. Nuestras leyes sustantivas y procesales emplean indistintamente dichos
trminos para referirse a esta clase de prueba.
Este medio probatorio pertenece a los preconstituidos, o sea, a aquellos que crean las
partes, al momento de la celebracin de un negocio jurdico, con el objeto de proporcionarse de
antemano un elemento de conviccin para el evento de una contienda judicial posterior.
Su utilidad es indiscutible; ha sido adoptado por los pueblos desde hace siglos, y goza del
favor del legislador por la seguridad que representa en la vida de los negocios, frente a los errores
o a la corrupcin que pueden originarse con los dems medios probatorios.

Clasificacin de los instrumentos.
Admiten diversas clasificaciones segn sean los puntos de vista desde los cuales se las
formulen.
As, segn la funcin que desempean, los instrumentos se dividen en por va de prueba y
por va de solemnidad. Los primeros sirven para acreditar o probar un hecho y se les conoce con
el nombre de instrumentos ad probationem; los segundos, en cambio, estn destinados a observar
una solemnidad o formalidad legal que proporciona eficacia al acto o contrato de que dejan
constancia y que sirve tambin para acreditarlo, por lo cual se les llama instrumentos ad
solemnitatem.
En atencin a su autenticidad, los instrumentos se dividen en pblicos y privados (art.
1698, inc. 2
o
, CC). Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales
por el competente funcionario (art. 1699, inc. 1
o
, CC). Instrumento privado, en cambio, es aquel
que deja constancia de i un hecho sin solemnidad legal alguna. Esta clasificacin de los
instrumentos reviste especial importancia en atencin al diverso mrito o valor probatorio que
presenta una y otra clase de i documentos.
Los instrumentos pueden tambin clasificarse en destinados a fundar el derecho o,
simplemente, a probarlo. Esta clasificacin la utilizamos al referirnos a los documentos con que
el actor debe aparejar su demanda.
Ahora bien, la definicin legal del instrumento pblico o autntico antes sealada permite
apreciar que son dos los elementos o requisitos que deben concurrir para que un instrumento
revista este carcter: que sea autorizado por el competente funcionario y que sea otorgado con las
solemnidades legales.
El funcionario que interviene en la autorizacin de un instrumento pblico es diverso
segn sea la naturaleza de ste. As, en las sentencias ser el juez, cuya firma es tambin auto-
rizada por el secretario; en las escrituras pblicas intervendr un notario; en las partidas de estado
civil actuar el oficial de registro civil, etc. El funcionario deber ser competente, entendindose
por tal aquel que acta facultado expresamente por la ley para este efecto, dentro del marco de
sus atribuciones o deberes y en el territorio jurisdiccional asignado. Ejemplo: un notario es
incompetente para asentar una partida de estado civil, y un oficial de registro civil de Valparaso
tambin lo ser para intervenir en la celebracin de un matrimonio en Santiago.
Las solemnidades legales no podramos enumerarlas de antemano, pues varan segn la
naturaleza del instrumento pblico. No se otorgan de igual manera un decreto supremo, una
escritura pblica, una partida de estado civil, que una boleta o un acta de exmenes. Habr que
atenerse estrictamente a las formalidades que la ley seala para cada caso en particular.
Una especie de instrumento pblico es la escritura pblica. Es aquel instrumento pblico o
autntico otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico (art. 1699, inc.
2
o
, CC). Ms preciso todava: escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado
con las solemnidades legales que seala el Cdigo Orgnico de Tribunales, por el competente
notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico (art. 403 COT).
Cuando un documento es agregado al final del registro de un notario, a pedido de quien lo
solicita, recibe el nombre de documento protocolizado (art. 415, inc. 1
o
, COT); y dicha pro-
tocolizacin le otorga calidad de pblicos o autnticos a aquellos que la ley enumera
taxativamente (art. 420 COT).
Y si un documento privado es autorizado por un notario, conserva este carcter, o
adquiere el de pblico o autntico? A nuestro juicio, el documento sigue siendo privado, esto es,
no se eleva a la categora de instrumento pblico, pues la presencia de aquel ministro de fe no
constituye otra cosa que dotar al documento de un testigo abonado y veraz, sin perjuicio de que
este instrumento, por expresa disposicin de la ley, en ciertos casos adquiera mrito ejecutivo, lo
que desplaza el problema planteado a otro terreno.

Iniciativa en la prueba documental.

Por regla general, cada parte litigante es la llamada a presentar enjuicio los instrumentos
que tenga en su poder como medio probatorio de sus respectivos derechos. Los documentos son
un medio de prueba ms y, en tal sentido, su agregacin al proceso constituye el ejercicio del
derecho de defensa, y el cumplimiento de la carga formal que pesa sobre el litigante de aportar
los medios probatorios para acreditar sus dichos. Esta iniciativa recibe el nombre de voluntaria,
los documentos son presentados por medio de una solicitud escrita y son agregados materialmen-
te al proceso.
Pero hay veces que los instrumentos no se encuentran en poder de la parte que desea
utilizarlos como medios de prueba, sino en manos de la contraparte o de un tercero, cmo
hacerlas valer? La ley establece un procedimiento especial, que recibe el nombre de exhibicin de
instrumentos, y cuya reglamentacin la hallamos en el artculo 349 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
La exhibicin se decreta a peticin de parte, y el tribunal para ordenarla debe constatar la
concurrencia de dos requisitos: 1
o
que los documentos tengan relacin directa con la cuestin
debatida, y 2
o
que los documentos no revistan el carcter de secretos o confidenciales. Ambos
requisitos son cuestiones de hecho, que apreciar prudencialmente el tribunal (art. 349, inc. 1
o
,
C.P.C.).
Los documentos cuya exhibicin se solicita podrn existir en poder de la otra parte o de
un tercero (art. 349, inc. 1
o
, CPC). Naturalmente que s se niega por la contraparte o por el
tercero la existencia de estos documentos en su poder, se habr suscitado Un incidente previo,
que ser necesario resolver a la | luz de las pruebas que sobre el particular se suministren.
Los gastos que la exhibicin haga necesarios sern de cuenta del que la solicite, sin
perjuicio de lo que se resuelva sobre, pago de costas (art. 349, inc. 2
o
, CPC).
Ahora bien, la exhibicin consiste en mostrar el documento al tribunal y agregar copia
autorizada de l a los autos; pero cuando aqulla deba hacerse por un tercero, podr ste exigir
que en su propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de fe (art.
349, inc. final, CPC). Como se ve, en todo caso, el documento cuya exhibicin se pretende no es
agregado materialmente al proceso sino que una copia autorizada del mismo.
Si se rehusa la exhibicin sin justa causa, las sanciones sern diversas segn se trate de la
contraparte o de un tercero. Si la contraparte es la desobediente incurre en doble sancin, a saber:
1 podrn imponrsele multas que no excedan de dos sueldos vitales, o arrestos hasta de
dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir la orden y el
apercibimiento (art. 349, inc. 3
o
, CP.C, en relacin con el art. 274), y;
2

perder el derecho de hacer valer los documentos cuya exhibicin se le ha ordenado,

sin perjuicio de decretarse allanamiento del local donde se halle el documento cuya exhibicin se
pida, y si se trata de libros mercantiles, de ser juzgado por los asientos de los libros de su
colitigante que estuvieren arreglados, sin admitrsele prueba en contrario (art. 349, inc. 3

, CPC,
en relacin con arts. 276 y 277 del mismo Cdigo, y 33 CCO). Si el desobediente es un tercero,
slo podr apremirsele con multas o arrestos en la forma ya sealada (arts. 349, inc. 3
o
, y 274
CPC).
Por ltimo, la iniciativa de la prueba instrumental puede corresponderle al propio juez
cuando, puesto el proceso en estado de sentencia, ordene de oficio, para mejor resolver, la
agregacin de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el derecho de los
litigantes (art. 159, N 1, CPC).

Oportunidad en que debe rendirse la prueba instrumental.

Por la importancia de este medio probatorio, el legislador confiere a las partes una amplia
oportunidad para rendirlo. En efecto, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del
juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y antes de la vista de la
causa en segunda (art. 348, inc. 1
o
, CPC).
En todo caso, la agregacin de los documentos que se presenten en segunda instancia no
suspender de manera alguna la vista de la causa, pero el tribunal no podr fallarla sino despus
de vencido el trmino de la citacin, cuando haya lugar a ella (art. 348, inc. 2
o
, CPC).
Resuelve as el legislador, de manera prctica, el posible conflicto que pudiera originarse
con la presentacin a ltima hora de documentos en la segunda instancia que exigen, como se
comprende, citacin previa: la causa siempre se ve, pero el tribunal no puede fallarla mientras no
venza el plazo de citacin.

De los instrumentos extendidos en lengua extranjera.

Son aquellos instrumentos, pblicos o privados, que aparecen otorgados en idioma
diverso del castellano. Ejemplos: una escritura pblica extendida en idioma francs, una carta
extendida en idioma italiano, etc.
Con motivo de su agregacin en parte de prueba dentro de un proceso, pueden presentarse
dos situaciones:
1 Que la parte acompae el instrumento y su correspondiente traduccin. En este caso la
traduccin valdr, salvo que la parte contraria exija, dentro de seis das, que sea revisada por un
perito, procedindose en tal caso a la designacin de dicho perito, a costa del que present el
documento, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la sentencia (art. 347, inc.
2,CPC).
2

Que la parte acompae el instrumento, pero sin traduccin alguna. En este caso el
tribunal de oficio mandar traducir el documento por el perito que designe, a costa del que lo pre-
sent, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la sentencia (art. 347, inc. I
o
, C.P.C.).
En resumen, la agregacin de un documento en parte de prueba en juicio extendido en
idioma extranjero implica el cumplimiento de una formalidad extra, cual es su traduccin, para
colocar as al juez en condiciones de apreciar su contenido, la que es efectuada de conformidad a
lo expresado en los dos casos antes sealados.

LOS INSTRUMENTOS PBLICOS

Concepto de los instrumentos pblicos en juicio.

Hemos dicho que instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades
legales por el competente funcionario; pero como, por regla general, esta clase de instrumentos,
por su excepcional importancia, se otorgan en una matriz y en seguida se da copia de ellos y,
adems, cuando es necesario utilizarlos en juicio hay que acompaarlos materialmente, la ley
procesal se ha visto en la necesidad de precisar concretamente qu instrumentos se consideran
pblicos o autnticos ante los tribunales.
En efecto, se consideran como instrumentos pblicos en juicio los documentos originales
o las copias dadas en determinadas condiciones, siempre que en su otorgamiento se hayan
cumplido las disposiciones legales que les confieren este carcter (art. 342 CPC).
En primer trmino, decimos que se consideran instrumentos pblicos enjuicio los
documentos originales (art. 342, N 1
o
, CPC). Ahora bien, el instrumento pblico puede haberse
otorgado en una matriz o protocolo o sin ella. En el primer caso, la matriz o el protocolo ser el
instrumento original; ejemplo: una escritura pblica. En el segundo caso, el instrumento mismo
ser el documento original; ejemplo: una boleta de examen.
En segundo trmino, se consideran instrumentos pblicos en juicio las copias de los
documentos originales. Estas copias pueden encontrarse en cuatro situaciones:

a) Copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto
de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer (art. 342, N 2,
CPC). Reciben el nombre de testimonios, autos o traslados. Para que esta clase de copias sean
consideradas instrumento pblico enjuicio es preciso que en su otorgamiento se ajusten a las
formalidades que las leyes establecen sobre este particular;
b) Copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas' como inexactas por la
parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas
(art. 342, N 3, CPC). Se trata aqu del caso de las copias simples, o sea, de aquellas que han sido
otorgadas sin autorizacin de funcionario competente ni con sujecin a las formalidades legales
de rigor. Si se presenta una copia en estas condiciones, la parte contraria tiene un plazo fatal de
tres das para objetarla como inexacta. Si nada dice, la copia, sencillamente, se considera como
instrumento pblico dentro del juicio;
c) Copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas
conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria (art.
342, N 4, CPC). Se trata de una copia simple que, acompaada a los autos en parte de prueba, es
objetada como inexacta por la contraria. La parte que acompaa el instrumento deber, en
consecuencia, pedir que se decrete la diligencia llamada cotejo de instrumentos. Entindase por
tal la diligencia judicial destinada a comparar la copia simple de un instrumento acompaado en
parte de prueba con el documento original o con una copia autorizada que haga fe respecto de la
contraria y efectuada por funcionario competente. No expresa la ley concretamente cul es el
funcionario que en este caso deba intervenir en la operacin o diligencia de cotejo. A nuestro
juicio, puede serlo cualquier ministro de fe que designe el tribunal; y
d) Copias que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizadas por su secretario
u otro funcionario competente y sacadas de los originales o de copias que renan las
condiciones anteriores, esto es, de copias que, objetadas por inexactas, sean cotejadas y
halladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte
contraria (art. 342, N 5, CPC). En el fondo, se trata de una medida para mejor resolver,
decretada, por lo tanto, de oficio por el propio tribunal (art. 159, N I
o
, C.P.C.).
Tambin la ley se pone en el caso de que las copias acompaadas slo contengan una
parte del instrumento original. Se trata, en consecuencia, de copias incompletas aunque no
inexactas. En este evento, cualquiera de los interesados en el pleito podr exigir que se agregue el
todo o parte de lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de
costas (art. 343 CPC).
Ser, por consiguiente, necesario cotejar la copia acompaada con el original para agregar
en seguida el todo o parte de lo omitido; operacin que, en este caso, por expresa disposicin de
la ley, corre a cargo del funcionario que haya autorizado la copia presentada en el juicio, del
secretario del tribunal o de otro ministro de fe que el tribunal designe (art. 344C.P.C).

Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero.
Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern presentarse debidamente
legalizados, o sea, que para que tengan valor en juicio es necesario que previamente hayan sido
sometidos a ciertos procedimientos destinados a acreditar su autenticidad, vale decir, el hecho de
haber sido realmente otorgados y de la manera que en ellos se expresa.
Ahora bien, se entiende que un instrumento pblico otorgado fuera de Chile est
debidamente legalizado:
1
o
Cuando en ellos consten el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas
que los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios que, segn las
leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas; y
2
o
Cuando la autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se compruebe
en Chile por alguno de los medios siguientes:
a) El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde
el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de
Relaciones Exteriores;
b) El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el
mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del
Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del ministro
diplomtico de dicho pas en Chile, y, adems, por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la
Repblica en ambos casos; y
c) El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el gobierno del pas en
donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exte-
riores de la Repblica (art. 345 CPC).
En consecuencia, los procedimientos de legalizacin antes sealados son esencialmente
administrativos y se componen; de dos etapas o partes. La primera, destinada a hacer constar! en
el instrumento mismo el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que aparecen
autorizndolo, y la segunda, en cambio, a hacer constar tambin en el instrumento el carcter
pblico y la verdad de las firmas de los funcionarios que aparecen atestiguando las dos primeras
circunstancias.
La primera etapa escapa, pues, a nuestro legislador, y se rige por las leyes o las prcticas
del pas en donde se ha otorgado el documento pblico que se trata de legalizar; y la segunda, por
el contrario, cae de lleno en el mbito de nuestra legislacin, o sea, del precepto procesal civil
que estamos analizando. Tampoco puede afirmarse que la primera etapa se desarrolle
exclusivamente en el extranjero y la segunda en Chile, pues si bien esto es efectivo en cuanto a la
primera etapa, la segunda, en cambio, se cumple, por regla general, parte en el extranjero y parte
en nuestro pas.
Un ejemplo permitir apreciar en mejor forma las anteriores explicaciones. Se trata de una
partida de estado civil espaola que se desea acompaar como medio de prueba en un juicio que
se sigue en Chile. Dicho instrumento, naturalmente, que aparecer firmado, en primer trmino,
por el respectivo oficial de registro civil espaol. Imaginemos ahora que, de acuerdo a las leyes o
a las prcticas espaolas, la firma del oficial de registro civil deba ser legalizada por la del juez de
la localidad respectiva y la de ste, a su vez, por la del presidente del tribunal superior que
corresponda. Hasta aqu se habra cumplido con la primera etapa dentro del procedimiento de
legalizacin, destinado, como se ha visto, a acreditar la verdad de la firma y el carcter de oficial
de registro civil de la persona que aparece autorizando dicha partida.
En seguida, la firma del presidente del tribunal superior espaol tendr que ser legalizada
por la del agente diplomtico o consular chileno acreditado en Espaa y la de ste, en ltimo
trmino, con un certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica. Esta viene
siendo la segunda etapa dentro del procedimiento de legalizacin, la cual, como se ha visto, se ha
cumplido parte en Espaa y parte en Chile.
Naturalmente que el ejemplo anterior puede presentar variantes. As, imaginemos que
Chile no tenga agente diplomtico o consular en Espaa, por hallarse rotas las respectivas
relaciones, o por cualquier otra causa. En este caso, la firma del presidente del tribunal superior
espaol debe ser legalizada por un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado
en Espaa -pongamos por caso, Argentina; luego, la firma del agente diplomtico o consular
argentino debe ser legalizada por la del Ministro de Relaciones Exteriores de Argentina, o bien,
por la del agente diplomtico de Argentina acreditado en Chile; y, en seguida, en todo caso, la
firma del Ministro de Relaciones Exteriores de Argentina o del agente diplomtico de Argentina
en Chile, debe ser legalizada en nuestro Ministerio de Relaciones Exteriores.
Un procedimiento todava ms rpido sera el siguiente, utilizando siempre el ejemplo
anterior: que la firma del presidente del tribunal superior espaol fuera legalizada por el agente
diplomtico espaol acreditado ante nuestro Gobierno, y en seguida, la firma de este ltimo por la
del Ministro de Relaciones Exteriores de Chile. Sin embargo, este procedimiento, aun cuando es
perfectamente legal de acuerdo a nuestra legislador no se utiliza con frecuencia en la prctica, por
cuanto a le agentes diplomticos extranjeros generalmente se les prohbe por sus respectivos
gobiernos que legalicen firmas de funcionarios judiciales o administrativos, a pesar de ser de su
propia nacionalidad, por no constarles, en el hecho, la autenticidad de tales firmas.
Adems, es del caso hacer notar que determinados instrumentos pblicos, si bien han sido
otorgados fuera de Chile, no necesitan de los trmites de la legalizacin para ser acompaados
vlidamente en juicio. Nos referimos a los instrumentos que pueden otorgar nuestros agentes
diplomticos o consulares en el extranjero destinados a producir efecto en Chile. Ejemplo: una
escritura pblica otorgada ante un cnsul chileno.
En efecto, los procedimientos de legalizacin antes sealados no se avienen con esta clase
de instrumentos, puesto que hay que eliminar la primera etapa en la cual intervienen funcionarios
extranjeros, y la segunda, de observarse, aparece redundante, ya que un cnsul chileno es tan
funcionario pblico como puede serlo un notario.

Manera de acompaar los instrumentos pblicos en juicio.
Los instrumentos pblicos se acompaan enjuicio con citacin de la parte en contra de la
cual se hacen valer. Se trata de instrumentos pblicos otorgados tanto en Chile cuanto en el
extranjero y tanto en idioma castellano cuanto en uno diverso; no hay distingo alguno sobre estos
particulares.
La verdad es que no existe una disposicin legal expresa que consagre la anterior manera
de proceder; pero ella se deduce de lo preceptuado en los artculos 795, N 5, y 800, N 2, del
Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales, en sntesis, prescriben que son trmites o diligencias
esenciales en la primera y en la segunda instancia en los juicios de menor cuanta, mayor cuanta
y especiales, la agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes y con
citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aqulla contra la cual se
presentan.
Esta expresin citacin habr que entenderla en el sentido que la emplea el artculo 69
del mismo Cdigo, o sea, que la parte en contra de la cual se presenta el instrumento pblico
tiene un plazo fatal de tres das para impugnarlo.
Ahora bien, desde el momento en que la citacin del instrumento acompaado en parte de
prueba es trmite o diligencia esencial, quiere decir que su omisin permite deducir recurso de
casacin en la forma en contra de la sentencia que se dice en estas condiciones, esto es,
ponderando el mrito probatorio del instrumento sin haberle dado oportunidad a la parte contraria
de impugnarlo, y a fin de obtener que dicha sentencia sea declarada nula.
A la inversa, si el documento ha sido acompaado con citacin de la parte en contra de la
cual se presenta, y la sentencia no analiza el mrito probatorio de dicho instrumento, quiere decir
que ella tambin ser nula; pero, en este caso, por no haber sido extendida en conformidad a la
ley, ms concretamente por no contener la exposicin de los hechos en que se funda, o sea, la
ponderacin o anlisis de todos los medios probatorios suministrados por las partes.

Valor probatorio del instrumento pblico.
Queremos significar con ello el grado o medida de verdad que se desprende de un
instrumento pblico, cuando ha sido acompaado en parte de prueba enjuicio.
Los principios legales informativos sobre esta materia se hallan consagrados en los
artculos 1700, inc. 1, y 1706 del Cdigo Civil. El primero dice: El instrumento pblico hace
plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra
los declarantes. El segundo expresa: El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes
aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o
contrato.
La lectura de estos preceptos legales permite apreciar que el problema del valor
probatorio de los instrumentos pblicos debe analizarse a la luz de los siguientes hechos o
circunstancias que median en su otorgamiento, a saber:
a) el hecho de haberse realmente otorgado;
b) la fecha del instrumento;
c) el hecho de haber efectuado los interesados las declaraciones que en l se consignan; y
d) la eficacia de dichas declaraciones.

En primer trmino, en cuanto al hecho de haberse otorgado el instrumento pblico, es
evidente que no puede ser discutido, ni por los otorgantes o interesados, ni por los terceros. As
reza textualmente el artculo 1700 del Cdigo Civil, y sa es, por lo dems, la misin del
funcionario llamado por la ley a intervenir en el otorgamiento de un instrumento pblico, o sea
dar fe del otorgamiento del documento mismo. El funcionario representa en esos momentos al
Estado, y constata de manera autntica lo que sus propios sentidos estn apreciando, esto es, el
hecho del otorgamiento del instrumento pblico de que se trata.
En segundo trmino, otro tanto podemos decir acerca de la fecha del instrumento pblico,
por cuanto tambin es misin del funcionario que interviene en el otorgamiento del instrumento
constatar y autenticar su fecha. Es otra circunstancia que puede aprecirsela de visu, y, por
consiguiente, que produce igual mrito probatorio, tanto respecto de los otorgantes cuanto de
terceros.
En tercer trmino, no menor es el valor probatorio del instrumento pblico en cuanto al
hecho de que las partes hicieron las declaraciones que en el instrumento pblico mismo se
consignan. Este mrito probatorio tambin reza respecto de los otorgantes e interesados y de los
terceros. Es otro hecho que no puede escapar a los sentidos del funcionario pblico que interviene
en el otorgamiento del instrumento y que, por consiguiente, puede y debe ser objeto de su
autenticacin. Ejemplo: el notario da fe que Juan manifest que venda y que Pedro expres que
compraba, y que el primero declar haber recibido del segundo la suma de mil pesos a ttulo de
precio de esta compraventa.
Por ltimo, quedara por analizar la eficacia de las declaraciones o estipulaciones
estampadas en un instrumento pblico. De conformidad a los principios generales del derecho,
los actos o contratos slo obligan a las personas que han intervenido en su otorgamiento o
celebracin; a contrario sensu, no obligan de manera alguna a los terceros ajenos a ellos. Pero
este problema, como se comprende, dice relacin ms bien con los efectos de los actos jurdicos
que con el de su prueba. El artculo 1700 del Cdigo Civil, pues, al decir que en cuanto a la
verdad de las declaraciones contenidas en un instrumento pblico stos slo hacen fe respecto de
los declarantes, est reglando el efecto del acto o contrato contenido en dicho instrumento y no su
mrito probatorio.
En resumen, el instrumento pblico hace plena prueba, tanto respecto de los declarantes
cuanto de los terceros, en lo que respecta a su fecha, al hecho de haberse realmente otorgado, y al
hecho de haberse efectuado por los interesados las declaraciones que en ellos se consignan. Estas
ltimas, en cambio, slo afectan, esto es, solamente obligan a los declarantes o a quienes sus
derechos representan.

Impugnacin de los instrumentos pblicos.
Se ha dicho, y con razn, que los instrumentos pblicos pierden su eficacia probatoria por
medio de la impugnacin. Entindase por tal el empleo de los procedimientos o medios que la ley
seala para privar a un instrumento pblico de la fuerza probatoria que ella misma le ha asignado.
Hay consenso para estimar que los captulos o las causales de impugnacin de un
instrumento pblico son: a) la nulidad; b) la falsedad o falta de autenticidad; y c) la insinceridad o
falta de verdad en las declaraciones.
A continuacin, por su importancia, analizaremos en particular cada una de estas causales
de impugnacin:

a) La nulidad del instrumento pblico es una sancin en que se incurre cuando le falta a
ste alguno de los requisitos que las leyes prescriben para el valor del instrumento mismo.
Estos requisitos omitidos pueden decir relacin con el funcionario que intervino en el
otorgamiento del instrumento o con determinadas formalidades legales (art. 1701, inc. 2
o
, CC). El
funcionario puede no haber sido tal, o puede haber actuado fuera de la esfera de sus atribuciones,
tanto en razn de materia o de territorio. En ambos casos el instrumento pblico sera nulo.
Ejemplo: un certificado de gravmenes otorgado por un simple particular; una escritura pblica
otorgada en Valparaso ante un notario designado para el departamento de Santiago, etc. Las
formalidades legales omitidas dependern de cada instrumento pblico en particular. Ejemplo:
una escritura pblica que no se haya extendido en idioma castellano.
Y pueden alegar la nulidad del instrumento pblico tanto las partes que intervienen en su
otorgamiento como los terceros; pudiendo valerse para acreditar la nulidad de cualquier medio
probatorio, pues aqu se trata de probar un hecho de, carcter material sin que intervengan las
limitaciones legales en orden a la prueba de los actos jurdicos.
Debemos, en todo caso, dejar establecido que la nulidad del instrumento pblico no
siempre significa la nulidad del acto o contrato que en l se contiene: una cosa es enteramente
independiente de la otra; a menos que el instrumento pblico, cuya nulidad se ha pedido y
declarado, sea solemnidad ad solemnitatem del acto o contrato de que da fe (art. 1701, inc. 2
o
,
C.C)
b) La falsedad del instrumento pblico es sinnima de falta de autenticidad del mismo; y
un instrumento pblico no es autntico cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por
las personas y de la manera que en l se expresan.
Ejemplos: en un certificado de gravmenes se ha falsificado la firma del respectivo
Conservador; en una escritura pblica se ha falsificado la firma de Juan, hacindolo comparecer a
su otorgamiento sin haber concurrido a ello; en una escritura pblica se hace figurar a uno de los
comparecientes como donando en circunstancias de que l venda, etc.
Ahora bien, pueden impugnar el instrumento pblico por falta de autenticidad tanto las
partes como los terceros; y para acreditar su fundamento podrn valerse de todos los medios
probatorios, sin limitacin alguna, pues se trata de acreditar hechos materiales y no la existencia o
modificacin de actos jurdicos.
Confirma lo anterior el artculo 355 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer: En
el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se ad-
mitirn como medios probatorios tanto el cotejo de que tratan los cinco artculos precedentes
como los que las leyes autoricen para la prueba del fraude.
En la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un instrumento
el tribunal se sujetar a las reglas generales establecidas en el presente ttulo, y con especialidad
a las consignadas en el Prrafo 8
o
.
En otras palabras, cada medio probatorio destinado a demostrar la falta de autenticidad del
instrumento pblico tendr el valor que la ley asigna a cada uno de ellos en particular; y, en caso
de contradiccin, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn el que crean
ms conforme con la verdad (art. 428 CPC).
Pero si la impugnacin versa sobre una escritura pblica, y su falta de autenticidad se
desea probar por medio de prueba testimonial, se requiere la concurrencia de cinco testigos,
renan las condiciones expresadas en la regla segunda del artculo 384, que acrediten que la parte
que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de los tasugos
instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del
otorgamiento y en los sesenta das subsiguientes (art. 429, inc. 1, CPC).
Sin embargo, esta prueba queda sujeta a la calificacin del tribunal quien la apreciar
segn las reglas de la sana crtica; y su objetivo preciso debe tender exclusivamente a acreditar la
falta de autenticidad de la escritura misma, pero no la de las declaraciones consignadas en una
escritura pblica autntica (art. 429, incs. 2 y 3, CPC); y
c) La insinceridad, por ltimo, del instrumento pblico es la falta a la verdad de las
declaraciones que en l se contienen. Esta situacin es enteramente diversa de las anteriores. El
instrumento es vlido, o sea, ha sido otorgado ante funcionario competente y con observancia de
las formalidades legales; es, adems, autntico, o sea, ha sido realmente otorgado y autorizado
por las personas y de la manera que en l se expresan; pero, en cambio, las partes han faltado a la
verdad en lo que se respecta a las declaraciones que en ese instrumento se consignan. Ejemplo: en
una escritura pblica Juan declara haber recibido de Pedro la suma de mil pesos a ttulo de
mutuo, y ese hecho, en verdad, no es efectivo.
Cabe, ahora, preguntarse: puede impugnarse un instrumento pblico por falta de verdad
de las declaraciones en l contenidas? respecto de los terceros, la interrogante no presenta difi-
cultad y su respuesta debe ser afirmativa. Todava ms, estos terceros podrn valerse de todos los
medios probatorios que la ley franquea para acreditar la inexactitud o falta de verdad de un
hecho, incluso de la prueba testimonial.
Diversa, en cambio, es la posicin de las partes que han intervenido en el otorgamiento
del instrumento pblico, en el cual han estampado determinadas declaraciones, las que,
posteriormente, pretenden destruir como inexactas, insinceras, faltas de verdad.
En materia comercial encontramos un esbozo de este derecho que tendran las partes para
impugnar la verdad de las declaraciones contenidas en un instrumento pblico al permitir a los
juzgados de comercio, atendidas las circunstancias de la causa, que reciban prueba testimonial,
aun cuando altere o adicione el contenido de una escritura pblica (art. 129 CCO).
En materia penal tampoco se ve el inconveniente legal para que esta impugnacin sea
admitida, desde el momento en que se trata de una simulacin, y para acreditarla el tribunal y las
partes podrn valerse de cualquier medio probatorio, pues no hay limitacin legal al respecto.
El problema se complica en materia civil, y la doctrina y jurisprudencia nacionales se
hallan divididas sobre el particular.
Una teora sostiene que el instrumento pblico hace plena fe en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en l hayan hecho los interesados (art. 1700 CC.) y que, por consiguiente, los
declarantes no pueden posteriormente pretender impugnar el instrumento en cuanto a la verdad de
esas declaraciones.
Una segunda teora, que cuenta con algunos fallos del tribunal supremo, argumenta, en
cambio, que tal prueba es admisible, pues la ley no prohbe que una prueba plena, como es la
emanada de un instrumento pblico, pueda ser destruida por otra plena prueba, como sera la que
fluye de una confesin judicial.

Formas de impugnar los instrumentos pblicos.
Todo instrumento pblico lleva en s el sello de su autenticidad y, por consiguiente, la
parte que se sirve de l enjuicio se limitar a acompaarlo como medio probatorio de la manera y
en la oportunidad que ya conocemos. Ser, en cambio, la contraparte la llamada a impugnarlo,
sosteniendo su nulidad, o
s
u falta de autenticidad, o su falsedad en las declaraciones, para restarle
as todo mrito o valor probatorio.
Ahora bien, esta manera de impugnar un instrumento pblico en juicio puede revestir dos
formas: por va principal y Por va incidental.
a) Se impugna un instrumento pblico por va principal cuando el objeto del pleito versa
sobre la validez o nulidad del dicho instrumento, sobre la autenticidad o falsedad del mismo, o
sobre la verdad o inexactitud de las declaraciones que en l se contienen. El juicio podr ser de
naturaleza civil o penal, y estas peticiones se formularn como accin o como excepcin, y ser
la sentencia definitiva la llamada a resolver tales cuestiones; y
b) Por el contrario, se impugna un instrumento pblico por va incidental cuando,
acompaado en parte de prueba dentro de un juicio, la contraparte en el trmino de citacin le
resta mrito probatorio, fundada en alguno de los captulos de impugnacin ya sealados. En
consecuencia, se habr suscitado un incidente dentro del pleito, el cual ser fallado en un auto o
en una sentencia interlocutoria, que declarar si el referido instrumento tiene o no el mrito
probatorio que pretende la parte que lo ha presentado.

LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS
Concepto.
Instrumento privado es todo escrito que da constancia de un hecho y que ha sido otorgado
sin formalidad o solemnidad alguna.
Lo importante en esta clase de instrumentos es que dejen testimonio de un hecho. La ley
no sujeta a los instrumentos privados a formalidad alguna; pueden o no estar firmados por las
partes; y pueden, incluso, hasta omitir el lugar y la fecha en que han sido otorgados. Es tambin
indiferente que emanen de las propias partes litigantes o de terceros, y el medio que ha servido
para su confeccin, esto es, manuscritos, mecanografiados, impresos, etc.
Ejemplo: una carta, un recibo de dinero, un recorte de diario, etc.

Reconocimiento de los instrumentos privados.
A diferencia de los instrumentos pblicos, los privados, por el hecho de ser tales, no
llevan en s ningn sello de autenticidad. No demuestran primae facie si en realidad han sido
otorgados por las personas a quienes se les atribuyen, ni tampoco tienen fecha cierta de
otorgamiento.
Para obviar estos inconvenientes el legislador acepta que un instrumento privado se le
tenga por autntico, siempre que haya sido reconocido, y le asigna fecha cierta en los casos en
que l mismo taxativamente enumera.
Y cundo los instrumentos privados se tienen por reconocidos?

a) Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el
instrumento o la parte contra quien se hace valer (art. 346, N l, CPC).
Se trata, como se ve, de un reconocimiento expreso. Puede producirse este
reconocimiento en cualquier estado del juicio y en cualquier trmite, diligencia o actuacin. La
persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento, podr ser la parte misma o un tercero, y
la parte en contra de la cual se hace valer podr haberlo escrito y firmado, o no;

b) Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio
diverso (art. 346, N 2, CPC).
Es otra forma de reconocimiento expreso, pero extrajudicial. El reconocimiento puede
haberse efectuado por la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento privado o la
parte contra quien se hace valer, y puede haberse efectuado, ya en un instrumento pblico, ya en
un juicio diverso;

c) Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta
de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este
efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone
dentro de dicho plazo (art. 346, N 3, CPC).
Aqu estamos en presencia de un reconocimiento tcito,
a
diferencia de los anteriores. La
jurisprudencia entiende que, en este caso, el instrumento privado debe emanar exclusivamente de
la parte en contra de la cual se hace valer, y que no importa si se encuentra firmado o no,
bastando que lo haya escrito. Se excluyen, por consiguiente, del reconocimiento tcito que
estamos analizando, los instrumentos privados emanados de terceras personas ajenas al juicio.
La falsedad del instrumento privado puede consistir, ya en la falsificacin de la firma, ya
en la falsificacin de su contenido; en cambio, la falta de integridad implica que el documento no
se ha presentado completo, esto es, en la forma como materialmente se otorg. Son dos captulos
de impugnacin del instrumento privado, pues, enteramente diversos.
Para que entre en juego este reconocimiento tcito es indispensable que el tribunal
aperciba a la parte contra la cual se hace valer el documento con esta verdadera sancin, a fina de
que, en caso de que dentro del trmino legal, esto es, dentro del plazo fatal de seis das nada
exprese, se tenga dicho] documento como reconocido, vale decir, autntico.
Todava ms: estimamos que vencido este trmino, si nada expresa la parte contraria en
cuanto a la falsedad o falta de integridad del instrumento, a peticin de la parte que lo present, el
tribunal en una nueva resolucin judicial deber declarar que aqulla ha incurrido en el
apercibimiento ordenado y que, por consiguiente, el documento es autntico e ntegro; y
d) Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial (art. 346, N
4
o
, CPC).
Se trata en este ltimo caso del reconocimiento judicial del instrumento privado. Este ha
sido acompaado de conformidad a lo expresado en la letra anterior y la parte a quien va a afectar
dicho instrumento, dentro del sexto da, alega su falsedad o falta de integridad, por cuyo motivo
se habr suscitado el correspondiente incidente. El tribunal conferir traslado a la otra parte del
escrito de impugnacin del instrumento, y con lo que sta exponga, o en su rebelda, lo recibir a
prueba, se rendirn las pruebas de rigor, y, con el mrito de stas, se fallar el incidente,
declarndose si el documento privado es o no autntico.

Manera de acompaar los instrumentos privados en juicio.
En cierto sentido las explicaciones anteriores, acerca del reconocimiento de los
instrumentos privados, nos facilitan la respuesta de esta interrogante.
En efecto, si el instrumento privado emana de la parte en contra de la cual se hace valer,
sea porque lo haya firmado, sea porque lo haya escrito, debe ser acompaado con citacin y bajo
apercibimiento de tenerlo por reconocido si no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de
dicho plazo que, como se ver, es de seis das. Este trmite, lo mismo que en el caso de los
instrumentos pblicos, es esencial, tanto en la primera cuanto en la segunda instancia, en los
juicios de menor cuanta, mayor cuanta, y especiales (arts. 795, N 5, y 800, N 2, CPC). Por
regla general, la expresin citacin implica que una determinada diligencia no puede llevarse a
efecto sino pasados tres das despus de la notificacin de la parte contraria, la cual tendr
derecho a oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo, suspendindose en tal caso la
diligencia hasta que se resuelva el incidente (art. 69, inc. 1
o
, CPC). Aplicada esta expresin a la
manera de acompaar un instrumento, significar que la parte en contra de la cual se hace valer
tiene derecho a impugnarlo dentro del trmino legal; pero, en el caso de los instrumentos
privados de que se trata, este trmino es de seis das (art. 346, N 3, CPC).
Por el contrario, si el instrumento privado emana de una tercera persona, si bien debe
acompaarse con citacin, puesto que este trmite o diligencia es esencial para toda clase de
instrumentos sin distincin alguna (arts. 795, N 5, 800, N 2, CPC), el plazo para impugnarlo es
el general de toda citacin, o sea, de tres das fatales. En este caso, no es posible acompaar el
instrumento bajo apercibimiento de tenerlo por reconocido si no se objeta su falsedad o falta de
integridad dentro de sexto da, ya que el documento no emana de la persona en contra de la cual
se hace valer y, por consiguiente, no est en condiciones de pronunciarse sobre su autenticidad e
integridad. La manera, pues, de obtener este reconocimiento no puede ser otra que presentar a ese
tercero como testigo dentro del juicio, a objeto de que deponga sobre la autenticidad e integridad
del instrumento. En consecuencia, a la postre, un instrumento privado emanado de tercero que se
acompaa en parte de prueba enjuicio es sencillamente una declaracin testimonial anticipada y
extrajudicial.

Valor probatorio del instrumento privado.
Lo mismo que tratndose de los instrumentos pblicos, queremos significar el grado o
medida de verdad que se desprende de un instrumento privado cuando ha sido acompaado
enjuicio, en parte de prueba.
Este documento privado, como se comprende, puede encontrarse en dos situaciones, esto
es, que se tenga por reconocido o que no se tenga por reconocido (art. 346 CPC).
El instrumento privado que se tiene por reconocido es aquel cuyo reconocimiento puede
ser expreso, tcito o judicial. De conformidad al artculo 1702 del Cdigo Civil el instrumento
privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en
los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de
los que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las
obligaciones y derechos de stos.
En consecuencia, esta clase de instrumentos, respecto de las partes y de sus sucesores,
hacen plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, a su fecha, naturalmente si la tuvieren, y
en cuanto a la verdad de las declaraciones que en ellos se contengan (art. 1700, inc. 1
o
, CC).
Puede tener inters respecto de terceros, la fecha de un instrumento privado. En este caso,
dicha fecha se cuenta desde el fallecimiento de alguno de los que lo han firmado, o desde el da
en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en
que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente en el carcter de
tal, o desde que haya sido protocolizado (arts. 1703 C.C. y 419 C.O.T.).
En cambio, el instrumento privado que no ha sido reconocido, carece de valor probatorio;
y el tribunal, al ponderarlo en la sentencia definitiva, tendr que restarle todo mrito, lo mismo
que si no se hubiere presentado.

Impugnacin de los instrumentos privados y, en especial, del cotejo de letras.
Hemos visto que, cuando los instrumentos privados son puestos en conocimiento de la
parte contraria enjuicio, sta puede alegar su falsedad o falta de integridad. En tal caso, se habr
planteado un incidente sobre autenticidad o suplantaciones hechas en el referido instrumento, que
el tribunal deber resolver a la luz de las pruebas que sobre estos particulares se rindan.
Al efecto, en el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones
hechas en l, se admitirn como medios probatorios, tanto el cotejo de que tratan los artculos
350 al 354 del Cdigo de Procedimiento Civil, como los que las leyes autoricen para la prueba
del fraude; y en la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un instru-
mento, el tribunal se sujetar a las reglas generales establecidas en el ttulo XI y, en especial, a las
consignadas en el prrafo 8
o
del referido Cdigo (art. 355 CPC).
La operacin antes aludida se la llama cotejo de letras, para diferenciarla del cotejo de
instrumentos, al cual nos referimos tratndose de los instrumentos pblicos; y puede definirse,
como aquella diligencia judicial destinada a comprobar si la letra del documento privado que se
pone en duda es la misma que la estampada en un documento indubitado, esto es, cuya
autenticidad no se discute.
En consecuencia, la parte que pide el cotejo debe designar el instrumento o los
instrumentos indubitados con que debe hacerse (art. 35, CPC). Si tambin se discute esto, la ley
considera indubitados para el cotejo: los instrumentos que las partes acepten como tales de
comn acuerdo, los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados y los
instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida expresamente enjuicio, en
instrumento pblico o enjuicio diverso (art. 352, CPC).
Y, desde el momento en que esta operacin es de carcter tcnico, o sea, que para
apreciarla se necesitan conocimientos especiales de la ciencia o arte caligrfico, ella se lleva a
efecto por peritos, que tendr que nombrar el tribunal, quienes procedern con sujecin a lo
dispuesto en los artculos 417 al 423 inclusive (art. 350, inc. 2
o
, CPC).
Sin embargo, el tribunal har por s mismo la comprobacin o cotejo, despus de or a los
peritos revisores, y no tendr que sujetarse al dictamen de stos (art. 353, CPC).
En cuanto al mrito probatorio del cotejo de letras, no constituye por s solo prueba
suficiente; pero podr servir de base para una presuncin judicial (art. 354, CPC).
Es preciso tambin hacer notar que el cotejo de letras se emplea, adems, en el caso de
que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda la autenticidad de cualquier
documento pblico que carezca de matriz (art. 350, CPC). Ejemplo: un recibo de pago de
contribuciones.
LA PRUEBA TESTIMONIAL

Concepto.

La prueba testimonial se refiere a la prueba de testigos. Consiste en la declaracin que
hacen personas extraas al juicio, las cuales renen las condiciones exigidas por la ley, y que
deponen en la forma que ella establece acerca de los hechos substanciales y pertinentes
controvertidos por las partes.

De acuerdo a nuestro derecho, en forma similar a los ordenamientos a nivel mundial, el
testigo debe ser:
a.- Una persona fsica. No existen testigos que no sean personas fsicas. Los testigos
declaran sobre lo percibido por medio de sus sentidos, por ende, debe tratarse de una persona
fsica.
b.- Tercero del proceso. Las personas fsicas que intervienen en el proceso deben tener el
carcter de terceros ajenos. Las partes que estn involucrados en el pleito no declaran por medio
de la prueba testimonial sino que lo hacen por medio de la confesin judicial. El problema puede
surgir respecto a ciertas personas que forman parte de una persona jurdica que s figura como
parte del proceso. En estos casos es dudoso que estos sujetos puedan ser considerados terceros
ms all que puede cuestionarse la imparcialidad de su testimonio por tener inters en el proceso.
c.- Declara sobre hechos: lo trascendente de un testigo es que toma conocimiento
extraprocesal de unos hechos, ya sea intencionalmente o en forma casual. No importa en qu
calidad toma conocimiento de esos hechos o la naturaleza de los mismos, lo esencial que pueda
percibirlos por los sentidos.

Clasificacin.
Este medio probatorio puede ser circunstancial, cuando el testigo se impone de manera
causal o accidental de los hechos. Es el caso del testigo que presencia un accidente de trnsito.
Tambin puede ser un testigo preconstituido o instrumental, es decir, aquellos que participan en
el otorgamiento de un documento en el cual queda constancia de un determinado acto. Por
ejemplo, los testigos que comparecen en un instrumento privado donde se celebra un contrato de
arrendamiento. Existe una categora que es el denominado testigo experto. Se trata de sujetos
que profesan una determinada ciencia o arte y que han tomado conocimiento de los hechos
gracias a esa ciencia. Por ejemplo, usted le pide a un topgrafo que haga las mediciones de un
terreno para luego presentar a ese profesional como testigo. El testimonio del testigo experto no
lo transforma en un perito, como tampoco el informe que se pueda presentar. Pero sin lugar a
dudas se trata de un testigo abonado.
Como medio de prueba es indirecto, ya que el tribunal llega a conocer el hecho
controvertido por medio de un tercero, y no personalmente como lo hara a travs de la
inspeccin personal del tribual. Por ltimo, se trata de un medio que puede hacer plena prueba o
semiplena prueba, segn el caso.
A nuestro legislador la prueba testimonial le genera muchas dudas acerca de su fiabilidad.
Por eso es particularmente riguroso al momento de darle un determinado valor probatorio,
estableciendo adems una serie de restricciones a esta prueba. No obstante, la prueba testimonial
es bastante frecuente en la prctica, difcilmente el litigio puede desarrollarse sin la prueba
testifical.

Admisibilidad de la prueba testimonial.
Siguiendo la estructura de nuestro Cdigo decimonnico es la ley substantiva la que se
encarga de determinar los casos en que es admisible la prueba testimonial; en cambio, la ley
procesal es la llamada a determinar la forma o manera como debe rendirse esta prueba.
En principio, la prueba testimonial es admisible para probar cualquier hecho pasado. Para
los hechos que se suceden en el presente tambin es posible recurrir a la prueba testimonial, nada
lo impide, pero parece ms lgico recurrir a la inspeccin personal del tribunal.
Esta libertad para utilizar la prueba testimonial en el mbito de los hechos desaparece
cuando se trata de acreditar actos y contratos. Aqu es tal la desconfianza que el legislador tiene
respecto a la prueba testimonial que se ve en le necesidad de limitar no solo su valor probatorio
sino adems su admisibilidad.
La principal limitacin se encuentra recogida en el Art. 1708 del CC, que indica: No se
admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito
Ahora bien, son obligaciones que han debido consignarse por escrito las que emanan de
actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias (art. 1709, inc. 1
o
, C.C.). Tampoco ser admisible la prueba de testigos en cuanto
adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue
haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas
adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma de dos
unidades tributarias (art. 1709, inc. 2
o
, CC).
Es del caso observar que estas limitaciones a la prueba testimonial slo dicen relacin con
los actos o contratos, mas no con las dems fuentes de obligaciones, aun cuando stas sean
superiores a dos unidades tributarias, y que, cualquiera que sea el monto de la obligacin, puede
acreditarse por los dems medios probatorios que la ley consagra.
Exceptame de las anteriores reglas sobre admisibilidad de la prueba de testigos los casos
en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su
representante, que haga verosmil el hecho litigioso; en que haya sido imposible obtener una
prueba escrita; y los dems expresamente exceptuados en el Cdigo Civil y Cdigos de Derecho
Procesal especiales (art 1711, incisos 1 y 3, CC). Ejemplos: arts. 2175, 2237 y 2241 del CC y
128, 129, 170, 351, 353 y 1245 del CCO, etc.

Iniciativa en la prueba testimonial.

Lo normal y corriente es que las partes litigantes sean las que produzcan esta prueba
dentro del pleito, en la oportunidad y forma que la ley procesal establece.
Pero tambin el tribunal tiene cierta iniciativa en materia de prueba de testigos. En efecto,
puesto el proceso en estado de sentencia, puede ordenar de oficio, para mejor resolver, pero
dando de ello conocimiento a las partes, la siguiente medida: la comparecencia de testigos que
hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios
(art. 159, N 5, CPC).

Ntese que el tribunal, al decretar esta medida para mejor resolver, no puede ordenar la
comparecencia de nuevos testigos, ni tampoco que los testigos presentados por las partes
depongan sobre hechos nuevos. Lo nico que puede hacer es ordenar que concurran los testigos
que ya declararon a iniciativa de las partes, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o
contradictorios.

Oportunidad para rendirla.

Sobre el particular se hace necesario distinguir segn se trate de rendir prueba testimonial
en la primera o en la segunda instancia.
En primera instancia, esta clase de prueba se rinde dentro del trmino probatorio (art.
340, inc. 1, CPC). Como dicha disposicin legal no distingue, se est refiriendo a toda clase de
trmino probatorio, esto es, ordinario, extraordinario y especial. Los plazos que seala el Cdigo
de Procedimiento Civil son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aqullos
establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la
posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al
vencimiento del plazo (1 parte, inc. 1
o
del art. 64 CPC). Estos trminos son fatales para los
efectos de rendir la prueba testimonial. Consecuente con lo anterior, esta clase de prueba que se
rinda fuera de esos trminos ser nula y de ningn valor.
En segunda instancia, en cambio, la testimonial slo ser admisible cuando no se haya
podido rendir en la primera y acerca de hechos que no figuren en la prueba rendida y que sean
estrictamente necesarios en concepto del tribunal para la acertada resolucin del juicio (art. 207
CPC). Como en la alzada no existe en verdad un trmino probatorio, reunindose los requisitos
antes indicados, el tribunal decretar prueba testimonial, sealando un trmino probatorio
especial, siempre que, aplicando los principios generales, la causa no se encuentre en estado de
sentencia, o sea, antes de la notificacin del decreto autos en relacin (art. 433 CPC).

LOS TESTIGOS

Definicin.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, a diferencia de algunas legislaciones procesales
extranjeras, no defnelos testigos. La doctrina, en cambio, ha formulado diversas definiciones.
As, segn unos, los testigos son los terceros o extraos llamados a esclarecer por medio de sus
dichos los hechos controvertidos en el juicio. Segn otros, testigos son aquellas personas extraas
al pleito que deponen acerca de los hechos controvertidos. Y, para otros, testigos son personas
ajenas al juicio que declaran, bajo juramento y dems formalidades legales, acerca de la verdad o
falsedad de los hechos que en l se controviertan.
Todas las definiciones anteriores presentan un elemento comn, cual es que la persona que
desempea el papel de testigo en juicio es un tercero o extrao al mismo, cuya deposicin est
relacionada con los hechos controvertidos por las partes.
Si la deposicin, en cambio, emana de estas ltimas, caemos en el campo o esfera de la
prueba confesional.

Clasificacin de los testigos.

Los testigos admiten diversas clasificaciones. As:
a) Segn la forma como se han impuesto de los hechos, se clasifican en presenciales, de
odas e instrumentales.
Testigo presencial es aquel que ha percibido por sus propios sentidos los hechos acerca de
los cuales depone. Testigo de odas es aquel que relata los hechos sin haberlos percibido y slo
por el dicho de otras personas. Testigo instrumental es aquel que ha concurrido en dicha calidad
al otorgamiento del instrumento que deja constancia del hecho de que se trata.
Esta clasificacin reviste importancia para los efectos de su diverso valor probatorio;
b) Segn las circunstancias que rodean al hecho objeto de la prueba, se clasifican en
contestes y singulares. Testigos contestes son aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus
circunstancias esenciales. Testigos singulares, a la inversa, son aquellos que, estando de acuerdo
en el hecho, difieren en cuanto a sus circunstancias esenciales.
Esta otra clasificacin tambin tiene importancia para los efectos de su diverso valor
probatorio; y
c) Segn su habilidad para deponer en juicio, se clasifican en hbiles e inhbiles. Testigo
hbil es aquel en el cual no concurren determinadas circunstancias que, en concepto de 'a ley,
hacen sospechosa o ineficaz su declaracin. Testigo inhbil, a la inversa, es aquel en quien
concurren determinadas circunstancias, llamadas tachas, y que hacen que su declaracin carezca
del necesario valor legal.
Esta ltima clasificacin, lo mismo que las anteriores, presenta importancia por el diverso
mrito probatorio que arrojan las declaraciones de uno u otro testigo.

Habilidad para ser testigo.

No basta estar impuesto de los hechos que se debaten en el pleito para declarar como
testigo; es preciso, adems, tener la habilidad necesaria para desempear tan importante papel
procesal.
Habilidad, en concepto del legislador, es sinnimo de capacidad y no de destreza para
testimoniar en juicio; y, al igual que la capacidad desde el punto de vista del derecho material, la
regla general es la habilidad para ser testigo, y la excepcin, su inhabilidad.
As lo demuestran los artculos 356 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer que
es hbil para testificar enjuicio toda persona a quien la ley no declare inhbil, y 357 y 358 del
mismo Cdigo, que aparecen encabezados con las siguientes frases: No son hbiles para
declarar como testigos... y Son tambin inhbiles para declarar..., respectivamente.
Estas inhabilidades de los testigos, llamadas tambin incapacidades, a veces impiden que
una persona que se encuentra en determinadas circunstancias o condiciones pueda declarar en
cualquier juicio; y, en otras, ese impedimento slo dice relacin con determinados juicios. En el
primer caso, las inhabilidades reciben el nombre de absolutas y, en el segundo, de relativas.
Ejemplo de inhabilidad absoluta: el que se halla en interdiccin por causa de demencia.
Ejemplo de inhabilidad relativa: tener ntima amistad con la persona que lo presenta como
testigo.
La clasificacin anterior de las inhabilidades para declarar, en absolutas y relativas, carece
de todo inters prctico; salvo en cuanto que los tribunales pueden de oficio repeler a los testigos
que notoriamente aparezcan comprendidos en alguna causal de inhabilidad absoluta, o sea,
impedirles de antemano que declaren, facultad que no pueden ejercitar, tratndose de testigos
afectos a causales de inhabilidad relativa (art. 375 CPC).
Ahora bien, estas inhabilidades para testificar enjuicio han sido establecidas por la ley
procesal civil, en razn de falta de capacidad del testigo para percibir los hechos sobre los que
depone (ejemplo: art. 357, Ns. 1 al 5, CPC), en razn de la falta de probidad del testigo
(ejemplo: art. 357, Ns. 6 al 9, CPC), en razn de la falta de imparcialidad del testigo en atencin
a la existencia de especiales vnculos entre l y la parte cuya declaracin pretende (ejemplo: art.
358 CPC).
El modo de reclamar de las causales de inhabilidad que pueden afectar a los testigos es
mediante la formulacin de la tacha respectiva; materia que, por su importancia, trataremos ms
adelante, y por separado.
A continuacin, en cambio, nos preocuparemos de examinar las causas de inhabilidad de
los testigos, tanto absolutas, cuanto relativas.

Inhabilidades absolutas.
Son aquellas que impiden que una persona que se encuentra en determinadas circuns-
tancias o condiciones pueda declarar en cualquier juicio; se fundan en la falta de capacidad del
testigo para percibir los hechos sobre los que depone o en su falta de probidad; y las enumera
taxativamente el artculo 357 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la siguiente forma:
1
o
Los menores de catorce aos. Podrn, sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin
previo juramento y estimarse como base para una presuncin judicial, cuando tengan
discernimiento suficiente.
La habilidad del testigo en razn de edad, pues, habr que juzgarla en relacin a la que
tenga al momento de declarar, y no a la poca en que percibi los hechos sobre los que depone.
El discernimiento suficiente lo califica el tribunal sin mayores trmites, y en caso afirmativo,
ordenar que se tome declaracin al testigo, pero eximindolo de la formalidad previa del
juramento.
2
o
Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia.
Se trata aqu de persona privada de razn por locura o demencia, la cual ha sido declarada
mediante sentencia judicial de interdiccin, sea definitiva o provisoria. La prueba es, por
consiguiente, sumamente sencilla.
3
o
Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se
hallen privados de la razn, por ebriedad u otra causa
Ejemplos de "otra causa" sera el caso del testigo que estuviere bajo los efectos de un
narctico; o bien, en estado de locura o demencia, pero sin que hubiere sido declarado en
interdiccin judicial por tal motivo.
4
o
Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo
de verificarse stos.
Sera el caso de un ciego que pretendiera que vio cuando una persona atropello en su
automvil a otra; o de un sordo que pretendiera declarar que oy cuando una persona manifest a
otra tal o cual cosa, etc.
5
o
Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito.
Las personas afectadas de este defecto fsico pueden o no darse a entender por escrito. Las
primeras, o sea, los sordomudos que pueden darse a entender por escrito son hbiles para
declarar, y lo hacen en la forma que oportunamente sealaremos. Las segundas, en cambio, no
slo son inhbiles para declarar, sino que, adems, son absolutamente incapaces frente a la ley
civil.
6
o
Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado
cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente.
7
o
Los vagos sin ocupacin u oficio conocido.
Fuera que estas personas infringen con su modo de vida la ley penal, el legislador procesal
civil supone que no se encuentran en condiciones adecuadas de valorizar la conducta de sus
semejantes y que se hallan expuestas a toda clase de influencias o presiones destinadas a que
tergiversen la verdad de los hechos.
8
o
Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por
delito.
Esta causal es esencialmente prudencial y queda entregada al sano criterio del juez.
Ejemplo: un condenado por estafa ser indigno de fe; y uno por lesiones, en cambio, puede ser
digno de crdito.
9
o
Los que hagan profesin de testificar enjuicio.
A estos individuos se les llama jureros, y poco importa para considerarlos inhbiles, que
esta indigna actividad la ejerzan por paga u otra clase de remuneracin, o bien, por ninguna.

Inhabilidades relativas.
Son aquellas en que el impedimento para declarar que afecta a una persona slo dice
relacin con determinados juicios; se fundan en la falta de imparcialidad del testigo por las
especiales circunstancias o vnculos que lo unen a la parte que lo presenta como tal; y las
enumera, tambin taxativamente, el artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la
siguiente forma:
1
o
El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos.
Se trata de vnculos familiares tan estrechos que, evidentemente, hacen perder al testigo la
imparcialidad necesaria para declarar; y de all que el legislador presuma que faltarn a la verdad,
con tal de no perjudicar a la parte que los presenta.
2
o
Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento
del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin.
Se entiende, por consiguiente, tambin incluido en este nmero, el parentesco proveniente
de la filiacin natural, que es de mayor fuerza que el simplemente ilegtimo.
3
o
Los pupilos por sus guardadores y viceversa.
Se considera que los vnculos existentes entre el guardador y su pupilo son tan estrechos
como los vnculos de orden familiar.
4
o
Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente.
Se entender por dependiente para los efectos de este articulo, el que preste habitualmente
servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa.
La legislacin del trabajo llama ahora a los criados domsticos, trabajadores de casa
particular, y a los dependientes, trabajadores.
5
o
Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio.
Tambin la legislacin del trabajo llama obreros a los trabajadores; y los labradores son
los obreros agrcolas.
6
o
Los que ajuicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por
tener en el pleito inters directo o indirecto.
Esta causal de inhabilidad, esencialmente relativa, queda entregada al sano criterio del
tribunal.
7
o
Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto
de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por
hechos graves que el tribunal calificar segn las circunstancias.
Esta tacha tendr, pues, que fundarse circunstanciadamente, a objeto de colocar al tribunal
en condiciones legales adecuadas para juzgarla.
Por ltimo, las inhabilidades relativas antes mencionadas no podrn hacerse valer cuando
la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a
quienes podran aplicarse dichas tachas (art. 358, inc. final, C.P.C.). Estamos en presencia de una
verdadera compensacin de tachas. Ejemplo: el demandante presenta como testigo a un ntimo
amigo, en circunstancia que esta persona tambin es ntima amiga del demandado; no podra este
ltimo tachar al testigo presentado por el primero.

Obligaciones que pesan sobre los testigos.
Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a
concurrir a la audiencia, que el tribunal seale con este objeto (art. 359, inc. 1
o
, CPC).
A su vez, el falso testimonio en causa civil ser castigado con presidio menor en su grado
medio y multa de once a veinte sueldos vitales y si el valor de la demanda no excediere de cuatro
sueldos vitales, las penas sern presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez sueldos
vitales (art. 209 C.P.C.).
En consecuencia, de conformidad a los preceptos legales antes indicados y al orden lgico
de los conceptos, sobre los testigos pesa una triple obligacin; a saber: de concurrir a declarar, de
declarar y de decir la verdad.
Estas obligaciones constituyen verdaderas cargas o deberes cvicos y han sido
establecidas por razones de conveniencia pblica y comn.
A continuacin examinaremos cada una de estas obligaciones en particular.

a) La obligacin de concurrir a declarar implica para el testigo el deber de asistir en
persona a la audiencia que el tribunal seale con este objeto. Esta asistencia podr efectuarse, ya
por el conocimiento extraoficial que tenga el testigo de que ha sido presentado como tal, ya por
conocimiento oficial, esto es, mediante citacin legalmente practicada. Ms adelante veremos en
qu consiste esta citacin, la forma de practicarla y las sanciones en que puede incurrir el testigo
en el caso que la desobedezca.
La parte litigante que presenta a un testigo, y que exige su comparecencia a declarar, ha
de tener buen cuidado de que esta declaracin sea til; pues, cuando se exija la comparecencia de
un testigo, a sabiendas de que es intil su declaracin, podr imponer el tribunal a la parte que la
haya exigido una multa de un dcimo a medio sueldo vital (art. 359, inc. 2
o
, CPC).
Sin embargo, hay personas que no estn obligadas a concurrir a la audiencia que el
tribunal seale para que presten declaracin, no obstante que sobre ellas siempre pesan las obli-
gaciones de declarar y de decir la verdad. Estas personas son:
1
o
El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los
Subsecretarios; los Intendentes Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes, dentro del territorio
de su jurisdiccin; los jefes superiores de Servicios, los miembros de la Corte Suprema o de
alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos Tribunales, los Jueces Letrados, los Oficiales
Generales en servicio activo o en retiro, los Oficiales Superiores y los Oficiales Jefes; el
Arzobispo y los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Provicarios
Capitulares; y los Prrocos, dentro del territorio de la Parroquia a su cargo;
2
o
Las personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas;
3
o
Los religiosos, incluso los novicios;
4
o
Las mujeres, siempre que por su estado o posicin puedan concurrir sin grave molestia;
y;
5
o
Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallen en la
imposibilidad de hacerlo (art. 361 CPC).
Ahora bien, cmo prestan declaracin estas personas, puesto que sobre ellas siempre
pesan las obligaciones de declarar y de decir la verdad? Es necesario distinguir segn sea la clase
de personas exceptuadas de la obligacin de concurrir a la audiencia judicial.
As, el Presidente de la Repblica y dems personas constituidas en dignidad, o sea, las
sealadas en el nmero I
o
del artculo 361, prestan su declaracin por medio de informes y
expresarn que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos. Pero los
miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus funciones en el asiento de
stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn miembro o fiscal
de este tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos. Este permiso se
conceder siempre que no parezca al tribunal que slo se trata de establecer, respecto del juez o
fiscal presentado como testigo, una causa de recusacin (art. 362, inc. 1
o
, CPC).
Las personas comprendidas en el nmero 2
o
del artculo 361, o sea, las que gozan en el
pas de inmunidades diplomticas, tambin declararn por medio de informe y con el juramento
antes expresado, si se prestan voluntariamente a declarar, pero no se podrn excusar los chilenos
que ejerzan en el pas funciones diplomticas, por encargo de un gobierno extranjero (art. 362,
inc. 2
o
, CPC).
En consecuencia, respecto de las personas que gozan en el pas de inmunidades
diplomticas, ser preciso distinguir si son extranjeras o chilenas. Las primeras, no solamente
estn exentas de la obligacin de concurrir a la audiencia de prueba, sino que aun pueden
excusarse de cumplir con la obligacin de prestar declaracin; las segundas, en cambio, deben
prestar declaracin, si bien siempre lo hacen mediante informe y bajo la fe del juramento. El
Derecho Internacional Pblico ser el llamado a precisar las personas que gozan de tales
inmunidades diplomticas, sin que pueda determinarse de antemano este concepto, pues los
tratados internacionales amplan o restringen estas inmunidades, segn el caso.
Por ltimo, tratndose de las personas comprendidas en los nmeros 3
o
, 4
o
y 5
o
del
artculo 361, son examinadas en su morada y en la forma establecida en los artculos 365 al 368,
esto es, lo mismo que cualquier otro testigo (art. 362, inc. 3
o
, CPC).

b) La obligacin de declarar implica el deber que pesa sobre todo testigo de responder a
las preguntas que se le hagan en la audiencia de prueba respectiva y previa observancia de las
formalidades legales. Si el testigo ignora el hecho acerca del cual se le interroga, bastar con que
exprese esta circunstancia, y se entender que ha cumplido con la obligacin antes sealada.
Sin embargo, hay personas que no estn obligadas a declarar, no obstante que sobre ellas
pesa la obligacin de concurrir a la audiencia de prueba respectiva. Estas personas son:
1
o
Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y matronas, sobre
hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u
oficio (art. 360, N 1, CPC).
Este precepto contempla el llamado secreto profesional. Su infraccin, fuera de las
sanciones de orden religioso, tico o gremial que pueden recaer sobre el infractor, tambin lo
hace incurrir en responsabilidad penal. En efecto, los que ejerciendo alguna de las profesiones
que requieren ttulo, revelen los secretos que por razn de ella se les hubieren confiado, incurrirn
en las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez sueldos
vitales (art. 247, CPC)
2
o
Las personas expresadas en los nmeros 1
o
, 2
o
y 3
o
del artculo 358, o sea, el cnyuge y
los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad con la
parte que los presente como testigos; los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos,
cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que
solicita su declaracin; y los pupilos por sus guardadores y viceversa (art. 360, N 2, CPC).
La razn de ser de este precepto es evitar a dichas personas la incmoda situacin moral
en que pueden hallarse al declarar bajo juramento y verse, por tanto, en la necesidad de decir la
verdad, perjudicando as los intereses de sus propios familiares.
3
o
Los que son interrogados acerca de hechos que afecten al honor del testigo o de las
personas mencionadas en el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser
criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas.
El artculo 29 de la Ley N 17.374, de 10 de diciembre de 1970, que aprueba la Ley
Orgnica del Instituto Nacional de Estadsticas, dice: "El Instituto Nacional de Estadsticas, los
organismos fiscales, semifiscales y Empresas del Estado, y cada uno de sus respectivos
funcionarios, no podrn divulgar los hechos que se refieren a personas o entidades determinadas
de que hayan tomado conocimiento en el desempeo de sus actividades.
El estricto mantenimiento de estas reservas constituye el 'Secreto Estadstico'. Su
infraccin por cualquier persona sujeta a esta obligacin, har incurrir en el delito previsto y
penado por el artculo 247, del Cdigo Penal, debiendo en todo caso aplicarse pena corporal".
Ahora bien, cul es la sancin en que incurre una persona cuando comparece a la
audiencia, pero sin justa causa se niega a declarar? Esta sancin puede ser doble: civil y penal. La
sancin civil consiste en que podr ser mantenida en arresto hasta que preste su declaracin y
ser aplicada por el juez civil que est conociendo del respectivo juicio en que debi prestarse la
declaracin; y la sancin penal es prisin en sus grados medio a mximo o multa de uno a cinco
sueldos vitales, esto es, incurrir el testigo infractor en una falta, cuya pena le ser aplicada por el
juez en lo penal, previa la sustanciacin del proceso respectivo (art. 494, N 12, CP).

c) La tercera obligacin que pesa sobre los testigos es la de decir la verdad. No se halla
consagrada en un texto legal expreso dentro de la ley procesal civil; pero es elemental, y ella se
deduce del principio de la buena fe que debe imperar en toda actuacin judicial. Su infraccin
implica cometer el delito de falso testimonio en causa civil previsto y sancionado, como ya lo
habamos indicado en el artculo 209 del Cdigo Penal.

Derecho de los testigos.
Como una compensacin a las obligaciones antes sealadas que pesan sobre los testigos,
la ley les reconoce el derecho para reclamar de la persona que los presenta a declarar el abono de
los gastos que les imponga su comparecencia.
En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal sin forma de juicio y
sin ulterior recurso; y se entender renunciado el derecho para reclamar el abono de estos gastos
si no se ejerce en el plazo de veinte das, contados desde la fecha en que se prest la declaracin
(art. 381 CPC).

III. FORMA DE PRODUCIR LA PRUEBA TESTIMONIAL

Presentacin de minuta de puntos de prueba y nmina de los testigos.
La parte litigante que desee rendir prueba testimonial en juicio, dentro de los cinco das
siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibi la causa a prueba, cuando no se
haya pedido reposicin de dicha resolucin, y en el caso contrario, dentro de los cinco das
siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima
solicitud de reposicin, deber:
a) Presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos,
enumerados y especificados con claridad y precisin; y
b) Acompaar tambin una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin
del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio, debiendo contener la indicacin del
domicilio los datos necesarios, ajuicio del juzgado, para establecer la identificacin del testigo
(art. 320 CPC).
El cumplimiento de esas dos obligaciones est destinado a preparar la prueba testimonial,
permitiendo al contendor constatar si concurren o no las inhabilidades que pudiera hacer valer y
formular las tachas que le sean aplicables.
La minuta de puntos de prueba consiste en un conjunto de preguntas, debidamente
enumeradas y especificadas, las cuales deben redactarse en forma tal, que constituyan un
desarrollo de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos sealados por el tribunal. Su
finalidad es la de facilitar el examen posterior de los testigos, a cuyo tenor deben ser in-
terrogados.
Se ha resuelto por nuestros tribunales que la omisin de la presentacin de la minuta de
puntos de prueba implica la renuncia de la parte litigante a una facilidad que le otorga la ley,
establecida en su propio beneficio; y que, por consiguiente, en tal caso, sus testigos pueden ser
interrogados al tenor de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos sealados por el
tribunal en la resolucin que recibi a prueba la causa.
La nmina de testigos, en cambio, como su nombre lo indica, es una lista que contiene el
nombre y apellido, el domicilio y la profesin u oficio de las personas cuya deposicin se desea.
La ley no limita el nmero de testigos que puede contener esta nmina, siendo conveniente hacer
figurar en ella el mayor nmero posible, por las inhabilidades que pueden afectar a los testigos, o
por cualquiera otra razn de fuerza mayor, que impida su declaracin posterior.
Si no se presenta la nmina de testigos, la sancin no puede ser otra que la de vernos
privados del derecho a rendir prueba testimonial, pues slo se examinarn los testigos que figuren
en dicha nmina (art. 372, inc. 2
o
, CPC).
Podr, con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy calificados, y jurando la
parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nmina aludida (art. 372, inc. 2
o
,
parte final CPC).
Estas dos obligaciones deben cumplirse dentro de un mismo trmino de cinco das, que es
de carcter fatal, por la expresin "dentro de" que emplea el legislador. La manera de computarlo
depender de la circunstancia de si la resolucin que recibe la causa a prueba es o no objeto de
recursos de reposicin: en el primer caso, el plazo se cuenta desde la notificacin por el estado de
la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin; y en el segundo, desde la
ltima notificacin por cdula de la resolucin que recibi la causa a prueba.

Tribunal ante el cual se rinde la prueba testimonial.
En principio, la prueba testimonial se rinde ante el mismo tribunal que conoce del pleito;
pero si han de declarar testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el
juicio, se practicar su examen por el tribunal que corresponda, a quien se remitir copia de los
puntos de prueba fijados (artculo 371, inc. 1
o
, CPC).
Por consiguiente, la residencia del testigo viene a determinar el tribunal llamado a
intervenir en la prctica de este medio probatorio. Si el testigo reside fuera del territorio ju-
risdiccional en que se sigue el juicio, no hay ms camino que valerse de la jurisdiccin delegada,
esto es, el tribunal de la residencia del testigo intervendr en la respectiva diligencia por encargo
o delegacin del que est conociendo del juicio.
La comunicacin que ser necesario enviar al tribunal de la residencia del testigo, deber
contenerlos puntos de prueba fijados por el tribunal; como igualmente la personera de los
encargados de representar a las partes en esta diligencia de prueba (art. 371 CPC). En la prctica,
dicha comunicacin o exhorto contiene, adems, la minuta de puntos de prueba, y la lista de
testigos presentada por las partes y las correspondientes notificaciones de la resolucin que
recibi la causa a prueba, todo ello para su mejor cumplimiento.

Fijacin de audiencias de prueba.
En su oportunidad manifestamos que el trmino de prueba estaba destinado par-
ticularmente a la recepcin de la prueba testimonial; pero, como ste tiene una duracin ordinaria
de veinte das, ser necesario que el tribunal designe dentro de este plazo qu das estarn
destinados a la recepcin de la prueba testimonial ofrecida.
A este respecto, el tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los puntos de prueba,
sealar una o ms audiencias para el examen de los que se encuentren en el departamento (art.
369, inc. 1
o
, CPC). Estas audiencias se sealan fijando el da y la hora correspondiente, y dicha
labor la podr cumplir el tribunal, ya en la misma resolucin que recibe la causa a prueba, ya en
una resolucin posterior, a solicitud de parte interesada.
En cuanto al tribunal exhortado, o sea, en caso de residir los testigos en un territorio
jurisdiccional diferente a aquel en que se sigue el juicio, sealar estas audiencias de prueba al
ordenar el cumplimiento de dicho exhorto, o bien a solicitud posterior del encargado respectivo.
Cualquiera que sea el tribunal de que se trate, lo cierto es que al sealar las audiencias de
prueba deber procurar, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean
examinados en la misma audiencia. De ah que, en la prctica, generalmente se fija una o ms
audiencias para el demandante, y una o ms para el demandado.

Citacin de los testigos.
Una vez fijadas las correspondientes audiencias de prueba, ser necesario ponerlas en
conocimiento de los testigos para que cumplan con sus obligaciones, en especial, con la de
comparecer a declarar. Este conocimiento puede drseles a los testigos, ora extraoficial-mente,
ora en forma judicial. La manera de poner en conocimiento de un testigo el sealamiento de la
respectiva audiencia de prueba, a objeto de que concurra a ella a prestar la correspondiente
declaracin, es mediante su citacin.
Citar, por consiguiente, a un testigo, es poner en su conocimiento que ha sido presentado
en juicio en tal carcter y el sealamiento de la audiencia de prueba a la cual debe concurrir a
declarar. Esta citacin la practica el ministro de fe, o sea, el receptor, previa peticin de parte
interesada y resolucin del tribunal que as lo ordene (art. 380, inc. 1
o
, primera parte, CPC).
Esta citacin reviste la forma de una notificacin personal o por cdula, por tratarse de
terceros extraos al juicio; y debe contener la indicacin del juicio en que debe prestarse y la
declaracin y el da y la hora de la comparecencia (arts. 56 y 380, inc. 1, CPC).
Ahora bien, el testigo que legalmente citado no comparezca podr ser compelido por
medio de la fuerza ante el tribunal que haya expedido la citacin, a menos que compruebe que ha
estado en imposibilidad de concurrir (art. 380, inc. 2, CPC); todo lo cual se entiende sin
perjuicio de la responsabilidad penal que pueda afectar al testigo rebelde (art. 380, inc. 4
o
, CPC).
Se trata de una falta, sancionada, al igual que el caso del testigo que se niega a prestar declaracin
sin justa causa, en el artculo 494, N 12, del Cdigo Penal: Ttulo I De las Faltas.

Examen de los testigos.
Las reglas que sealaremos a continuacin, acerca del examen de los testigos, se aplican
tanto a los que declaran ante el mismo tribunal que est conociendo del juicio, cuanto a los que
deponen ante el tribunal de su residencia o a los que declaran en su morada por hallarse
considerados en alguno de los tres ltimos nmeros del artculo 361 del Cdigo de Procedimiento
Civil (arts. 362, inc. final, y 371, inc. 2
o
, CPC).
Estas reglas se pueden sintetizar en la forma siguiente:
a).- Antes de examinar a cada testigo se le har prestar juramento al tenor de la frmula
siguiente: Juris por Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar? El interrogado
responder: "S juro", conforme a lo dispuesto en el artculo 62 (art. 363 CPC).
El juramento es una formalidad esencial de la prueba testimonial, de suerte que su
omisin est sancionada con la nulidad de la diligencia misma. En la prctica, los jueces toman el
juramento a los testigos en conjunto.
b) Los testigos de cada parte sern examinados separada y sucesivamente, principiando
por los del demandante, sin que puedan unos presenciar las declaraciones de los otros.
El tribunal adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que vayan
declarando puedan comunicarse con los que no hayan prestado declaracin (art. 364 CPC).
En la prctica, la manera de evitar esta comunicacin es dejando a los testigos que ya han
declarado dentro de la sala respectiva en que se est prestando declaracin.
c) Los testigos sern interrogados personalmente por el juez, y si el tribunal es colegiado,
por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto.
Las preguntas versarn sobre los datos necesarios para establecer si existen causas que
inhabiliten al testigo para declarar y sobre los puntos de prueba que se hayan fijado. Podr tam-
bin el tribunal exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones
hechas (art. 365 CPC).
d) Cada parte tendr derecho para dirigir, por conducto del juez, las interrogaciones que
estime conducentes, con el objeto de establecer las causales de inhabilidad legal que puedan
oponerse a los testigos y de que stos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los
cuales se invoca su testimonio.
En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las preguntas, resolver el
tribunal y su fallo ser apelable slo en lo devolutivo (art. 366, CPC).
e) Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas que se les
hagan, expresando la causa por qu afirman los hechos aseverados, y no se les permitir llevar
escrita su declaracin (art. 367, CPC).
f) La declaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas
graves y urgentes, y procurar tambin el tribunal, en cuanto sea posible, que todos los testigos
de cada parte sean examinados en la misma audiencia (arts. 368 y 369, inc. 2
o
, C.P.C).
g) Sern admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por cada parte, sobre cada uno
de los hechos que deban acreditarse (art. 372, inc. 1, C.P.C).
Este precepto ofrece la duda acerca de si se refiere a los hechos sealados por el tribunal o
a los que sealan las partes en sus minutas de puntos de prueba respectiva. Nos inclinamos por
esa ltima opinin, pues, en caso contrario, lo habra dicho expresamente el legislador.
h) Si algn testigo no entiende o no habla castellano, ser examinado por medio de
intrprete (art 382 CPC).

Acta de la prueba testimonial.
Una vez que presta declaracin el testigo, su deposicin se consigna por escrito, o sea, en
un acta que deja constancia fehaciente de la diligencia que se ha llevado a cabo.
Al consignarse las declaraciones por escrito, deben conservarse en cuanto sea posible las
expresiones de que se haya valido el testigo, reducidas al menor nmero de palabras.
Despus de ledas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern firmadas
por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes,
autorizndolas un receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran
durante la audiencia de prueba (art. 370 CPC).
Esta disposicin hace aplicacin de la regla general consignada en el artculo 61 del
Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto exige que de toda actuacin deber dejarse testimonio
escrito en el proceso con las formalidades que all mismo se sealan; y revela, al mismo tiempo,
que el actuario en la prueba testimonial, a diferencia de las dems actuaciones en que interviene
el secretario, es el receptor, de suerte que su autorizacin o firma es tambin esencial para la
validez de la respectiva diligencia.

Recapitulacin.
En resumen, la forma de producir la prueba testimonial enjuicio es un tanto compleja e
implica el cumplimiento de diversas formalidades anteriores a la declaracin, en el momento de
prestar la declaracin misma y posteriores a ella.
Las formalidades anteriores a la declaracin testimonial son: presentacin de minuta de
puntos de prueba y de nmina o lista de testigos, fijacin de las audiencias de prueba, citacin o
medidas de apremio en contra de los testigos, y prestacin del juramento.
En cambio, las formalidades a observar en el momento mismo de prestar la declaracin
son las que hemos sealado anteriormente en cuanto a quin interroga a los testigos, al tenor de
qu, etc.; y las posteriores a la declaracin se reducen a consignar por escrito las deposiciones

LAS TACHAS

Concepto.
Tachas son los medios o la forma de hacer efectivas las inhabilidades establecidas por la
ley procesal y que conducen, al ser aceptadas, a desestimar las declaraciones de los testigos
enjuicio.
Recordemos que estas inhabilidades se hallan establecidas en los artculos 357 y 358 del
Cdigo de Procedimiento Civil; y que se clasifican en absolutas y relativas, segn si impiden de-
clarar en cualquier juicio o en uno determinado.
Las tachas, como se comprende, se oponen respecto del testigo que se encuentra afecto a
alguna causal de inhabilidad legal para declarar enjuicio, y por la parte en contra de la cual va a
prestar declaracin.

Oportunidad para oponer tachas.
Solamente podrn oponerse tachas a los testigos antes de que presten su declaracin. En
el caso del inciso final del artculo anterior, podrn tambin oponerse dentro de los tres das
subsiguientes al examen de los testigos (art. 373, inc. I
o
, C.P.C.).
En consecuencia, la ley hace un distingo respecto de la oportunidad para oponer tachas,
segn si se trata de aquellos testigos que figuran en la nmina que debe presentarse en la
oportunidad sealada en el artculo 320; o de aquellos testigos que puede admitir el tribunal, en
casos muy calificados, y jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al momento de
formar la nmina antes indicada.
Respecto de los primeros, la tacha se formula antes que presten su declaracin, o sea, en
el lapso comprendido entre la presentacin de la nmina o lista de testigos y el juramento del
testigo, pues esta ltima actuacin no constituye su declaracin sino una formalidad previa a ella.
En la prctica, la tacha se formula respecto de estos testigos, verbalmente, en la correspondiente
audiencia de prueba, despus de prestado el juramento de rigor y antes de iniciarse el examen o
interrogatorio del testigo.
En cuanto a los segundos, por la premura con que son presentados por la parte respectiva,
se pueden tachar al igual que los anteriores, o sea, antes que presten su declaracin; pero, adems,
la ley seala un plazo de gracia o extraordinario, esto es, dentro de los tres das subsiguientes al
examen de estos testigos.
Ahora bien, si la parte en cuyo favor se han establecido las tachas, no las opone en las
oportunidades legales antes sealadas, se entiende que se ha extinguido su derecho, y, en
consecuencia, que las declaraciones de los testigos afectos a inhabilidad deben valorizarse lo
mismo que si se tratare de testigos sin tachas.

Forma o manera de hacer valer las tachas.
Slo se admitirn las tachas que se funden en alguna de las inhabilidades mencionadas en
los artculos 357 y 358, y con tal que se expresen con la claridad y especificacin necesarias para
que puedan ser fcilmente comprendidas (art. 373, inc. 2
o
, CPC).
Por consiguiente, para que una tacha sea admitida a tramitacin requiere fundarse en
causa legal y ser expresada con la claridad y especificacin necesarias para que puedan fcil-
mente ser comprendidas.
Lo primero, desde el momento en que la institucin de las tachas es de excepcin y slo
puede existir en los casos en que la ley expresamente la consagra; y lo segundo, a fin de que no
Por ltimo, la legalidad de las tachas y su comprobacin sern apreciadas y resueltas en la
sentencia definitiva (art. 379, inc. 2
o
, CPC). Si ella omite el fallo de las tachas, no habr decidido
el asunto controvertido, puesto que l est constituido no solamente por las acciones y
excepciones deducidas por las partes en tiempo y forma, sino, adems, por todas aquellas
cuestiones accesorias que se dejaron para ser resueltas en definitiva; y ser nula por no haber sido
extendida en conformidad a la ley, esto es, por falta de decisin de la cuestin controvertida.


VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Distingos previos.
El valor probatorio de la prueba testimonial es el mrito que la ley le asigna en relacin a
los hechos controvertidos del pleito y que han constituido su objeto.
Estas normas forman parte de aquel conjunto de preceptos legales que llamamos, en su
oportunidad, normas reguladoras de la prueba; y el legislador, al enunciarlas, ha partido de ciertos
distingos previos.
En efecto, para determinar el valor probatorio de una declaracin testimonial ser
necesario distinguir si se est frente a testigos de odas o presenciales y, todava, en este ltimo
caso, si las declaraciones son o no contradictorias. Aun ms: habr que analizar si la declaracin
testimonial emana de un menor de catorce aos, y si tiene o no discernimiento suficiente.
Recordemos que testigo de odas es aquel que relata los hechos sin haberlos presenciado y
slo por el dicho de otras personas, y testigo presencial, en cambio, es aquel que ha percibido por
sus propios sentidos los hechos acerca de los cuales depone; y que los menores de catorce aos
son inhbiles para declarar, pero que pueden aceptarse sus declaraciones sin previo juramento
cuando tengan discernimiento suficiente.

Testimonios de odas.
Los testimonios de odas emanan de testigos que relatan los hechos que no han percibido
por sus propios sentidos y que slo conocen por el dicho de otras personas (art. 383, inc. 1
o
,
CPC).
El valor probatorio de esta clase de declaraciones consiste en que nicamente pueden
estimarse como base de una presuncin judicial (art. 383, inc. 1
o
, CPC). Sin embargo, es vlido
el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que oy decir a alguna de las partes, en
cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se trata (art. 383, inc. 2
o
, CPC).
En consecuencia, tratndose del testigo de odas es necesario que relate haber escuchado
un hecho controvertido en la causa; y que exprese, adems, concretamente, cul es la persona que
le ha servido de fuente de informacin, a objeto de que el tribunal, a su vez, quede en condiciones
adecuadas de poder valorar su testimonio.

Testimonios presenciales.
A diferencia de los anteriores, los testimonios presenciales emanan de testigos que relatan
los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos; y, por tal razn, fcil es deducir que
su fuerza probatoria ha de ser tambin mayor que la de aqullos.
Sobre el particular, existen dos reglas fundamentales:

a) Primera regla: La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una
presuncin judicial, cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad al artculo 426 (art.
384, N 1, CPC).
Y desde el momento en que, de conformidad a este ltimo precepto, una sola presuncin
judicial puede constituir plena prueba cuando, ajuicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y
precisin suficientes para formar su convencimiento, quiere decir que esa sola declaracin
testimonial puede llegar a constituir plena prueba.
b) Segunda regla: La declaracin de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus
circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos, podr
constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario (art. 384, N
2
o
, CPC.).
Testigos contestes son aquellos que estn de acuerdo con el hecho y en sus circunstancias
esenciales; sin tacha, son aquellos a los cuales no les afectan las causales de inhabilidad
consagradas en los artculos 357 y 358; legalmente examinados, esto es, previa observancia de
todas las formalidades que hemos sealado como anteriores, coetneas y posteriores a la
declaracin testimonial misma, y que den razn de sus dichos, significa que hayan expresado la
causa por que afirman los hechos aseverados.
Reunindose todos estos requisitos en las declaraciones testimoniales de que se trata,
podrn constituir plena prueba; esto es, quedan entregadas siempre al criterio del tribunal, a me-
nos que esta prueba aparezca desvirtuada por otra en contrario. Esta "otra prueba" debe referirse a
los dems medios probatorios; pues, si fuere testimonial, estaramos dentro del problema de las
declaraciones testimoniales contradictorias, al cual nos referiremos a continuacin. Ejemplo: un
documento, una confesin judicial, un informe pericial, etc.

Testimonios contradictorios.
Se trata del caso de declaraciones testimoniales de una parte que aparecen contradichas
por las declaraciones testimoniales de la otra parte. Qu hacer en este caso? A cul de ellas
asignarles mejor mrito probatorio? El legislador formula tambin al respecto diversas reglas:
a) Primera regla: Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean
contradictorias con las de los testigos de las otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que,
aun siendo en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los
hechos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en
sus declaraciones con otras pruebas del proceso (art. 384, N 3
o
, CPC).
Esta regla hace aplicacin del conocido principio o aforismo que dice que los testigos se
pesan y no se cuentan. Se trata de declaraciones testimoniales contradictorias en las que el tri-
bunal debe tener por cierto lo que expresen aquellas que se encuentren an en menor nmero
porque parece que dicen la verdad en razn de tres factores, a saber: por estar mejor instruidos de
los hechos, por ser de mejor fama, imparcialidad y veracidad, o por hallarse ms conformes sus
declaraciones con las dems pruebas del proceso.
La apreciacin de estos ltimos factores queda, por consiguiente, entregada al criterio del
tribunal; pero, una vez constatados, la regla de la calidad de los testigos sobre su nmero se
impone con caracteres obligatorios a aqul.
b) Segunda regla: Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones de
ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero (art.
384, N4, CPC).
Aqu tambin el tribunal aprecia prudencialmente el grado de ciencia, imparcialidad y
veracidad de los testigos; pero, una vez constatado que todos los testigos presentan iguales con-
diciones, la fuerza del nmero tambin se impone con caracteres de obligatoriedad.
c) Tercera regla: Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y
en nmero, de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a
los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho (art. 384,N
O
5, CPC).
Se podr hacer un smil con las fuerzas fsicas que, siendo de potencia equivalente,
terminan por neutralizarse.
d) Cuarta regla: Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una
misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por sta,
aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes (art.
384, N 6
o
, CPC).
Estas declaraciones, por las condiciones en que fueron prestadas, deben estimarse como si
fueren de testigos de la contraparte; y, en seguida, se aplican las reglas de la calidad, del nmero
y de la neutralizacin antes sealadas, segn el caso.

Testimonio de los menores de catorce aos.
Recordemos, por ltimo, que no son hbiles para declarar como testigos, los menores de
catorce aos; pero que podrn aceptarse sus declaraciones sin previo juramento y estimarse como
base para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente (art. 357, N I
o
,
CPC).
En consecuencia, el mrito probatorio de una declaracin testimonial semejante queda
entregado al criterio del tribunal desde un doble punto de vista: en cuanto al grado de discer-
nimiento que se supone en el testigo y en cuanto a si dicha declaracin cabe o no considerarla
como base para una presuncin judicial.

INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL

Concepto.

Se trata de un medio de prueba especialmente previsto, y se rencuentra regulado desde los
artculos 403 a 408 del CPC.
La doctrina suele definir la inspeccin personal del tribunal como el examen que ste
hace por s mismo de hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito, a objeto de
adquirir la conviccin acerca de su verdad o inexactitud. Esta definicin es correcta, sin
embargo, parece necesario incluir un criterio legal establecido en el Art. 403 del CPC, cual es la
necesidad del este medio de prueba para la correcta solucin del litigio.
El Cdigo Civil llama a este medio de prueba inspeccin personal del juez; algunas
legislaciones extranjeras lo denominan inspeccin ocular, con lo cual tambin limitan los
sentidos que utiliza la persona que practica la inspeccin, puesto que no slo se vale de la vista,
sino, adems, del odo, del olfato, etc.; y la doctrina emplea un trmino ms amplio y
comprensivo, llamndolo reconocimiento judicial.

Caractersticas:

Sus caractersticas esenciales son la de constituir un medio de prueba directo e inmediato,
desde el momento en que es el propio tribunal quien observa por s mismo las cosas, objetos,
lugares y personas cuyo reconocimiento resulte necesario e indispensable para la decisin final
controvertida. No hay ningn medio entre el juez y el hecho controvertido que pueda generar
algn tipo de distorsin en la informacin necesaria para llegar a su conviccin sobre la verdad o
falsedad de un hecho.
Constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o hechos materiales resultantes de
la propia observacin del tribunal. Como veremos esta cualidad permite no slo probar
directamente un hecho controvertido sino adems recurrir a la tcnica de la presuncin para
efectos de probar lo desconocido. Por ejemplo, podemos pedir al juez que se constituya en un
lugar donde ocurri un accidente del trnsito para efectos que presencie la huella dejada por la
frenada del vehculo. Este hecho, por s solo, no demuestra el hecho controvertido pero puede
hacerlo a travs de la estructura de la presuncin.
Dentro de los medios de prueba es uno de los ms importantes, ya que permite al tribunal
lograr una apreciacin y conocimiento ms completo sobre los hechos, que muchas veces no est
en condiciones de hacer desde los puros papeles. De ah nuestro legislador lo haya contemplado
como un medio de prueba obligatorio en algunos casos.

Clasificacin e iniciativa

En doctrina la inspeccin personal del tribunal como medio de prueba tiene ciertas
clasificaciones.
La primera tiene una importancia ms institucional que netamente procesal; es aquella que
distingue entre inspeccin judicial y extrajudicial. Slo la primera es hbil para formar el
convencimiento del juez. La segunda, por el contrario, carece de todo valor, pero adems est
expresamente prohibido que el juez recurra a su conocimiento privado de un hecho para formar
su conviccin.
La segunda clasificacin es aquella que distingue entre facultativa y obligatoria. La regla
general es que sea facultativa, tanto para las partes como para el juez; pero hay casos donde el
ordenamiento jurdico obliga al juez a decretar la inspeccin personal del tribunal. Por ejemplo,
as lo hace en la denuncia de obra ruinosa (Art. 571 y siguientes), en los interdictos especial (Art.
577 y siguientes). En este caso podra sostenerse que la omisin en decretar esta prueba podra
anular el fallo, al estimarse que se ha omitido un trmite o diligencia esencial.
En cuanto a la iniciativa la inspeccin personal del tribunal puede ser solicitada por las
partes. Lo general es que as sea, y en especial por la parte demandante para quien es vital que el
juez pueda formarse un detalle de los hechos. Puede solicitarse tanto como medida prejudicial
(Art. 281 y 288) como medio de prueba (341). Tambin puede ser decretada de oficio, como
medida para mejor resolver, pero dando de ello conocimiento a las partes, y con el exclusivo fin
de examinar o inspeccionar el objeto de la cuestin (art. 159, N 3
o
, CPC); siendo inapelable la
resolucin que se dicte sobre el particular (art. 159, inciso final, CPC).

Requisitos de procedencia.

A diferencia de la prueba testimonial, confesional y documental, la prueba de inspeccin
personal del tribunal est sujeta a una serie de requisitos de admisibilidad que son efectivamente
controlados por nuestros jueces. Cuando se trata de los dems medios de prueba nuestros
tribunales suelen ser bastante generosos al momento de admitirlos, o ms correctamente, el juicio
de admisin suele verificarse en la sentencia definitiva. Sin embargo, en este medio de prueba los
jueces examinan de inmediato sus requisitos de admisibilidad. Estos son:

a) Que se trate por medio de la inspeccin personal de probar hechos o circunstancias
materiales controvertidos en el pleito (art. 408 CPC).
Si bien la doctrina ha dicho que la inspeccin va destinada a probar hechos o
circunstancias materiales que son objeto de la controversia, no es necesario que se trate de hechos
directos. Basta que puedan tener una relacin con el hecho controvertido. Por ende, sera posible,
por ejemplo, pedir la inspeccin del tribunal para efectos de acreditar un hecho que pueda servir
de base para una presuncin judicial. Ejemplos: Se discute si una ventana proporciona vista o
exclusivamente luz; acerca de la altura o calidad de una muralla; sobre el rumbo o anchura de un
camino; si un determinado vehculo produce o no ruidos molestos; si una mquina o una fbrica
produce o no malos olores; si una persona est o no con sus facultades mentales perturbadas o si
ha perdido o no un miembro importante, etc.
Con todo este medio de prueba puede recae sobre un lugar, siendo comprensible cualquier
espacio fsico, de cualquier naturaleza, construido sin construir, rural o urbano, etc. Tambin
pueden examinarse objetos o cosas que por su naturaleza no pueden ser desplazadas e
incorporadas al expediente. Nada impide tampoco que la inspeccin personal del tribunal pueda
tener por objeto el reconocimiento de una persona. Es difcil, en todo caso, encontrar un ejemplo
donde la inspeccin personal sea el medio de prueba ms idneo para ingresar a una persona
como fuente de prueba.

b) Que el tribunal estime necesaria la inspeccin personal solicitada (art. 403, inc. 1
o
,
CPC).
Para que pueda decretarse este medio de prueba la ley exige que sea indispensable. Esta
exigencia claramente limita la admisibilidad de este medio. En primer lugar, porque queda a la
prudencia del juez determinar cundo se estima indispensable el medio de prueba, lo que
seguramente podr definir con exactitud al momento de dictar sentencia. En segundo lugar
porque nada impide que se pueda decretar este medio de prueba cuando sin ser indispensable para
parecer conveniente para un mejor acierto del fallo.
En este sentido creemos que se debe tener en cuenta el derecho del justiciable a disponer
de todos los medios de prueba para su defensa, de manera que el juez debe ser particularmente
generoso al momento de admitir esta prueba.

c) Que el tribunal as lo decrete (art. 403, inc. 1
o
, CPC).
La peticin de parte, en orden a que se decrete la prctica de este medio probatorio, pasar
previamente por el tamiz o control del juez, quien, si estima necesaria la diligencia, expresar su
voluntad en sentido afirmativo en una resolucin judicial, que concordar con la del solicitante.
Obviamente que esta exigencia no es ms que la que exige previo decreto del juez para la
prctica de toda diligencia probatoria.

d) Cumplir con las cargas pecuniarias.
En ltimo lugar es necesario que la parte que haya solicitado la inspeccin, antes de
procederse a ella, deposite en manos del secretario del tribunal la suma que ste estime necesaria
para costear los gastos que se causen (art. 406, parte 1, CPC). Ejemplo: gastos de movilizacin,
de alimentacin, etc. Cuando la inspeccin sea decretada de oficio u ordenada por la ley, el
depsito se har por mitad entre demandante y demandado (art. 406, parte final, CPC).

PROCEDIMIENTO

Tribunal que la ordena.

En principio, la inspeccin personal del tribunal la ordena el juez que est conociendo en
nica o primera instancia del juicio en que se pretende hacerla valer.
Sin embargo, no hay inconveniente legal alguno para que este medio probatorio sea
tambin decretado en la segunda instancia. As se desprende de lo preceptuado en los artculos
207 y 405, inciso 2
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuyo caso, si el tribunal es colegiado
podr comisionar a uno o ms de sus miembros para que la lleve a cabo.

Tribunal que la practica.

Decretada la inspeccin personal del tribunal: qu tribunal la lleva a efecto?
Para contestar la interrogante ser necesario determinar previamente el lugar en donde se
encuentra el objeto que va a ser materia de la inspeccin o reconocimiento.
Si este objeto se encuentra dentro del territorio jurisdiccional del tribunal en que se est
siguiendo el juicio, es evidente que el tribunal que conoce de este ltimo ser el llamado a practi-
car la diligencia. A la inversa, si el objeto materia de la inspeccin se halla fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, habr dos caminos a seguir:
Uno, recurrir a la jurisdiccin delegada, o sea, enviar un exhorto al tribunal en donde se
encuentre dicho objeto para que practique su inspeccin o reconocimiento por encargo del que
conoce de juicio;
El otro, practicar la inspeccin o reconocimiento el mismo tribunal que est conociendo
del juicio (art. 403, inc. 2
o
, CPC).
En este ltimo caso, estamos en presencia de un ejemplo tpico de excepcin al principio
de la territorialidad, sealada en el artculo 7
o
, inciso 1
o
, del Cdigo Orgnico de Tribunales.

Tramitacin.
La parte que tiene inters en valerse del medio probatorio llamado inspeccin personal del
tribunal, presentar solicitud escrita pidiendo que se decrete la diligencia.
A diferencia de lo que acontece con otros medios de prueba, el legislador no ha sealado
la oportunidad para que esta diligencia probatoria se lleve a efecto. Sin embargo, conforme al
Art. 327 del CPC creo que esta diligencia es necesaria solicitarla dentro del trmino probatorio
aun cuando pueda llegar a materializarse fuera del trmino. El problema sera determinar desde
cundo se puede solicitar la inspeccin o reconocimiento judicial. Esto queda a criterio del juez
de turno.
Ahora bien, el tribunal examinar la solicitud en referencia y si estima necesaria la
inspeccin o reconocimiento que se pretende, designar da y hora para practicarla, con la
debida anticipacin, a fin de que puedan concurrir las partes con sus abogados (art. 403, inc. 1,
CPC). Esta resolucin se notifica por el estado, aun cuando a primera vista pareciera que es de
aquellos que ordenan la comparecencia de las partes y que debiera, por lo tanto, notificarse por
cdula.
Llegados el da y hora antes sealados, se lleva a efecto la inspeccin con la concurrencia
de las partes que asistan, o slo por el tribunal en ausencia de aqullas (art. 405, inc. 1, CPC).
De manera que aun la inasistencia de ambas partes litigantes no frustra la diligencia de
inspeccin, la cual siempre se lleva a efecto.
De la diligencia de inspeccin se levantar acta, en la cual se expresarn las
circunstancias o hechos materiales que el tribunal observe, sin que puedan dichas observaciones
reputarse como una opinin anticipada sobre los puntos que se debaten, pudiendo tambin las
partes pedir, durante la diligencia, que se consignen en el acta las circunstancias materiales que
consideren pertinentes (art. 407 CPC).

Concurrencia con otros medios probatorios.

La inspeccin personal del tribunal, por su propia naturaleza, se presta para combinarla
con otros medios probatorios; como ser, con la prueba testimonial y con la prueba pericial.
Nuestra legislacin, a diferencia de lo que acontece en algunas legislaciones procesales
extranjeras, slo permite la concurrencia de la prueba pericial con la inspeccin o
reconocimiento judicial.
En efecto, pueden las partes pedir que en el acto del reconocimiento se oigan informes de
peritos, y lo decretar el tribunal si, a su juicio, esta medida es necesaria para el xito de la
inspeccin y ha sido solicitada con la anticipacin conveniente (art. 404, parte 1, CPC). Desde
luego que es conveniente la presencia de peritos en el acto de inspeccin personal cuando se
garantiza la comprensin de los hechos materia del debate. En el ejemplo que venimos diciendo,
es claro que un perito nos podr decir qu significacin tienen las huellas generadas por la
frenada, etc.
La designacin de los peritos se har en conformidad a las reglas del prrafo 6
o
, Ttulo XI,
del Libro II, del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 404, parte final, CPC).
Es evidente que los peritos designados tienen derecho a asistir a la diligencia de
inspeccin, pero su inasistencia tampoco impide que ella legalmente se lleve a efecto (art. 405,
inc. 1
o
, CPC).


VALOR PROBATORIO

La inspeccin personal constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o hechos
materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observacin (art. 408
C.P.C).
Por consiguiente, para que este medio probatorio produzca plena prueba se requiere la
concurrencia de tres requisitos:
a.- que se trate de circunstancias o hechos materiales;
b.- que estas circunstancias o hechos materiales hayan sido observados por el propio
tribunal,
c.- que esas circunstancias o hechos materiales se establezcan en el acta como resultado
de dicha observacin.

Es necesario dejar en claro que la circunstancia o hecho material observado por el tribunal
ha podido serlo por su propia iniciativa o por sugerencia de la parte, en uso del derecho que le
confiere el artculo 407, inc. 2
o
, de manera que, consignada en el acta esa circunstancia o hecho
material, en ambos casos produce plena prueba, sin que tenga importancia la iniciativa en lo que
respecta a su constatacin.
LA PRUEBA PERICIAL

Concepto.

La prueba pericial es aquella que se produce en virtud de la agregacin a los autos de lo
que se llama informe de peritos o, simplemente, peritaje.
En consecuencia, el informe de peritos consiste en la presentacin al juicio de un
dictamen u opinin sobre hechos controvertidos en l, para cuya adecuada apreciacin se requie-
ren conocimientos especiales de alguna ciencia o arte.
La persona que evaca este dictamen recibe el nombre de perito. De ah que se defina al
perito como toda persona que tiene conocimientos especiales sobre una materia determinada y
apta, en consecuencia, para dar su opinin autorizada sobre un hecho o circunstancia contenido
en el dominio de su competencia.
Si bien el perito es un tercero extrao al juicio, al igual que el testigo, o sea, diverso de las
partes litigantes, tambin presenta notables diferencias con este ltimo. En efecto, puede ser
testigo cualquiera persona, salvo aquellas que la ley declara inhbiles, en cambio, solamente
puede ser perito aquella persona que posea especiales conocimientos o preparacin tcnica
relacionados con el hecho que se debate; el testigo toma conocimiento de los hechos con
anterioridad a la iniciacin del juicio mismo; en cambio, el perito, aprecia estos hechos y emite
su opinin autorizada o tcnica, una vez que el pleito ya se ha iniciado; el testigo, antes de prestar
declaracin, jura decir la verdad, en cambio, el perito, una vez que acepta el cargo, jura
desempearlo con fidelidad, etc.
El informe pericial, como medio probatorio se justifica, porque el juez no siempre est en
condiciones de apreciar un hecho, por muy vasta que sea su cultura general, para lo cual se
necesitan especiales conocimientos tcnicos, que escapan a su versacin jurdica. Este
conocimiento o apreciacin se lo proporciona un tercero, como es el perito, en trminos tales que
sean comprensibles y al alcance de cualquier persona.
La importancia del informe de peritos trasciende de los lmites propios de los medios
probatorios, pues las reglas procesales que lo regulan tambin se aplican al nombramiento de los
jueces rbitros y, en particular, a la designacin de los partidores de bienes (arte. 232 C.O.T. y
646 CPC).

Procedencia del informe pericial.
La ley, en ciertos casos, obliga al juez a decretar un informe pericial; y en otros, se lo
aconseja. En el primero se habla de informe pericial obligatorio; en el segundo, de informe
pericial facultativo.
Procede decretar informe de peritos, con caracteres obligatorios, cuando la ley as lo
dispone. El legislador para expresar su voluntad en orden a que debe orse informe de peritos,
puede valerse de dos frmulas: una, empleando trminos que as lo ordenen; y otra, utilizando
trminos que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales (art. 409 CPC).
Tambin hay veces en que la ley ordena que se resuelva un asunto en juicio prctico o
previo informe de peritos. En estos eventos se entienden cumplidas las referidas disposiciones
legales, agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las reglas de este
prrafo, al procedimiento que corresponde usar, segn la naturaleza de la accin deducida (art.
410 C.P.C).
Ejemplos: artculos 848, 855,1335, 1943, 1997, 1998, 2002, 2006 y 2012 del Cdigo de
Procedimiento Civil, etc.
En cambio, el informe pericial ser facultativo para el tribunal cuando verse: 1
o
sobre
puntos de hecho para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o
arte; y 2
o
sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera (art. 411, inc. 1
o
,
CPC).
En estos dos ltimos casos, por consiguiente, queda entregado al criterio del magistrado
decretar o no la prctica de un informe pericial.
Por excepcin, vemos que el derecho puede ser objeto de prueba, pero siempre y cuando
se trate de acreditar algn punto de derecho referente a legislacin extranjera.
No hay que olvidar tampoco que si se trata de un punto de derecho que diga relacin con
la legislacin de algn Estado signatario del Cdigo de Derecho Internacional Privado de
Bustamante, la prueba pericial se rendir al tenor de los artculos 408 al 411 del mencionado
Cdigo.

Clases de informe de peritos.

El informe de peritos admite diversas clasificaciones:
As, segn su procedencia, ya lo vimos anteriormente, se habla de informe pericial
obligatorio y de informe pericial facultativo. Obligatorio ser aquel que se decreta cuando la ley
as lo dispone, sea que se valga de estas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de
consultar opiniones periciales; o bien, cuando la ley ordena que se resuelva un asunto enjuicio
prctico o previo informe de peritos. Se trata, en consecuencia, de los casos contemplados en los
artculos 409 y 410 del Cdigo de Procedimiento Civil. Facultativo, en cambio, ser aquel cuya
procedencia queda entregada al buen criterio del magistrado, y mediante el cual se pretende
acreditar hechos para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o
arte, o puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera. Alude, por tanto, a esta clase
de informe pericial el artculo 411, inciso I
o
, del referido Cdigo.
Y en qu sancin se incurre en caso que se deniegue la prctica de un informe de peritos,
sea ste obligatorio o facultativo? A nuestro juicio, es previo distinguir la clase de informe
pericial omitido.
Si el informe pericial que se ha omitido es obligatorio, la sentencia que se dicte ser nula
por haberse incurrido en el vicio o defecto de omisin de un trmite o diligencia declarado
esencial por la ley, porque no otro carcter ha de tener este medio probatorio exigido
perentoriamente por el legislador; y la nulidad se obtendr mediante el recurso de casacin en la
forma, fundado en la causal ya sealada (art. 768, N 9
o
, CPC).
A la inversa, si el informe pericial omitido es facultativo, la sentencia que se dicte, en
principio, ser vlida, a menos que la omisin de la prctica de este medio probatorio haya
producido indefensin a la parte que la solicit, en cuyo caso se podr anular la sentencia,
interponiendo recurso de casacin en la forma fundado en esta ltima causal (arts. 768, N 9
o
,
795, N 3
o
, y 800, N 7
o
, CPC).
Segn su iniciativa, en cambio, el informe pericial puede ser decretado a peticin de parte
y de oficio por el tribunal. A peticin de parte puede revestir dos formas, o sea, la de una medida
prejudicial, tendiente a preparar la entrada al juicio, que podr solicitar ya el futuro demandante,
ya el futuro demandado, cuando exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de
hechos que puedan fcilmente desaparecer (arts. 281 y 288 CPC); y la de medio probatorio
propiamente tal (art. 412, CPC).
De oficio por el tribunal, a su vez puede tambin revestir dos formas, o sea, la de medio
probatorio propiamente tal (art 412 CPC) y la de medida para mejor resolver, una vez puesto el
proceso en estado de sentencia, pero dando de ello conocimiento a las partes (art. 159, N 4
o
,
CPC). Si esta medida la decreta un tribunal de primera instancia, ser apelable en el solo efecto
devolutivo (art 159, inc. final, CPC)

Oportunidad para decretarlo.

Desde el momento en que se trata de determinar la oportunidad en que puede decretarse el
informe de peritos como medio probatorio, es del caso aplicar el artculo 412 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que dice:
El reconocimiento de peritos podr decretarse en cualquier estado del juicio, pero las
partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino probatorio.
Decretado el informe de peritos, no se suspender por ello el procedimiento
La frase en cualquier estado del juicio habr que entenderla desde la notificacin de la
demanda hasta antes del vencimiento del trmino probatorio. Si se ordena la prctica de
reconocimiento pericial fuera de estas oportunidades, se estar en presencia de otra figura
procesal probatoria; como ser una medida prejudicial o una medida para mejor resolver.

Requisitos para ser perito.
Si el perito, en su labor de apreciacin de determinados hechos controvertidos en el juicio,
acta como un verdadero delegado del juez y en razn de sus especiales conocimientos
cientficos o tcnicos, la ley desea que este cargo recaiga en personas imparciales y poseedoras en
realidad de la ciencia o arte de que se trata.
De ah que exija para ser perito:
a) Tener habilidad suficiente para declarar como testigo en el juicio; en otros trminos,
estar exento de las causales de inhabilidad para deponer como testigo en el juicio que enumeran
los artculos 357 y 358 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 413, N 1
o
, CPC).
b) Tener ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o arte cuyo
conocimiento se requiera est reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional de dos
o ms personas tituladas que puedan desempear el cargo (art 413, N 2
o
, CPC). Este requisito,
pues, es doblemente condicional: la actividad cientfica o artstica debe estar reglamentada por la
ley, y debe haber un nmero suficiente de titulados en ella. Si estas condiciones no se cumplen, el
requisito en cuestin no entra en juego, y el nombramiento de perito puede recaer en cualquier
persona. Ejemplo: hay que nombrar un perito calgrafo y esta actividad no est reglamentada por
la ley, el nombramiento puede recaer en cualquiera persona; se trata de nombrar un arquitecto,
pero en el territorio jurisdiccional no hay personas con ese ttulo universitario, se nombrar en tal
caso a un constructor, etc.
c) Estar exento de causas legales que pudieren justificar la inhabilidad del perito por
implicancia o recusacin anlogas a las que pueden afectar a los jueces (art. 113, inc. 2
o
, CPC).
Sin embargo, sobre todos estos requisitos prima la voluntad soberana de las partes. Estas
pueden convenir en que, para ser perito, no se necesita cumplir con los requisitos anteriores o, por
el contrario, ser aun ms exigentes (art. 413, parte 1
a
, CPC).

PROCEDIMIENTO

Nombramiento de los peritos.

Cualquiera que sea la clase del informe pericial de que se trate, esto es, forzoso o
facultativo, de oficio o a peticin de parte, el hecho es que, junto con decretarlo el tribunal,
deber citar a las partes a una audiencia con el objeto de proceder a la designacin de los peritos
(art. 414, CPC).
Esta resolucin deber notificarse por cdula, por ser de aquellas que ordenan la
comparecencia personal de las partes (art. 48, inc. 1
o
, CPC); y contendr, naturalmente, el da y la
hora en que dicha audiencia ha de llevarse a efecto.
La audiencia se realiza con la parte que asista, en otras palabras, en rebelda de la
inasistente; y tiene objetivos precisos y determinados, y de la ms alta importancia, a saber:
designar la persona o personas de los peritos, fijar el nmero de peritos que deban nombrarse, la
calidad, aptitudes o ttulos que deban tener, y, en fin, el punto o puntos materia del informe (art.
414, CPC).
La primera misin del tribunal es lograr el comn acuerdo de las partes frente al
cudruple objetivo o finalidad de la audiencia a que han sido citadas, o sea sobre el nombre de los
peritos, su nmero, calidades, aptitudes o ttulos que deben poseer, y punto o puntos materia del
informe.
Si este acuerdo no se produce, o slo es parcial, en definitiva resuelve el tribunal. Ser
este ltimo, en consecuencia, quien designe el perito, determine su nmero, seale las calidades,
aptitudes o ttulos que deba poseer, y precise el punto o puntos materia del informe, sobre todo lo
cual tendr amplias atribuciones; pero velando siempre porque la designacin recaiga en persona
que rena los requisitos legales y, adems, no sea de las dos primeras personas que hayan sido
propuestas por cada parte (art. 414, inc. 2
o
, CPC).
Y no habr acuerdo entre las partes, sea porque en el hecho no se ha producido, sea
porque a la audiencia respectiva no han concurrido todas ellas; de manera que, en cualquiera de
estos dos eventos, en definitiva resuelve el tribunal sobre los pormenores ya sealados (art. 415
CPC).
La ley se pone tambin en el caso de que, no habiendo acuerdo sobre el nmero de
peritos, las calidades, aptitudes o ttulos que deban poseer, el punto o puntos materia del informe,
el tribunal en definitiva resuelva sobre estos particulares, y la resolucin respectiva sea objeto de
apelacin. La interposicin de este recurso no impedir que se proceda a la designacin del o de
los peritos por el tribunal, y slo despus de h llevar adelante el recurso (art. 414, inc. 3,
nombramiento del perito y del correspondiente informe pericial
Una vez que el perito acepta el cargo y presta el juramento de rigor queda, pues,
legalmente investido para desempear la misin que se le ha confiado, o sea, la de informar al
tribunal al tenor del punto o puntos que oportunamente se le sealaron.

Del reconocimiento.
Pero, en la mayora de los casos, para poder emitir una opinin pericial se hace necesario
previamente examinar una cosa u objeto, en otros trminos, se hace indispensable reconocerlo.
Este examen previo se llama operacin de reconocimiento o, simplemente, reconocimiento.
Ejemplo: se nombra a un perito para que dictamine sobre la calidad o condiciones de un edificio;
para opinar, ser previo visitar y examinar tal edificio.
Por eso se define el reconocimiento como aquel conjunto de operaciones por medio de las
cuales el perito procede a estudiar el caso sometido a su apreciacin, y que le permiten formular
una opinin motivada. En este reconocimiento hay actuacin de los litigantes lo que puede
considerarse positivo, puesto que los litigantes no controlan nicamente el resultado final de la
prueba sino que pueden participar en la formacin de su contenido.
El reconocimiento es una actuacin que est sujeta al control de las partes y, por lo tanto,
la ley exige al perito encargado de practicarlo que las cite previamente, para que concurran si
quieren (art. 417, inc. 3
o
, CPC). En la prctica, el perito presenta un escrito, sealando da, hora y
lugar en que se efectuar el reconocimiento, y pide que estos pormenores sean puestos en
conocimiento de las partes. La resolucin que as lo ordena se notifica por el estado, por cuanto la
comparecencia de las partes, como se ha visto, es esencialmente facultativa.
Cuando sean varios los peritos procedern unidos a practicar el reconocimiento, salvo que
el tribunal los autorice para obrar de otra manera (art. 418 CPC).
Las partes que concurran a la operacin de reconocimiento tienen un doble derecho y pesa
sobre ellas tambin una doble prohibicin: podrn hacer en el acto del reconocimiento las ob-
servaciones que estimen oportunas, y pedir que se hagan constar los hechos y circunstancias que
juzguen pertinentes; pero no tomarn parte en las deliberaciones de los peritos, ni estarn en ellas
presentes (art. 419. inc. 1
o
, CPC).
De todo lo obrado se levantar acta, en la cual se consignarn los acuerdos celebrados por
los peritos (art. 419, inc. 3
o
, CPC).

Presentacin del informe pericial.
Una vez cumplida la operacin de reconocimiento, de acuerdo a las formalidades legales
antes sealadas, los peritos estn en condiciones de poder emitir su informe o parecer tcnico.
Se define el informe pericial como aquel acto por el cual el perito pone en conocimiento
del juez la labor realizada y las conclusiones cientficas o artsticas a que ha llegado, segn el
caso, despus de la operacin de reconocimiento.
En principio, los peritos no tienen plazo para presentar sus informes; pero la ley faculta a
los tribunales para sealar, en cada caso, el trmino dentro del cual deben evacuar su encargo.
Todava ms, pueden los tribunales, en caso de desobediencia, aplicar tres clases variadas de
sanciones: apremiarlos con multas, prescindir del informe, o decretar el nombramiento de nuevos
peritos, segn los casos (art. 420 CPC).
Si son varios los peritos, podrn emitir sus informes conjunta o separadamente (art. 423
CPC).
Materialmente, los informes se presentan por escrito, aun cuando la ley no lo expresa,
dado que la regla general, en negocios civiles, es que sus actuaciones sean escritas; se acompaan
del acta levantada con ocasin de la operacin de reconocimiento, si sta ha sido necesaria, y
adems de otros documentos, si as lo estima conveniente el perito para una mejor ilustracin del
tribunal; y se agregan a los autos, sin mayores formalidades ni trmites, puesto que la ley nada
estatuye sobre el particular, sin perjuicio del derecho de las partes para impugnarlos o formular
observaciones sobre su mrito probatorio durante el curso del juicio.

Opiniones periciales discordantes.
Cuando los peritos discordaren en sus dictmenes, podr el tribunal disponer que se
nombre un nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor ilustracin de las cuestiones que
debe resolver.
El nuevo perito ser nombrado y desempear su cargo en conformidad a las reglas
precedentes, ya estudiadas.
Si no resulta acuerdo del nuevo perito con los anteriores, el tribunal apreciar libremente
las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los dems antecedentes del juicio (arts. 421 y 422
CPC).


Gastos y honorarios periciales.
La prctica de este medio probatorio ocasiona, generalmente, gastos y, siempre,
honorarios.
Los gastos se originan por la diligencia misma; ejemplo, confeccin de planos, anlisis
qumicos, etc., o bien, por la comparecencia de la otra parte al lugar donde debe practicarse;
ejemplo, gastos de locomocin, de alojamiento, etc.; y los honorarios correspondan a la
remuneracin que hay que pagar a los peritos por su labor desarrollada.
Ahora bien, estos gastos y honorarios sern de cargo de la parte que haya solicitado este
medio probatorio; salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la
cuestin, en cuyo caso se subentiende que los gastos y honorarios son soportados por mitades, y
todo ello sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre pago de costas (art. 411, inc. 2
o
,
CPC).
Todava ms, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar que previamente se
consigne una cantidad prudencial para responder a los gastos y honorarios referidos (art. 411, inc.
3
o
, CPC).
A su vez, la resolucin por la cual se fije el monto de la consignacin ser notificada por
cdula al que solicit el informe de peritos; y si dicha parte deja transcurrir diez das, contados
desde la fecha de la notificacin, sin efectuar la consignacin, se la tendr por desistida de la
diligencia pericial solicitada sin ms trmite (art. 411, inc. 3
o
, CPC).
El cobro de estos gastos, lo mismo que el de los honorarios de los peritos, se tramitar por
va incidental, por ser cuestin accesoria al juicio mismo; y en cuaderno separado, de acuerdo a
lo preceptuado en el artculo 424 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que as se tramitan
los incidentes a que d lugar el nombramiento de los peritos y el desempeo de sus funciones.

VALOR PROBATORIO
Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a
las reglas de la sana crtica (art. 425 CPC).
Entendemos por reglas de la sana crtica el conjunto de normas lgicas y de sentido
comn que el juez debe emplear para valorizar o ponderar este medio probatorio. Se trata de un
criterio normativo no jurdico, que sirve al juez en posicin de hombre normal, o sea, en actitud
prudente y objetiva, para emitir una apreciacin acerca del dictamen que le ha presentado un
cientfico o tcnico.
En resumen, el valor probatorio del informe pericial no se halla regulado por la ley, ni
tampoco queda entregado al libre arbitrio del juez: nos encontramos ms bien frente a una tercera
posicin, equidistante de las dos anteriores.

LA PRUEBA CONFESIONAL

I.- LA CONFESION EN CUANTO MEDIO DE PRUEBA

1.- Concepto.
La prueba confesional es uno de los medios de prueba que mayor importancia tiene en
nuestro actual procedimiento civil, y se lleva a cabo mediante la confesin de parte.
Tradicionalmente se le suele definir como aquel medio probatorio consistente en el
reconocimiento que una persona hace de la verdad de un hecho, susceptible de producir
consecuencias jurdicas en su contra (Casarino). Otra doctrina, en trminos similares, define la
confesin como una declaracin de que hace el que es parte del juicio sobre a verdad de un
hecho contrario a su inters y favorable al adversario. (Paillas)
Estas definiciones ponen el centro de atencin en la confesin como medio de prueba, lo
que es correcto, puesto que recae sobre hechos controvertidos. Distinta es la situacin cuando se
trata de admisin de hechos, es decir, la aceptacin de los datos aportados por la contraria que se
produce en los escritos de discusin. En este ltimo aspecto no habra propiamente confesin ya
que no hay hechos controvertidos. Sin embargo, parte de la doctrina suele afirmar que el
reconocimiento de un hecho constituira una confesin espontnea y tendra la misma fuerza
probatoria que la confesin medio de prueba.
En cuanto medio de prueba suele decirse que se trata de uno circunstancial, pues
generalmente se produce en juicio y una vez que se ha originado. En este aspecto, se parece a la
prueba de testigos, pero difiere en que mientras sta la declaracin emana de un tercero ajeno,
llamado testigo, en la prueba confesional surge de las propias partes litigantes. No puede haber
testifical de una persona que es parte del proceso como tampoco confesional a un tercero ajeno.
De ah la importancia fundamental de determinar cules son las partes del proceso.

2.- Sus caractersticas.
Las caractersticas ms sobresalientes que presenta la confesin de parte son:
a) Es un medio probatorio del que pueden valerse las partes en juicio, o sea, un elemento
desuado a formar en el juez la conviccin acerca de los hechos que se controvierten; pero,
excepcionalmente, tambin reviste el carcter de medida prejudicial redestinada a preparar la
entrada al juicio (arts. 273, N 1, 284 y 288 CPC) y de gestin preparatoria del juicio ejecutivo
conducente a procurar un ttulo con dicha fuerza (arts. 434, N 5
o
, y 435 CPC).
b) Respecto a la iniciativa de la confesin, la regla general es que sean las partes, con el
objeto de probar la verdad de los hechos expuestos en sus escritos de demandada o contestacin.
Sin embargo, la ley tambin da la posibilidad de decretarla de oficio. El juez puede provocar este
medio exigiendo la confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que considere de
influencia en la cuestin y que no resulte probados, o sea, de oficio y como medida para mejor
resolver (art. 159, N 2, CPC).
El problema de este tipo de situacin se presenta por el grado de libertad que tiene el juez.
Como veremos la confesin supone que el confesante conteste unas preguntas previamente
formuladas por el contendor. La interrogante es quin hace o confecciona las preguntas? Hasta
qu punto puede el juez formular libremente preguntas a uno de los litigantes? Parece razonable
entender que el juez puede decretar de oficio la prueba de confesin cuando se ha propuesto por
algunos de los litigantes pero por causas no imputables no ha podido ser rendida. En este caso se
respeta ntegramente la dinmica procesal y el juez simplemente se limitara a formular las
preguntas que previamente ha efectuado uno de las partes en el respectivo pliego de posiciones.
Pero cuando no sucede tal situacin la pregunta acerca del alcance y lmites de las preguntas es
vlida.
c) La doctrina suele ver la confesin como un reconocimiento o declaracin de voluntad,
de carcter unilateral lo que efectivamente es as bajo nuestra legislacin. La confesin como
medio de prueba no necesita ser aceptada por la parte contraria para producir efectos jurdicos.
Lo que s est claro es que la confesin no siempre es una declaracin de voluntad, sino ms bien
un acto informativo. Lo que proporciona la confesin son informaciones que sirven para
confirmar las hiptesis de hecho previamente introducidas por las partes. Las declaraciones de
voluntad, por su parte, suponen siempre una postura o posicin del sujeto frente al derecho
material y no estn destinadas a probar nada.
De no admitirse esta distincin, no habra diferencia entre las alegaciones de hecho que
formulan los litigantes en los escritos de discusin y la confesin como medio de prueba.
d) En cuanto a la forma la confesin puede ser expresa o tcita, segn las condiciones en
se ha efectuado. Ser expresa cuando se hace en trminos formales y explcitos, es decir, el
confesante contesta las preguntas efectuadas por el contendor, y tcita cuando se deduce de
ciertos hechos o circunstancias que en este caso consisten en la negativa a declarar del
confesante. Este es uno de los casos donde el legislador se la ha dado al silencio el carcter de
manifestacin de voluntad en un sentido amplio. La inasistencia del confesante a la audiencia de
absolucin de posiciones Esta clasificacin, sin embargo, no
d) Se produce, generalmente, en juicio. La confesin se encuentra enumerada dentro de
los medios de prueba y es, por tanto, un medio que se hace valer en un proceso judicial, sin
perjuicio de practicarla como medida prejudicial. Ahora bien, para el legislador no es indiferente
la confesin que se preste extrajudicialmente, es decir, fuera del proceso y por eso le otorga un
determinado valor probatorio que pronto examinaremos.
e) Como ltima cuestin es imprescindible precisar que la confesin produce siempre
consecuencias jurdicas en contra del confesante. Este medio probatorio jams favorece al que
presta la confesin sino al que se vale o pide la confesin como medio de prueba. Tambin se
dice que es indivisible, porque la confesin, por regla general, no puede dividirse en perjuicio del
confesante; e irrevocable, dado que una vez prestada es inamovible y no puede dejarse sin efecto,
salvo casos excepcionales.


3.- Requisitos de validez de la confesin.

El origen histrico de la confesin que se remonta a la Partidas y su importancia en el
proceso civil hacen de este instituto sumamente reglamentado, donde el legislador se preocup de
regular ntegramente sus requisitos de eficacia.
Los requisitos de validez de la confesin, o sea, los elementos necesarios para que este
medio probatorio produzca los efectos legales, son los siguientes: a) que verse sobre hechos
pertenecientes al juicio mismo; b) que el confesante tenga capacidad suficiente para obligarse; c)
que no exista disposicin legal que prohba este medio probatorio o le asigne un efecto diverso al
deseado; y d) que la voluntad del confesante est exenta de todo vicio.

a) Que verse sobre hechos pertenecientes al juicio mismo.
As reza textualmente el artculo 385 al expresar la obligacin o carga que pesa sobre todo
litigante de declarar, bajo juramento, una vez contestada la demanda sobre hechos pertenecientes
al mismo juicio.
La confesin es un medio de prueba y, por tanto, debe versar sobre hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos, y no sirve para calificar jurdicamente actos o negocios. De ah que
parte de nuestra jurisprudencia ha rechazo preguntas que estn destinadas a solicitar al confesante
apreciaciones sobre la calificacin del negocio o acto que se pretende acreditar por medio de la
confesin. Si la confesin se presta antes de recibirse el pleito a prueba no habrn formalmente
hechos controvertidos, por ende, ser natural exigir que la confesin recaiga sobre hechos
pertinentes, directamente relacionados con el fondo del litigio.
Los hechos sobre los cuales versan las preguntas o posiciones que debe absolver el
confesante pueden ser tanto personales como no personales, es decir, las preguntas pueden estar
destinadas a obtener una respuesta que incida sobre un hecho propio o el hecho de un tercero. Lo
importante es que se trate de hechos que puedan perjudicarle al confesante. Una buena estrategia
en esta clase de medio de prueba debera ser provocar la confesin sobre hechos que perjudiquen
al confesante.

b) Que el confesante tenga capacidad suficiente para obligarse.
Este requisito de validez de la confesin es del ms alto inters y ha sido bastante
discutido. Para entenderlo adecuadamente habr que efectuar las distinciones necesarias.
Una cosa es la capacidad para prestar la confesin y otra distinta es la capacidad para
obligarse por medio de ella.
En el primer caso si el litigante a quien se le exige confesin es plenamente capaz no se
genera problema alguno, puesto que en tal calidad tiene la carga de prestarla y de hacerlo se le
dar un determinado valor probatorio. El problema puede venir cuando la confesin debe
prestarse a travs de un representante legal o convencional. Puede excusarse el representante
legal o el mandatario de prestar confesin, bajo el pretexto de que este acto excede de los lmites
de su representacin?
La doctrina se ha uniformado en el sentido de que toda persona que comparezca en juicio,
a su propio nombre o como representante legal de otra, est obligada a prestar confesin; pero
que este medio de prueba surtir efecto, siempre y cuando el hecho confesado no se traduzca en
la prueba de obligaciones que no han podido ser vlidamente contradas por el respectivo
representante legal o mandatario. Las limitaciones del mandato, en este sentido, se extrapolan al
proceso, y si el mandatario o representante no tiene la facultad de contraer una obligacin
tampoco ser eficaz su confesin si reconoce una obligacin que no puede contraer.
Ejemplo: en un juicio que se sigue en contra de una Municipalidad se exige confesin
judicial del respectivo Tesorero Comunal para que reconozca cmo es efectivo que dicha
corporacin adeuda determinada suma de dinero. El Tesorero Comunal no podra excusarse de la
obligacin de prestar confesin, porque es el representante legal de la entidad demandada; pero
esa confesin, aun cuando fuere asertiva, carecera de valor legal, puesto que las Municipalidades
solamente se obligan en la forma que su ley orgnica determina, y entre ellas no figura, por
cierto, la confesin de dicho funcionario.

c) Que no exista disposicin legal que prohba este medio probatorio o le asigne un
efecto diverso al deseado:
La confesin de parte, por regla general, es admisible para probar toda clase de hechos,
salvo los casos legalmente exceptuados. As se desprende de lo que prescribe el artculo 1713 del
Cdigo Civil, al sealar el mrito probatorio de la confesin que alguno hiciere en juicio,
exceptuando los casos que las leyes indiquen, y de la frase con que se encabeza el artculo 385
del Cdigo de Procedimiento Civil: Fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo
litigante est obligado a declarar bajo juramento....
Estos casos de inadmisibilidad de la confesin estn contemplados en las leyes, a veces
por va de prohibicin, y a veces asignndole un efecto diverso de aquel que, en conformidad a
las reglas generales, le corresponde.
Ejemplos de prohibiciones: arts. 157, 188, inc. 3
o
, 1701, 1713, 1739, inc. 2
o
, 2485, etc.,
del Cdigo Civil.
Ejemplos de efectos diversos a los deseados: arts. 1132 y 1133 del Cdigo Civil, 398 del
Cdigo de Procedimiento Civil, etc.

d) Que la voluntad del confesante est exenta de todo vicio.
El ordenamiento no se contenta simplemente con que se preste una declaracin sino
adems exige que esa declaracin est exenta de todo vicio. Y en ese sentido, parte de lo ms
bsico: el litigante, al prestar confesin, debe hacerlo libre de toda coaccin fsica, con pleno
conocimiento de los hechos, y sin maquinaciones de la parte contraria destinadas a arrancar una
confesin en forma fraudulenta.
En sntesis, la voluntad del confesante podr estar viciada por fuerza, error o dolo. El
error es el nico vicio del consentimiento que est contemplado expresamente en la ley procesal
civil, al permitirle al confesante que retracte su confesin fundado en error de hecho y
justificando esta circunstancia (art. 402, inc. 2
o
, CPC); y en cuanto a la fuerza y el dolo, los
aceptamos entre los vicios de la voluntad del confesante, siempre que se configuren dentro de la
teora general de aqulla como requisito generador de los actos procesales.

4.- Clasificacin de la confesin.
a) Segn el lugar en que se presta, la confesin se clasifica en judicial y extrajudicial.
Confesin judicial es aquella que se presta dentro del juicio en el cual se la invoca. Confesin
extrajudicial, en cambio, es aquella que se presta en juicio diverso, o bien, fuera de juicio.
b) Segn su origen, la confesin se clasifica en espontnea y provocada. Confesin
espontnea o voluntaria, como tambin se le llama, es aquella que se presta sin requerimiento de
juez ni de peticin contraria. Si se presta en los actos de alegacin no es propiamente una
confesin, puesto que es un medio de prueba. Confesin provocada, en cambio, es aquella que se
presta, previo requerimiento de juez, a peticin de parte interesada, y dentro del mecanismo
llamado absolucin de posiciones.
c) Segn el modo de manifestarse, la confesin se clasifica en expresa y tcita. Confesin
expresa es aquella que presta el confesante en trminos categricos y formales, de suerte que no
haya duda en orden a su voluntad e intencin. Confesin tcita, en cambio, llamada tambin
ficto confessio, es aquella que tiene lugar, en los casos expresamente sealados en la ley, a
ttulo de sancin para el litigante rebelde a prestar confesin expresa.
d) Segn la forma de prestarse, la confesin se clasifica en verbal y escrita. Confesin
verbal es aquella que se hace de viva voz y en presencia de testigos. Confesin escrita, en
cambio, es aquella que consta de un documento, sea pblico o privado. Esta clasificacin, sin
embargo, es algo imprecisa, puesto que siempre la confesin es un medio de prueba y, por tanto,
es siempre judicial y escrita. Lo que se hace fuera del proceso o dentro de l pero en otra
instancia diferente a la confesin es una simple declaracin de un litigante que puede producir
efectos en su contra, pero cuyo valor probatorio es diferente a la confesin medio de prueba.
e) Segn su contenido, la confesin se clasifica en simple, calificada y compleja.
Confesin simple, llamada tambin pura o pura y simple, es aquella en que se reconoce el hecho
discutido sin agregarle ni modificarle cosa alguna. Por ejemplo, el confesante declara que recibi
del otro litigante una suma de dinero a ttulo de mutuo. Confesin calificada es aquella en que el
confesante, fuera de confesar el hecho discutido, le agrega algo que viene a modificar su
naturaleza jurdica. Por ejemplo, u litigante confiesa que recibi una suma de dinero del otro
litigante pero no a ttulo de mutuo sino por un saldo de precio de un contrato de compraventa. Y
confesin compleja es aquella en que el confesante, junto con reconocer el hecho discutido, le
agrega otro u otros hechos distintos del confesado, que vienen a destruir en todo o en parte los
efectos del primero. Por ejemplo, el confesante alega que efectivamente recibi un dinero de
mutuo pero agrega que despus lo devolvi.
f) Segn los efectos, la confesin se clasifica en divisible e indivisible. Confesin divisible
es aquella en que pueden separarse los hechos confesados, tomando los que perjudican al
confesante y desechando aquellos que lo favorecen. Confesin indivisible, en cambio, es aquella
que debe aceptarse en su totalidad, tanto en los aspectos favorables cuanto en los desfavorables
para el confesante.
g) Segn la iniciativa para obtener su produccin, la confesin se clasifica en a peticin
de parte y de oficio o como medida para mejor resolver. La confesin a iniciativa de parte es
aquella que se produce por actuacin de cualquiera de los litigantes. La confesin de oficio, o
como medida para mejor resolver, en cambio, como el nombre lo indica, es aquella que se decreta
por el tribunal una vez puesto el proceso en estado de sentencia.
h) Segn su finalidad, por ltimo, la confesin se clasifica en medida prejudicial, medio
probatorio y gestin preparatoria de la va ejecutiva.
La confesin medida prejudicial puede ser tanto preparatoria como probatoria. Aqu nos
interesa la probatoria. Como medida preparatoria se destina a preparar la entrada al juicio y puede
pedir el futuro demandante del futuro demandado acerca de algn hecho relativo a su capacidad
para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes. Como
gestin prejudicial probatoria est destinada a procurarnos un medio de prueba que puede
desaparecer, y que puede pedir tanto el futuro demandante como el futuro demandado, si hay
motivo fundado para temer que el contendor se ausente en breve trmino del pas, y para que
absuelva posiciones sobre hechos calificados de conducentes por el tribunal.
La confesin medio probatorio es aquella que se suministra en juicio para acreditar algn
hecho controvertido perteneciente al mismo y que constituye la materia de nuestro estudio.
Y la confesin gestin preparatoria de la va ejecutiva, como el nombre lo indica es
aquella que tiene como misin procurarnos un ttulo ejecutivo. Esto ya se vio al momento de
estudiar el juicio ejecutivo.

II.- LA CONFESIN JUDICIAL

1.- Concepto
La confesin judicial, como ya lo expresamos, es aquella que se presta dentro del juicio
en el cual se la invoca.
El punto de partida de la confesin como medio de prueba parte de la distincin entre
confesin voluntaria o espontneamente, y la confesin provocada.
As se dice que se ha prestado voluntariamente por la parte, cuando en cualquiera de sus
escritos o comparecencias verbales reconoce un hecho de los controvertidos en el juicio que
produce consecuencias jurdicas en su contra. No creo que esta pueda ser considerada una
verdadera confesin aun cuando la doctrina y jurisprudencia suele reconocerla como tal. A
diferencia de lo que ocurre con los actos probatorios que son meramente informativos, esto es,
introducen informaciones al proceso para ser contrastadas con las afirmaciones iniciales de las
partes, los hechos que se afirman en los actos de alegacin son declaraciones de voluntad que no
tienen efectos probatorios sino de disposicin sobre el objeto del proceso.
Esta confesin judicial voluntaria o espontnea no se halla reglada especialmente en la
ley, pero su existencia se deduce de lo prescrito en el artculo 313 del Cdigo de Procedimiento
Civil; y en cuanto a sus requisitos de validez y efectos, estimamos que se rige por los mismos
principios de la confesin judicial provocada.
Ahora bien, la confesin judicial provocada se obtiene mediante el mecanismo o
procedimiento llamado absolucin de posiciones y, que no es ms que la declaracin que hace
un litigante en base a preguntan que son formuladas por la contraparte acerca de los hechos
controvertidos. Valen aqu las clasificaciones antes estudiadas: la confesin judicial puede ser
expresa o tcita, siempre ser escrita y en atencin a su contenido podr ser simple, calificada o
compleja, lo que permitir tambin deducir si se est en presencia de una confesin divisible o
indivisible, en relacin a sus efectos o mrito probatorio.
De todas las clasificaciones estudiaremos a continuacin la confesin judicial, la
provocada, a peticin de parte, como medio probatorio y que se obtiene a travs del
procedimiento de absolucin de posiciones, es decir, aquella a que se refieren los artculos 385 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; y llamada por la leyenda que encabeza el prrafo
cuarto del ttulo XI del libro II del mismo Cdigo, De la confesin enjuicio.

2.- Tribunal competente.
Se trata de determinar qu tribunal es el competente de acuerdo a la ley para intervenir
vlidamente en el procedimiento que motiva en el juicio la diligencia conocida con la expresin
de absolucin de posiciones.
A este respecto, es necesario distinguir segn si el litigante citado a prestar confesin
reside o no en el lugar en que se sigue el juicio; y todava, en este ltimo caso, si la residencia la
tiene en la Repblica o en el extranjero.
a) Si el litigante que debe prestar confesin reside en el lugar en que se sigue el juicio,
ser tribunal competente para intervenir en la diligencia respectiva, de acuerdo a las reglas
generales, el mismo que conoce del pleito. Confirma, adems, la conclusin anterior, lo
preceptuado en el artculo 388, al expresar que si el tribunal no comete al secretario o a otro
ministro de fe la diligencia, mandar citar para da y hora determinados al litigante que ha de
prestar confesin...; en el artculo 389, al disponer que cuando haya de prestar confesin alguna
de las personas exceptuadas de la obligacin de comparecer el juez se trasladar a casa de ella
con el objeto de recibir la declaracin...; y en el artculo 397, al ordenar perentoriamente que la
comparecencia se verificar ante el tribunal de la causa si la parte se encuentra en el lugar del
juicio...
b) Si el litigante que debe prestar confesin reside fuera del lugar en que se sigue el
juicio, pero dentro del territorio de la Repblica, ser tribunal competente para intervenir en la
diligencia respectiva el de la residencia del confesante. As se desprende de lo preceptuado en el
artculo 388, al expresar que si el litigante se encuentra fuera del territorio del tribunal que
conoce de la causa, ser tomada su declaracin por el tribunal competente; en el artculo 389,
al disponer que si la persona que haya de prestar declaracin en la forma prevenida en este ar-
tculo, se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar ste la
diligencia al juez competente de la residencia actual del litigante...; y en el artculo 397, al or-
denar que si la parte no se encuentra en el lugar del juicio, la comparecencia se verificar ante el
juez competente del territorio jurisdiccional en que resida....
c) Por ltimo, si el litigante que debe prestar confesin ha salido del territorio de la
Repblica, la comparecencia se verificar ante el respectivo agente diplomtico o consular
chileno (art. 397, inc. 2
o
, parte final, CPC).
Por cierto que, en estos ltimos casos, la confesin conserva siempre su carcter de
judicial, a pesar de que no se preste ante el juez que conoce del juicio; pues el juez de la
residencia del confesante, lo mismo que el respectivo agente diplomtico o consular chileno,
actan por va de jurisdiccin delegada del primero.

3.- Funcionario competente.
Se trata, ahora, de determinar, una vez precisado el tribunal competente, qu funcionario
acta vlidamente en su nombre en la diligencia de absolucin de posiciones respectiva. Aqu
tambin hay que hacer varios distingos.
a) Si la comparecencia ha de verificarse ante el tribunal que conoce del juicio, o bien, ante
el tribunal de la residencia del confesante, en principio, la diligencia se practica ante el mismo
juez; a menos que la cometa expresamente al secretario o a otro ministro de fe, y sin perjuicio del
derecho de cualquiera de las partes para pedir que la confesin sea tomada por el mismo juez (art.
388 CPC).
b) Si la comparecencia, en cambio, ha de verificarse ante el tribunal que conoce del
juicio, o bien, ante el tribunal de la residencia del confesante, pero se trata de personas que estn
exentas de la obligacin de comparecer, la diligencia se practica en casa de estas ltimas, en
presencia del juez; a menos que la cometa expresamente en el secretario, y sin perjuicio del
derecho de la parte que ha solicitado la confesin de que sta sea tomada por el mismo juez (art.
389, incs. 2
o
, 4
o
y 5
o
, CPC).
c) Si la comparecencia ha de verificarse ante un tribunal colegiado, la diligencia de
confesin podr practicarse ante uno solo de sus miembros comisionado al efecto (art. 325, inc.
3
o
, art. 389 CPC), o bien, ante el secretario o ante otro ministro de fe, tambin comisionados al
efecto; a menos que cualquiera de las partes pida que la confesin sea recibida por el mismo
tribunal (art. 388, incs. 1
o
y 2
o
, CPC).
d) Si la comparecencia, por ltimo, ha de verificarse ante un tribunal colegiado y se trata
de personas exentas de la obligacin de comparecer, se comisionar para esta diligencia a alguno
de los ministros del mismo o al secretario; a menos que la parte que ha solicitado la confesin
pida que se preste ante el tribunal (art. 389, incs. 2
o
y 5
o
, CPC).
En resumen, si la confesin ha de prestarse ante un tribunal unipersonal o colegiado, o
ante uno de los miembros de este ltimo, interviene en la diligencia, fuera de la persona del juez
o del ministro, un receptor, en calidad de actuario, en vez del secretario, por ser funcin de los
receptores actuar en las diligencias de absolucin de posiciones (art. 390, inc. 2
o
, C.O.T.); en
cambio, si la diligencia se comete en el secretario o en otro ministro de fe, ejemplo, receptor,
notario, etc., stos actan por s solos, pues es absurdo y redundante que se les exija que lo hagan
asesorados por otro ministro de fe.
Ntese tambin que cualquiera de las partes, o sea, la que pide la confesin o la que debe
prestarla, puede solicitar que en la diligencia acte el tribunal mismo, sin cometer la diligencia a
otro funcionario, cuando ella debe efectuarse mediante concurrencia del confesante en persona al
tribunal; en cambio, cuando se trata de litigantes que estn exentos de la obligacin de
comparecer y, en consecuencia, la diligencia deba efectuarse en su casa, solamente puede pedir
que ella no se cometa al secretario la parte que ha solicitado la diligencia.

4.- Oportunidad y veces en que puede exigirse confesin enjuicio.
En principio, la prueba confesional debiera rendirse una vez recibido el juicio a prueba.
Sin embargo, la ley permite que la confesin se exija, contestada que sea la demanda (art. 385,
inc. 1
o
, CPC).
Se practicar esta diligencia en cualquier estado del juicio y sin suspender por ella el
procedimiento, hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta antes de
la vista de la causa en segunda (art. 385, inc. 2
o
, CPC). Desde el momento en que ella no
suspende el procedimiento, quiere decir que no obstante de hallarse pendiente la diligencia, el
tribunal deber citar a las partes para or sentencia, puesto el proceso en estado, prescindiendo de
ese medio probatorio an no producido.
Ahora bien, las partes slo podrn exigir la confesin hasta dos veces en primera instancia
y una vez en segunda; pero, si se alegan hechos nuevos durante el juicio, podr exigirse una vez
ms (art. 385, inc. 2
o
, CPC). En resumen, puede llegar a exigirse confesin hasta por tres veces en
la primera instancia y hasta por dos veces en la segunda, pero hasta el vencimiento del trmino
probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda.).

5.- Iniciativa en la prueba confesional.
Desde el momento en que todo litigante est obligado a declarar bajo juramento,
contestada que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el
contendor o lo decrete el tribunal en conformidad al artculo 159 (art. 385, inc. 1
o
, CPC), quiere
decir que la iniciativa de la confesin enjuicio le corresponde a las partes o al tribunal.
Cualquiera de las partes podr exigir confesin de la contraria, sea que en el juicio
desempee el papel de demandante o de demandado, y sea que en el juicio acte como parte di-
recta o como parte indirecta o tercero; no hay, en realidad, limitaciones al respecto.
El tribunal tendr la iniciativa en la prueba confesional en forma de medida para mejor
resolver. Al efecto, prescribe el artculo 159, N 2
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil, que
puesto el proceso en estado de sentencia, podrn los tribunales, para mejor resolver, ordenar de
oficio, pero dando de ello conocimiento a las partes, alguna o algunas de las siguientes medidas...
2 La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en
la cuestin y que no resulten probados.
De ah que se sostenga que el solo hecho de que el tribunal decrete la confesin judicial
como medida para mejor resolver constituye un verdadero prejuzgamiento de su parte en orden a
que determinados hechos no aparecen probados en el proceso, puesto que este requisito es
indispensable para ordenar la prctica de semejante medida.

6.- Personas que deben prestar confesin.
Dispone el inciso primero del artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Civil que fuera
de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante est obligado a declarar bajo
juramento, contestada que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio.... Por su
parte, el artculo 1713 del Cdigo Civil comienza diciendo que la confesin que alguno hiciere
enjuicio por s, por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un
hecho personal de la misma parte, producir....
Por consiguiente, de los preceptos legales anteriores se desprende, con entera claridad,
que estn obligadas a prestar confesin enjuicio las siguientes personas: el litigante mismo, su
representante legal, o su apoderado especial.
Se entiende que el litigante mismo estar obligado a prestar confesin, siempre y cuando
tenga la capacidad legal necesaria para comparecer enjuicio a su propio nombre. Pero no importa
que el litigante haya comparecido al juicio por medio de apoderado, sea comn o especial, pues
siempre tendr que comparecer a confesar si la otra parte litigante se lo exige, ya que el
procurador, sin distinguir la clase que sea, es obligado a hacer comparecer a su mandante para
absolver posiciones en el trmino razonable que el tribunal designe y bajo apercibimiento legal
(art. 397, inc. 1
o
, CPC).
Por el contrario, si el litigante no tiene capacidad legal necesaria para comparecer a su
propio nombre en el juicio, deber haberlo hecho por medio de su respectivo representante legal
En este caso, la confesin judicial se presta por este representante legal a nombre del
representado; y si dicho representante legal ha comparecido por medio de mandatario o
procurador, tambin pesar sobre ste la obligacin de hacerlo comparecer a absolver posiciones
en el trmino razonable que el tribunal designe y bajo apercibimiento legal (art. 397, inc. 1
o
,
C.P.C.).
Empero, no hay inconveniente para que la confesin se preste por medio de mandatario o
apoderado especial, entendindose por tal aquel a quien se le ha conferido expresamente la
facultad de absolver posiciones. Esta confesin producir los mismos efectos que si hubiere sido
prestada por el propio mandante. Sin embargo, queremos dejar en claro que lo anterior es sin
perjuicio del derecho de la contraparte para exigir que la confesin sea prestada por el mismo
litigante, pues la obligacin que pesa sobre todo litigante, y sealada en el artculo 385 del
Cdigo de Procedimiento Civil, es de carcter absoluto. En otros trminos, esta confesin no
puede ser eludida por el mandante, so pretexto que su mandatario tiene facultad especial para
absolver posiciones, vale decir, para prestar confesin.
Excepcionalmente, aun cuando el mandatario no tenga facultad o poder para absolver
posiciones, podr exigrsele que preste confesin; pero tratndose nada ms que de hechos per-
sonales de l mismo en el juicio (art. 396 CPC).

7.- Personas que estn exentas de la obligacin de comparecer ante el tribunal a
confesar.
Hemos visto que sobre todo litigante pesa la obligacin de prestar confesin judicial, si
as se lo exige su contraparte. Pero no sobre todo litigante pesa la obligacin de comparecer ante
el tribunal a prestar dicha confesin.
En efecto, existe un grupo de personas, que por razones de dignidad del cargo que
desempean o de orden fsico, a las cuales el legislador las libera de la obligacin de comparecer
ante el tribunal a prestar confesin, pero sobre las que siempre pesa la obligacin de prestar esta
confesin.
Y cmo prestan, entonces, confesin esta clase de personas? Simplemente,
trasladndose el juez a casa de ellas, con el objeto de recibir la declaracin o comisionando para
este fin al secretario (art. 389, inc. 2
o
, CPC).
Ahora bien, estn exentas de comparecer ante el tribunal a prestar confesin judicial las
siguientes personas:
1
o
El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los
Intendentes, dentro de la regin en que ejercen sus funciones; los miembros de la Corte Suprema
o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos ltimos tribunales; el Arzobispo, los
Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y los Vicarios y Provicarios Capitulares (art. 389
inc. 1
o
, CPC);
2
o
Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se
hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar declaracin; y
3
o
Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia (art.
389, inc. 1
o
, CPC).

8.- Forma de proceder.
El litigante que desea que su contraparte preste confesin judicial, presentar solicitud
escrita, pidiendo al tribunal que decrete este medio probatorio. El tribunal acceder a la prctica
de la respectiva diligencia, con citacin (arts. 324 y 795, N 5
o
, CPC), mandando citar para da y
hora determinados al litigante que ha de prestar la declaracin, y expresar, adems, si comete al
secretario o a otro ministro de fe dicha diligencia (art. 388, inc. 1
o
, CPC). Esta resolucin es de
aquellas que deben notificarse por cdula, por cuanto ordena la comparecencia personal de la
parte que debe prestar confesin (art. 48 CPC).
Junto con la solicitud respectiva, la parte que exige la confesin ha debido acompaar una
nmina de los hechos acerca de los cuales pretende que se interrogue al confesante. Esta nmina,
en la prctica, recibe la denominacin de pliego de posiciones; y, como mientras la confesin
no sea prestada, se mantendrn en reserva las interrogaciones sobre que debe recaer (art. 387
C.P.C.), se acompaa en sobre cerrado y con las dems medidas de precaucin que se estime
conveniente.
Los hechos acerca de los cuales se exija la confesin podrn expresarse en forma asertiva
o en forma interrogativa, pero siempre en trminos claros y precisos, de manera que puedan ser
entendidos sin dificultad (art. 386 CPC). Esta diversa forma de expresar los hechos materia de la
confesin, tiene una importancia fundamental para el caso de que el confesante no comparezca a
declarar o d respuestas evasivas, como lo veremos oportunamente. Ejemplo de hecho expresado
en forma asertiva: Diga cmo es efectivo que recibi de parte del demandante la suma de diez mil
pesos, a ttulo de mutuo.
Ejemplo de hecho expresado en forma interrogativa: Exprese si pag o no la deuda que le
cobra el demandante.
El litigante citado, por su parte, puede adoptar dos actitudes: una, comparecer, en cuyo
caso la confesin se presta como vamos a ver a continuacin; y la otra, no comparecer, en cuyo
caso se le volver a citar, o sea, por segunda vez, bajo los apercibimientos sealados en el
artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 393 CPC).
Imaginmonos, ahora, que el litigante citado comparece a prestar confesin, sea a la
primera citacin, sea a la segunda. La primera formalidad que cumple el tribunal es la de tomarle
juramento al confesante de decir verdad en conformidad al artculo 363 (art. 390 CPC); o sea, se
acta como si se tratara de un testigo.
En seguida, el tribunal procede a abrir el sobre cerrado que contiene el pliego de
posiciones y comienza a formular al ab-solvente las preguntas en el orden en que en dicho pliego
se contienen. La declaracin deber prestarse inmediatamente, de palabra y en trminos claros y
precisos, y si el confesante es sordomudo, podr escribir su confesin delante del tribunal o
ministro de fe encargado de recibirla (art. 391, inc. 1, CPC).
Si se trata de hechos personales, deber prestarse la confesin, afirmndolos o
negndolos, pero el tribunal podr, sin embargo, admitir la excusa de olvido de los hechos, en
casos calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente aceptables.
En todo caso, podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la recta y cabal
inteligencia de lo declarado (art. 391, incs. 2
o
y 3
o
, CPC).
Puede suceder tambin que el confesante no est en condiciones de afirmar o negar
categricamente un hecho sin consultar previamente sus documentos. En tal caso, puede solicitar
un plazo razonable al tribunal para responder, quien tambin podr otorgrselo, siempre que haya
fundamento plausible para pedirlo, y lo estime indispensable, o consienta en ello el contendor. La
resolucin del tribunal que conceda plazo ser inapelable (art. 394, inc. 3, CPC).
El litigante que ha exigido la confesin de su contraparte, puede presenciar la declaracin
de sta y hacer al tribunal las observaciones que estime conducentes para aclarar, explicar o
ampliar las preguntas que han de dirigrsele; y puede tambin antes que termine la diligencia y
despus de prestada la declaracin, pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algn punto
oscuro o dudoso que aclarar (art. 392 CPC).
Por ltimo, lo dicho en el artculo 370 es aplicable a la declaracin de los litigantes (art.
395 CPC); o sea, sta se consigna por escrito, conservndose en cuanto sea posible las
expresiones de que se haya valido el confesante, reducidas al menor nmero de palabras, y
despus de leda por el receptor en alta voz y ratificada por el confesante, ser firmada por el
juez, el confesante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presente, autorizndola un
receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran en la audiencia
respectiva.

9.- Sanciones en que incurre el confesante rebelde.
Entendemos por confesante rebelde tanto aquel litigante que no comparece a prestar
confesin al segundo llamado que se le hace, cuanto aquel que compareciendo se niega a declarar
o da respuestas evasivas.
Las sanciones legales para ambos casos son idnticas; pero difieren, fundamentalmente,
segn sea la forma o manera como aparecen expresados los hechos sobre los cuales debe versar
la confesin en el pliego de posiciones respectivo.
En efecto, si los hechos aparecen categricamente afirmados, o sea, expresados en forma
asertiva, a peticin de parte, se dar por confeso al litigante rebelde (art. 394, inc. 1
o
, CPC).
A la inversa, si los hechos no estn categricamente afirmados, o sea, si se han expresado
en forma interrogativa, podrn los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje
de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital, o arrestos hasta por treinta das sin perjuicio
de exigirle la declaracin, y si la otra parte la solicita, podr tambin suspenderse el
pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste (art. 394, inc. 2
o
, C.P.C.).
Ahora bien, la circunstancia de que el litigante no comparezca al segundo llamado o de
que compareciendo d respuestas evasivas, no produce por s sola y de pleno derecho la
confesin tcita de los hechos expresados en forma asertiva. Ser necesario, en consecuencia,
peticin de parte en orden a que se declare que el litigante rebelde ha incurrido en la sancin
respectiva y resolucin ejecutoriada del tribunal que as lo establezca. Desde este ltimo
momento, pues, se habr producido la confesin tcita del litigante con todos los efectos legales
propios e iguales al de la confesin expresa (art. 400 CPC).

III.- LA CONFESIN EXTRAJUDICIAL
Concepto.
La confesin extrajudicial tiene como fuente legal inmediata y directa, dentro de nuestro
derecho, el artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil, al reglar su mrito probatorio
enjuicio.
Se define la confesin extrajudicial como aquella que se presta fuera de juicio, o dentro de
juicio, pero ante tribunal diverso de aquel que conoce del pleito y en el cual se la invoca como
medio probatorio.
Mayor importancia, en cambio, presenta la subclasificacin de la confesin extrajudicial
en verbal y escrita. Confesin extrajudicial verbal es aquella que se presta de viva voz y en pre-
sencia de testigos. Confesin extrajudicial escrita, a la inversa, es aquella que se presta por medio
de un documento, ya pblico, ya privado. En la confesin extrajudicial escrita reviste especial
inters la que se presta dentro de juicio y, lo mismo que la confesin judicial, podr ser, por lo
tanto, voluntaria o provocada, y expresa o tcita.
Desde el momento en que la confesin extrajudicial no se presta dentro del juicio en que
se la invoca como medio probatorio, ser necesario acreditarla. En consecuencia, si ha sido
verbal, ser necesario hacer declarar a los testigos ante quienes se prest, y si es escrita, ser
indispensable acompaar el documento pblico o privado en que ella consta. Todava ms: si ha
sido prestada dentro de juicio, bastar con solicitar que se tenga a la vista el proceso en el cual
consta, o bien, pedir copia autorizada de lo pertinente y agregarla en parte de prueba dentro del
juicio en el que se la invoca.

IV.- VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIN

1.- Distingo previo.
Para determinar el valor probatorio de la confesin, o sea, su fuerza y eficacia
demostrativa de los hechos que han sido controvertidos en el juicio, se hace necesario distinguir
previamente si se est en presencia de una confesin extrajudicial o judicial, pues este valor
probatorio es diverso segn se trate de una u otra clase de confesin.
Regla el valor probatorio de la confesin extrajudicial el artculo 398 del Cdigo de
Procedimiento Civil; en cambio, determinan el valor probatorio de la confesin judicial los ar-
tculos 1713 del Cdigo Civil y 399 del Cdigo de Procedimiento Civil.
A continuacin examinaremos el valor probatorio de cada una de estas dos clases de
confesin.

2.- Valor probatorio de la confesin extrajudicial.
Hemos expresado que se preocupa de esta materia el artculo 398 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Su lectura nos permite apreciar que no existe sobre el particular una regla de
carcter absoluto y general; muy por el contrario, el legislador ha establecido una verdadera
gradacin. As, debemos distinguir:
a) Si la confesin extrajudicial es puramente verbal: slo se tomar en cuenta en los casos
en que sera admisible la prueba de testigos (art. 398, inc. 1
a
, CPC). Ejemplo: dos testigos de-
claran que el demandado confes ante ellos que adeudaba al demandante la suma de dos millones
de pesos que ste le cobra. Esa confesin extrajudicial es inadmisible, por cuanto se trata de una
obligacin que, en atencin a su monto, ha debido probarse por escrito. Si en el ejemplo anterior
la obligacin de que se trata fuera inferior a dos unidades tributarias, se habra permitido probarla
mediante la confesin extrajudicial prestada por el demandado ante esos dos testigos, pues, en
este caso, es admisible la prueba testimonial.
b) Regla general que la confesin extrajudicial es siempre base de presuncin judicial.
Art. 398 inciso 1. Aisladamente considerada, carece de mrito probatorio; para que tenga algn
valor tendr que ir unida a otros hechos o circunstancias que, de acuerdo a la ley, constituyen
tambin base de presuncin judicial, para que as, mediante la suma de estas bases, se logre llegar
a establecer una presuncin judicial. Y vamos a verlo ms adelante que una presuncin judicial
puede constituir plena prueba cuando, ajuicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y
precisin suficientes para formar su convencimiento (art. 426, inc. 2
o
, CPC.).
c) Si la confesin extrajudicial se prest a presencia de la parte que la invoca, o ante
juez incompetente pero que ejerza jurisdiccin, o en otro juicio diverso, se estimar siempre
como presuncin grave para acreditar los hechos confesados (art. 398, inc. 2
o
, parte 1
a
, CPC).
Y si fuera de ser grave esta presuncin es, adems, precisa, puede constituir plena prueba, de
acuerdo al artculo 426, inc. 2
o
, ya citado.
d) Por ltimo, si la confesin se ha prestado en juicio diverso, pero seguido entre las
mismas partes que actualmente litigan, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo
motivos poderosos para estimarlo as (art. 398, inc. 2
o
, parte final, CPC).

3.- Valor probatorio de la confesin judicial.
Hay dos preceptos legales que entran aqu en juego; a saber, los artculos 1713 del Cdigo
Civil y 399 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dispone el inciso primero del artculo 1713 del Cdigo Civil que la confesin que
alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y
relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya
un principio de prueba, por escrito; salvo los casos comprendidos en el artculo 1701, inciso I
o
, y
los dems que las leyes excepten.
El artculo 399 del Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte, expresa: Los tribunales
apreciarn la fuerza probatoria de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el
artculo 1713 del Cdigo Civil y dems disposiciones legales. Si los hechos confesados no son
personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la
confesin
Inicialmente para determinar el valor probatorio de la confesin hay que distinguir:

a.- La confesin de hechos personales, producir plena prueba; en otras palabras,
constituir prueba completa del hecho sobre el cual recae. Estamos, pues, en presencia de la
prueba mxima, y de ah el aforismo a confesin de parte, relevo de prueba.
Refuerza la conclusin anterior lo preceptuado en el inciso primero del artculo 402 del
Cdigo de Procedimiento Civil: No se recibir prueba alguna contra los hechos personales
claramente confesados por los litigantes en el juicio.
La confesin, una vez prestada, produce entre otros efectos el de su irrevocabilidad, o sea,
pasa a ser algo inamovible y tendr el mrito probatorio que tambin hemos visto. Revocar la
confesin es sinnimo de retractarse, de desdecirse del hecho confesado, de suerte que a este
principio tambin se le llama de la irretractacin de la confesin.
Se halla consagrado en nuestra legislacin positiva en el artculo 402 del Cdigo de
Procedimiento Civil, cuando dice:
No se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por
los litigantes en el juicio.
Podr, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun abrirse un trmino especial
para ella, si el tribunal lo estima necesario y ha expirado el probatorio de la causa, cuando el
confesante alegue, para revocar su confesin, que ha padecido error de hecho y ofrezca
justificar esta circunstancia.
Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicar tambin al caso en que los hechos
confesados no sean personales del confesante.
Distingue as claramente nuestro legislador segn si la confesin versa sobre hechos
personales del confesante o sobre hechos no personales del mismo.
Cuando la confesin versa sobre hechos personales claramente reconocidos en el juicio,
no se recibe prueba alguna contra tales hechos; salvo el caso de que el confesante haya padecido
error de hecho.

b.- Otro tanto cabe decir de los hechos no personales del confesante cuando han sido
reconocidos enjuicio por s o por medio de apoderado o representante, o sea, tambin producir
plena prueba esta confesin (art. 399, inc. 2
o
, CPC).
Pero, a diferencia de lo que acontece con la confesin que recae sobre hechos personales
del confesante, que no admite prueba alguna tendiente a destruir tales hechos, la confesin que
versa sobre hechos no personales del confesante puede ser destruida por otros medios
probatorios. Esta conclusin se desprende, a contrario sensu, de lo prescrito en el inciso I
o
del
artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Por ltimo, la confesin tcita o presunta, que establece el artculo 394, producir los
mismos efectos que la confesin expresa (art. 400 CPC); de suerte que es exacto cuando se
afirma que en nuestro derecho, hecho confesado, espontneo o forzadamente, expresa o
tcitamente, es hecho probado.

V.- LIMITACIONES A LOS EFECTOS LEGALES DE LA CONFESIN
Una vez prestada la confesin, judicial o extrajudicialmente, voluntaria o forzadamente,
expresa o tcitamente, tiene el mrito probatorio que hemos sealado, esto es, en sntesis,
produce plena prueba en contra del confesante y respecto del hecho sobre el cual recae; y la ley le
asigna adems dos efectos de capital importancia, a saber, su indivisibilidad y su irrevocabilidad.
Que la confesin es indivisible significa que debe ser aceptada en su integridad, o sea,
tanto en aquella parte que perjudica al confesante cuanto en la que lo beneficia; y que es
irrevocable, que una vez prestada, no puede ser dejada sin efecto por el confesante, sea por una
nueva confesin, sea por otros medios probatorios destinados a destruirla.
El principio de la indivisibilidad de la confesin, cede, pues, el campo al principio
contrario, al de su divisibilidad, pero sujeto a ciertas restricciones, y con caracteres de institucin
de excepcin.
En nuestro derecho el problema de la divisibilidad de la confesin se soluciona
recurriendo al artculo 401 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice:
En general el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante.
Podr, sin embargo, dividirse:
1
o
Siempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s; y
2 Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a
los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las
circunstancias que, segn el confesante, modifican o alteran el hecho confesado.
La lectura de este precepto legal permite sentar la siguiente conclusin: que en nuestro
derecho positivo la indivisibilidad de la confesin es la regla general y su divisibilidad, la
excepcin; y que la divisibilidad de la confesin en un caso necesita de prueba y en el otro, no.
Ahora bien, utilizando la clasificacin doctrinaria de la confesin en lo que respecta a su
indivisibilidad o divisibilidad, en pura y simple, calificada y compleja, podemos tambin afirmar:
a.- que la confesin pura y simple, por su propia naturaleza, es indivisible y que, por
consiguiente, se halla contemplada en la regla general formulada por el inciso primero del ar-
tculo 401;
b.- que la confesin calificada, lo mismo que la anterior, por su propia naturaleza, es
indivisible y que, en consecuencia, tambin se halla contemplada en el inciso primero del artculo
401;
c.- la confesin compleja, por su naturaleza divisible, se halla contemplada en el inciso
segundo de este mismo precepto legal. Puede ser, a su vez, de dos clases:
Primer grado, esto es, el hecho que se agrega supone la existencia del hecho controvertido
que se reconoce, aunque completamente desconectado con el hecho reconocido. Por ejemplo:
Diga el absolvente como es efectivo que usted debe la entrega de un automvil objeto de una
compraventa por la cual recibi un precio y se contesta: es efectivo que celebr un contrato de
compraventa y que qued pendiente la entrega del automvil, pero este se lo vend y entregu a
otra persona.
Aqu la confesin puede dividirse en perjuicio del confesante, de manera que con esa
confesin se tiene por acreditado: el contrato de compraventa, y la obligacin de entregar la cosa.
Segundo grado: es el hecho que se agrega est completamente conectado con el hecho
reconocido. Diga el absolvente como es efectivo que usted debe la entrega de un automvil
objeto de una compraventa por la cual recibi un precio y se contesta: es efectivo que celebr
un contrato de compraventa y que qued pendiente la entrega del automvil, pero este se lo
entregu al representante legal del demandante.
Esta confesin, en principio, es indivisible, puesto que el hecho que se agrega est
conectado con el hecho reconocido. Pero puede dividirse probando que el automvil no fue
entregado al presentante legal de la demandante.
LA PRUEBA POR PRESUNCIONES
CONCEPTO

No es necesario que el hecho controvertido tenga que ser directamente acreditado. Es
posible que se logre una prueba indirecta a travs de algn otro hecho que est relacionado con el
hecho a probar. Esto es lo que se denomina presunciones
Pueden ser definidas como un razonamiento a partir del cual, partiendo de un hecho que
est probado, se llega a la consecuencia de la existencia de otro hecho que es supuesto fctico de
la norma cuya aplicacin se solicita, cuando existe un nexo lgico entre ambos.
Cuando este nexo lgico es efectuado directamente por el legislador hablamos de
presunciones legales y cuando es formulado por el juez hablamos de presuncin judiciales.
Esta actividad lgica, frente a los hechos controvertidos del juicio, es un medio probatorio
que recibe el nombre de prueba por presunciones o simplemente presunciones. Se trata de un
medio de prueba circunstancial, indirecta y que produce plena o semiplena prueba, segn el
caso.

ELEMENTOS Y NATURALEZA

Toda presuncin sea judicial sea legal, tiene una determinada estructura:

a.- Un hecho base o indicio. Este hecho base o indicio no es necesario que haya sido
afirmado por la parte basta que aparezca del proceso. Lo importante es que este hecho est
probado recurriendo a los dems medios de prueba. Con todo, el hecho indicio no debe coincidir
con el hecho que forma parte del presupuesto de hecho de la norma jurdica.
b.- Un hecho presumido. Este s tiene que ser afirmado por la parte y constituye el
supuesto fctico de la norma cuya aplicacin se pide.
c.- Un nexo lgico entre dos hechos, que es precisamente la presuncin y puede ser: 1).-
Establecido directamente por el legislador, el cual, partiendo de que el indicio sea probado,
ordena al juez que de por existente el hecho presumido (presuncin legal); 2).- Dejado por el
legislador para que sea establecido por el juez en cada caso.

Con lo dicho es evidente que las presunciones, sea cual fuere su clase, no son un medio de
prueba, pues no consisten en una actividad que deba realizarse en el proceso para incorporar
fuentes de prueba. Es obvio que las presunciones no pueden proponerse como medios de prueba,
ni se practican, sino que se resuelven en un razonamiento que puede haber sido hecho en general
por el legislador o en especfico por el juez. Se trata de un mtodo probatorio, por cuanto
permiten acreditar un hecho afirmado por las partes.
No obstante lo dicho nuestro legislador da a las presunciones la categora de medio de
prueba.

CLASIFICACIN.

El artculo 1712 del Cdigo Civil dispone: Las presunciones son legales o judiciales. Las
legales se reglan por el artculo 47. Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y con-
cordantes.
El artculo 47 del mismo Cdigo, a su vez, estatuye:
Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias
conocidas.
Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados
por la ley, la presuncin se llama legal.
Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque sean
ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley misma
rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias.
Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es
inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias.

En consecuencia, para nuestro legislador las presunciones se clasifican en legales y
judiciales, y las primeras, a su vez, se subclasifican en legales propiamente dichas y de derecho.
A continuacin analizaremos cada una de estas clases de presunciones.

LAS PRESUNCIONES LEGALES

Concepto.

Son presunciones legales aquellas en que la ley es la que, de ciertos antecedentes o
circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido.
El nexo lgico entre el hecho indicio y el hecho presumido viene dispuesto en la misma
ley. Pero adems la ley se encarga de precisar tanto el hecho indicio, que son las circunstancias o
hechos conocidos, como el hecho presumido que es el desconocido y que se desea probar.
Por ejemplo: la presuncin de paternidad del Art. 184 del CC: Se presumen hijos del
maridos los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das de
la siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges.
Hay varios hechos que son indicios y que deben ser probados por la parte: el nacimiento
de una criatura dentro de un cierto lapso de tiempo; que la madre est o estuvo casada, y la
maternidad de la mujer. Una vez acreditadas estas circunstancias la ley presume que el padre de
ese hijo es el marido de la mujer. Este ltimo es el hecho presumido.
Las presunciones legales suelen clasificarse en simplemente legales o de derecho. Cuando
el legislador permite desvirtuar el hecho presumido mediante prueba en contrario estamos en
presencia de una presuncin simplemente legal. Esta modifica la carga de la prueba, pero no
exime a la parte de la necesidad de probar un hecho, como son los que sirven de base. Si no logra
esa prueba entonces no tiene aplicacin la presuncin. Por el contrario, si logra probar el hecho
indicio o base entonces se presumir lo que dispone la ley, y habr plena prueba del hecho
presumido.
A la inversa, si este hecho presumido no admite prueba en contrario, estamos en presencia
de una presuncin de derecho.
Ejemplo de una presuncin legal propiamente dicha: El poseedor es reputado dueo,
mientras otra persona no justifica serlo (art. 700, inc. 2
o
, CC).
Ejemplo de una presuncin legal de derecho: Se presume de derecho que la concepcin ha
precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms de trescientos,
contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento (art. 76, inc. 2
o
,
C.C.).

LAS PRESUNCIONES JUDICIALES

Concepto.

Son presunciones judiciales aquellas que deduce el juez de ciertos antecedentes o
circunstancias conocidas. El nexo lgico entre el hecho base y el hecho presumido se establece
por el juez en cada caso concreto, mediante la utilizacin de las reglas del criterio humano. Se les
llama tambin, aun cuando a nuestro juicio menos acertadamente, prueba de indicios, de
conjetura, de circunstancias, de artificio, etc.
En una presuncin judicial la actividad del juez es determinante. Tanto el hecho indicio y
el hecho presumido son obra exclusiva del juez, sin perjuicio de que son las partes las que
aportan los materiales probatorios para acreditar el hecho indicio.
Los antecedentes o circunstancias conocidas -que en su oportunidad llamamos indicios o
bases son elegidos libremente por el juzgador; la operacin mental o de raciocinio tambin es
ejecutada por el juez, de acuerdo al mtodo lgico que corresponda, preferentemente aplicando
una mxima de la experiencia; y, por ltimo, el establecimiento o demostracin del hecho
desconocido y controvertido en el pleito tambin ser su propia obra, labor que cumplir en la
sentencia misma.
Al igual que la presuncin legal, el hecho base o indicio debe ser acreditado recurriendo a
los dems medios de prueba que establece la ley, teniendo nicamente excluida las presunciones.
O sea, el hecho base o indicio no puede ser acreditado por medio de presunciones.

Su admisibilidad.

Qu clase de hechos pueden probarse mediante presunciones judiciales? Esto nos lleva al
problema de la admisibilidad de las presunciones judiciales como medio de prueba.
En principio, las presunciones judiciales sirven para probar toda clase de hechos, sean
jurdicos o materiales; salvo tratndose de actos o contratos solemnes, en los cuales la so-
lemnidad exigida por el legislador es el otorgamiento de un instrumento pblico, pues ste no
puede ser suplido por ninguna otra prueba (art. 1701, inc. l
s
, C.C.).
Y si se trata de probar una obligacin que ha debido constar por escrito, o sea, un acto o
contrato que contenga la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias?
La jurisprudencia de nuestros tribunales ha estimado que las presunciones judiciales son
medios de prueba legales y adecuados para acreditar tales actos o contratos; porque el legislador
prohbe en este caso solamente la prueba testimonial (arts. 1708 y 1709 C.C.), la cual no cabe
confundir con aqullas.
El problema podra generarse cuando la prueba del hecho indicio se produce a travs de
una prueba testimonial. La jurisprudencia les ha restado mrito probatorio a dichas presunciones,
cuando la obligacin ha debido constar por escrito, como una manera de evitar la burla del
principio sobre limitacin de la prueba testimonial.

Requisitos de las presunciones judiciales.

El artculo 1712, inciso 2
o
, del Cdigo Civil prescribe que las presunciones que deduce el
juez debern ser graves, precisas y concordantes; disposicin a la que alude el artculo 426, in-
ciso 1, del Cdigo de Procedimiento Civil, al sealar que las presunciones como medios
probatorios se regirn por las disposiciones del artculo 1712 del Cdigo Civil.
Pero el inciso 2

del artculo 426 del ramo ya citado agrega: Una sola presuncin puede
constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin
suficientes para formar su convencimiento.
En resumen, mientras el Cdigo Civil exige que las presunciones judiciales deben ser
graves, precisas y concordantes, de cuyo ltimo requisito se infiere adems que deben ser varias,
para el Cdigo de Procedimiento Civil una sola presuncin es bastante, siempre que tenga
gravedad y precisin suficientes a fin de formar convencimiento en el juez.
Graves, o sea, que del hecho conocido debe emanar el hecho desconocido sin ningn tipo
de esfuerzo. Hay derivacin debe ser casi automtica y difcil de cuestionar, y hasta cierto punto
obligada por la naturaleza de las cosas.
Precisas, o sea, que las presunciones no sean vagas, difusas, susceptibles de aplicarse a
diversas circunstancias; y concordantes, o sea, que haya armona entre ellas, que no sean capaces
de destruirse unas a otras.
La apreciacin de la gravedad y precisin suficientes, y de su concordancia, si son varias,
es un problema que queda a la libre determinacin del juez; y, por consiguiente, cae de lleno
dentro del terreno de los hechos de la causa y vedado, en consecuencia, de poder ser revisado por
el tribunal de casacin, el cual solamente est llamado a conocer de infracciones legales y no de
los hechos del pleito.
Lo que s podra controlarse es la fundamentacin que haga el juez en la sentencia acerca
del nexo lgico.

TRMITES POSTERIORES A LA PRUEBA

Escritos de observaciones a la prueba.
Dispone el artculo 430 del Cdigo de Procedimiento Civil que vencido el trmino de
prueba, y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las observaciones
que el examen de la prueba les sugiera.
Se trata de presentaciones que reemplazan a los antiguos alegatos de buena prueba, las
cuales se caracterizan por ser escritas; voluntarias, o sea, no esenciales para la marcha o ritua-
lidad del juicio, pudiendo las partes renunciar tcitamente a ellas; no contradictorias, por cuanto
se presentan en una misma oportunidad y no una en pos de la otra; y por estar destinadas a
formular observaciones respecto de las pruebas que se hubieren allegado al proceso.
Es as que en tales escritos el actor sostendr que mediante las pruebas que ha
suministrado al tribunal ha logrado demostrar los fundamentos de hecho de su demanda,
haciendo la correspondiente ponderacin de cada medio probatorio en particular, labor, agregar,
que no ha cumplido el demandado, por cuya razn su demanda debe ser acogida; y el
demandado, por su parte, sostendr y tratar de demostrar que la prueba anterior es insuficiente,
y que, en cambio, la que l ha proporcionado tiene la virtud de acreditar los fundamentos de
hecho de las excepciones, alegaciones o defensas que hubiere formulado y que, en consecuencia,
el tribunal debe, acogiendo stas, rechazar la demanda interpuesta en su contra.
Ahora bien, la oportunidad que tienen las partes para presentar estos escritos de
observaciones a la prueba es dentro del Cdigo de Procedimiento Civil:
Citadas las partes para or sentencia, no se admitirn escritos ni pruebas de ningn
gnero.
Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 83, 84, 159 y 290.
Los plazos establecidos en los artculos 342 N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren
comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuarn corriendo sin
interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse
sta, se tramitar en cuaderno separado y se tachar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 431. Notificadas las partes de la resolucin que cita para or sentencia,
queda enteramente cerrado el debate judicial: no ms escritos ni ms pruebas de ningn gnero,
expresa el legislador. Sin embargo, l mismo reconoce tres excepciones: el incidente de nulidad,
las medidas para mejor resolver y las medidas precautorias. La finalidad de estas excepciones las
justifica por s solas.

Medidas para mejor resolver.
Son diligencias probatorias decretadas de oficio por el tribunal, una vez puesto el proceso
en estado de sentencia, a fin de quedar en condiciones adecuadas para dictar un mejor fallo.
Son elementos esenciales de las medidas para mejor resolver, los siguientes: la
oportunidad en que se decretan, o sea, dentro del plazo para dictar sentencia que tienen los
tribunales, dicho en otros trminos, citadas las partes para orla, hasta , el trmino para dictarlas;
su iniciativa, la cual corre exclusivamente a cargo del tribunal, debiendo, por lo tanto, decretarla
de oficio y sin sugerencia alguna parte interesada; subjetividad, ya que tienen por objeto dejar al
tribunal en condiciones adecuadas frente al problema fctico suscitado en el proceso; y, por
ltimo, el control de las partes litigantes, desde el momento en que se decretan con
conocimiento, o sea, pudiendo llevarse a efecto desde que se noticia a las partes de lo resuelto
(arts. 69, inc. 2
o
, y 159, inc. I
o
, C.P.C.).
Ahora bien, las medidas para mejor resolver son:
1

La agregacin de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el

derecho de los litigantes (art. 159, N 1
o
, CPC).
La necesidad del documento, para un mejor esclarecimiento del derecho de los litigantes,
es un problema que juzga el propio tribunal; y puesto que la ley no distingue, podr ser un
documento pblico o privado, y ya se encuentre en manos de las partes, o de terceros.
2 La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de
influencia en la cuestin y que no resulten probados (art. 159, N 2
o
, CPC).
Estos hechos, por consiguiente, deben reunir dos condiciones o requisitos: ser de
influencia en la cuestin debatida y no haber resultado probados.
Se trata de una confesin judicial provocada, de manera que la incomparecencia de la
parte, o su negativa a prestarla, deber sancionarse en la forma prescrita en el artculo 394 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Los hechos se mantendrn en secreto, o se expresarn en la misma resolucin que decreta
la medida para mejor resolver. En la prctica, generalmente se sigue este ltimo camino.
3

La inspeccin personal del objeto de la cuestin (art. 159, N

3, CPC).
4 El informe de peritos (art. 159, N 4, CPC).
5

La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o

expliquen sus dichos oscuros o contradictorios (art. 159, N

5, CPC).
Ntese que el tribunal no puede ordenar la comparecencia de nuevos testigos; ni menos
que los testigos que ya declararon depongan sobre hechos nuevos.
6

La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Esta
medida se cumplir de conformidad a lo establecido en el inciso 3 del artculo 37 (art. 159, N
6
a
, CPC). Se trata de una clase especial de prueba instrumental, porque los autos deben ser
encasillados dentro de los instrumentos pblicos.
En este ltimo caso, y siempre que se hubiere remitido el expediente original, ste
quedar en poder del tribunal que decrete esta medida slo por el tiempo estrictamente necesario
para su examen, no pudiendo exceder de ocho das este trmino si se trata de autos pendientes
(art. 159, inc. 2, CPC).
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino
especial de prueba, no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el
mismo tribunal designe. En este evento, se aplicar lo establecido en el inciso segundo del art. 90.
Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite (art. 159, inc. 3,
CPC).
Las providencias que se expidan en conformidad al artculo 159 del Cdigo de
Procedimiento Civil sern inapelables; salvo las que decretan el informe de peritos y las que
abran el trmino especial de prueba que establece el inciso precedente. En estos casos proceder
la apelacin en el solo efecto devolutivo (art. 159, inc. final, CPC).

Agregacin de la prueba rendida fuera del tribunal.
Hemos visto que, si se desea rendir prueba testimonial fuera de lugar en que se sigue el
juicio, o sea, en otro territorio jurisdiccional o fuera de la Repblica, la parte interesada tiene
derecho a solicitar la concesin de un trmino extraordinario de prueba (art. 329 CPC).
Normalmente esta prueba, una vez rendida, tan pronto llega al tribunal de origen el
exhorto respectivo, se agrega a los autos y pasa a formar parte de ellos de suerte que el tribunal al
dictar sentencia deber hacer el correspondiente anlisis o ponderacin.
Pero si tal prueba no hubiere sido devuelta al tribunal de origen, esa circunstancia no ser
motivo para suspender el curso del juicio; o sea, vencido el probatorio comenzar a correr el
trmino para formular observaciones a la prueba y, a su vez, vencido este ltimo el tribunal de
oficio o a peticin de cualquiera de las partes, verbalmente o por escrito, citar a las partes para
or sentencia. Todava ms, la circunstancia de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del
tribunal no ser obstculo para la dictacin del fallo definitivo (art. 431, parte final, CPC).
Como se ve, estamos en presencia de una verdadera sancin para el litigante que no tom
las precauciones necesarias a fin de que esa prueba hubiere sido agregada oportunamente a los
autos; de manera que si no ha podido ser tomada en consideracin por el tribunal de primera
instancia, mal podra hacerlo el tribunal de alzada, ya que, al ponderarla, esta labor la estara
cumpliendo en nica instancia.

La sentencia definitiva.
A contar desde la notificacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia, el
juez tiene un plazo de sesenta das para dictar sentencia definitiva (art. 162, inc. 3
o
, CPC).
Si el juez no dicta sentencia dentro de este plazo, ser amonestado por la Corte de
Apelaciones respectiva; y si, a pesar de esta sancin, no expide el fallo dentro del nuevo plazo
que aqulla le designe, incurrir en la pena de suspensin de su empleo por el trmino de treinta
das, que ser decretada por la misma Corte (art. 162, inc. 4
o
, CPC).
Ahora bien, es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o
asunto que han sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2
o
, CPC); y como el juicio ordinario de mayor
cuanta es conocido siempre en primera instancia, esta sentencia ser tambin de primera
instancia, o sea, susceptible del recurso de apelacin (art. 188 C.O.T.).
En cuanto a sus requisitos deforma, deber ajustarse estrictamente a lo que prescribe el
artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el Auto Acordado sobre la forma
de las sentencias, de 30 de septiembre de 1920.
La sentencia definitiva de primera instancia se notifica por cdula (art. 48, inc. 1
o
, CPC);
sin perjuicio de que el secretario anote en el estado diario el hecho de haberse dictado, el da de
su dictacin y el envo de aviso a las partes, formalidades que en caso alguno implican
notificacin (art. 162, inc. final, CPC).
LOS MEDIOS DE IMPUGNACIN EN EL PROCESO CIVIL

I.- Concepto y fundamentos

Los recursos procesales forman parte de la impugnacin en general. Los recursos son una
forma de impugnar un acto, que en este caso es una sentencia o resolucin judicial.
Un recurso procesal puede ser definido como el instrumento legal puesto a disposicin de
las partes destinados a atacar una resolucin judicial, y obtener su modificacin, revocacin o
anulacin. Con esto se busca que una resolucin sea modificada o dejada sin efecto.
La razn de los recursos procesales viene dada por un hecho evidente: la justicia es
impartida por seres humanos, que son esencialmente falibles. Por ende, es necesario que exista la
posibilidad de revisar lo decidido por un juez, ya sea por el mismo juez o bien por un tribunal
superior jerrquico.

II.- Enumeracin de los recursos en nuestro derecho
1.- Inaplicabilidad
2.- Recurso de Queja
3.- Recurso de reposicin
4.- Recurso de aclaracin o agregacin
5.- Recurso de rectificacin y enmienda
6.- Recurso de apelacin
7.- Recurso de hecho
8.- Recurso de casacin en la forma y en el fondo
9.- Recurso de revisin
10.- Recurso de amparo
11.- Recurso de proteccin
12.- Recurso de nulidad

III.- Clasificacin de los recursos

Existen mltiples clasificaciones, pero nosotros nos quedamos nicamente con las ms
importantes:

a.- Atendido a su mbito de procedencia, se pueden clasificar en ordinarios o
extraordinarios. Los primeros son aquellos que proceden en contra de la generalidad de las
resoluciones judiciales. Por ejemplo, recurso de hecho, apelacin, reposicin, rectificacin, etc.
Los extraordinarios, por su parte, son aquellos que la ley concede de manera excepcional
en contra de ciertas resoluciones judiciales, y sealando la misma ley las causales y
circunstancias que hacen procedente el recurso.
b.- Atendido el tribunal que conoce de ellos, se dividen en aquellos cuyo conocimiento le
corresponde al mismo tribunal que dict la resolucin impugnada o al superior jerrquico. Se dice
que aqu se conoce va retraccin. Por ejemplo, la reposicin. Frente a estos estn los recursos
que son conocidos por el tribunal superior jerrquico del que dict la resolucin. Se dice que aqu
conocen va reforma. Por ejemplo, la apelacin y la casacin.

IV.- Caractersticas de los recursos

1.- Por regla general los recursos se interponen ante el mismo tribunal que dicta la
resolucin impugnada. Por ejemplo, la apelacin y la casacin.
2.- Por regla general conoce de los recursos el tribunal superior jerrquico respectivo, por
ejemplo, la apelacin y la casacin. Excepcionalmente conoce el mismo tribunal que dicta la
resolucin impugnada como en la reposicin o en la aclaracin, rectificacin o enmienda.
3.- Los recursos procesales son vistos como meras facultades para las partes, por ende, no
es obligatoria su interposicin.
4.- Los plazos para interponerlos son fatales. Una vez firme una resolucin no puede
interponerse recursos de ninguna ndole, salvo el de revisin.
5.- Para interponer un recurso es necesario ser parte y estar agraviada con la resolucin.
Puede tratarse tanto de partes directas como de terceros.

V.- Elementos de los recursos

Son los elementos necesarios para que exista un recurso y sea resuelto.
1.- Existencia de un tribunal que dicta la resolucin atacada.
2.- Existencia de una resolucin judicial que se trata de impugnar
3.- Existencia de un tribunal que conocer del recurso
4.- Existencia de una parte litigante que se sienta agraviada por la resolucin;
5.- Existencia de una resolucin que enmienda o invalida o conforma la resolucin
recurrida.
RECURSO DE ACLARACIN, AGREGACIN, RECTIFICACIN O ENMIENDA
(ART.182)

I.- Concepto

Del Art. 182 es posible extraer dos tipos de recursos. Primero, el recurso de aclaracin
que es aquel que tiene por objeto aclarar o interpretar una resolucin judicial oscura o dudosa. El
segundo, es el recurso de agregacin, rectificacin o enmienda que busca corregir los errores de
copia, de referencia, o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.
El fundamento de estos recursos se encuentra en el denominado principio de desasimiento
del tribunal. Segn este principio una vez notificada a alguna de las partes una sentencia
definitiva e interlocutoria no puede el mismo tribunal que la dict modificarla o dejarla sin
efecto. Con estos recursos se permite modificar una resolucin judicial, cuando existen puntos
oscuros o dudosos, o se tienen que salvar errores de copia, referencia o simplemente numricos.
Lo importante es que se trata de simples errores sin que importe modificar el fondo de lo
resuelto y que adems aparezcan de manifiesto.

II.- Resoluciones que son susceptibles de este recurso

Las definitivas e interlocutorias. Para los autos y decretos est el recurso de reposicin,
que pronto analizaremos.

III.- Forma y plazo de hacer valer este recurso

Como todo recurso procesal debe ser interpuesto por la parte. stas no tienen plazo para
interponerlo, incluso podra hacerse una vez ejecutoriado el fallo. El tribunal de oficio tambin
puede rectificar los errores dentro del plazo de 5 das contados desde la primera notificacin de la
resolucin.

IV.- Tramitacin

El recurso de interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin impugnada y es
conocido por el mismo tribunal. Interpuesto el recurso, el tribunal puede pronunciarse de plano,
sin ms trmite o bien or a la contraparte, caso en el cual se abre un incidente.

V.- Efectos del recurso

Cada vez que nos preguntemos por los efectos de de la interposicin de un recurso
estamos haciendo alusin a la suerte que corre la resolucin impugnada.
Para determinar si se suspende o no los trmites del juicio se tendr que determinar
previamente la naturaleza de la reclamacin. Por su parte, el Art. 190 dispone que el trmino para
apelar no se suspender por la interposicin de este recurso.

VI.- Recursos que proceden en contra de la resolucin que falle el recurso

La resolucin que falla este recurso ser susceptible de apelacin de la misma forma que
la sentencia rectificada. Art. 190.

RECURSO DE REPOSICIN. ART. 181.

I.- Concepto.

Es aquel recurso ordinario que tiene por objeto obtener del mismo tribunal que dict un
auto o decreto que lo modifique o lo deje sin efecto, sea que se hagan valer o no nuevos
antecedentes.

II.- Clasificacin.

Se debe distinguir entre reposicin ordinaria o extraordinaria. La ordinaria es aquella que
se hace valer sin nuevos antecedentes. Es un pedido para el juez reflexione nuevamente sobre una
decisin ya adoptada. La extraordinaria es aquella donde se hacen valer nuevos antecedentes. Se
entiende por nuevos antecedentes a todo hecho jurdico que no est en conocimiento del tribunal
cuando se pronunci su resolucin.

III.- Resoluciones contra de las cuales procede.

Solo los autos y decretos. Excepcionalmente procede en contra de sentencias
interlocutorias, por ejemplo:
- Casos del Art. 201. Apelacin inadmisible o declarada desierta. Aqu la reposicin
debe interponerse dentro del plazo de 3 das
- Caso del Art. 212, donde se declara la prescripcin de la apelacin. Debe interponerse
dentro del tercero da y fundado en un error de hecho.
- Resolucin que recibe la causa a prueba. Art. 319.
- Resolucin que cita a las partes a or sentencia. Art. 432. Debe interponerse dentro de
tercero da y fundado en un error de hecho.
- Resolucin que declara inadmisible un recurso de casacin. Art. 778. Dentro de
tercero da y fundado.

IV.- Plazo para interponer el recurso

Hay que distinguir:
a.- Recurso es ordinario: plazo de 5 das contados desde la notificacin;
b.- Recurso extraordinario: no hay plazo puesto que los autos y decretos no producen
desasimiento. Lo importante es que se hagan valer nuevos antecedentes.
c.- Recurso especial de reposicin: 3 das.

V.- Tramitacin del recurso

Se debe interponer por la parte respectiva. Si no se hacen valer nuevos antecedentes el
tribunal se pronunciar de plano (Art. 181 inciso 2). De lo contrario, si se hacen valer esos
antecedentes el tribunal le dar tramitacin incidental.

VI.- Recursos en contra de la resolucin que se pronuncia sobre la reposicin.

Si la resolucin no acoge la reposicin es inapelable. Si la acoge es susceptible de
apelacin.

VII.- Efectos del recurso

Se suspende la ejecucin de la resolucin recurrida pendiente el fallo del recurso de
reposicin. La interposicin del recurso de reposicin no suspende el plazo para apelar, por ende,
la apelacin que se interponga subsidiariamente debe hacerse de manera conjunta.

RECURSO DE APELACIN

I.- Concepto y finalidad.

Puede ser definido como un recurso de carcter ordinario que tiene por objeto obtener del
tribunal superior jerrquico la modificacin de una sentencia judicial. El Art. 186 del CPC seala
que el recurso de apelacin tiene por objeto obtener el tribunal superior respectivo que
enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior.
El fundamento del recurso radica en la doble instancia, esto es, la posibilidad de que un
tribunal superior revise el contenido de una sentencia judicial tanto en los aspectos fcticos como
en los netamente jurdicos. Con todo, la apelacin no implica la renovacin del proceso en
segunda instancia, no se permiten nuevas alegaciones, y no hay, por regla general, nuevas
pruebas. Simplemente se hace una revisin de lo que se decidi en primer grado en base a las
pruebas rendidas.

II.- Caractersticas.

a.- Es un recurso ordinario, y busca la modificacin o enmienda de una sentencia;
b.- Se interpone ante el mismo tribunal que lo dict para ante el superior jerrquico
respectivo. Es un recurso va reforma y no de retracto;
c.- Para ser procedente basta el agravio. No hay causales especficas para su interposicin
sino una causal genrica que es el agravio;
d.- Este recurso da origen a una instancia, la segunda instancia que le corresponde a la
Corte de Apelaciones, y por la cual pueden revisar todos los antecedentes de hecho y de derecho
comprometidas en el litigio.
e.- Debe ser un recurso fundado. Es necesario que el apelante fundamente su recurso,
fundamentos que pueden ser tanto de hecho o de derecho.
g.- Como se trata de un recurso procesal puesto a disposicin de los litigantes puede
desistirse, renunciarse, etc.

III.- Resoluciones apelables.

De acuerdo al Art. 187 son apelables las sentencias definitivas de primera instancia y las
sentencias interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue
expresamente el recurso.
Los autos y decretos son inapelables, salvo:
a).- cuando alteran la substanciacin regular del juicio;
b).- Ordenen trmites que no estn expresamente sealados por la ley.

En estos ltimos casos la apelacin debe ser interpuesta de manera subsidiaria a la
reposicin y para el caso de no ser acogida.

IV.- Titulares del recurso de apelacin.

Se debe ser parte del proceso y adems estar agraviado por la resolucin judicial. El
agravio hay que entenderlo en el sentido que la resolucin judicial ha causado un perjuicio a la
parte negando todo o parte lo solicitado. Si la resolucin judicial accede ntegramente a lo pedido
no hay agravio, por mucho que los fundamentos de la resolucin sea diversos a los sostenidos por
el litigante.

V.- Plazo para la interposicin del recurso.

Se encuentra establecido en el Art. 189 inciso 1, y es de 5 das desde la notificacin de la
resolucin a la parte que deduce el recurso. Si se trata de una sentencia definitiva ese plazo es de
10 das, contados desde el mismo momento. Cuando la apelacin se interpone de manera
subsidiaria a la reposicin se rige por el plazo de la reposicin que, por tener una naturaleza
especial, es de 3 das.
Se trata de un plazo individual puesto que corre para cada parte desde el momento de la
notificacin de la resolucin respectiva. Es un plazo fatal, no se suspende por la solicitud de
reposicin, es improrrogable y de das hbiles y completos.

VI.- Forma de interponer el recurso

El recurso de apelacin debe interponer, por regla general, por escrito. Debe contener los
fundamentos de hecho y de derecho, y las peticiones concretas que se someten a la decisin del
tribunal superior. Esta exigencia permite, por un lado, definir qu parte o parte de la sentencia
agravia al litigante, y por el otro, determinar el mbito sobre el cual el tribunal superior puede
resolver. No puede resolver ms all de los trminos en que fue planteado el recurso.
Las peticiones concretas son fundamentales, y por lo general, puede solicitarse al tribunal
superior: la revocacin de la sentencia o la confirmacin con modificaciones.
Cuando la apelacin sea subsidiaria a la reposicin no es necesario que contenga
peticiones concretas o los fundamentos de hecho y de derecho siempre y cuando la reposicin s
las contenga.

Prescripcin de la apelacin:

1.- Concepto.
Es una forma anormal de poner trmino al recurso de apelacin que se produce cuando las
partes han dejado transcurrir cierto tiempo, sin hacer gestin alguna para que el recurso de lleve a
efecto y quede en estado de fallarse por el superior jerrquico (Art. 211).
En la prctica se encuentra en desuso puesto que la tramitacin del recurso en primera y
segunda instancia debe hacerla de oficio el tribunal, no obstante, de igual forma hay varios fallos
que han dicho que a la parte le corresponde instar por la tramitacin del recurso aun cuando el
impulso y los trmites no correspondan a ella.

2.- Requisitos:
a.- Que las partes no hayan efectuado gestin alguna para que el recurso se lleve a efecto
y quede en estado de fallarse.
b.- Que la pasividad de las partes haya durado cierto tiempo, que es de 3 meses para la
sentencia definitiva y 1 mes para las dems resoluciones. Este plazo se cuenta desde que se
concedi el recurso o desde que se hizo el ltimo trmite para darle impulso. Hay que ser claro
que la prescripcin se interrumpe por cualquier gestin que haga alguna de las partes, aunque ella
no sea estrictamente necesaria para su tramitacin.
c.- Es necesario que la prescripcin sea alegada por la parte. Ser el apelado quien
solicitar al tribunal que se declare la prescripcin; por ende, no puede ser declarada de oficio por
el tribunal.
Esta solicitud de prescripcin puede presentarse tanto en el tribunal inferior que concede
el recurso o en el tribunal superior que est llamado a conocerlo. Obviamente cuando queda firme
la resolucin que declara la prescripcin de la apelacin queda firme, inmediatamente, la
sentencia o resolucin apelada.

3.- Recursos en contra de la resolucin que se pronuncia sobre la solicitud de
prescripcin de la apelacin.
a.- Reposicin cuando la prescripcin es acogida, fundado en un error de hecho y dentro
de tercero da. Si se acoge la reposicin, esa resolucin es susceptible de apelacin;
b.- Apelacin, sea acogida o denegada, cuando es dictada en primera instancia;
c.-Por un recurso de casacin en la forma, pues la resolucin que declara la prescripcin
de la apelacin es de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.