CAPITULO I

RESPONSABILIDAD CIVIL


1. Nociones preliminares

1.1. Antecedentes histricos

En la actualidad, uno de los aspectos ms relevantes en la evolucin de los
sistemas jurdicos es el relativo a la transformacin del clsico sistema de la
responsabilidad civil, cuya funcin era netamente sancionadora de conductas
antijurdicas, culpables y daosas.
Desde esta perspectiva tradicional, el fenmeno resarcitorio fue protagonizado
por un esquema cuyo eje central estuvo constituido por el comportamiento del
autor del hecho culposo, la revolucin cientfica y tecnolgica ha conmocionado
los cimientos en que asentaba clsicamente el sistema de la responsabilidad
civil.

La disyuntiva es: responsabilidad-castigo o responsabilidad reparacin
1
. La
ms reciente doctrina italiana, principalmente a travs de las opiniones de
Scognamiglio, Trimarchi, Rodot, Busnelli, Alpa, en forma coincidente con los
ms destacados autores argentinos,
2
entienden que la calificacin de la
conducta obrada como culpable o ilcita, no es el objeto del juicio de
responsabilidad. Esto significa que en la actualidad "el fundamento de la
indemnizabilidad no est en el acto ilcito, sino en el hecho daoso"
3
, siempre
que el dao sea injusto.

1
MOSSET ITURRASPE, Jorge, Responsabilidad Civil, Editorial Hammurabi S.R.L. Buenos Aires Argentina.
1997. Pg. 24.
2
Entre dichos autores, podemos mencionar a los doctores Alterini, Ameal, Lpez Cabana, Mosset
Iturraspe, Borda, Bustamante Alsina, Trigo Represas, Andorno, Garrido, Pizarro, Kemelmajer de Carlucci,
Bueres, Parellada, Ghersi, Goldenberg, Zannoni, Stiglitz, Messina de Estrella Gutirrez, entre muchos
otros. As, Jorge Mosset Iturraspe sostiene, refirindose al fundamento de la responsabilidad civil, "al
cundo y por qu se incurre en el deber de resarcir", que: "el quid se encuentra en el dao, pero ms en
el injustamente sufrido que en el causado con ilicitud".
3
MESSINA DE ESTRELLA GUTIRREZ, Graciela Nora, La responsabilidad civil en la era tecnolgica, Buenos
Aires, Abeledo Perrot, 1989. P. 180.

Esta transformacin del fundamento y del papel que juega hoy la
responsabilidad civil, tenemos a que en su evolucin encontramos la existencia
de una responsabilidad transformada en un crdito de indemnizacin.

En las Institutas de Gayo, las fuentes de las obligaciones se reducan a dos
especies, o nacen de un contrato o nacen del delito; con Justiniano se ampli
dicha divisin a una cuadriparticin, las obligaciones nacen de un contrato o de
un cuasi contrato o de un delito o de un cuasi delito. Ahora bien esta
clasificacin de Gayo, haba resultado insuficiente porque marginaba una serie
de hechos generadores de obligaciones que no encajaban en la categora de
los contratos ni en el de los delitos. En el mbito de las variae causarum
figuris insertaron todos aquellos hechos ilcitos que por va pretoriana haban
sido sancionados con una actio que obligaba a su autor a pagar una pena
pecuniaria
4
.

Sin embargo, DE TRAZEGNIES, seala que el Derecho Romano no conoci
propiamente una teora de responsabilidad extracontractual, y se remite
a los hermanos MAZEAUD, quienes sostienen que los romanos no tuvieron un
principio general aplicable a lo que ahora llamamos responsabilidad
extracontractual; dice que no hay un solo texto de naturaleza contractual y
principista, que, los juristas latinos se limitaron simplemente a conceder
indemnizaciones en ciertos casos especficos, agrega que el primer
reconocimiento del rea como tal es la Lex Aquiliae, norma fundamental de
proteccin de la vida y de la propiedad a travs de la concesin de una
indemnizacin; sin embargo no se formula como una institucin, sino que las
normas de la Lex Aquiliae se encuentran limitadas a situaciones particulares;
precisa, adems que aquella, no exiga la culpa como condicin, para su
aplicacin, sino que, se trataba de una responsabilidad que ahora llamaramos
objetiva; no era necesario probar la negligencia del autor del dao sino slo el
damnum iniuria datum".


4
TOPASIO FERRETTI, Aldo, Derecho Romano Patrimonial, Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
Primera Edicin 1992, pgs. 130.
Es recin a fines de la repblica que juristas como QUINTUS MUCIUS
SCAEVOLA iniciaron un cierto desarrollo a lo que hoy llamamos culpa
aquiliana
5
. Por su parte REGLERO CAMPOS confirma la perspectiva histrica
sealando que la importancia de la Lex Aquiliae reside en el hecho que derog
todas las leyes anteriores sobre damni iniuriae introduciendo por vez primera
la posibilidad de sustituir la pena de daos por su reparacin y de all su
evolucin de ser bien conocida.
6


Continuando con los MAZEAUD mencionado por De Trazegnies nos dice que
es el jurista francs DOMAT quien en el siglo XVII enuncia por primera vez el
principio general de responsabilidad, aqul que causa un dao est obligado a
repararlo; no formulado como tal en la actio Lex Aquiliae, colocando la nocin
de culpa como centro de su teora de la responsabilidad extracontractual.

Sin embargo, refiere, que los alemanes de la Escuela Clsica, o sea DOMAT,
precisa, lo importante es que existe acuerdo en los autores en sealar el siglo
XVII como la poca en que la responsabilidad extracontractual adquiere
personalidad propia
7
. ENCARNA ROCA, seala que en efecto parecidos
planteamientos se deducen de POTHIER (siglo XVIII), quien volvi a la antigua
clasificacin romana entre delitos y cuasi delitos como fuentes de las
obligaciones, considerando que el cuasi delito era el hecho por el que una
persona, sin intencin directa de delinquir, causaba dao a otra con
imprudencia no excusable, de ah derivar POTHIER los caracteres del acto
ilcito que han de dar lugar a la responsabilidad, el elemento subjetivo (dolo o
culpa), el dao, como elemento objetivo, la intencin que implica la
imputabilidad y el nexo causal entre la conducta y el dao causado.
8

Lo que nos quieren decir los autores, es que la responsabilidad
extracontractual y la forma de responsabilidad civil en general, tal como la
conocemos hoy en da es una solucin nueva para un problema viejo.

5
DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. Ob. Cit. Tomo I, Volumen IV, pgs. 33-34.
6
REGLERO CAMPOS, Fernando Tratado de Responsabilidad Civil, Tomo I. Editorial Aranzadi SA. 2da
edicin diciembre 2003. Navarra Espaa. Pg. 58.
7
DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando, ob. Cit. Tomo I, Volumen IV, pg. 41
8
ENCARNA ROCA Derecho de Daos Editorial Tirand Lo Blanch 2000. 3era. Edicin Valencia Espaa.
Pg. 21.

En verdad sta institucin del Derecho va creciendo a la par entre las personas
y el desarrollo que ha tenido la humanidad desde la revolucin industrial,
encontrando a una sociedad cada da ms tecnificada con creacin de riesgo.
Lo que significa que estamos ms expuestos a sufrir algn perjuicio, o bien a
actuar siempre con algn grado de riesgo; ya sea desde el punto de vista del
incumplimiento de un contrato o por situaciones ajenas de un contrato.

1.2. Hacia un concepto moderno de responsabilidad civil
Etimolgicamente, la palabra "responsable" significa "el que responde", de ah
que este concepto se conecte con la idea de "reparacin", que tiene el sentido
que el dao es soportado por alguien que es su autor, y no por la vctima
misma
9
.

ALTERINI, ATILIO, scar AMEAL y Roberto LPEZ CABANA Aclaran
10
, que
no obsta al criterio expuesto que no todos los daos sean reparables, y que no
siempre el autor sea solvente, como para satisfacer efectivamente a la vctima:
"no por ello dejar de ser responsable". Alterini seala la discrepancia entre los
Mazeaud y Josserand acerca del concepto de responsabilidad, compartiendo
las conclusiones de los primeros: "la responsabilidad enlaza el deber de reparar
frente a otro sujeto".

Tradicionalmente, se ha entendido que, en sentido estricto, la responsabilidad
concierne al deber de reparar el dao jurdicamente atribuible causado por el
incumplimiento
11
, tanto de una obligacin preexistente como del deber genrico
de no daar a otro, significando que debe existir una sancin reparadora como
consecuencia de un factor determinado al incumplimiento de la expresin de
voluntad, o a la conducta inexcusable dolosa o culposa.

9
ALTERINI, ATILIO, scar AMEAL y Roberto LPEZ CABANA, Derecho De Obligaciones Civiles y
Comerciales, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1995. P. 144.
10
Alterini, Atilio A., Responsabilidad civil, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1987. P. 16.
11
Tradicionalmente, el trmino "responsabilidad civil" posee varias acepciones. En una acepcin amplia,
responsable es todo el que debe cumplir. O es posible entender por responsable al deudor, quien por no
haber cumplido, est sujeto a las acciones del acreedor, pudiendo ste ejecutarlo forzadamente,
obtener la ejecucin por otro a costa del primero, o reclamarle la indemnizacin. Por fin, en sentido
estricto, es dable calificar como responsable a quien, por no haber cumplido, se le reclama
indemnizacin. ALTERINI, Ameal y LPEZ CABANA, Derecho de obligaciones..., cit., p. 143.

En la actualidad el sistema de la responsabilidad civil est atravesando una
etapa de revisin, el esquema clsico, individualista, propio de las
codificaciones civiles decimonnicas, cuyo exponente ms conspicuo es el
Cdigo Napolenico, el mismo que ha sido largamente superado
12
, habindose
llegado a determinar la responsabilidad por hecho propio o por hecho del
dependiente, en cuyo caso debe existir una relacin de dependencia entre el
autor del hecho y el tercero civilmente responsable, en el Derecho Penal, que
se denomina tercero civilmente responsable al autor indirecto.

Las dudas actuales acerca del rol que debe desempear la responsabilidad
civil, como tambin las concernientes a su fundamento indican que la
institucin no est estabilizada
13
; Esta destacada autora se pregunta si los
sistemas de socializacin directa de la indemnizacin pueden ocasionar un
oscurecimiento de la responsabilidad civil. La conclusin a la que arriba Viney
es la de que, a pesar de los reparos de que ha sido objeto, en los ltimos
tiempos, la responsabilidad conserva, todava hoy, una vitalidad real, aunque
es evidente que entre esta responsabilidad moderna y la que haban concebido
los redactores del Cdigo Civil francs, la distancia es inmensa. en efecto
encontramos el fundamento de la responsabilidad civil en los actos antijurdicos
por dolo o por culpa, por imprudencia o caso fortuito, y no se puede ubicar
dentro de la responsabilidad civil a un hecho jurdico derivado de la naturaleza
lo que significa que la accin sancionadora y reparadora esta reservada nica y
exclusivamente a la conducta humana.

La revisin de algunos de los postulados clsicos, en materia de
responsabilidad civil
14
, y la crisis de ciertos principios que en este campo se
han tenido como incuestionables son, en buena medida, determinantes de lo

12
ALTERINI, Ameal y LPEZ CABANA, Derecho de obligaciones..., cit., p. 150. MESSINA de ESTRELLA
GUTIRREZ, Graciela, "Funcin Actual de la Responsabilidad Civil", en Trigo Represas y Stiglitz (dirs.),
Derecho de Daos, Buenos Aires, La Rocca, 1989. P. 37 (obra en homenaje al profesor Mosset Iturraspe).
13
VINEY, GENEVIVE, "Les obligations. La responsabilit: conditions", en Ghestin, Jacques (dir.), Trait
de droit civil, Pars, LGDJ, 1982. P. 75.
14
Entre ellos merecen mencionarse: la tendencia a la supresin de los distingos entre responsabilidad
contractual y extracontractual, al igual que el cuestionamiento acerca del valor de la culpa como criterio
de responsabilidad en la sociedad moderna. TUNC, Andr, "The concept of tort and the delimitation of
the Law of Tort", en International Encyclopedia of Comparative Law, XI-1, cap. 1, Introduction.
que se ha denominado "la crisis de la responsabilidad civil", dentro de la
moderna reelaboracin doctrinaria y cientfico jurdico, del problema de la
responsabilidad civil, producida en virtud a las profundas transformaciones
sociales, econmicas y culturales, que derivan del desarrollo tecnolgico,
encontramos un notable incremento de hechos daosos; como consecuencia
de ello este fenmeno jurdico se traslad desde la estructura del acto ilcito
hacia el evento lesivo.

En el moderno derecho de daos se pone la mirada en la proteccin de
la vctima, reformulando los presupuestos de aquella institucin, en este
sentido, las modernas tendencias postulan una reelaboracin del fenmeno
resarcitorio a partir de la prescindencia del presupuesto de la ilicitud
15
,
centrando toda la teora, sobre una nueva estructura, ms funcional y dctil a la
hora de brindar una respuesta al permanente problema del dao sufrido.
El dao pasa a ser el presupuesto esencial de la responsabilidad, y la culpa
(otro factor casi exclusivo), uno de los criterios que, conjuntamente con otros y
con igual valor, conforman un sistema policntrico para la imputacin del
resarcimiento
16
.

Siendo ello as podemos encontrar que, la responsabilidad civil se ha
redefinido, como una reaccin contra el dao injusto35, ante la imposibilidad de
la eliminacin del dao, el problema se presenta como una transferencia de un
sujeto (la vctima) a otro (el responsable)
17
.
En suma, la responsabilidad civil no es una forma de sancionar al culpable,
sino de trasladar las consecuencias daosas a un sujeto distinto del que las

15
ALTERINI, Ameal y LPEZ CABANA, Derecho de Obligaciones, ob. cit. Pp. 150 y 161.
16
SCOGNAMIGLIO, RENATO, "Responsabilit Civile", Novissimo Digesto Italiano, Torino, Utet, 1969, p.
637; Alterini, Ameal y Lpez Cabana, Derecho de obligaciones, cit., p. 198: "cada factor de atribucin -la
culpa y el riesgo- tiene zonas de influencia distintas [...] El factor de atribucin riesgo no es excepcional,
y tiene por lo tanto la misma jerarqua cualitativa que los restantes criterios de imputacin". Cfr. VIII
Encuentro de Abogados Civilistas, Santa Fe, 1994.
17
DE CUPIS, Adriano, El Dao. trad. Por ngel Martnez Sarrin, Barcelona Espaa, Editorial Bosch, 1975.
P. 579 "La definicin ms exacta de la responsabilidad civil es la que ve en ella la posicin de desventaja
del sujeto al que el ordenamiento jurdico transfiere la carga del dao privado mediante la imposicin
de su reparacin; tal sujeto (el responsable) sufre la reaccin jurdica encaminada a colocar el dao a su
cargo imponindole su reparacin".
sufri, cuando existe una razn que justifique tal desplazamiento
18
. . En este
orden de ideas, en sentido general se ha afirmado que "el derecho de daos
tiene por propsito garantizar al individuo una indemnizacin contra ciertas
formas de lesin o menoscabo a su persona o sus bienes, fundado en distintas
razones que el tiempo fue variando
19
.


1.3. Concepto y etimologa

Para Encarna Roca38 el DAO puede definirse como un perjuicio que derive
de diferentes causas: i) el incumplimiento del contrato, y, ii) la lesin
causada a travs de acciones u omisiones que tengan como base una
intencin de daar, o que sean consecuencia del ejercicio de actividades
que provocan un riesgo.

El Derecho de Daos recibe distintos nombres de acuerdo al sistema jurdico;
as tenemos que en Espaa, en los pases con influencia del Cdigo Francs
como el nuestro, el resarcimiento del dao se estudia bajo el ttulo genrico de
responsabilidad civil o tambin de responsabilidad extracontractual
distinguindose de la que deriva de un contrato o de aquella que aparece como
un hecho daoso de dolo o culpa, en la que no interviene el contrato como
manifestacin de voluntad.

El concepto de responsabilidad, segn Rafael De Pina, en su acepcin
jurdica, significa tanto como obligacin que una persona tiene con respecto a
otra de reparar los daos y resarcir los perjuicios que haya ocasionado como

18
KEMELMAJER DE CARLUCCI, A. y CARLOS ADA-PARELLADA, "Factores objetivos de atribucin", en
Mosset Iturraspe (dir.) Op. cit. P. 187. Vase Messina de Estrella Gutirrez, Graciela N., La
responsabilidad civil..., cit., p. 19.
19
Messina de Estrella Gutirrez, Graciela N., "Funcin actual de la responsabilidad civil", cit., p. 37. Y "en
sentido estricto, la responsabilidad civil se refiere a actos que por haber causado dao determinan una
indemnizacin", Lpez Olaciregui, Jos M., "Notas sobre el sistema de responsabilidad del Cdigo Civil,
balance de un siglo", Revista Jurdica de Buenos Aires, 1964, t. I, p. 59.
consecuencia de un acto propio o ajeno, o por el efecto de las cosas u objetos
inanimados o de los animales
20
.

En consecuencia con esa idea, la responsabilidad civil importa siempre un
deber de dar cuenta a otro del dao que se le ha causado
21
, y con una
obligacin de resarcir el hecho daoso.

Tambin se dice que responsabilidad es imputacin, ya que, cuando un sujeto
incumple un deber o una obligacin o causa un dao, es responsable siempre
que el incumplimiento o el dao le sea imputable; es decir, la responsabilidad
descansara sobre un determinado ttulo de imputacin
22
.

Afirman Lus Dez-Picazo y Antonio Gulln que la responsabilidad significa la
sujecin de una persona que vulnera un deber de conducta impuesto en inters
de otro sujeto a la obligacin de reparar el dao producido
23
.

Sin embargo, el trmino responsabilidad ha merecido para O Callaghan cierto
reparo, bajo el razonamiento que la responsabilidad contractual, es
consecuencia del incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la obligacin; la
responsabilidad extracontractual responde a la idea de que la ejecucin de un
acto ilcito produce el nacimiento de una obligacin cuya prestacin consiste en
la reparacin del dao causado, y que en consecuencia el acto ilcito que
produce la obligacin de reparar no es un tipo de responsabilidad sino una
obligacin nacida de acto ilcito
24
.


20
DE PINA, Rafael, Derecho Civil Mexicano, Mxico, Editorial Porra. 8va. Edicin 1993, Vol. III. P.232.
Citado por: VALLE PIEDRA, Julieta. La responsabilidad civil por productos en Mxico, Canad y Estados
Unidos. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Serie DOCTRINA JURDICA, Nm. 48. Universidad Nacional
Autnoma de Mxico, 2001. Pg. 19.
21
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge. Opus cit., pg. 73.
22
REGLERO CAMPOS, Fernando. Conceptos generales y elementos de delimitacin. En: REGLERO
CAMPOS, Fernando. Tratado de Responsabilidad Civil. 2 edicin. Editorial Aranzadi, SA. Navarra.
Espaa. 2003, pg. 60.
23
DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio, Sistema de derecho civil, 6a. ed., Madrid, Tecnos, 1994, vol. II,
pg. 591. Citado por: OVALLE PIEDRA, Julieta. La responsabilidad civil por productos en Mxico, Canad
y Estados Unidos. Pg. 20.
24
DE ANGEL YAGEZ, Ricardo. Tratado de Responsabilidad Civil. Tercera edicin. Editorial Civitas,
Universidad de Deusto, Madrid, 1993, pg. 14
Segn ALPA
25
desde un punto de vista formal es fcil diferenciar lo que es una
responsabilidad contractual y lo que es una responsabilidad extracontractual,
dado que la primera nace del incumplimiento de una obligacin, mientras que la
segunda nace de la comisin de un acto ilcito.

En base a las apreciaciones vertidas, se puede afirmar que la responsabilidad
civil, consiste en aquella obligacin que tiene toda persona, de indemnizar los
daos y perjuicios causados a otra, siempre que los mismos le sean
imputables. En la siguiente figura anotamos esta diferencia:






25
ALPA Guido (2006). Nuevo Tratado de la Responsabilidad Civil. Lima: Jurista Editores.
MOSSET ITURRASPE, sostiene que la responsabilidad importa un deber que,
como respuesta adecuada, soporta quien ha causado un dao, perjuicio o
detrimento. El responsable tiene que indemnizar a la vctima. La
responsabilidad enfrenta a una pareja con intereses opuestos: victima y
victimario; daado y daador; a quien padece de perjuicio y a quien es agente
del mismo
26
.

Conforme a lo anteriormente expuesto, tenemos que la responsabilidad civil es
una figura jurdica de ndole indemnizatoria, compensatoria o reparadora, como
consecuencia del dao sufrido por la vctima, derivada de naturaleza
contractual o extracontractual.
Etimolgicamente, el trmino responsabilidad proviene del latn tardo
responder, que es el movimiento inverso de spondre, cuya raz lleva
en s la idea de rito, solemnidad y, con ello, el de la formacin de un
determinado equilibrio, orden, con carcter de solemnidad; responder
entonces presupone la ruptura del equilibrio de tal orden, y expresa con ello la
idea de la respuesta reparadora de la ruptura
27
.

Para LEYSSER LEN, joven peruano estudioso en la materia, responder es
como prometer a la vez o como corresponder a una promesa, palabra que
comunica un desbalance, una equiparidad previamente alterada que da lugar a
la imposicin de una respuesta, la cual de restablecer el statu quo
preexistente, y que se quiere mantener, o bien una secuencia de acciones que
deben sucederse con una regularidad y orden que deben ser preservados
28
.

Encontramos as que la etimologa del trmino responsabilidad se encuentra
circunscrito a responder por una accin o un hecho que ha llevado a un
desbalance, o que ha llegado a alterar lo que ya preexista, debe encontrarse
un nexo entre la respuesta y el hecho que ha modificado la preexistencia,

26
MOSSET ITURRASPE, Jorge. Responsabilidad Civil. 2. Reimpresin de la primera edicin, Buenos Aires,
1997, pg. 21.
27
MAIORCA, voz Responsabilit (Teora generale), en Enciclopedia del Diritto, XXXIX, cit., 1004. Citado
por ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. Cuarta Edicin. Gaceta Jurdica,
Per, 2006, pg. 45.
28
LEN, Leyser L. La Responsabilidad Civil. Lneas Fundamentales y Nuevas Perspectivas. 2 ed.
corregida y aumentada. Jurista Editores E.I.R.L., Lima, 2007, pg.48.
contrario sensu no podra restablecerse a lo que anteriormente an no exista;
el motivo de estudio de est tesis precisamente radica en establecer el nexo
causal, sobre la responsabilidad entre el hecho ilcito y el dao originado por el
agente infractor contra su vctima.

En consecuencia dira, apegndome a los conceptos ya ofrecidos
precedentemente, que, el trmino respondre, se refiere a la capacidad de una
persona para responder sobre los hechos propios.

Como seala Bustamante Alsina, responder significa dar cada uno cuenta de
sus actos, ya que la conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales
o bilaterales que a su vez producen una modificacin del mundo exterior
29
.

1.4. Funciones

De acuerdo al concepto de responsabilidad civil, que se ha desarrollado,
coincidiendo con, DE NGEL YAGEZ, que la funcin no es la de sancionar
(en el sentido de castigar) al autor del dao, sino la de compensar del mismo a
la vctima, esto es, resarcible de sus consecuencias
30
. Pantalen
31
, considera
que el agente que corre con el deber de indemnizar siente esta accin como
un castigo o una pena privada.

Y en esto podemos coincidir que la funcin normativa sobre la responsabilidad
extracontractual de nuestro Orden Jurdico, al igual que la espaola no es
preventiva punitiva, sino compensatoria o resarcitoria; el dao es una desgracia
para el hombre que debe ser erradicado, evitado o reparado.

La reparacin de los daos se vuelve entonces una cuestin prioritaria de
justicia social, paz, orden y seguridad, desde esa perspectiva la
fundamentacin de la responsabilidad se encuentra en el dao, pero ms en el
injustamente sufrido que en el causado con ilicitud.

29
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil.. 9 Ed. PERROT, Buenos Aires,
1997, pg 71.
30
DE ANGEL YAGEZ, Ricardo. Ob. cit. Pg. 60.
31
Pantalen. Citado por DE NGEL YAGEZ, Ricardo. Ob. cit. Pg. 60.

As, habra una razn de justicia en la va indemnizatoria, vale decir, una
pretensin de devolver al damnificado la plenitud e integridad de la cual gozaba
antes
32
.

Por otra parte, tambin cabe hablar de una funcin preventiva o, para ser ms
exactos, disuasoria de la responsabilidad civil cuando el coste secundario de
los accidentes o su coste de fraccionamiento lo soporte el agente de forma
exclusiva; aunque debe permitirse el fraccionamiento o la repercusin de ese
coste ante la eventual insolvencia del daante
33
.

E incluso, existiran casos donde estaran justificados los denominados daos
punitivos, es decir, aquellos que se imponen cuando la conducta del daante
fuera particularmente intolerable, como sera el caso de aquellas conductas
dolosas o de imprudencia gravemente temerarias, activas u omisivas; lo que se
hace extensivo a aquellos supuestos donde la causacin del dao proporciona
al daante un beneficio mayor que la indemnizacin que debe satisfacer al
perjudicado
34
.

Se puede deducir que la funcin punitiva de la responsabilidad civil ataca a la
conducta del agente causante del dao, sea por una manifestacin de voluntad
expresa que seria dolosa o por un acto de imprudencia temeraria incumpliendo
sus obligaciones del deber, como suele suceder en los accidentes de transito
con consecuencias muy lamentables para la sociedad en su conjunto, sin
embargo por un acto de irresponsabilidad diariamente se atenta contra la
integridad fsica de la persona sin importar condiciones sociales, polticas,
econmicas, religiosas, etc., esto es se daa a la persona humana.
GUIDO ALPA, identifica las siguientes funciones de la responsabilidad civil
35
:


32
DE ANGEL YAGEZ, Ricardo. Ob. Cit. Pgs. 24, 29.
33
REGLERO CAMPOS, Fernando. Opus citate, pgs. 76. Tomo I.
34
REGLERO CAMPOS, Fernando. Opus citate, pgs. 76-77.
35
ALPA, Responsabilt civile e dao. Lineamenti e questioni, Il Mulino, Bologna, 1991, 53-54. Citado
por ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho de la Responsabilidad Civil. Cuarta Edicin Corregida,
Aumentada. Gaceta Jurdica S.A. Setiembre 2006, Per, pg. 52.
La de reaccionar contra el acto ilcito daino a fin de resarcir a los sujetos a
los cuales el dao ha sido causado;
La de retornar el status quo ante en el cual la vctima se encontraba antes de
sufrir el perjuicio;
La de reafirmar el poder sancionatorio (o punitivo) del Estado; y,
La de disuasin a cualquiera que intente, voluntaria o culposamente,
cometer actos perjudiciales para terceros. Desde la perspectiva del anlisis
econmico del Derecho, agrega otras funciones:
La distribucin de las perdidas; y,
La de asignacin de costos.

Se puede sostener, entonces, que la responsabilidad civil responde a la
necesidad de indemnizar el dao, y por tanto al inters de la sociedad de ver
garantizados los derechos as lesionados; a su vez, tiene una funcin
preventiva frente a futuros daos.


1.5. Tipos de Responsabilidad Civil

Segn Espinoza Espinoza un grupo de estudiosos argentinos manifiestan que
en el antiguo Derecho Romano no hubo una distincin exacta entre los
regmenes de responsabilidad civil contractual y extracontractual
36
.
Tambin denominados sistemas o clases de responsabilidad civil, en la
doctrina tradicional56, y son dos: contractual y extracontractual.

Si bien tradicionalmente se diferencia dos tipos de responsabilidad civil,
contractual y extracontractual, modernamente tal divisin, a decir de ALPA, da
la impresin de ser arbitraria, ya que de una responsabilidad de naturaleza
contractual es posible que surjan de relaciones precontractuales, y asimismo,
sera inexacta ya que la distincin a devenido tenue, al incidir ms en la
prescripcin de la accin.
37


36
ALLENDE. En: ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Op. Cit. p.54.
37
Vase, ALPA, Guido. Nuevo Tratado de la Responsabilidad Civil, 1 edicin, Jurista Editores, Lima,
2006, pg. 161.

Nuestro sistema civil ha delimitado muy claramente estos tipos de
responsabilidad civil, la primera que es contractual se encuentra en el Libro de
Obligaciones, bajo el ttulo de inejecucin de obligaciones y la responsabilidad
extracontractual encontramos en Fuentes de las Obligaciones bajo el ttulo
expreso de responsabilidad extracontractual.


1.5.1. Responsabilidad Civil Contractual

La misma supone una obligacin concreta, preexistente, formada por la
convencin de las partes y que resulta violada por una de ellas; por lo que, la
culpa contractual es un efecto de la obligacin58.

Como sostiene MANUEL DE LA PUENTE Y LAVALLE, el carcter contractual
de la responsabilidad no est dado por la naturaleza de la obligacin
inejecutada, sino por ser la consecuencia del incumplimiento de un acuerdo de
voluntades generadoras de consecuencias jurdicas
38
.

En ese mismo orden de ideas el Maestro De la Puente y Lavalle, considera que
la posicin extracontractualista resulta ser simple, si es generalmente aceptado
que para que surja responsabilidad contractual se requiere necesariamente la
existencia previa de un contrato, cuando no se da este presupuesto la
responsabilidad tiene carcter extracontractual
39
.

Cuando el dao es consecuencia del incumplimiento de una obligacin
voluntaria, se habla en trminos doctrinarios de responsabilidad civil
contractual, y dentro de la terminologa del Cdigo Civil Peruano, de
responsabilidad derivada de la inejecucin de obligaciones
40
.


38
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel, El Contrato en General, Comentarios a la Seccin Primera del Libro
VII del Cdigo Civil, Tomo I, Editores Palestra, Lima, 2001, pg. 370.
39
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Ob. Cita. Pg.366.
40
TABOADA CRDOVA, Lizardo, Elementos de la Responsabilidad Civil, 2 edicin, 2003, Editora Jurdica
Grijley, Lima, pgs. 29-30.

1.5.2. Responsabilidad Civil Extracontractual
Esta clase de responsabilidad es independiente de una obligacin preexistente
y consiste en la violacin no de una obligacin concreta sino de un deber
genrico de no daar; siendo as, la culpa extracontractual es fuente de una
obligacin nueva
41


Para PLANIOL, partiendo del concepto unitario de la culpa, que define como
violacin de una obligacin preexistente, expone una concepcin unitaria al de
la responsabilidad civil, ya sea que ella se origine en el incumplimiento de un
contrato o en la obligacin genrica legal de no daar. Para dicho autor no hay
distincin entre la responsabilidad contractual y la extracontractual, puesto que
ambas crean una obligacin, cual es la de reparar el dao. Ambas suponen
una obligacin previa; que en la responsabilidad contractual nace del contrato y
en la responsabilidad extracontractual de la ley (obligacin genrica de no
causar dao); en los dos casos la culpa estara constituido por un mismo
hecho, cual es la violacin de esta obligacin
42
.
En efecto, como se ha debatido arduamente el problema referido a la unidad de
la responsabilidad civil como sistema normativo siendo el criterio tradicional el
que debe mantenerse como mbitos separados la responsabilidad contractual
de la responsabilidad civil extracontractual, en la medida que el origen del dao
difiere en un caso y en el otro; sin embargo, como seala Lizardo Taboada
Crdova, ello no es impedimento para que se entiende que la responsabilidad
civil en el sistema jurdico es una sola, y que se estudia ambas clases de
responsabilidad sobre la base de elementos comunes
43


Sin embargo el autor PACCHIONI, mencionado por Jorge Bustamante Alsina,
considera que entre la culpa contractual y extracontractual existe una
diferencia; en sta ltima la diligencia debida se refiere a la actitud que toda
persona debe asumir ante los dems, con independencia de toda relacin

41
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil, 1997, pg. 85.
42
PLANIOL, A. M. Trait lementaire, T. II, pg. 293-300. nros. 877-891. Citado por BUSTAMANTE
ALSINA, J. Teora General de la Responsabilidad Civil, pg. 95.
43
TABOADA CRDOVA, Lizardo, Elementos de la Responsabilidad Civil, 2 edicin, 2003, Editora Jurdica
Grijley, Lima, pgs. 30-31.
obligatoria especial formada antes; por el contrario, en la culpa contractual la
diligencia debida se relaciona con un deber concreto y especifico asumido
convencionalmente o de otro modo; sin embargo esta diligencia especifica no
es excluyente de la genrica ni la absorbe; es sencillamente concurrente. La
diferencia resulta de la diversa naturaleza de las obligaciones
44
.

La responsabilidad extracontractual surge de la obligacin de indemnizar por la
sola produccin del evento daoso, porque una persona ha infringido las
normas generales de respeto a los dems, impuestas por la convivencia
45
.
Al respecto, DE ANGEL YAGEZ, refiere que un ejemplo tpico seria el del
automovilista que atropella a un peatn, lesionndole. O del empresario que
causa dao a animales que pastan en terrenos vecinos a su factora, por
emanaciones de un gas txico. O el de quien por descuido deja abierto un grifo
de su vivienda produciendo una inundacin en la del piso inferior. Estos, y
tantos otros supuestos que en la vida real acontecen, engendra la llamada -por
contraposicin a la anterior- Responsabilidad Contractual,

Otra distincin radicara en que el inters protegido es asegurar el
resarcimiento de daos en las personas y en las cosas; lo que la diferencia de
la contractual, que es precisamente el contrato.

No obstante las discrepancias de los autores tratados, consideramos lo
apreciado con Taboada Crdova, que se trata de diferencias de matiz entre la
responsabilidad contractual y extracontractual, tanto en el mbito terico como
en el mbito normativo68; por lo que, considero que debe estudiarse desde una
ptica unitaria.

1.5.3. La Responsabilidad Extracontractual en el Per
El codificador de 1852 adopt el principio de la culpa como base para la
determinacin de la responsabilidad de acuerdo a la tradicin de la poca
46
.

44
BUSTAMANTE ALSINA, J. Teora General de la Responsabilidad Civil, 1997, pg. 86.
45
DE ANGEL YAGEZ, Ricardo, Tratado de Responsabilidad Civil. Tercera edicin, pgs. 13-14.
Responsabilidad Extracontractual, tambin denominada, en expresin un tanto ambigua pero ya clsica,
responsabilidad civil.
46
Ob. Cit. TRAZEGNIES, pg. 97.
Nuevamente De Trazegnies, siguiendo con la idea precisa que el legislador del
Cdigo Civil de 1936 se mantuvo dentro de la tradicin de la culpa, con algunas
excepciones para las que acogi tmidamente la teora objetiva.

En el Cdigo Civil peruano de 1936 en su artculo 1138 se admita la
posibilidad dejar sin efecto la indemnizacin, si estaba comprometida la
subsistencia del agente: Cesa la obligacin de reparar el dao en cuanto la
reparacin privase al deudor de los recursos necesarios para su subsistencia y
para el cumplimiento de su obligacin legal de suministrar alimentos.

La presuncin de culpa consagrada en el Art. 1969 del C.C. de 1984, en su
origen, fue reconocido por la opinin de la comunidad jurdica nacional, pues
comparta la actitud objetivista universal, y de alguna manera represent
la consagracin discutida de una tendencia ya bajo el abrogado Cdigo Civil
Peruano de 1936 en la redaccin oscura del artculo 1136
47
. REVOREDO DE
DEBAKEY, Delia
48
.refiere que la Comisin encargada del estudio y revisin del
Cdigo Civil de 1936, al tratar de la responsabilidad extracontractual tuvo que
ponderar tres criterios:
- El de la responsabilidad subjetiva.
- El de la responsabilidad por cosas riesgosas o actividades peligrosas.
- El de responsabilidad objetiva.
La exposicin de motivos estaba encomendada a la Comisin encargada del
estudio y revisin del Cdigo Civil, bajo esa condicin ha tenido que buscar los
criterios adecuados para la fundamentacin de cada uno de los dispositivos
que contiene el titulo de la responsabilidad extracontractual, como dice
Revoredo de Debakey, "No era dable admitir el tercero, pues ello significara
desconocer el carcter propio de la fenomenologa jurdica, donde importa la
responsabilidad de un sujeto como tal, de una persona, pues que debe ser
enjuiciada axiolgicamente para determinar lo plausible o no plausible de esa

47
CDIGO CIVIL COMENTADO, Tomo X, Editorial Gaceta Jurdica S.A., Segunda Edicin Mayo 2007, Lima,
Pg. 42.
48
REVOREDO DE DEBAKEY, Delia, Cdigo Civil Tomo VI Exposicin de Motivos y Comentarios. Editorial
Ocura Editores S.A. Lima Per. 1985. Pg. 799
conducta, en cuanto se debe tomar en cuenta el hecho de un dao para
determinar la responsabilidad en el autor de este dao"
49
.
En el Per de hoy, como si se tratara de un pas altamente desarrollado, se ha
consagrado una presuncin legal en el sistema de responsabilidad
extracontractual por culpa que supera el recurso a las llamadas
presunciones simples; lo que conlleva una aproximacin hacia la
responsabilidad objetiva, trayendo como consecuencia contrariamente a lo
que algunos autores nacionales han sostenido un sistema de responsabilidad
civil casi objetivo.

49
REVOREDO DE DEBAKEY, Delia, Cdigo Civil Tomo VI, Ob. Cit. Pg. 799.