Trecho retirado da obra VIEIRA, Oscar Vilhena; SCABIN, Flvia (2006).

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Captulo 5
Dignidade Humana

A Constituio brasileira estabelece a dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos
de nossa Repblica, por intermdio de seu artigo 1
o
., inciso III. A expresso no volta mais a
aparecer no texto, como um direito subjetivo expressamente reconhecido. Talvez essa tenha
sido uma posio sbia de nosso constituinte, pois a dignidade multidimensional, estando
associada a um grande conjunto de condies ligadas existncia humana, a comear pela
prpria vida, passando pela integridade fsica e psquica, integridade moral, liberdade,
condies materiais de bem estar, etc. Nesse sentido, a realizao da dignidade humana est
vinculada realizao de outros direitos fundamentais, estes sim, expressamente consagrados
pela Constituio de 1988.
Isso no deve significar, no entanto, que a dignidade no tenha um sentido autnomo e
juridicamente relevante, como um direito que imponha deveres ao Estado e aos demais
membros da sociedade. At porque, em muitas situaes, encontraremos a idia de dignidade
em confronto com os direitos fundamentais acima mencionados.
Pensemos apenas nas seguintes situaes: eutansia e contrato para prestao de servios
degradantes. No primeiro caso temos, de um lado, o direito vida e a obrigao correlata do
Estado de agir a favor dessa vida e, do outro, a dignidade de uma pessoa, que no quer
permanecer em um estado vegetativo indefinidamente, em decorrncia de uma doena ou
acidente cruel. Esse um caso clssico de coliso entre os direitos vida e dignidade.
Na situao do contrato degradante, podemos ter uma pessoa um ano, por exemplo que
no gozo de seu direito liberdade aceita trabalhar num programa de televiso onde ele
sistematicamente humilhado, em face de sua condio fsica; temos aqui uma situao patente
de confronto entre o valor liberdade e o valor dignidade
1
. este contrato, livremente firmado,
vlido, em face do princpio da dignidade humana?
Para resolver situaes como essas precisamos de um conceito de dignidade que no se
confunda com o de vida ou liberdade, pois em ambos os casos vida e liberdade aparecem em
contraposio a um outro valor, que se refere condio de uma vida que valha a pena ser
vivida ou condio pela qual merecemos ser tratados, pelo simples fato de sermos humanos.
Embora a vida e a liberdade sejam na grande maioria dos casos precondies da dignidade, em
situaes extremas, podem encontrar-se em plos distintos desse valor.

5.1 A dignidade humana como construo moral
A margem de concepes religiosas que atribuam ao ser humano uma posio especial no
cosmo, somos apenas seres compostos por cem trilhes de clulas, de milhares de tipos
diferentes. Estes conjuntos de clulas so filhas da clula ovo com a clula esperma que

1
Para essa discusso ver o excelente trabalho de Alexandre dos Santos Cunha, A normatividade da pessoa
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unidos te comearam, no entanto, esta clulas so superadas numericamente por trilhes de
bactrias caronas de diferentes linhagens alojadas em seu corpo (...) Cada uma de suas clulas
hospedeiras um mecanismo destitudo de mente, primariamente um micro-robo autnomo.
Sem maior grau de conscincia do que o das suas convidadas bactrias. Nenhuma das clulas
que te compem sabe quem voc , ou se importa com isso.
2

O que faz com que esse trilho de clulas humanas meream ser tratadas com mais dignidade
do que suas congneres que compe um animal, em portugus chamado boi, que, alis, faz
parte da refeio de milhes de pessoas todos os dias?
Como esse curso sobre o direito das pessoas e no dos animais, vamos buscar compreender
de que forma tem se justificado a reivindicao de que as pessoas devem ter uma esfera
fundamental de seu bem estar e de seus interesses protegidos, nos dispensando de uma
discusso extremamente complexa sobre o direito de outros seres
3
.
Embora as recentes descobertas cientficas apontem que h poucas diferenas entre nossa
cadeia de DNA e de alguns outros animais, o fato que ao longo de nossa histria evolutiva
desenvolvemos a capacidade de refletir sobre ns mesmos, de nos perguntar de onde viemos e
para vamos. Mais do que isso, os seres humanos desenvolveram a capacidade de fazer
escolhas em torno de qual direo querem dar as suas aes. Diferentemente dos demais
animais que agem predominantemente em funo de seus instintos, ou de sua programao
gentica, os humanos tm a capacidade de desafiar seu mpeto (instinto ou pulso) de agir
apenas em favor da maximizao de seus interesses primrios. A ao moral est diretamente
associada a esta aptido de agir conforme aquilo que se julga correto em relao s demais
pessoas e no simplesmente em conformidade com a quilo que maximize o bem estar
imediato do indivduo
4
.
A idia de dignidade humana est, portanto, vinculada a nossa capacidade de nos conduzirmos
pela nossa razo e no deixarmos nos arrastar apenas pelas nossas paixes. Consultada a nossa
razo, como diria Rousseau, o ser humano pode conceber o que certo e o que errado, o que
moral do que imoral, e o seu livre arbtrio lhe habilitar a seguir um ou outro caminho. A
autonomia , assim, um pressuposto da moralidade.
Quando um leo persegue uma manada de zebras, matando a mais fraca e lenta, no h a
nenhuma imoralidade ou crime, porque a leo no tinha liberdade de tomar uma deciso
contrria aos seus instintos de predador. Ns, no entanto, temos essa liberdade. Em Toten e
Tabu
5
Freud aponta de que forma a criao de regras, que separam o admitido do proibido,
desempenha um papel crucial em nosso processo civilizatrio. Hoje, mesmo nas situaes
mais extremas, em que nossa vida encontra-se em eminente perigo, como uma guerra, matar
pode ser considerado um crime, basta ler as Convenes de Genebra, de 1949, para
compreender isso.

2
Daniel Dennett, Freedom evolves. Penguin Books, London, 2004, p. 2.
3
Peter Singer, Writings on a Ethical Life, Pratical Ethics, Harper Perennial, New York, 2000, pp. 21 e ss.
4
Thomas Pink, Free Will: a very short introduction. Oxford University Press: 1983.
5
Sigmund Freud, Toten e tabu, Imago, So Paulo, 1999.
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fundamentais: uma leitura da jurisprudncia do STF. So Paulo: Malheiros.

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A idia de que as pessoas tm um valor que lhe intrnseco, no , portanto, natural, mas
uma construo de natureza moral. Assim, ningum nasce com algum valor que lhe seja
inerente. Este valor artificialmente conferido as pessoas. Artificialmente, aqui, no sentido de
que um valor construdo socialmente e no presente na natureza ou na ordem csmica.
Quando a Assemblia Geral Francesa proclamou, em 1789, que todos as pessoas eram iguais,
isso no era uma constatao de fato, mas uma deciso poltica de dar a todas as pessoas uma
condio de igualdade. Da mesma forma a Declarao Universal de Direitos Humanos, de
1948, ao estabelece em seu artigo 1
o
. que todas as pessoas nascem livres e iguais em
dignidade e direito... no est fazendo uma anlise sociolgica, mas sim estabelecendo um
parmetro tico-jurdico a partir do qual os Estados deveriam se relacionar com as pessoas sob
sua jurisdio. A dignidade , portanto, um princpio derivado das relaes entre as pessoas; e
o direito dignidade est associado proteo daquelas condies indispensveis para a
realizao de uma existncia que faa sentido para cada pessoa.
Embora muitos autores entendam que ns somos merecedores de dignidade pelo simples fato
de sermos racionais, essa proposio me parece um tanto simplista, pois no explicaria porque
tambm devemos tratar com dignidade os seres humanos no dotados de racionalidade. Nesse
sentido seria mais correto dizer que o papel fundamental da razo habilitar o ser humano a
construir parmetros morais, como a concepo de que as pessoas devem ser tratadas com
dignidade, pelo simples fato de serem pessoas; de que no podem ser tratadas como meios ou
meros instrumentos na realizao de nossos desejos, mas que tm desejos e anseios prprios
que devem ser respeitados. Esta a famosa segunda formulao do imperativo categrico que
encontramos na Fundamentao da metafsica dos costumes, de Kant: Age de tal forma que
trates a humanidade tanto em sua pessoa quanto na pessoa de qualquer outro, sempre como um
fim e jamais simplesmente como um meio.
6
H dois aspectos importantes nesta construo.
O primeiro de ordem substantiva e o segundo de ordem formal. Vejamos cada um.
O princpio da dignidade, expresso no imperativo categrico, refere-se substantivamente
esfera de proteo da pessoa enquanto fim em si, e no como meio para a realizao de
objetivos de terceiros. A dignidade afasta os seres humanos da condio de objetos
disposio de interesses alheios. Nesse sentido, embora a dignidade esteja intimamente
associada idia de autonomia, de livre escolha, ela no se confunde com a liberdade no
sentido mais usual da palavra, qual seja, o da ausncia de constrangimentos. A dignidade
humana impe constrangimentos a todas as aes que no tomem a pessoa com fim. Esta a
razo pela qual, do ponto de vista da liberdade, no h grande dificuldade em se aceitar a
legitimidade de um contrato de prestao de servios degradantes. Se o ano decidiu
margem de qualquer coero a se submeter a um tratamento humilhante, em troca de
remunerao, qual o problema? De fato, da perspectiva da liberdade, no h nenhum
problema. A questo se podemos em nome de nossa liberdade colocar em risco nossa
dignidade. Colocada a questo em termos clssicos, seria vlido o contrato em que permito a
minha escravido? Da perspectiva da dignidade, certamente no.

6
Kant, in Reiss, Kant Poltica writings, Cambridge University Press, Cambridge, 1996, 18.
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Por outro lado, no que se refere ao aspecto formal, Kant contempla a dignidade humana,
expressa pelo imperativo categrico, como uma exigncia de imparcialidade. Se todas as
pessoas so um fim em si, todas devem ser respeitadas. E ser fim em si significa ser
considerado como fecho de razo e sentimentos, que no podem ser injustificadamente
suprimidos. Essa noo de imparcialidade impe que as pessoas se tratem com reciprocidade,
no apenas como uma medida de prudncia, mas como um imperativo derivado da assuno
de que o outro tem o mesmo valor que atribuo a mim mesmo, portanto, merecedor do
mesmo respeito. A reciprocidade derivada do princpio da dignidade humana no pode, assim,
ser confundida com a reciprocidade instrumental, que aparece de forma mais clara no contrato
hobbesiano, onde eu te respeito apenas porque eu espero que voc me respeite e isso
extremamente conveniente para mim
7
.

5.2 Dignidade humana na Constituio de 1988
Se olharmos nossa carta de direitos fundamentais, encontraremos um razovel conjunto de
direitos que circulam diretamente na rbita do direito dignidade, como a proteo vida,
expressa pelo caput do artigo 5
o
, o direito integridade fsica, psquica e moral, protegidas
pelos incisos III, do mesmo artigo, ao afirmar que ningum ser submetido tortura nem a
tratamento desumano ou degradante, ou ainda a vedao s penas de morte, de carter
perptuo ou cruel, estipulada pelo inciso XLVII, ainda do artigo 5. Em todas essas ocasies o
constituinte est proibindo que a vida seja extinta ou que seja submetida a padres
inadmissveis, da perspectiva do que se compreenda por vida digna. A proibio pena de
morte auto-evidente, posto que elimina a base fsica da existncia moral. No que tange as
demais situaes, de crueldade, estamos lidando com um dos dispositivos mais abertos
construo de sentido. No caso da tortura, a lei penal conceituou aquilo que deve ser
considerado inadmissvel. Os conceitos de cruel, degradante ou desumano, no entanto,
ficaram abertos interpretao ou construo de seus sentidos. a sociedade e o direito que
reflete seus valores que vo a cada momento dizer o que ou no cruel, o que ou no
desumano ou degradante; logo o que afeta ou no a dignidade.
O que parece comum a todas essas situaes, desde a morte at a submisso crueldade, que
a pessoa est deixando de ser tratada como um fim em si, servindo de objeto a realizao do
interesse exclusivo de seu algoz. A ao do peloto de fuzilamento ou do torturador no leva
em considerao a vtima, mas apenas o interesse do carrasco, em punir ou obter uma
informao.
A Constituio, por outro lado, parece ter se omitido em regular uma srie de situaes que
envolvem questes de dignidade, como, por exemplo, a vedao ao trabalho escravo, ou a ele
anlogo, regulada hoje pelo Cdigo Penal. A escravido, ao submeter a pessoa ao controle
total do outro, uma das formas mais antigas de afronta idia de dignidade, como esfera de
realizao da autonomia moral. No mesmo plano se coloca a explorao sexual de
adolescentes, ou prostituio infantil, problema sistmico em nossa sociedade. Esta e outras
omisses ficam claramente supridas pelo acolhimento do princpio da dignidade humana.

7
Brian Barry, Justice as impartiality, Clarendon Press, Oxford, 1999, 51.
Trecho retirado da obra VIEIRA, Oscar Vilhena; SCABIN, Flvia (2006). Direitos
fundamentais: uma leitura da jurisprudncia do STF. So Paulo: Malheiros.

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Tambm, no campo da dignidade humana, como mbito de proteo geral da pessoa, enquanto
fecho de sentimentos e razo e no como objeto, surgem questes extremamente complexas
como o aborto, o transplante de rgos, a gravidez encomendada e, por fim, o campo da
engenharia gentica. O princpio da dignidade humana incide diretamente sobre todas essa
situaes dramticas, normalmente em tenso com o direito liberdade e vida biolgica.
Nos diversos casos a seguir elencados, algumas destas questes sero enfrentadas pelos
Ministros do Supremo Tribunal Federal. Nosso desafio tentar compreender se ao longo dos
anos foi o tribunal capaz de articular este conceito com os demais direitos fundamentais que se
colocaram em tenso com o principio da dignidade.
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fundamentais: uma leitura da jurisprudncia do STF. So Paulo: Malheiros.

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Jurisprudncia

5.3 STF HC n 71.373 Caso DNA - dignidade humana v. intimidade

10/11/94 TRIBUNAL PLENO
HABEAS CORPUS N 71373-4 RIO GRANDE DO SUL
PACIENTE : JOS ANTNIO GOMES PINHEIRO MACHADO
IMPETRANTE : JOS ANTNIO GOMES PINHEIRO MACHADO
COATOR : TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

INVESTIGAO DE PATERNIDADE - EXAME DNA - CONDUO DO RU
DEBAIXO DE VARA. Discrepa, a mais no poder, de garantias constitucionais implcitas e
explcitas - preservao da dignidade humana, da intimidade, da intangibilidade do corpo
humano, do imprio da lei e da inexecuo especifica e direta de obrigao de fazer -
provimento judicial que, em ao civil de investigao de paternidade, implique determinao
no sentido de o ru ser conduzido ao laboratrio, debaixo de vara, para coleta do material
indispensvel feitura do exame DNA. A recusa resolve-se no plano jurdico-instrumental,
consideradas a dogmtica, a doutrina e a
.
jurisprudncia, no que voltadas ao deslinde das
questes ligadas prova dos fatos.

ACORDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal,
em sesso plenria, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por
maioria de votos, em deferir o pedido de habeas-corpus.

Braslia, 10 de novembro de 1994.
OCTVIO GALLOTTI - PRESIDENTE
MARCO AURLIO - REDATOR P/ ACRDO


Relatrio:
O SR. MINISTRO FRANCISCO RESEK: A inicial, que expe com propriedade a questo
jurdica, foi redigida pelo prprio paciente, Jos Antnio Gomes Pinheiro Machado, e diz:
(...) Contra o Impetrante tramita, na Segunda Vara de Famlia e Sucesses do Foro
Centralizado da Comarca de Porto Alegre, uma ao de investigao de paternidade
promovida por THAIS MARQUES ROSA e LVIA MARQUES ROSA, gmeas
nascidas a 19 de novembro de 1990, filhas de Helosa Maria Marques Rosa.
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Ordenada prova pericial especifica, mediante anlise de grupos sangneos e outras
investigaes, o Impetrante intimado comunicou que no se submeteria a exames, o que foi
aceito pela Dra. Juza a 20/05/92, reconhecendo que a parte no est obrigada realizao da
prova, mas sua negativa ser analisada de acordo com o restante da prova.
Depois, antes de ser concluda a audincia, a Dra. Juza adotou outra soluo, para coagir o
Impetrante a submeter-se aos exames periciais cogitados no inicio. A ltima deciso (de
27/11/92) tem este teor que interessa, sendo do Impetrante os sublinhamentos:
Tendo em vista nova jurisprudncia que comea a despontar sobre o tema da recusa
em fazer o exame para comprovao da paternidade, representada pelo agravo de
instrumento n 588021022, da 44 Cmara Cvel do E. TJRGS, Rev. de Jurisp. n
147, pgs. 301 a 304, reviso minha posio de fl. 81.
No presente caso esto em jogo interesses de duas menores. Outrossim, pelo que est
nos autos, uma das partes est faltando com a verdade e o exame dirime dvida
estabelecendo, praticamente em definitivo, com quem est a verdade,
desmascarando-se ou a oportunista ou o que tenta eximir-se da responsabilidade da
paternidade.
No h motivo para que o ru se negue ao exame, a menos que esteja com receio do
resultado. Hoje, com o avano das pesquisas genticas, inconcebvel que no seja
feito tal exame neste tipo de ao.
Assim, determino a realizao do exame, a ser realizado pelo Dr. Jobim, j
compromissado. Oficie-se para marcao de data. Dever o ru comparecer, assim
que intimado, sob pena de conduo sob vara, eis que, no caso, seu corpo objeto de
direitos, no sendo cabvel invocar direito personalssimo de disponibilidade do
prprio corpo.
(...)

Voto do Min. Francisco Rezek (Relator):
O SR. MINISTRO FRANCISCO REZER (Relator): - Observo, de incio, ser de inteira lgica,
embora no cotidiano, que do foro cvel promane constrangimento ilegal corrigvel mediante
habeas corpus. No caso em exame, cuida-se de saber se o investigado, na ao de verificao
de paternidade, pode ser forado, vista de sua recusa, a se submeter a certa prova pericial, o
exame hematolgico. O tema ganha relevo seja por causa do advento, no campo da medicina
legal, do exame de determinao de paternidade pelo mtodo do DNA (cido
desoxirribonuclico), seja conta da crescente preocupao do legislador e dos tribunais com
os direitos da criana e do adolescente.
O professor Caio Mrio da Silva Pereira ponderou h anos, em obra sobre o tema, que o
progresso constante da cincia pode conduzir fixao do tipo sangneo em termos to
precisos, que venha a constituir elemento de convico definitiva de hereditariedade
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fundamentais: uma leitura da jurisprudncia do STF. So Paulo: Malheiros.

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biolgica (in Reconhecimento de paternidade e seus efeitos, Forense, 1977, p. 128). A nova
tcnica acabou por materializar a premonio do respeitado jurista.
O peso desse novo instrumento pericial revela-se em sua insignificante margem de erro, o que
leva alguns especialistas a afirmar que os testes de paternidade pelo exame direto do DNA -
geralmente feito no sangue, embora possa dar-se em qualquer outro tecido do corpo que o
contenha, ostenta confiabilidade superior a 99,99%. A certeza cientfica proporcionada pela
nova tcnica oferece ao julgador um elemento slido para a construo da verdade.
De outro lado, observa-se uma superlativa ateno do legislador, a partir da Carta de 1988,
para com os direitos da criana e do adolescente. As inovaes constitucionais no captulo da
famlia, da criana, do adolescente e do idoso deram nova conformao ao direito da criana,
de que exemplo o artigo 227 da Carta Poltica. A legislao infraconstitucional tem
acompanhado, por igual, os avanos verificados neste exato domnio. Assim, a Lei 8.069/90,
que dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente; a Lei 8.560/92, que regula a
investigao de paternidade dos filhos havidos fora do casamento, entre outras.
O que temos agora em mesa a questo de saber qual o direito que deve preponderar nas
demandas de verificao de paternidade: o da criana sua real (e no apenas presumida)
identidade, ou o do indigitado pai sua intangibilidade fsica.
No julgamento do RE 99.915 (RTJ 110/1133), sob minha relatoria, ponderei que me parecia
ainda presente na justia brasileira - como, de resto, na sociedade brasileira - uma tendncia
majoritria a enfrentar estes casos centrando atenes na pessoa do investigado, e sempre
empregando uma tica essencialmente penal. alentador observar, na hora atual, que a viso
individuocntrica, preocupada com as prerrogativas do direito do investigado, vai cedendo
espao ao direito elementar que tem a pessoa de conhecer sua origem gentica. A verdade
jurdica, geralmente fundada em presuno, passa a poder identificar-se com a verdade
cientfica.
Esteve sempre no domnio da prova a dificuldade maior das aes investigatrias. No
obstante a autonomia proporcionada pelo Cdigo de Processo Civil ao juiz no campo
probatrio, o problema que se lhe coloca como demonstrar relacionamento sexual - nas
aes baseadas no artigo 363-II do Cdigo Civil eventualmente um ato singular, e a necessria
relao de causa e efeito entre esse fato e a concepo da criana. Prova documental e
testemunhal so, quase sempre impossveis. No campo pericial, o desenvolvimento cientfico
facilita a busca da verdade, mas obstculos como a recusa submisso ao exame podem
ocorrer. Deve o julgador saber valorar, com os demais elementos de prova, a insubordinao.
A recusa mesma induz presuno de paternidade, facilitando o desfecho da demanda, mas
resolvendo de modo insatisfatrio o tema da identidade do investigante.
Provas periciais vinham servindo at pouco tempo atrs, para produzir apenas a certeza
negativa da paternidade. De outro modo, conduziam ao non liquet no campo da cincia, e
busca de formas menos seguras de convico. Com o novo exame surge, pela vez primeira, a
possibilidade de se substituir a verdade ficta pela verdade real. H hoje uma tcnica que
proporciona certeza tanto para excluso como para confirmao do vnculo gentico.
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certo ainda, como ponderou o Ministrio Pblico Federal, que a recusa do investigado
implica descumprimento de um dever processual de colaborao, normativamente posto no
artigo 339 do CPC, verbis:
Art. 339: Ningum se exime do dever de colaborar com o Poder Judicirio para o
descobrimento da verdade.

Sustenta, mais, o Subprocurador-Geral Cludio Fonteles:
Nem se queira argumentar, em paralelo com o Direito Processual Penal que, neste, o
direito de calar tem previso constitucional (artigo 5, LXIII), porque repudiada a
auto-incriminao cogente.
Certo, mas as perspectivas so inconciliveis.
O processo persegue a verdade, qualquer que seja sua natureza: penal; civil; etc.
Mas, a tal desideratum, e quando o conflito pe-se entre a Sociedade e o Indivduo
para o privar ou preservar a liberdade - perspectiva tpica do processo penal -
ningum pode ser obrigado a auto incriminar-se.
Se, todavia, o conflito pe-se entre o filho investigante e o pai investigado a que se
estabelea, ou no, o Vnculo Familiar - perspectiva tpica do processo civil - ningum
pode furtar-se colaborao na definio deste vinculo.

Nesta trilha, vale destacar que o direito ao prprio corpo no absoluto ou ilimitado. Por
vezes a incolumidade corporal deve ceder espao a um interesse preponderante, como no caso
da vacinao, em nome da sade pblica. Na disciplina civil da famlia o corpo , por vezes,
objeto de direitos. Estou em que o princpio da intangibilidade do corpo humano, que protege
um interesse privado, deve dar lugar ao direito identidade, que salvaguarda, em ltima
anlise, um interesse tambm pblico. No foi sem razo que o legislador atribuiu ao parquet,
vista da importncia da determinao do vnculo de filiao, a iniciativa para que, em
determinadas circunstncias, intente a investigatria de paternidade ( 4 e 5 do artigo 2

da
Lei 8.560/92).
A Constituio clara ao preceituar:
Art. 227 . dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade,
:
ao respeito, liberdade
e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

A lei 8069/90 - Estatuto da Criana e do Adolescente -, por seu turno, categrica ao afirmar
que:
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Art. 27. O reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo,
indisponvel e imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus
herdeiros, sem qualquer restrio, observado o segredo de Justia.

O impetrante alega que a ordem de conduo expedida contra si afronta o artigo 332 do
Cdigo de Processo Civil. Da sua tica, o exame ilegtimo, j que ningum pode ser
constrangido a submeter-se a prova pericial contra sua vontade. Ocorre que a lei, conquanto
no autorize diretamente o exame hematolgico, como qualquer outro exame, geral. Tem o
magistrado a faculdade de determinar as provas que julgar necessrias perfeita instruo do
processo, podendo a parte, por igual, propor a realizao de todas aquelas em direito
permitidas, tal como fez o paciente em sua contestao (fls. 37). o que diz o artigo 130 do
CPC, complementado pelo artigo 332, que inclui todos os meios moralmente legtimos, ainda
que no especificados neste cdigo. E contundente, a relao de pertinncia entre a prova
pretendida e o objeto da ao, onde se discute o tema da paternidade.
Lembra o impetrante que no existe lei que o obrigue a realizar o exame. Haveria, assim,
afronta ao artigo 5-II da CF. Chega a afirmar que sua recusa pode ser interpretada, conforme
dispe o artigo 343- 2 do CPC, como uma confisso (fls.6). Mas no me parece, ante a
ordem jurdica da repblica neste final de sculo, que isso frustre a legtima vontade do juzo
de apurar a verdade real. A Lei 8.069/90 veda qualquer restrio ao reconhecimento do estado
de filiao, e certo que a recusa significar uma restrio a tal reconhecimento. O sacrifcio
imposto integridade fsica do paciente risvel quando confrontado com o interesse do
investigante, bem assim com a certeza que a prova pericial pode proporcionar deciso do
magistrado.
Um ltimo dispositivo constitucional pertinente que o investigado diz ter sido objeto de
afronta o que tutela a intimidade, no inciso X do art. 5. A propsito, observou o parecer do
Ministrio Pblico: a afirmao, ou no, do vinculo familiar no se pode opor ao direito ao
prprio recato. Assim, a dita intimidade de um no pode escud-lo pretenso do outro de t-
lo como gerado pelo primeiro, e mais a Constituio impe como dever da famlia, da
sociedade e do Estado assegurar criana o direito dignidade, ao respeito, alm de coloc-la
a salvo de toda forma de negligncia. Como bem ponderou o parquet federal, no desfecho de
sua manifestao, no h forma mais grave de negligncia para com uma pessoa do que
deixar de assumir a responsabilidade de t-la fecundado no ventre materno... (fls. 206).
Estas as circunstancias, parece-me que o Tribunal a quo conduziu-se com acerto que no
merece censura.
Indefiro o pedido.

Voto do Min. Marco Aurlio:
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Senhor Presidente, jamais pensei que, tendo
assento no Supremo Tribunal Federal, pudesse defrontar-me com um quadro de to
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extravagante - sob a minha ptica e com a devida vnia dos Senhores Ministros que me
antecederam - abuso de poder, a implicar inegvel constrangimento para o Paciente.
Na espcie, tem-se que, em determinado processo civil - ao de investigao de paternidade -
requereu-se (as Autoras devem t-lo feito com o objetivo de comprovar fato constitutivo do
direito) o exame denominado DNA, em relao ao qual no coloco dvidas quanto valia,
segurana do resultado. Aquele que deveria fornecer, do prprio corpo, a substncia
indispensvel para que fosse realizado recusou-se a tanto. E o que fez o Colegiado no
exerccio do crivo revisional? Tal como o Juzo, determinou a submisso do Paciente ao
exame, contra a respectiva vontade. E mais: a conduo debaixo de vara, como se fosse
possvel colocar o Paciente em uma Camisa de fora e a lev-lo ao laboratrio para,
imobilizado, ver recolhido, do prprio corpo - repito o material necessrio.
Senhor Presidente, para mim a violncia mpar e discrepa, sobremaneira, no s da ordem
constitucional vigor, como tambm das normas instrumentais comuns aplicveis espcie.
certo que inexiste, no Cdigo de Processo Civil, dispositivo que discipline, de forma expressa,
o tema. Todavia, h outros dos quais , uma vez interpretados, emanam luz suficiente
definio das conseqncias da recusa. Refiro-me ao teor do 2 do artigo 343 do Cdigo de
Processo Civil, quanto ao depoimento pessoal, a intimao para prest-lo, mostrando-se o
destinatrio silente e deixando de comparecer em Jutzo. Qual a conseqncia prevista,
expressamente, no Cdigo de Processo Civil? A execuo especfica da ordem judicial? No.
O legislador encontrou outra soluo: a admissibilidade - ficta, certo - dos fatos. Distingam-
se as posies - de ru e de testemunha. Dou mais um exemplo: o do artigo 359, que cuida da
exibio de documento, quando a parte intimada para tanto, ma no o faz. A repercusso
jurdica no , em si, a priso ou a ameaa mesma, para que apresente o documento.
No caso concreto, o Juzo competente, que o de investigao de paternidade, saber dar
recusa do Ru, ora Paciente, o efeito jurdico-processual mais consentneo, isto no mbito da
prova e da distribuio respectiva, afastada e execuo especifica a direta da obrigao de
fazer.
Senhor Presidente, quando o nobre Relator comeou a relatar este habeas-corpus, a matria
pareceu-me de simplicidade franciscana, mas vejo que no , e que os enfoques - e j temos
dois votos no sentido da denegao da ordem so diversos.
(...)
Ningum est compelido, pela ordem jurdica, a adentrar a Justia para questionar a
respectiva paternidade, da mesma forma que h conseqncias para o fato de vir aquele que
apontado como pai a recusar-se ao exame que objetive o esclarecimento de situao. certo
que compete, aos cidados em geral colaborar com o Judicirio, ao menos na busca da
prevalncia dos respectivos interesses e que o sacrifcio na espcie, uma simples espetadela -
no to grande assim. Todavia, princpios constitucionais obstaculizam a soluo dada
recusa. Refiro-me, em primeiro lugar, ao da legalidade, no que ningum obrigado a fazer ou
deixar de fazer
:
alguma coisa seno em virtude de lei. Inexiste lei reveladora de amparo
ordem judicial atacada neste habeas-corpus - no sentido de o Paciente, Ru na ao de
paternidade, ser conduzido ao laboratrio para a colheta do material indispensvel ao exame.
Trecho retirado da obra VIEIRA, Oscar Vilhena; SCABIN, Flvia (2006). Direitos
fundamentais: uma leitura da jurisprudncia do STF. So Paulo: Malheiros.

POR FAVOR, NO CIRCULAR.

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Ainda que houvesse, estaria maculada, considerados os interesses em questo
eminentemente pessoais e a inegvel carga patrimonial pela inconstitucionalidade. Digo isto
porque a Carta Poltica da Repblica que o Dr. Ulisses Guimares, em perfeita sntese,
apontou como a Carta Cidad - consigna que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a
honra e a imagem das pessoas - inciso X do rol das garantias constitucionais (artigo 5). Onde
ficam a intangibilidade do corpo humano, a dignidade da pessoa, uma vez agasalhada a
esdrxula forma de proporcionar a uma das partes, em demanda civil, a feitura de uma certa
prova? O quadro extravagante e em boa hora deu-se a impetrao deste habeas-corpus.
irrecusvel o direito do Paciente de no ser conduzido, mediante coero fsica, ao laboratrio.
irrecusvel o direito do Paciente de no permitir que se lhe retire, das prprias veias, poro
de sangue, por menor que seja, para a realizao do exame. A recusa do Paciente h de ser
resolvida no no campo da violncia fsica, da ofensa dignidade humana, mas no plano
instrumental, reservado ao Juzo competente - ou seja, o da investigao de paternidade - a
anlise cabvel e a definio, sopesadas a prova coligida: e a recusa do ru. Assim o porque a
hiptese no daquelas em que o interesse pblico sobrepe-se ao individual, como a das
vacinaes obrigatrias em poca de epidemias, ou mesmo o da busca da preservao da vida
humana, naqueles conhecidos casos em que convices religiosas arraigadas acabam por
conduzir perda da racionalidade.
Por tudo, peo vnia ao nobre Relator para conceder a ordem e cassar a determinao no
sentido de o Paciente ser conduzido, debaixo de vara, para colheta do sangue viabilizador do
exame, ao laboratrio.

Voto do Min. Carlos Velloso:
O Sr. Ministro CARLOS VELLOSO: - Sr. Presidente, a Constituio estabelece, no art. 227,
caput:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente,
com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao
lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

Vai alm a Constituio. No 6 do mesmo artigo 227 estabelece:
Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos
direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas
filiao.

Da resultar para o filho, ao que penso, o direito de conhecer o seu pai biolgico. Esse direito
se insere naquilo que a Constituio assegura criana e ao adolescente: o direito dignidade
pessoal.
Trecho retirado da obra VIEIRA, Oscar Vilhena; SCABIN, Flvia (2006). Direitos
fundamentais: uma leitura da jurisprudncia do STF. So Paulo: Malheiros.

POR FAVOR, NO CIRCULAR.

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(...)
Registre-se que no presta obsquio dignidade de uma pessoa, ser esta sustentada por
outrem, como se fora seu pai, simplesmente porque esse outrem no quis submeter-se ao
exame, ficou sujeito pena processual de confisso ficta lato, vale repetir, resolve a questo
patrimonial. Nessas questes, entretanto, no conta apenas a questo patrimonial. Questes
com esta demonstram, alis, que o direito de famlia no contm disposies privatsticas, que
o direito de famlia muito mais pblico do que privado.
(...)

Voto Min. Nri da Silveira:
O SENHOR MINISTRO NRI DA SILVEIRA: - Sr. Presidente. Cuida-se de uma ao cvel
de investigao de paternidade. No curso desse procedimento foi requerida a realizao de
certa prova pelo autor; o ru ops-se efetivao dessa prova, porque, para tanto, mister se
faria dispor de seu prprio corpo. Pergunta-se: o ru pode opor-se realizao de uma prova
pedida pelo autor com objetivo de esclarecer a verdade dos fatos? H um dispositivo no
Cdigo de Processo Civil, acerca das provas, art. 339, que estabelece:
Ningum se exime do dever de colaborar com o Poder Judicirio para o
descobrimento da verdade.

de indagar se esse comando tem a fora de compelir o ru, pelo dever de colaborar com o
Poder Judicirio, a dispor de direito indisponvel, segundo a Constituio. Em verdade, de
acordo com a Constituio, direito individual indisponvel o que pretende, aqui, assegurar,
por esta via do habeas corpus, o paciente. O ru no quer que lhe seja extrado do corpo
material hematolgico destinado ao exame do DNA. Pergunta-se: O Poder Judicirio pode
obrigar algum a submeter-se a esse tipo de exame? O paciente considera constrangimento
ilegal ser obrigado ao exame aludido. Em favor desse posicionamento, invoca-se o disposto no
inciso X do art. 5 da Constituio que assegura a inviolabilidade da intimidade, e aqui cabe
ver compreendida, tambm, a inviolabilidade do corpo. H outro dispositivo que, a meu ver,
no pode deixar de ser levado em conta: o inciso II do art. 5 da Constituio que reza:
ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de
lei.

No h lei alguma, obrigando pai presumido, ou quem ru em ao de investigao de
paternidade, a sujeitar-se a prova dessa natureza, que pressupe, para a sua consecuo,
material extrado do corpo do prprio ru. Dessa maneira, se no h sequer lei, - ponto que
seria questionvel, se existisse - regulando essa matria, ningum pode ser realmente
obrigado, compelido a se sujeitar a tal exame. Dir-se-: mas se no for constituda essa prova,
ser frustrada a eventualidade da procedncia da ao e com isso o paciente estar, no s
deixando de colaborar com o Poder Judicirio, como a impedir que o autor veja assegurado,
Trecho retirado da obra VIEIRA, Oscar Vilhena; SCABIN, Flvia (2006). Direitos
fundamentais: uma leitura da jurisprudncia do STF. So Paulo: Malheiros.

POR FAVOR, NO CIRCULAR.

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pela ordem jurdica, direito que est a pleitear ao Poder Judicirio lhe seja reconhecido: a
relao de filiao com o ru. O prprio sistema constitucional, entretanto, responde a essa
questo, quando se admite, em matria de ao de investigao de paternidade, o decreto de
sua procedncia, no s em razo de provas documentais ou testemunhais, mas tambm por
indcios e por presunes.
Trata-se, certo, de demanda, ordinariamente, com prova de difcil produo. Sustenta-se,
pois, que a prova pretendida pelo autor extremamente eficiente, de alta qualidade, no
processo de investigao de paternidade, tornando-se, quase definitiva, a certeza a embasar o
juzo do magistrado, quando positivo o resultado.
No caso concreto, o voto vencido do ilustre Desembargador Jos Carlos Teixeira Georgis
colocou, em termos precisos, a quaestio juris. A recusa do ru implica presuno de
reconhecimento do fato da paternidade e tem que ser assim tratada, com conseqncia
favorvel ao autor. Dir-se-: sempre algum poder levantar dvida e isso feriria a dignidade
do autor, porque o complexo das provas no seria definitivo. Tanto numa circunstncia como
na outra, ajuizada a ao, a paternidade somente ser reconhecida por via de deciso judicial,
que sempre susceptvel de ser discutida; dai os recursos. Esta prova, que hoje se tem como
quase incontrastvel, admite, entretanto, erro. H, teoricamente, a possibilidade de erro.
Dessa maneira, penso que se resguardam os princpios constitucionais da privacidade e da
legalidade, que favorecem ao paciente; no resulta do decisum, no caso concreto, no que
concerne realizao da prova, prejuzo definitivo ao autor, porque h uma conseqncia
dessa negativa, qual seja a confisso, o reconhecimento da paternidade. Em verdade, em
principio, nenhum juiz deixar, diante da recusa do ru de submeter-se ao exame do DNA, de
dar pela procedncia da ao, tendo nessa recusa o reconhecimento do ru quanto
paternidade. Por isso no quer se sujeitar ao exame que sabe ser bastante preciso.
O que considero, aqui, em debate, no bem esse resultado da ao cvel, mas, sim, questo
concernente liberdade e aos direitos individuais. Ningum pode ser constrangido, contra sua
vontade, a um exame que implica extrao de material hematolgico de seu corpo.
Assim sendo, posta a questo nesses termos, com a devida vnia do brilhante voto do
eminente Relator e dos que o acompanham, meu voto fica de acordo com o dos Ministros que
concedem o habeas corpus, a partir do voto do Sr. Ministro Marco Aurlio.

Trecho retirado da obra VIEIRA, Oscar Vilhena; SCABIN, Flvia (2006). Direitos
fundamentais: uma leitura da jurisprudncia do STF. So Paulo: Malheiros.

POR FAVOR, NO CIRCULAR.

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1. Quais so os fatos?
2. Como justificar a interposio de Habeas Corpus numa ao civil?
3. Quais direitos se encontram em confronto no presente Habeas Corpus?
4. Se o direito ao prprio corpo no um direito absoluto, que outro direito ser?
5. Qual o significado do direito dignidade no presente caso? Existe distino entre o
modo como cada ministro entende este princpio?
6. Qual foi o critrio adotado pelo Ministro Marco Aurlio para resolver a coliso de
direitos colocada frente ao tribunal?
7. A soluo oferecida pelo Ministro Marco Aurlio atende idia de dignidade humana?
8. O fato de termos de um lado o direito de crianas e de outro o direito de um adulto
deveria ter tem alguma relevncia para o desfecho do caso?
9. Existe algo de estratgico no voto do Ministro Marco Aurlio?
10. Qual a deciso do Supremo Tribunal Federal?