Desarrollo Jurisprudencial del Servicio Pblico

DESARROLLO JURISPRUDENCIAL DEL SERVICIO PBLICO.

Conferencia dictada por Rafael Badell Madrid el 11 de noviembre de 2006 en la
ciudad de Valencia, en el marco de las XIII Jornadas Centenarias
Rafael Badell Madrid
Profesor de Derecho Administrativo
Universidad Catlica Andrs Bello

I. Introduccin
II. Aspectos Sustantivos
2.1. Nocin del Servicio Pblico
2.2. Caractersticas del Servicio Pblico
2.3. Formas de prestacin
2.3.1. De la prestacin directa. Reserva del Estado
2.3.2. De la prestacin indirecta
(i) De la Concesin
(ii) De la libertad econmica
2.4. Del Ente Regulador. Potestad Normativa y Contralora
III. Aspectos Adjetivos
3.1. De las formas de control de los servicios pblicos
3.1.1. Del contencioso de los contratos administrativos
3.1.2. Demanda por responsabilidad
3.1.3. De la reclamacin por prestacin de los servicios pblicos
3.1.4. Del amparo constitucional
3.1.5. De las demandas por intereses colectivos y difusos
IV. Conclusiones
V. Bibliografa

I. Introduccin

La nocin actual del servicio pblico y lo que encierran los medios de tutela judicial
con ocasin a su prestacin ha sido el producto de un largo desarrollo jurisprudencial
y no precisamente de su regulacin normativa. Ciertamente, su insercin dentro del
marco jurdico, bien sea constitucional o legal ha estado precedida de los errores,
aciertos y avances de los criterios sentados por los Tribunales. De all la importancia
de ahondar en la apreciacin del juez contencioso administrativo sobre el contenido
tanto sustantivo como adjetivo del servicio pblico.

Justamente, el primer acercamiento a la nocin de servicio pblico lo dio el Tribunal
de Conflicto Francs, en el clebre arrt Blanco, del 08 de febrero de 1873, en el que
con ocasin a una demanda de indemnizacin por los daos causados a un menor,
producto del impacto de una vagoneta de la manufactura nacional del tabaco, y a los
fines de determinar la competencia para conocer de tal reclamacin, el Tribunal
estim que el dao causado era producto de la prestacin de un servicio pblico y, en
consecuencia, su conocimiento le corresponda a la justicia administrativa y no a la
ordinaria, bajo la aplicacin de normas de Derecho Pblico. As, fue en esa
oportunidad cuando por primera vez se aludi a la nocin del servicio pblico,
criterio que fue reiterado el 06 de febrero de 1903[1][1], cuando el Consejo de Estado
Francs, en el arrt Terrier, seal que la nocin de servicio pblico se refera a
cualquier accin de una entidad administrativa que tuviera por cometido la
satisfaccin de un inters general, inters que en ese caso consisti en la cacera de
vboras.

Tambin en Venezuela, la introduccin de la nocin de servicio pblico se verific en
primer lugar en la jurisprudencia. Recurdese como la decisin dictada por la Corte
Federal y de Casacin[2][2], en fecha 05 de diciembre de 1944, caso: N.V.
Aannemersbedrijf voorhen T. den Brejen Van den Bout o Puerto de La Guaira, en el
que buscando la aplicacin de reglas especiales distintas de las consagradas en los
Cdigos Civiles y de Comercio- acerca de la ejecucin de los contratos celebrados
por la Administracin, seal que la nocin del servicio pblico estaba vinculada a la
satisfaccin de un inters general. As, indic que el contrato deba ser calificado
como administrativo, en tanto privaba la consecucin de un servicio pblico.

Asimismo, uno de los primeros acercamientos jurisprudenciales a la nocin de
servicio pblico, estuvo presente en el reconocimiento de la responsabilidad extra-
contractual de la Administracin, por violacin del principio de igualdad o equilibrio
ante las cargas pblicas, que ya se recoga en la Constitucin del 61. En efecto, el 4
de marzo 1993 el Profesor Faras Mata, Magistrado de la Sala Poltico-Administrativa
de la extinta Corte Suprema de Justicia, en el voto salvado de la sentencia dictada en
el caso Silvia Rosa Riera vs. INAVI[3][3] reclamaba a la mayora de la Sala que
hubiesen acudido a las disposiciones del Cdigo Civil sobre responsabilidad por
guarda de cosas, pues, en sus palabras, ...la responsabilidad patrimonial que pudiere
corresponder a las personas morales de Derecho pblico por el ejercicio de la
actividad administrativa, no es ni general ni absoluta, como se ha dicho en la
decisin[4][4] a menudo considerada (...) madre del Derecho administrativo; no se
rige, en efecto, directa ni literalmente por las reglas del Cdigo Civil, concebible para
regular las relaciones entre simples particulares; y comporta reglas autnomas y
propias, que debe determinar, como ya lo ha hecho, el juez venezolano del
contencioso administrativo, tomando en cuenta la naturaleza del servicio pblico
involucrado, y la necesaria conciliacin de los intereses particulares con el inters
general en la prestacin del servicio. (nfasis agregado).

Hoy, conforme al artculo 140 de la Constitucin de 1999 ya no hay lugar a dudas
sobre la existencia de un rgimen de responsabilidad administrativa de carcter
objetivo que comporta tanto la llamada responsabilidad por sacrificio particular o sin
falta como el rgimen de responsabilidad administrativa derivada del funcionamiento
anormal del servicio pblico, segn el cual los usuarios deben ser indemnizados por
los daos que puedan surgir del mal funcionamiento de stos.

En efecto, la Exposicin de Motivos de la Constitucin vigente, expresa que es (...)
la obligacin directa del Estado () responder patrimonialmente por los daos que
sufran los particulares en cualquiera de sus bienes y derechos, siempre que la lesin
sea imputable al funcionamiento, normal o anormal, de los servicios pblicos y por
cualesquiera actividades pblicas.

Asimismo, si bien conforme a los artculos 47 y 206 de la derogada Constitucin del
61 se perfilaba ya un sistema de control para demandar la responsabilidad
extracontractual de la Administracin, con ocasin al funcionamiento de los servicios
pblicos, fue en la Constitucin de 1999, cuando el artculo 259 determin la
existencia de un contencioso especial dentro de la jurisdiccin contencioso
administrativa, en concreto, la relativa al control en la prestacin de los servicios
pblicos. De este modo, a diferencia del artculo 206 de la Constitucin de 1961, no
slo se establece qu rganos judiciales integran la jurisdiccin administrativa y que
stos son competentes para anular los actos administrativos generales o individuales
contrarios a derecho, incluso por desviacin de poder; condenar al pago de sumas de
dinero y a la reparacin de daos y perjuicios originados en responsabilidad de la
Administracin; sino que adems, prev expresamente que ser esa jurisdiccin la
competente para conocer de los reclamos derivados por la prestacin de servicios
pblicos.

No obstante la consagracin constitucional del servicio pblico y su control est
directamente vinculado al criterio jurisprudencial de los Tribunales, el cual adems de
avanzar en la nocin del servicio pblico y sus formas de prestacin, ha reconocido la
existencia de un contencioso especial, dedicado al control y tutela de los derechos que
sean vulnerados con ocasin a la prestacin de los servicios pblicos.

Con posterioridad a la Constitucin de 1999, el Tribunal Supremo de Justicia ha
llegado a la nueva nocin del servicio pblico, en el que la Administracin asume un
nuevo rol, esta vez no slo como prestador, sino como sujeto a quien se le reconocen
amplios poderes ordenadores y regulatorios, pues ya, con independencia del sujeto
prestador del servicio, el anlisis se centrar en la finalidad de la actividad, esto es, la
satisfaccin de necesidades colectivas.

Conceptualizado as el servicio pblico, la jurisprudencia ha encontrado mayores
tropiezos en la delimitacin de los medios de accin para reclamar el restablecimiento
y reparacin de los daos, pues el mbito de control es mucho mayor. As, los medios
admitidos tradicionalmente, como lo es la demanda por responsabilidad
extracontratual de la Administracin y el amparo constitucional, para lograr el
restablecimiento de los derechos constitucionales de los usuarios, coexisten con otros
introducidos por la propia Constitucin.

La jurisprudencia se ha dedicado adems, a llenar de contenido el contencioso de los
servicios pblicos que consagra el artculo 259 de la Constitucin, sin dejar de lado,
la accin de tutela por intereses colectivos y difusos, prevista en el artculo 26
constitucional, para lo cual la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia
ha invocado el ejercicio de la jurisdiccin normativa que le confiere la propia
Constitucin.

De all la importancia de referirse a los criterios jurisprudenciales sobre la nocin
sustantiva del servicio pblico y formas de gestin, como los medios procesales
conferidos constitucionalmente a los usuarios, para reclamar la adecuada prestacin
del servicio pblico y lograr tanto el restablecimiento de los derechos violados, como
su reparacin, pues es y siempre ha sido el criterio del juez contencioso
administrativo y tambin del que acta en sede constitucional, el que ha delineado al
servicio pblico.

En concreto, nos vamos a referir al servicio pblico delineado por la jurisprudencia
de nuestros tribunales contenciosos administrativos y constitucionales, desde el punto
de vista sustantivo, lo cual comprende la nocin y caractersticas del servicio pblico,
as como las formas de gestin del servicio, esto es, a travs de la participacin
directa de la Administracin, en todas sus formas, y la participacin indirecta, la cual
alude a la intervencin del sector privado como prestador del servicio, bien sea a
travs de la concesin o mediante autorizacin, en el marco del derecho a la libertad
econmica, de empresas y de libre competencia.

De igual forma, el anlisis jurisprudencial del servicio pblico comprender el
punto de vista adjetivo o procesal. En efecto, nos referiremos a la demanda por
responsabilidad contractual y extracontractual, al contencioso de los servicios
pblicos, al amparo constitucional y a la demanda por intereses colectivos y difusos,
como medios previstos constitucional y jurisprudencialmente, para atacar toda lesin
con ocasin a la actividad o inactividad en la prestacin de los servicios pblicos.

As, pretenderemos dar una breve visin general, desde la jurisprudencia, del servicio
pblico, en cuanto a su contenido sustantivo y formas de tutela judicial.
II. Aspectos Sustantivos
2.1. Nocin del Servicio Pblico

La jurisprudencia reciente se acerca a lo que la doctrina ha denominado el nuevo
servicio pblico, en el que se admite la participacin privada en su prestacin, en
ejercicio de la libertad econmica y libre competencia, y en el que la Administracin
asume un nuevo rol, esta vez no slo como prestador, sino como sujeto a quien se le
reconocen poderes ordenadores y regulatorios sobre las actividades ejercidas por los
particulares.

Sin embargo, para llegar a la idea de actividades liberalizadas en el que se vincula el
servicio pblico a la finalidad que persigue la actividad, esto es, la consecucin de
necesidades comunes a los ciudadanos, la jurisprudencia ha transitado por diversos
criterios, cuyos cambios mayormente se suceden con ocasin al sujeto prestador del
servicio, ms no en la finalidad que persigue la actividad.

Ya desde el 05 de diciembre de 1944, la Corte Federal en el caso: N.V.
Aannemersbedrijf voorhen T. den Brejen Van den Bout o Puerto de La Guaira,
vincul la nocin del servicio pblico al contrato administrativo. Para ello entendi
que el servicio pblico siempre estaba vinculado a la satisfaccin de un inters
general. Similar posicin adopt la Corte Federal en decisin de fecha 3 de diciembre
de 1959, caso: Domingo Mucciarelli al negar el carcter de administrativo a un
contrato de arrendamiento celebrado por la Administracin sobre un inmueble
propiedad del Estado para su explotacin por el particular como estacionamiento de
automviles, por estimar que la relacin contractual en el contenida no tiende de
modo inmediato y directo a la prestacin de un servicio pblico que sera factor
esencial para calificar el contrato administrativo. (nfasis agregado).

Idntico criterio sostuvo la Sala Poltico-Administrativa en decisin de fecha 14 de
diciembre de 1961, caso Comercial Monde, S.A., al establecer que un contrato
celebrado por la Administracin era de derecho privado desde que no se habra
celebrado con criterio de servicio pblico. Asimismo, en decisin de fecha 13 de
agosto de 1964, caso: Leonardo Arduino vs M.A.C, la Sala calific de administrativo
un contrato de concesin para la explotacin de madera al sealar que el carcter de
concesin de un contrato de esta naturaleza, as como su objeto y la nocin de
servicio pblico que lo informa, adems del contenido de sus clusulas, determinan
suficientemente su calificacin como contrato administrativo.

Llama poderosamente la atencin que en fecha 05 de octubre de 1970, en el caso:
CANTV, la SPA/CSJ distinguiera entre servicios pblicos y servicios de inters
pblico. As, seal que el servicio pblico era aqul conjunto de personas y bienes
organizados y destinados por algunos de los entes territoriales de derecho pblico
para satisfacer de manera regular y permanente, una necesidad colectiva. Al efecto,
advirti que tambin los particulares pueden satisfacer necesidades colectivas con
sus recursos personales y usando instrumentos de su propia creacin; sin embargo,
en estos casos se seal que no se trataba de un servicio pblico propiamente dicho,
sino de un servicio de utilidad pblica o de inters pblico.

No obstante, se sigui vinculando la nocin del servicio pblico al contrato
administrativo. Entre esas decisiones cabe destacar la dictada por la Sala Poltico-
Administrativa en fecha 11 de julio de 1983, caso Accin comercial, en el que se
seal que la nocin de servicio pblico, se encontraba presidida por la -nocin- de
inters general o colectivo en ella implcita; criterio que fue reiterado en fallo del 11
de agosto de 1983 del caso: Cervecera de Oriente, C.A., que reconoci la existencia
del contrato administrativo, determinando que para la calificacin de un contrato
como administrativo deber atenderse a su contenido o naturaleza, a fin de verificar
si tiene por objeto un servicio pblico. La sentencia ratifica la nocin de servicio
pblico como principal elemento distintivo del contrato administrativo que determina
el reparto jurisdiccional de competencias.

Asimismo, la SPA en sentencia del 19 de noviembre de 1987 indic que el servicio
pblico, en sentido amplio, es cuando la actividad administrativa busca el
desarrollo de una tarea destinada a satisfacer un inters colectivo.

No obstante, a diferencia del anterior criterio en el que se vinculaba directamente la
actividad administrativa a la satisfaccin de un inters general, dando entender que
slo la calificacin de servicio pblico la merecer la actividad ejercida por la
Administracin, la SPA/CSJ en fallo del 19 de agosto de 1993, resalt que priva en
la concepcin material del servicio el significado de una actividad de inters general,
bajo el control de una autoridad administrativa por cuanto el servicio pblico
satisface necesidades pblicas. (Sentencia dictada por la SPA/CSJ, del 19/08/93,
caso: Cmara Venezolana de Educacin Privada). As, ser servicio pblico toda
actividad destinada a la satisfaccin de una necesidad pblica; en consecuencia, la
Administracin si no acta como prestadora del servicio, en definitiva actuar, pero
esta vez como una autoridad contralora, siendo como la actividad prestada, con
independencia del agente, tiene por finalidad alcanzar la consecucin de una
necesidad colectiva.

Aunque en fallo del 10 de marzo de 2000, la Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo, nuevamente estim que el servicio pblico se refiere a aquellas
actividades que son () desarrolladas por el estado, es lo cierto que de forma
unnime insisti que el servicio pblico tiene por finalidad satisfacer necesidades
colectivas mediante prestaciones suministradas directa e inmediatamente a los
individuos (). (nfasis agregado).

A diferencia del anterior criterio, en cuanto al sujeto prestador del servicio, esa misma
Corte poco tiempo despus, en sentencia del 06 de noviembre de 2000, refirindose a
la violacin del derecho a la salud y a un ambiente sano, producto de la falta de
mantenimiento y reparacin de un colector principal donde descargaban las aguas
negras, as como los desperdicios de empresas, consider que esa nocin se refiere a
un conjunto de actividades que pueden ser desarrolladas no slo por entidades
estatales, sino tambin puede ser asumida su ejecucin por particulares, a los fines
de dar satisfaccin a necesidades colectivas impostergables, mediante prestaciones
suministradas directa o indirectamente a los individuos bajo un rgimen de derecho
pblico. (Sentencia N 2000-1432, del 06/11/00, caso: colector de basura, Ponente:
Evelyn Marrero Ortiz).

Es as como la Sala Poltico Administrativa Accidental del Tribunal Supremo de
Justicia, ms recientemente en decisin del 05 de agosto del 2004, en el caso: Ipostel,
en el que refirindose a la publificacin del servicio de correo, conforme al artculo 1
de la Ley de Correo, admiti expresamente la mutacin de la nocin del servicio
pblico, sealando que el mismo se encontraba destinado a la satisfaccin de
necesidades colectivas. Sin embargo, advirti que esta circunstancia es uno de los
elementos reveladores de tal calificacin; as indic que el servicio pblico est
caracterizado por la presencia de una actividad prestacional, la satisfaccin de
necesidades colectivas (o la vinculacin al principio de la universalidad del servicio),
la regularidad y continuidad del servicio, la calificacin por ley de la actividad como
servicio pblico (publicatio), la gestin directa o indirectade la Administracin
Pblica, y su consecuencial rgimen de Derecho pblico.

Ms recientemente, la Sala Constitucional, en fecha 15 de diciembre de 2005, va ms
all de la anterior decisin. Si bien establece que el servicio pblico tradicional es
aquel prestado por la Administracin Pblica o por los particulares mediante la va
de la concesin, en un rgimen de sector no liberalizado o mediante la reserva de
dicha actividad, a travs de la publificacin de dicha actividad elemento esencial
segn la doctrina y la jurisprudencia para la calificacin de una determinada actividad
como servicio pblico-, es lo cierto que existen actividades de inters general que
por s solo el mercado no dara satisfaccin por su propio funcionamiento, en virtud
de que su consumo se ha tornado en indispensable para la sociedad y forma parte de
sus condiciones mnimas de existencia, razn por la cual entra a regirla mediante su
autorizacin para la entrada y su regulacin en cuanto a su operatividad y
aseguramiento en la prestacin del servicio. (Sentencia dictada por la SC/TSJ, del
15/12/05, caso: CADAFE).

En ese orden, precis que (i) son actividades que no se encuentran ni atribuidas, ni
asumidas por el Estado, por lo que se trata de actividades fundamentalmente privadas;
(ii) constituyen actividades dirigidas al pblico, es decir, a la masa indeterminada de
ciudadanos que se encuentran en la necesidad y en condiciones de reclamarlos; (iii)
tales actividades se desarrollan en rgimen de autorizacin y no de concesin, pero
sometidas, a todo evento, a un rgimen reglamentario muy especial y controlador,
propio de un rgimen de polica administrativay; (iv) revisten, no obstante, un inters
general muy caracterizado por la colectividad. (Cfr. sentencia dictada por la SC/TSJ,
del 15/12/05, caso: CADAFE).

En consecuencia, con independencia de las notas distintivas existentes en los
anteriores criterios, es evidente una nota coincidente: la prevalencia de una necesidad
comn o general a un grupo de individuos. As parece perfilarse la nocin a la
satisfaccin de necesidades fundamentales destinadas a la consecucin de la calidad
de vida de los destinatarios, las cuales son apreciadas de forma comn, como
indispensables para su vida.
2.2. Caractersticas del Servicio Pblico

Del servicio pblico puede predicarse, conforme lo ha esbozado la jurisprudencia, su
permanencia, continuidad, regularidad, igualdad, obligatoriedad, onerosidad,
mutabilidad, como caractersticas que constantemente la jurisprudencia ha hecho
referencia. Sin embargo, a ellas se han aadido tanto la transparencia,
proporcionalidad y el derecho a la informacin de los usuarios.

Precisamente, los Tribunales han reiterado que el servicio pblico est caracterizado
por una serie de elementos de indispensable consecucin, que de verificarse dan pie a
la afirmacin de satisfaccin en la prestacin del servicio, en los trminos que
propugna el artculo 117 constitucional.

Ese fue el criterio establecido por la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo,
en sentencia de fecha 10 de marzo de 2000, al sealar que el servicio pblico () se
caracteriza por su permanencia y continuidad, en el sentido de que existe mientras la
necesidad lo demande, y debe ser ininterrumpido; por la igualdad en su otorgamiento,
pues debe prestarse a todos los ciudadanos en idnticas condiciones; por su
obligatoriedad, toda vez que est establecido como un deber del Estado; y,
esencialmente, por su onerosidad, por cuanto su concesin supone una
contraprestacin, que viene determinada por el pago de una tarifa ().

En primer orden, se revela entonces que la prestacin del servicio pblico debe ser
permanente y continuo, encontrndose el sujeto prestador obligado a proporcionar un
servicio ininterrumpido, de modo que el usuario puede en todo momento, con
absoluta certeza, contar con los servicios pblicos. De all que su prestacin devenga
en obligatoria, lo cual supone que su funcionamiento se encontrar sometido al
control por parte de la Administracin.

En efecto, como consecuencia de la existencia del servicio universal, su
establecimiento se encuentra condicionado por parte de la Administracin a
garantizar la continuidad en la prestacin del mismo, lo que supone un rgimen de
salvaguarda del inters general, como as lo representa la corriente moderna del
derecho de la regulacin entendido, no como el control del sistema y de sus
operadores sino en primer lugar, a promover la libre competencia en dicho sector y,
en segundo lugar, se limita a proteger los intereses de los usuarios seguridad, calidad
y precio del servicio-, con la finalidad de salvaguardarle a los usuarios la continuidad
en su prestacin y exigir a los operadores unos estndares de calidad y seguridad en la
prestacin del servicio.

Esa garanta entraa una de las principales notas del servicio pblico: la mutabilidad,
la cual implica la existencia de normas relativas a la organizacin y funcionamiento
que pueden ser modificadas bajo las exigencias de las circunstancias, por la autoridad
competente en beneficio colectivo. En ese sentido, poco importa que el servicio sea
directamente prestado por el Estado o haya sido concedido a un particular o empresa
privada: en todo caso, permanece inclume la potestad de las autoridades de
introducir modificaciones en las reglas concernientes a la organizacin y
funcionamiento del servicio. La idea bsica del principio de la mutabilidad consiste
en que el inters general es variable, por lo cual, el rgimen aplicable al servicio debe
ser adaptable a las exigencias cambiantes del inters general (Sentencia dictada por
la SPA/TSJ, del 10/01/06, caso: Colegio Pestalozzi).

Ahora bien, con independencia de las anteriores caractersticas, el servicio pblico,
como regla general que admite excepciones, ser oneroso, pues encuentra una
remuneracin debida, como contraprestacin econmica por la actividad prestacional.
Vase como en sentencia dictada por la Sala Poltico Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia, el 26 de junio de 2001, refirindose en concreto a la concesin,
destac que el cumplimiento de esta funcin -prestacin de un servicio pblico-
tiene lugar a cambio de una remuneracin que en la mayora de los casos consiste en
la tarifa que el concesionario percibir de los usuarios del servicio, criterio ste que
resulta extensible -en cuanto a la onerosidad y no en cuanto a la calificacin de tarifa
al pago-, a aquellas actividades realizadas por particulares, en ejercicio de la libertad
econmica, cuyo cometido principal es la satisfaccin de una necesidad colectiva,
desde que es apreciada por los ciudadanos como fundamental para mantener e incluso
elevar su calidad de vida.

A lo anterior, agreg la Sala Poltico Administrativa Accidental del Tribunal
Supremo de Justicia, que las tarifas (o precios) de los servicios pblicos no son un
medio indiscriminado de obtencin de ingresos sino justamente lo contrario, el
mecanismo de proporcionar al prestador del servicio la adecuada retribucin, lo que
implica una inevitable correlacin entre servicio y tarifa. (Sentencia dictada por la
SPA/TSJ, del 05/08/04, caso: Ipostel).

Sin embargo, conviene destacar que no todo servicio pblico es oneroso, pues en
ciertos casos se admite su gratuidad. Precisamente, la Sala Poltico Administrativa
accidental del TSJ, del 05 de agosto de 2004, advirti que los servicios pblicos
inherentes al Estado siempre se est frente a servicios de naturaleza jurdica,
inseparables del Estado y por lo tanto en principio gratuitos, salvo que una ley los
grave con un tributo. En cambio, en estos otros servicios de carcter econmico, en
los que rige el principio de la onerosidad, su remuneracin puede ser fijada por un
acto administrativo. En efecto, la Administracin Pblica tiene la competencia de
determinar la tarifa de la prestacin de un servicio pblico. (Sentencia dictada por la
SPA/TSJ, del 05/08/04, caso: Ipostel).

Por otra parte, es preciso acotar que en aras de determinar la naturaleza de la
contraprestacin aportada por los usuarios, ser menester determinar el modo de
gestin empleado a fin de satisfacer dicho servicio. Ello es as, debido a que en
ocasin a una gestin indirecta del servicio, la contraprestacin debida por el usuario
se tratar de una tarifa (si se trata de una concesin) o de un precio privado (si se trata
de un rgimen bajo libre competencia); por el contrario, si el servicio es prestado
directamente por la Administracin, la contraprestacin podra ser considerada una
tasa o un precio pblico, segn se trate de un servicio inherente a la soberana o no
corresponda a dicha clasificacin. En ese sentido, el Tribunal Supremo Espaol, de
fecha 29 de enero de 1998, dej establecido que la tarifa es el producto del ejercicio
de la potestad tarifaria de la Administracin (y no de la potestad tributaria) y es, por
ello, diferenciable de la tasa y del precio pblico, pues estas dos ltimas
contraprestaciones constituyen, ms bien, ingresos de derechos pblico que, como
tales, conforman la Hacienda (...), la tarifa adopta una conformacin contractual, en
cuanto a pesar de ser fijada unilateralmente por la Administracin, su importe se
vincula al objeto del servicio y puede verse afectada en su cuantificacin por la
alteracin del equilibrio financiero del contrato o negocio por el cual se confiere la
actividad prestacional.

No obstante, debe respetarse el derecho a la igualdad, bajo el cual se predica la
prohibicin de discriminacin a aquellos usuarios que reciben iguales servicios. De
forma tal que ningn usuario que se encuentre recibiendo un mismo servicio, pague
una tasa o precio distinto a aquellos que se encuentran en iguales condiciones, ni
mucho menos reciba un servicio bajo distintos niveles de calidad a los que reciben
idntico servicio.

A estos principios que gobiernan la actividad de los servicios pblicos, se
agregan otros que regirn cada materia en especfico, en especial a los prestadores de
servicios pblicos continuos (como energa elctrica, agua, etc.), y que estn
contenidos en leyes especiales.

En ese orden, se predica a favor de los usuarios el derecho a la informacin, tal y
como lo destac la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en decisin
del 31 de mayo de 2004, en la que explic que a los usuarios les asiste el derecho a
conocer cules son los mecanismos empleados para calcular las tarifas por concepto
de prestacin de servicio pblico. As, an cuando se refiri concretamente la
decisin a las tarifas por concepto de suministro de energa elctrica, tal criterio
resulta aplicable a los dems servicios esenciales, como lo sera, por ejemplo, el
suministro de agua potable.

De otra parte, la fijacin del rgimen tarifario est regido por el principio de
transparencia y derecho a la informacin, mediante el cual se establece como
obligacin para los prestadores del servicio, el deber de cobrar las tarifas de forma
detallada, refiriendo expresamente los costos en que hayan incurrido. As lo exige la
propia Exposicin de Motivos[5][5], en el que se llama almercado a la fijacin del
valor econmicodel servicio, ascomo la consagracin en distintas leyes, como lo es,
la Ley del Servicio Elctrico, del agotamiento del procedimiento de consulta, para la
determinacin de las contraprestaciones econmicas pagadas por los usuarios del
servicio.

Este principio, va de la mano con aqul por el cual se predica la proporcionalidad
entre el beneficio obtenido por el sujeto que realiza la actividad, ya sea propiamente
la Administracin, un concesionario o un particular en ejercicio de la libertad
econmica.

An cuando el prestador del servicio tiene derecho a variar la tarifa por la actividad
prestada, ello no supone la violacin del equilibrio econmico. As, si bien la tarifa
fijada encuentra su fundamento en la amortizacin de la inversin que ha llevado a
cabo el sujeto prestador del servicio, tarifa que garantiza la prestacin del servicio en
los trminos que propugna el artculo 141 de la Constitucin, su aumento o
variabilidad no puede incidir de forma gravosa en los derechos del usuario. El
aumento entonces no puede ser arbitrario, antes por el contrario, debe encontrar su
fundamento, tal y como lo seal la Sala Constitucional, en sentencia lder del 08 de
diciembre de 2000, caso Transporte Sicalpar -refirindose expresamente al Decreto
con rango y fuerza de Ley del Servicio Elctrico-, en razones plenamente justificadas,
a los fines de evitar una lesin inmediata, de orden constitucional, en cabeza de los
usuarios.

La exigencia de una tarifa o precio proporcional al servicio prestado, conlleva la
imposicin de una doble garanta. Por un lado, comporta la obligacin de asegurar al
prestador del servicio el retorno de la inversin en un plazo razonable y un provecho
o beneficio econmico, as como la capacidad suficiente para mantener la prestacin
del servicio en los trminos del artculo 141 de la Constitucin vigente. De otra parte,
conlleva el deber de la Administracin de garantizar el acceso de todos los usuarios al
disfrute del servicio, mediante el pago de una contraprestacin razonable, deber que
podr manifestarse en el ejercicio de sus poderes exorbitantes, cuando se est ante la
actuacin de un concesionario; o a travs de la regulacin del sector, frente a la
actuacin de un sujeto particular, en ejercicio a la libertad econmica.

Las anteriores consideraciones ponen de relieve que la prestacin del servicio pblico
se fundamenta en una serie de elementos, ante cuya ausencia se deriva una
ineficiencia en su prestacin que aparejar la activacin del control judicial e incluso
administrativo. En consecuencia, ser necesario que todo servicio pblico sea
prestado de forma continua, regular, permanente y obligatorio, en el que el agente
prestador del servicio lo adapte conforme a las condiciones de mutabilidad del
mismo, garantizando el derecho a la informacin del usuario, siendo como se pregona
la transparencia y proporcionalidad en todas las actividades que incumben a la
efectiva prestacin del servicio.
2.3. Formas de prestacin

La titularidad del servicio pblico ha sido uno de los asuntos ms debatidos por la
jurisprudencia. As, se ha ido desde la nocin de prestacin directa y excluyente por
parte de la Administracin Pblica, a la idea de prestacin por parte de los
particulares mediante la va de la concesin, hasta llegar a la liberalizacin de las
actividades, en la que los particulares en ejercicio de la libertad econmica, son
capaces de satisfacer necesidades colectivas, a las que vez que obtienen un provecho
econmico.


En efecto, no toda actividad desplegada por el Estado constituir una limitacin en las
libertades econmicas de los particulares. As, habr servicios pblicos que han de
ejercerse con carcter de exclusividad, ya sea por el Estado o por un concesionario, y
aquellos servicios que puede gestionarse bajo un rgimen de concurrencia.

De este modo, habrn servicios pblicos que sern explotados con exclusividad y, en
consecuencia, afectarn la libertad econmica de los particulares, en cuanto ellos no
podrn participar en aquellas actividades reservadas; y adems, existirn servicios
pblicos susceptibles de libre concurrencia que en ningn modo constituirn una
limitacin en el derecho de libertad econmica de los administrados, pues ms bien
surgen como una invitacin dirigida a los particulares para que colaboren con el
Estado en la prestacin de determinados servicios pblicos cuando as lo prefieran.
2.3.1. De la prestacin directa. Reserva del Estado
Por declaratoria constitucional o legal, puede que una determinada actividad se
encuentra reserva al Estado, situacin en la cual no se admite la participacin privada.
No obstante, siendo que la libertad econmica es la regla, la reserva slo se impone
en aquellos aspectos en los que haya sido expresamente declarada.

As, lo ha admitido la jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia, quien ha
sealado que la reserva en cuanto constituye una limitacin a derechos
constitucionales (), slo afecta a los aspectos por ella regulados. Esta circunstancia
de coexistencia o vigencia de la libertad econmica an en el contexto de actividades
reservadas, no es extraa a nuestro ordenamiento jurdico en el cual se da por
ejemplo, el caso de concesiones en materia de telefona celular y la explotacin de
la industria del fsforo en las que se verifica la presencia de ms de una empresa,
capaces de competir entre s, en base a las reglas que rigen el mercado, en la medida
en que no sean contrarias al rgimen de reserva (Sentencia de la Sala Poltico-
Administrativa de la Corte Suprema de Justicia, de fecha 09 de junio de 1998. Caso:
Aerovias Venezolanas, S.A. AVENSA).

Ms recientemente, en decisin del 29 de agosto de 2003, la Sala Constitucional
ha terminado de aclarar las cosas estableciendo que () no toda actividad que se
declara servicio pblico se encuentra necesariamente reservada al Estado, y tampoco
es cierto que toda actividad, que ha sido reservada formalmente al Estado, es servicio
pblico. (Sentencia de la Sala Constitucional, Magistrado-Ponente: Pedro Rafael
Rondn Haaz, de fecha 29/08/2003, caso Arnaldo Gonzlez).

Esta misma aclaracin acerca de que no toda actividad que se catalogue como
servicio pblico se encuentra reservada al Estado, ha quedado evidenciada en
Sentencia No 825 de 6 de mayo de 2004 de la misma Sala Constitucional. De este
modo, la reserva no constituye un sinnimo del servicio pblico, lo cual no implica
que, en ocasiones, coincida que la prestacin de una determinada actividad,
considerada o calificada expresamente como servicio pblico, est expresamente
reservada al Estado.

2.3.2. De la prestacin indirecta

(i) De la Concesin


Sabemos que la concesin, supone un modo de gestin indirecta del servicio
pblico[6][6], en el que el Estado encomienda a una persona -individual o jurdica,
privada o pblica-, por tiempo determinado, la organizacin y funcionamiento de un
servicio pblico; dicha persona, llamada concesionario, acta a su propia costa y
riesgo, percibiendo por su labor la retribucin correspondiente, que puede consistir en
el precio pagado por los usuarios o en subvenciones y garantas otorgadas por el
Estado, o en ambos casos a la vez[7][7].

Por ejemplo, en el marco de la Ley Orgnica del Servicio Elctrico est sometida a
concesin, todo aquel que pretenda llevar a cabo las actividades de
transmisin[8][8]y distribucin[9][9], en el cual no se reconoce derecho preexistente
alguno.

La justificacin que precede al desprendimiento, por parte de la Administracin, de la
prestacin directa del servicio, fundamentalmente se centra, a la luz de la
jurisprudencia, en la imposibilidad material de prestarlo (Sentencia dictada por la
Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, del 08 de diciembre de 2000,
caso: Transporte Sialcpar/Puerto Litoral Central).

As, dentro del nuevo marco de Estado Social Democrtico de Derecho y de Justicia
mediante el rgimen de concesiones, el Estado y los entes que lo conforman pueden
permitir a particulares la explotacin de recursos naturales propiedad de la Nacin o
de esos entes, as como la prestacin de servicios de naturaleza pblica, pero estas
concesiones no pueden ejercerse sino adecundolas al inters pblico, como lo seala
el artculo 113 constitucional as como al inters social, motivo por el cual ni los
derechos que se le otorguen, ni la actitud de los concesionarios pueden tener una
connotacin distinta a la del Estado, y dentro de un Estado Social la concesin no
puede estar destinada a aumentar el desequilibrio entre las clases, o entre el Estado y
los ciudadanos. Las normas sobre responsabilidad social, recogidas en los artculos
299 y 326 constitucionales, a juicio de esta Sala son claras al respecto. (Sentencia de
la Sala Constitucional de 24 de enero de 2001. Caso: Crditos indexados. Ponente
magistrado Jess Eduardo Cabrera Romero).

La jurisprudencia del Mximo Tribunal ha sealado que es a travs de la concesin
que el particular, al ejercer una actividad que en principio le corresponde a la
Administracin, encuentra un nimo de lucro. Sin embargo, se aclara que cuando el
concesionario ejerce las actividades propias de la concesin otorgada, no puede
atribuirse o abrogarse en aquellas potestades que le corresponden a la
Administracin, ya que en el ejercicio de la concesin administrativa, no puede
admitirse que se subroguen en los derechos de la Administracin en toda su
extensin, porque a pesar de que van a prestar el servicio pblico, su finalidad es
diferente a la del Estado, ya que como sociedad de comercio, es la ganancia su meta,
la razn por la cual resuelve ocupar el puesto de la Administracin.(Sentencia
dictada por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, del 08 de
diciembre de 2000, caso: Transporte Sialcpar/Puerto Litoral Central).

En ese orden, la Sala Constitucional advierte que le est vedado al concesionario
invocar aquellas potestades exorbitantes, propias de la Administracin, para incidir en
las relaciones previamente pactadas con los usuarios del servicio prestado, en
desequilibrio de stos ltimos y en provecho propio del concesionario, pues impera la
razonabilidad en la utilidad o lucro econmico que percibe este ltimo. La razn no
es otra que la finalidad del servicio prestado: el fin ltimo propende a la satisfaccin
de un inters general que es aqul que suele identificarse con el beneficio de la
mayora, de los usuarios del servicio, y no de un particular, as sea el prestador del
servicio.

Ciertamente, tal y como lo afirm la Sala Poltico Administrativa Accidental del
Tribunal Supremo de Justicia, refirindose al servicio de correo, en sentencia del 05
de agosto de 2004, la Administracin tiene las ms amplias facultades para imponerle
a sus concesionarios las obligaciones que derivan de la prestacin del servicio; sin
embargo, si bien la Administracin, en nombre de la concesin, delega un poder
jurdico para la prestacin y realizacin de un servicio pblico como lo es el correo-,
no es menos cierto que esa delegacin no implica que el concedente renuncie al
ejercicio de las facultades inherentes a ella, puesto que se le atribuye al concesionario
solamente las indispensables para la realizacin del servicio reservndose sus poderes
de intervencin y control. (sentencia SPA/TSJ, del 05/08/04, caso Ipostel).

De all que la actuacin del concesionario debe encontrar pleno respaldo jurdico en
el contrato, as como en los Reglamentos que dicte la Administracin, pues puede
en cualquier momento () reglar el servicio () por medio de actos administrativos
que modifiquen el contrato administrativo y la relacin con los concesionarios,
respetando por supuesto el equilibrio econmico y financiero del contrato a fin de no
menoscabar los derechos de los concesionarios. (Sentencia SPA/TSJ, del 05/08/04,
caso Ipostel).

De este modo, los cambios que sufra el servicio, deben encontrarse plenamente
justificados en la satisfaccin de ese inters pblico o general al cual est obligado a
dar plena satisfaccin, en los trminos del artculo 141 constitucional.
(ii) De la libertad econmica

Bajo la nocin del nuevo servicio pblico, concurren los particulares en el ejercicio
de actividades consideradas como necesarias para la satisfaccin de necesidades
colectivas. Tales actividades se enmarcan no slo dentro del ejercicio del derecho
constitucional a la libertad econmica, previsto en el artculo 112 de la Constitucin,
sino adems, se insertan dentro de la nocin de la libre competencia, conforme lo
prev el artculo 113 constitucional.

En efecto, la nueva nocin del servicio pblico no excluye la libertad econmica,
antes por el contrario, alude a la liberalizacin de estas actividades, tal y como se
afirm en decisin dictada por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, de fecha 29 de agosto de 2003.

En este sentido, la Sala Constitucional ha distinguido el servicio pblico, en
consideracin al grado de afectacin a la libertad econmica. En concreto, ha
establecido que, de conformidad con nuestro ordenamiento jurdico, podrn
distinguirse, en la medida o el grado en que dicha declaracin estatal o publicatio
apareje una limitacin a la libertad econmica de las iniciativas privadas que
pretendan explotar o desarrollar la actividad prestacional que los servicios pblicos
comportan, entre: (a) Los servicios pblicos exclusivos y excluyentes (Vgr. La
generacin hidroelctrica en las cuencas de los ros Caron, Paragua y Caura
conforme el Pargrafo nico del artculo 3 de la Ley del Servicio Elctrico); (b) Los
servicios pblicos exclusivos pero concedibles (Vgr. Transmisin y Distribucin de
energa elctrica, explotacin de las telecomunicaciones, etc.) y, (c) Los servicios
pblicos concurrentes (Vgr. La enseanza). (Sentencia dictada por la SC/TSJ,
15/12/05, caso: CADAFE)

De all es que ha enfatizado la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de
Justicia la participacin de los particulares en distintos servicios, tales como el de
aseo urbano (sentencia 16/03/05, caso: Municipio Libertador), sector elctrico
(sentencia SC/TSJ, 15/12/05, caso: CADAFE; y del 08 de diciembre de 2000, caso
Transporte Sicalpar), correo (sentencia SPA/TSJ, del 05/08/04, caso: Ipostel),
educacin (sentencia SC/TSJ, 29/08/03, caso: Arnaldo Gonzlez), servicio de
telecomunicaciones (sentencia SC/TSJ, 29/08/03, caso: Arnaldo Gonzlez o), entre
otras actividades.

2.4. Del Ente Regulador. Potestad Normativa y Contralora

Bajo la nueva concepcin del servicio pblico, la jurisprudencia reciente de la
Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, ha indicado que la
Administracin ejercer un nuevo rol en cuanto a la prestacin del servicio pblico se
refiere. As, permitir la prestacin de la actividad a los particulares, pero
encontrndose inmiscuido la satisfaccin de necesidades colectivas, le corresponder
la asuncin de claras potestades ordenadoras y de control.

En efecto, conforme a lo que ha sealado la jurisprudencia, ahora existe una
relacin entre la Administracin, quien detenta la titularidad de las actividades que
conforman la prestacin del servicio, y la persona que lo presta (bien sea a travs de
la concesin o bajo un esquema autorizatorio). En dicha relacin de naturaleza
jurdico-administrativa, a la Administracin, como titular, le corresponde el ejercicio
de potestades contraloras respecto de las actividades u omisiones desplegadas por el
prestador del servicio. Dicha potestad contralora tiene por cometido esencial, el
garantizar -en los trminos que propugna el artculo 141[10][10] de la Constitucin
vigente- la efectiva, eficiente y adecuada prestacin del servicio para la satisfaccin
de los usuarios finales, velando por el buen estado de la instalaciones intervinientes
en la consecucin del servicio, entre otros cometidos.

Vase el criterio establecido por la Sala Poltico Administrativa de la Corte Suprema
de Justicia, de fecha 18 de junio de 1998, caso Aereovas Venezolanas, S.A. vs.
Ministerio de Transporte y Comunicaciones, en la cual seal que la publificacin
que se haga de alguna actividad no conlleva per se la exclusividad o reserva del
Estado, sino la imposicin de ciertas limitaciones en aras del inters general. En
efecto, el fallo dispuso que no existe reserva al Estado de la actividad aeronutica,
lo que existe es una declaratoria de servicio pblico hecha mediante el instrumento
jurdico idneo para ello como lo es una ley (Ley de Aviacin Civil), naturaleza as
declarada de la que se deriva la posibilidad de que la Administracin establezca
limitaciones o regulaciones particulares a la actividad de que se trate, en razn del
inters general tutelado y que conforman el contexto dentro del cual ha de
desarrollarse.

Ese ha sido el criterio del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia del 05 de agosto
de 2004, quien ha sentado que la tendencia actual en materia de prestacin de
servicios pblicos, es que el Estado acta como un agente que participa en las
actividades de inters general que no siempre es directa, lo que no significa que se
pierde o retire ni debe hacerlo- sino que acta de manera tal que coadyuva una
competencia efectiva entre los distintos agentes econmicos, por medio de un
ordenamiento jurdico justo que ordena y disciplina la participacin e iniciativa
privada, al establecer cundo y cmo se deben corregir las deficiencias del mercado,
en aras de satisfacer el inters general. (Sentencia dictada por la SPA/TSJ, del
05/08/04, caso: Ipostel).

De all que ahora lo relevante para calificar una actividad de servicio pblico no es
ya la asuncin de su titularidad por el Estado, sino el sometimiento de la misma a la
programacin y al control y direccin de la Administracin Pblica. (Sentencia de la
Sala Constitucional, Magistrado-Ponente: Pedro Rafael Rondn Haaz, de fecha
29/08/2003, caso: Arnaldo Gonzlez).

La Administracin Pblica es pues, la autoridad reguladora, quien tiene asignada la
competencia para actuar como un ente regulador y ordenador de la actividad. As,
pese a la liberizacin de los servicios pblicos existe un control y una regulacin por
parte del Estado, la cual ordena, reglamenta y disciplina la actividad de esos entes
privados prestadores de servicios pblicos, de conformidad con ese Estado
regulador. (Sentencia dictada por la SPA/TSJ, del 05/08/04, caso: Ipostel).

En efecto, la habilitacin normativa de la cual es titular la Administracin, la faculta
para intervenir directamente en aquellas actividades, consideradas como servicio
pblico. En efecto, de conformidad con el numeral 29 del artculo 156 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, es de la competencia del
Poder Pblico Nacional, fijar el rgimen general de los servicios pblicos
domiciliarios y, en especial, electricidad, agua potable y gas.

Le corresponde entonces, al Poder Nacional la competencia para regular el rgimen
del servicio pblico domiciliarios, entendidos stos como un servicio pblico, por as
calificarlo expresamente el constituyente. As, se impone la garanta de la prestacin
de los servicios pblicos, mediante la cual, la Administracin tutela bienes y
servicios, por tratarse de servicios bsicos esenciales, segn lo dispone el artculo 82
de la Constitucin vigente, tal como lo expresara la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, en sentencia de fecha 08 de diciembre de 2000, caso: Transporte
Sipalcar.

Ahora bien, es de dicha potestad normativa que deviene la potestad contralora de la
Administracin, pues como expresin de la primera de las potestades enunciadas es
que el Poder Nacional controla, fijando y revisando, el rgimen tarifario aplicable a la
prestacin del servicio elctrico. As, no cabe duda que la asuncin por parte de los
particulares de las actividades necesarias para la satisfaccin progresiva de
necesidades colectivas, no incidir en modo alguno en los derechos de los usuarios,
pues ser entonces la Administracin, quien a los fines de preservar tales derechos,
ejerza claras potestades contraloras y ordenadores sobre los agentes econmicos que
prestan la actividad.

El surgimiento del nuevo servicio pblico, desplaza as la idea absoluta de
titularidad estatal sobre la actividad prestacional, pues ahora lleva de si como
postulado la iniciativa privada, en un rgimen de libre competencia, con obligaciones
de servicio universal, las cuales han sido denominadas actividades de inters
general o actividades liberalizadas, que pese a su despublificacin son reguladas, a
los fines de garantizar todas aquellas obligaciones que derivan de su concepcin
como servicio universal, las cuales no son otras que las del servicio pblico.
III. Aspectos Adjetivos
3.1. De las formas de control de los servicios pblicos

El artculo 259 de la Constitucin confiere nuevamente rango constitucional a la
jurisdiccin contencioso administrativa, tal y como lo haca el artculo 206 de la
Constitucin de 1961, consagrando el principio de universalidad del control judicial
de todos los actos, actuaciones, hechos u omisiones de la Administracin Pblica, en
todas sus formas, a los fines de garantizar que ninguna manifestacin de la actividad
administrativa escape de su control. No obstante, a diferencia de su antecesor
artculo 206-, el artculo 259 constitucional, no slo establece qu rganos judiciales
integran la jurisdiccin administrativa y que stos son competentes para anular los
actos administrativos generales o individuales contrarios a derecho, incluso por
desviacin de poder; condenar al pago de sumas de dinero y a la reparacin de daos
y perjuicios originados en responsabilidad de la Administracin; sino que adems,
prev expresamente que ser esa jurisdiccin la competente para conocer de los
reclamos derivados por la prestacin de servicios pblicos.

Es as, que consagra como garanta de ese control judicial, el restablecimiento
absoluto de las situaciones jurdicas infringidas por la actividad administrativa, lo
cual no es ms que la manifestacin de los poderes conferidos al juez contencioso
administrativo. De este modo, debe entenderse que, dentro de la jurisdiccin
contencioso administrativa, existe un contencioso especial, dedicado al control y
tutela de los derechos que sean vulnerados con ocasin a la prestacin de los servicios
pblicos y as lo reconoce la jurisprudencia del Mximo Tribunal.

Asimismo, debe destacarse que, conforme al artculo 26 constitucional, se protege los
derechos subjetivos, intereses legtimos, as como los transpersonales, es decir, los
intereses colectivos y difusos, todos sujetos que en virtud de ese precepto
constitucional, que consagra la tutela judicial efectiva, disponen de un medio procesal
para atacar cualquier situacin, constituida por acto formal o material e incluso
omisiones, que lesionen sus derechos e intereses; conclusin sta que no ha pasado
inadvertida para la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia.

En ese orden, no slo existe una jurisdiccin contencioso administrativa, sino que
adems, existe una diversidad de medios adjetivos, contenidos en la propia
Constitucin, capaces de tutelar la prestacin de los servicios pblicos. En ese
sentido, la jurisprudencia de nuestro Mximo Tribunal, ha dejado a salvo, incluso, la
posibilidad, normativamente tutelada, de acceder a la jurisdiccin constitucional,
mediante el ejercicio del amparo, para restablecer aquellos derechos de ndole
constitucional que hayan sido vulnerados con ocasin a la prestacin de los servicios
pblicos.



3.1.1. Del contencioso de los contratos administrativos

El primer acercamiento a la nocin de servicio pblico lo dio el Tribunal de Conflicto
Francs, en el clebre arrt Blanco, del 08 de febrero de 1873, en el que el Tribunal
estim que el dao causado a un menor, por el impacto de una vagoneta de la
manufactura nacional del tabaco, era producto de la prestacin de un servicio pblico
y, en consecuencia, su conocimiento le corresponda a la justicia administrativa y no a
la ordinaria, bajo la aplicacin de normas de Derecho Pblico. As, fue en esa
oportunidad cuando por primera vez se aludi a la nocin del servicio pblico,
criterio que no fue reiterado sino hasta el 06 de febrero de 1903[11][11], cuando el
Consejo de Estado Francs, en el arrt Terrier, seal que la nocin de servicio
pblico se refera a cualquier accin de una entidad administrativa que tuviera por
cometido la satisfaccin de un inters general.

Incluso en Venezuela, la introduccin de la nocin de servicio pblico se verific en
primer lugar en la jurisprudencia de nuestros tribunales. Recurdese como la decisin
dictada por la Corte Federal y de Casacin[12][12], en fecha 05 de diciembre de
1944, caso: N.V. Aannemersbedrijf voorhen T. den Brejen Van den Bout o Puerto de
La Guaira, en el que buscando la aplicacin de reglas especiales distintas de las
consagradas en los Cdigos Civiles y de Comercio- acerca de la ejecucin de los
contratos celebrados por la Administracin, seal que la nocin del servicio pblico
estaba vinculada a la satisfaccin de un inters general[13][13]. As, indic que el
contrato deba ser calificado como administrativo, en tanto privaba la consecucin de
un servicio pblico. Recurdese que para la fecha en que se produjo la citada decisin
no existan en nuestro pas diferencias adjetivas en torno a los contratos celebrados
por la Administracin. Tampoco exista texto legal alguno que estableciera
distinciones entre ambas modalidades contractuales, o que introdujera
modulaciones al Derecho Privado, cuando una de las partes contratantes era la
Administracin.

Se lleg a establecer la nocin de servicio pblico como elemento distintivo de los
contratos administrativos. Por consiguiente, un contrato sera administrativo cuando
tuviera por objeto la organizacin o ejecucin de un servicio pblico y sera civil en
caso contrario.

Este criterio fue posteriormente ratificado en decisin de fecha 12 de noviembre
de 1954 (Caso: Machado Machado) y en decisin de fecha 3 de diciembre de 1959
(Caso: Domingo Mucciarelli), al negar el carcter de administrativo a un contrato de
arrendamiento celebrado por la Administracin sobre un inmueble propiedad del
Estado para su explotacin por el particular como estacionamiento de automviles,
por estimar que la relacin contractual en el contenida no tiende de modo inmediato
y directo a la prestacin de un servicio pblico que sera factor esencial para calificar
el contrato administrativo.

Idntico criterio sostuvo la Sala Poltico-Administrativa en decisin de fecha 14 de
diciembre de 1961, caso: Comercial Monde, S.A. al establecer que un contrato
celebrado por la Administracin era de derecho privado desde que no se habra
celebrado con criterio de servicio pblico. Sin embargo, es en fecha 11 de julio de
1983, cuando la Sala Poltico-Administrativa de la Corte Suprema de Justicia, al
dictar la clebre decisin del caso Accin Comercial S.A., con ponencia del
magistrado Faras Mata, retoma en forma definitiva, la teora general de los contratos
administrativos. En dicha sentencia, el Supremo Tribunal, a la par que reconoci la
existencia de contratos administrativos -distintos de los de derecho comn
celebrados por la Administracin-, ratific la nocin de servicio pblico como
identificadora de esta modalidad contractual. La finalidad de ese servicio pblico, es
decir, la satisfaccin del inters colectivo, es lo que justifica la presencia de las
clusulas exorbitantes en los contratos administrativos. (Cfr. Sentencia de la SPA/CSJ
del 19/11/87, caso: Sudamericana de Hoteles Margarita, C.A.)

Ahora bien, aunque bien la jurisprudencia de la Sala Poltico Administrativa del
Tribunal Supremo de Justicia ha determinado las competencias de los tribunales que
integran la jurisdiccin contencioso administrativa en materia de contratos
administrativos respecto de su cuanta (sentencia dictada por la SPA/TSJ, del
24/11/04, caso: Tecno Servicios Yes card), es menester hacer precisiones en torno a
la competencia para conocer de actos administrativos relacionados con la suscripcin,
ejecucin o terminacin del contrato, pero que no se refieren concretamente a la
interpretacin, cumplimiento, caducidad, nulidad, validez o resolucin de los
contratos administrativos segn lo establecido en las precitas decisiones judiciales.
Tales actos unilaterales, no necesariamente vinculados con el contrato administrativo,
sern los denominada actos separables.

La teora de los actos separables tiene su origen en el derecho francs y se refiere a la
posibilidad de juzgar separadamente y como actos administrativos, determinadas
actuaciones relacionadas con el contrato, pero no referidas a su cumplimiento,
resolucin o nulidad.

Se entiende en consecuencia, que el acto separable es un acto administrativo
autnomo respecto de la interpretacin, ejecucin o terminacin del contrato, y su
impugnacin se efectuar por la va de un recurso contencioso administrativo de
anulacin, ya que la nulidad del acto se verifica como consecuencia de la violacin de
las disposiciones legales que regulan la actuacin de la Administracin autora del
acto, y no de las clusulas contractuales. De ese modo, no se estar demandando el
cumplimiento, la resolucin o la interpretacin del contrato, sino un acto
administrativo vinculado con ste, pero que es considerado un acto separable. As,
no se tratar de una demanda contractual mxime cuando el rgano autor de la
decisin puede no ser la Administracin contratante, por ejemplo: en caso de
incompetencia manifiesta- sino de un verdadero recurso de nulidad, propuesto contra
un acto cuya naturaleza administrativa queda fuera de toda duda. Distinto es lo que
ocurre cuando la pretendida nulidad se fundamenta en la violacin de clusulas
contractuales, pues tal infraccin no puede ser denunciada en el contexto de un
recurso de anulacin,[14][14] debiendo ejercer, el interesado, la demanda de
cumplimiento o, si lo prefiere, la de resolucin por incumplimiento (lo que
modificar, desde luego, la competencia, siendo sta determinada en razn de la
cuanta del contrato).

3.1.2. Demanda por responsabilidad
La Constitucin de 1999 en su artculo 140, prev de manera expresa la
responsabilidad patrimonial de la Administracin Pblica por los daos causados a
los administrados como consecuencia de su actividad, consagrando un rgimen
integral de responsabilidad administrativa de carcter objetivo -que comporta tanto la
llamada Responsabilidad por Sacrificio Particular o sin falta, como el rgimen de
responsabilidad administrativa derivada del funcionamiento anormal del servicio
pblico- cuyo fundamento es el derecho del afectado a la integridad patrimonial, esto
es, el derecho a no soportar sin indemnizacin el dao sufrido. En este orden de ideas,
no resulta relevante que el autor de la lesin haya actuado en forma lcita o ilcita,
sino que la vctima que la sufre no tiene el deber jurdico de soportarla sin
compensacin.

Al efecto, el artculo 140 eiusdem dispuso expresamente que El Estado responder
patrimonialmente por los daos que sufran los particulares en cualquiera de sus
bienes y derechos, siempre que la lesin sea imputable al funcionamiento de la
Administracin Pblica.[15][15] Ello as, la Exposicin de Motivos de la
Constitucin vigente, expresa que (...) la obligacin directa del Estado de responder
patrimonialmente por los daos que sufran los particulares en cualquiera de sus
bienes y derechos, siempre que la lesin sea imputable al funcionamiento, normal o
anormal, de los servicios pblicos y por cualesquiera actividades pblicas.

La nueva jurisprudencia de la Sala propugna la existencia en nuestro ordenamiento de
un sistema de responsabilidad objetiva de rango constitucional, fundamentado en
normas de derecho pblico y en ese sentido seala que ...no es propio acudir a las
fuentes de las obligaciones que rigen en materia civil para declarar la responsabilidad
de la Administracin por su actividad, especialmente por lo que respecta a su
actividad extracontractual. (Sentencias de la SPA/TSJ, de fechas 2/05/00, caso
Elecentro y 15/06/00, caso Eleoriente).

Y es que, en criterio de la Sala la responsabilidad extra-contractual de la
Administracin encuentra fundamento expreso en la actualidad en el Principio de
Igualdad o Equilibrio ante las Cargas Pblicas. Este principio se basa en que la
Administracin persigue la satisfaccin y tutela de los intereses colectivos; y, si sta
en ejercicio de sus potestades por rgano de autoridad legtima- causa un dao a un
particular, ste no puede sufrir individualmente las cargas de la actividad daosa de la
Administracin. No debe en funcin del colectivo someterse a un miembro de sta a
una situacin ms gravosa que la que soportan la generalidad de los que la conforman
y, de ocurrir, el equilibrio debe restablecerse mediante la indemnizacin
correspondiente. De all que independientemente de que la actividad de la
Administracin fuese lcita o ilcita, con o sin culpa, si sta ha causado un dao a un
administrado la Administracin debe responder patrimonialmente.

No obstante, la propia Sala en decisin de fecha 11 de mayo de 2001, caso: Viuda de
Carmona, estableci que la responsabilidad administrativa fundamentada en reglas
altamente objetivistas deba ser objeto de interpretacin restrictiva, a fin de evitar
generalizaciones que lleven a la Administracin a asumir la responsabilidad de todas
las situaciones de dao. En esta decisin, la Sala asumi plenamente las
consecuencias derivables de la distincin doctrinal entre falta de la Administracin y
falta personal de funcionario para dar carcter excluyente a esta ltima con respecto
de la primera estableciendo una garanta patrimonial de los entes pblicos
ciertamente contraria a la garanta patrimonial del ciudadano frente al Estado[16][16].

Sin embargo, poco tiempo despus, el 09 de Octubre de 2001, la misma Sala precis
que la tesis objetivista de la responsabilidad del Estado es el sistema imperante en la
materia por virtud de las normas constitucionales, y que el aspecto subjetivo o de la
culpa debe quedar referido nicamente al caso de la accin personal del agente en el
que se produzca una ruptura completa entre sta y el servicio al que est asignado. En
efecto, as lo dispuso en decisin de fecha 9 de octubre de 2001, caso: Hugo Eunices
Betancourt Zerpa contra la Repblica, al sealar el artculo 140 de la Constitucin
consagra un sistema integral de responsabilidad objetiva del Estado que cubre todos
los daos ocasionados por cualesquiera actividad derivada del ejercicio de las
funciones ejercidas por los rganos del Poder Pblico.

Esta posicin fue nuevamente ratificada por la Sala en decisin de fecha 29 de
noviembre de 2001, caso: Juan Ramn Melo Lagos vs Cadafe, al sealar que la
Constitucin de 1999 consagra el sistema de la responsabilidad patrimonial del
Estado en el campo que le es propio al conocimiento y competencia de la jurisdiccin
contencioso administrativa, sin que sea necesario recurrir en todo caso a las fuentes
del derecho civil sobre el hecho ilcito, para determinar dicha especial
responsabilidad.

As, reiteradamente lo asent la jurisprudencia de nuestro Mximo Tribunal, en fecha
1 de octubre de 2002, al sealar que si la Administracin, en cualquiera de sus
formas, es la que gestiona el servicio debe siempre resarcir a los particulares, si por
el resultado de su actuacin se fractura el equilibrio social, alterando la necesaria
igualdad que debe prevalecer entre los ciudadanos ante las cargas pblicas esto es,
responsabilidad sin falta; o porque en virtud de la misma gestin pblico, el dao se
produce como resultado de un funcionamiento anormal. (Sentencia SPA/TSJ,
01/10/02, caso: Complejo Industrial de Vidrio).

Es as que actualmente no se encuentra en ningn modo controvertido el carcter
objetivo de la responsabilidad de la Administracin, en el que queda relegada la culpa
del sujeto. As lo corrobor la sentencia de la Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo del 26 de julio de 2005, cuando trayendo a colacin una decisin del
Tribunal Supremo Espaol, afirm que el sistema de responsabilidad objetiva de la
Administracin (...), constituye un principio fundamental del Estado de Derecho
Moderno (...). De ese modo (...) el carcter objetivo de la responsabilidad de la
Administracin impone que no slo no es menester demostrar para exigir aquella
responsabilidad que los titulares o gestores de la actividad administrativa que ha
generado un dao han actuando con dolo o culpa, sino que ni siquiera es necesario
probar que el servicio pblico se ha desenvuelto de manera anmala, pues los
preceptos constitucionales y legales que componen el rgimen jurdico aplicable
extienden la obligacin de indemnizar a los casos de funcionamiento normal de los
servicios pblicos (Sentencia 5272 del 19 de junio de 1998).

Se estima que a los efectos de la determinacin de la responsabilidad no deben
tenerse presente los criterios de culpa sino que la interpretacin del juez debe estar
orientada a garantizar la reparacin de quien sufre el dao antijurdico, basado en los
criterios de falta o falla de servicio e, incluso del riesgo o dao especial. Si el
particular sufre un dao que no est obligado a soportar debe ser indemnizado.

3.1.3. De la reclamacin por prestacin de los servicios pblicos

Aunque no existe previsin legal alguna que regule el contencioso de los servicios
pblicos, el artculo 259 de la Constitucin vigente introduce esta especial materia en
el contencioso administrativo, a los fines de reiterar la universalidad del control de las
actuaciones, actividades u omisiones de los prestadores del servicio, bien sea la
Administracin o los particulares a travs de una gestin indirecta; disposicin
constitucional que no ha sido inadvertida por la jurisprudencia del Mximo Tribunal.

As, fue que en sentencia lder del 08 de Diciembre de 2000, caso: Transporte
Sicalpar, reconoci la existencia de un contencioso administrativo de los servicios
pblicos, conforme lo prev el artculo 259 de la Constitucin vigente, al afirmar que
lo ideal es que muchas de las fallas derivadas de la prestacin de los servicios
pblicos, sea ventilada por esa especial jurisdiccin. Por consiguiente, no reconoce la
exclusividad de ese contencioso especial para conocer de los servicios pblicos, pues
en ese mismo fallo deja a salvo la utilizacin del amparo constitucional para
restablecer aquellas situaciones que vacen de contenido derechos constitucionales
bien sea reclamando el restablecimiento de un derecho subjetivo, e incluso,
invocando la proteccin de un inters colectivo y difuso, posibilidad que ya haba
sido admitida en fallo anterior del 30 de junio de 2000, en el caso Dilia Parra Guilln,
en el que se reconoce tambin la posibilidad que sea el Defensor del Pueblo el que se
abrogue tal representacin.

En efecto, la propia Sala Constitucional del TSJ seal que el artculo 259 de la
Constitucin vigente, a diferencia de un su antecesor artculo 206 de la Constitucin
de 1961-, incluy expresamente que corresponda a la jurisdiccin contencioso
administrativa conocer de las reclamaciones derivadas de la prestacin de los
servicios pblicos. (Sentencia SPA/TSJ, 01/10/02, caso: Complejo Industrial de
Vidrio).

As, en principio, las reclamaciones que se susciten con ocasin a los derechos,
deberes y obligaciones que nazcan de la relacin entre concesionario y usuario son
propias del contencioso de los servicios pblicos, tal y como lo seal la Sala
Constitucional, en sentencia lder del 08 de diciembre de 2000, caso Transporte
Sicalpar, refirindose expresamente al Decreto con rango y fuerza de Ley del Servicio
Elctrico, normativa en la que se regulan tanto derechos y obligaciones a cargo del
concesionario y de los usuarios. No obstante, ese mismo fallo precis que mientras no
existiera normativa alguna que regulara el contencioso de los servicios pblicos, tales
reclamaciones deban ventilarse por la va ordinaria, salvo que existiera un abuso en
la ejecucin del servicio que transgrediera directamente derechos constitucionales,
caso en el cual procedera el ejercicio del amparo constitucional.

Al efecto, vale traer a colacin lo que la doctrina[17][17] refera sobre la inexistencia
de un contencioso de los servicios pblicos, siendo como el control con ocasin a su
funcionamiento se encontraba comprendido dentro del control que ejerce la
jurisdiccin contencioso administrativo. En efecto, Jess Gonzlez Prez sostiene que
no existe un contencioso-administrativo, o, ms correctamente, no existe un proceso
administrativo de los servicios pblicos. Como no existe un proceso administrativo
para cada una de las materias reguladas por el Derecho administrativo, ni un proceso
civil para cada uno de los derechos civiles (). Salvo respecto de determinadas
materias, no existe en cada orden jurisdiccional una relacin entre el fundamento
jurdico-material de las pretensiones y el rgimen procesal. Solo determinado tipo de
pretensiones, por su naturaleza especial o exigencia de una rpida tutela judicial,
requieren un rgimen procesal distinto al ordinario.

Sin embargo, conviene precisar que en reciente fallo dictado por la Corte Segunda de
lo Contencioso Administrativo, del 28 de diciembre de 2005, se afirm que el medio
idneo para dirimir los conflictos que se susciten con ocasin a la prestacin de los
servicios pblicos, es la accin de reclamo por prestacin de servicios pblicos,
conforme lo prev el artculo 259 de la Constitucin. Para ello el referido fallo cit
palabras de Hildegard Rondn de Sans para quien() la proteccin de los usuarios
de los servicios pblicos frente a los prestadores de los mismos corresponde a un
sistema contencioso administrativo, que se ventila ante un juez contencioso
administrativo por cuanto cualquiera que sea el prestador del servicio se le equipara
con una Administracin controlada por tal va y que el procedimiento debe iniciarse
con una reclamacin o querella que interponga el afectado contra el prestador del
servicio (Cfr. sentencia N 2005-3318 del 28/12/05, caso: Electricidad de Occidente,
C.A. vs. Oficina Municipal para la Defensa y Educacin del Consumidor y del
Usuario de la Alcalda del Municipio Naguanagua del estado Carabobo).

De este modo, conforme a ese ltimo criterio de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia, puede afirmarse que existe un medio adjetivo
especfico para reclamar la adecuada prestacin del servicio pblico, como lo sera
entonces la denominada accin de reclamo por prestacin de servicios pblicos.

3.1.4. Del amparo constitucional

En lo relacionado con las acciones de amparo, cabe destacar que aparte del amparo
por violacin de derechos fundamentales, tambin se ha reconocido por va
jurisprudencial, la posibilidad de ejercer accin de amparo frente a las lesiones
sufridas por los usuarios de un servicio pblico derivadas bien sea de la (i) omisiones
en el cumplimiento del servicio; (ii) por vas de hecho; (iii) por la ejecucin del
contrato de servicios; e incluso, (iv) por violacin a derechos colectivos y difusos.

(i) Omisin en el cumplimiento del servicio
La Sala Poltico Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia, en el caso
Enfermos renales vs Ministerio de Sanidad, en el que el quejoso denunci la omisin
de ese Ministerio en la ejecucin de la partida presupuestaria para la adquisicin de
equipos mdicos destinados a la atencin de los enfermos renales, lo cual vulneraba
el derecho a la salud y a la vida de stos. De all que, en esa oportunidad, la Sala
Poltico Administrativa, mediante amparo, orden la adquisicin de dichos equipos,
previo agotamiento del procedimiento licitatorio respectivo, a los fines de asegurar el
derecho a la salud de los enfermos renales y evitar la amenaza al derecho a la vida.

Tambin en proteccin al derecho a la salud, como derivado de la prestacin del
servicio pblico de salud, precedentemente, esa misma Corte Primera de lo
Contencioso Administrativo, en fallo del 04/06/98, caso: enfermos de Sida, estim
procedente el amparo constitucional interpuesto por una asociacin que agrupaba a
los enfermos de Sida (HIV) contra la deficiente prestacin del servicio de salud por
parte del IVSS, quien omiti entregar los medicamentos requeridos para tratar la
enfermedad.

(ii) Vas de hecho
Por su parte, la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, el 23 de mayo de
2000 consider idneo el ejercicio del amparo como medio para el restablecimiento
de aquellos derechos constitucionales que hubiesen sido conculcados () a raz de
vas de hecho de la Administracin, por causa del incumplimiento de su obligacin en
la prestacin de servicios pblicos () (Sentencia N 2000-482, del 23/05/00, caso
Conjunto Parque Residencial San Antonio de los Altos vs. Hidrocapital, Ponente:
Pier Paolo Pasceri); criterio ste que fue seguidamente reiterado por ese mismo
rgano jurisdiccional, pero sta vez justificado su utilizacin, el 06 de noviembre de
2000. En efecto, la Corte apreci que no exista en el ordenamiento jurdico procesal
vigente, un procedimiento lo suficientemente expedito para lograr la tutela de los
derechos de los usuarios en materia de prestacin de servicios pblicos, en virtud de
la investidura de las situaciones jurdicas que, en esos casos, se buscaba proteger, en
razn de lo cual, vena a ser el amparo el medio idneo capaz de tutelar tales
situaciones (Sentencia N 2000-1432, del 06/11/00, caso: colector de basura, Ponente:
Evelyn Marrero Ortiz).

Ciertamente, si tal y como he sostenido en otras oportunidades, la omisin en el
cumplimiento de las obligaciones impuestas al prestador del servicio, puede poner en
peligro inminente el ejercicio de los derechos fundamentales del ciudadano o pueden
causar una lesin efectiva de esos derechos[18][18], ms an puede ocurrir cuando el
incumplimiento de las obligaciones impuestas, bien sea legal o contractualmente,
apareja actuaciones subsiguientes carentes de procedimiento alguno, esto es, vas de
hechos, las cuales justifican la utilizacin del amparo constitucional como medio de
control de tal actuacin, al verse involucrados directamente la esfera jurdica
constitucional de los usuarios o afectados.

Incluso, la jurisprudencia de la Sala Constitucional del Mximo Tribunal, en
sentencia lder del 08 de diciembre de 2000, advirti que incluso las vas de hecho
pueden devenir de actuaciones previstas contractualmente entre concesionario y
usuario del servicio, pues no se trata del incumplimiento del usuario y su
correspondiente sancin, como lo sera el corte del suministro de agua por falta de
pago oportuno, sino el proceder arbitrario del concesionario. Se advierte, entonces,
que en esas relaciones aparecen contratos de adhesin, los cuales no pueden
condicionar la suspensin del servicio, al cumplimiento de obligaciones () que
impone unilateralmente el prestador, que en definitiva, vulneran directamente
derechos constitucionales de los usuarios. (Sentencia SC/TSJ, del 08/12/00, caso
Transporte Sicalpar).

Estas actuaciones materiales u omisiones de obligaciones inherentes al ejercicio de la
actividad prestacional, no slo dan pie al particular a intentar la accin de amparo
constitucional, sino adems, lo habilitan en especiales supuestos, cuando la lesin
deviene por virtud del ttulo de la concesin; esto pese a que se ha negado la
proteccin constitucional en estas situaciones materiales. En efecto, puede verse
como en sentencia dictada por la SC-TSJ se declar inadmisible un amparo
constitucional interpuesto por la suspensin del servicio de agua potable, por estimar
que conforme al artculo 259 de la Constitucin se aprecia que los justiciables
pueden accionar -en la jurisdiccin contencioso administrativa- contra la
Administracin a los fines de solicitar el restablecimiento de situaciones jurdicas
subjetivas lesionadas por la actividad de la Administracin aunque se trate de vas de
hecho o de actuaciones materiales. (Sentencia dictada por la SC/TSJ, del 20/02/03,
caso: Benedetto DAlto Carrano, y otros. vs. HIDROCAPITAL).

Enfatiz la Sala, en el precitado fallo del 20/02/03, que el artculo 259 constitucional,
referente a la jurisdiccin contencioso administrativa, no slo da lugar a la anulacin
de actos administrativos, la condena de pago de sumas de dinero y el conocimiento de
las reclamaciones relativas a la prestacin de los servicios pblicos, sino tambin, el
restablecimiento de situaciones jurdicas subjetivas lesionadas por la actividad
material o jurdica de la Administracin. De all que estim que sea esa jurisdiccin
y no la constitucional, la que proceda al restablecimiento de la situacin jurdica
infringida, ante vas de hechos en la prestacin del servicio pblico.

(iii) Incumplimiento de las obligaciones derivadas de la concesin

Por otra parte, la Corte Primera de lo Contencioso Administrativoha concedido la
proteccin constitucional, a los fines de garantizar la continuidad en la prestacin del
servicio. As, lo puso de relieve en decisin del 14 de abril de 2000, en caso: V.M.
Pea vs. IVSS, en el que declar con lugar la accin de amparo ejercida contra el
Instituto Venezolano de los Seguros Sociales por la supresin del servicio de
emergencias y consultas mdicas nocturnas de un ambulatorio, por cuanto la
actividad desplegada por el agraviado atenta contra los principios bsicos que
inspiran la prestacin de todo servicio pblico, el de la continuidad; el cual contiene
mayor relevancia en el servicio pblico de la salud, siendo este de extrema necesidad
en toda sociedad y mas aun en la venezolana cuya prestacin se hace requisito
indispensable de vida, dado los mltiples factores que atentan contra ella, en razn de
la baja rigurosidad en la salubridad pblica, la inseguridad personal, entre tanto, que
por ser hechos notorios para esta Corte no requieren de pruebas.

Por otra parte, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia (Sentencia del
8 de diciembre de 2000. Caso: Transporte Sicalpar) ha sealado que el slo
incumplimiento de los derechos y obligaciones derivadas de la concesin no
justifican una accin de amparo constitucional; no obstante, advirti que cuando el
abuso de ese derecho por parte de la Administracin vaca de contenido un derecho
humano fundamental o una garanta constitucional hacindolo nugatorio (como
ocurrira por ejemplo, y as lo afirma expresamente, con el aumento unilateral
desmedido y arbitrario de las tarifas del servicio), se est en presencia de una
violacin directa de la Constitucin que da pie al amparo[19][19].

Si bien, en el fallo Transporte Sicalpar, se deja a salvo que el contencioso de los
servicios pblicos es el medio ideal, esto es, el medio idneo para reclamar las
faltas con ocasin a la prestacin de los servicios pblicos, es lo cierto que, tal
circunstancia no podra ser considerada como una causal de inadmisibilidad del
amparo constitucional, conforme lo prev el numeral 5 del artculo 6 de la Ley
Orgnica sobre Amparo y Derechos Constitucionales, cuando se constate que la
accin u omisin derivada de un servicio pblico es contraria a derechos y garantas
constitucionales, y se hace necesario evitar un dao irreparable a la situacin jurdica
de las personas (a veces miles), perjudicadas por el servicio defectuoso o arbitrario.

Por otra parte, la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, en fallo del 4 de
agosto de 2005, caso Inversiones Partenope S.R.L., orden a HIDROCAPITAL el
restablecimiento de la toma de acueducto y la descarga de agua servida a la red
pblica a la empresa INVERSIONES PARTENOPE S.R.L. en un lapso de cuarenta
y ocho (48) horas siguientes a su notificacin debiendo mantenerse vigente la
proteccin constitucional aqu acordada mientras no se sustancie un debido
procedimiento administrativo [] que le permita a la presunta agraviada, alegar y
probar cuanto le favorezca, con las debidas garantas constitucionales previstas en el
artculo 49, numerales 1, 2 y 3 de la Constitucin.

La Corte Primera indic que si bien es cierto que la falta de pago constituye una
causal para la suspensin del servicio de agua potable conforme a las Normas para la
Prestacin de los Servicios de Acueducto y Recoleccin, Tratamiento y Disposicin
de Aguas Residuales no es menos cierto que tal suspensin constituye un acto de
carcter sancionatorio y por tanto se hace necesario la apertura de un procedimiento
administrativo tendiente a permitir al usuario afectado ejercer su derecho a la defensa,
alegar y probar cuanto fuere conducente, el cual no se derivaba del artculo 54 de
las referidas normas. Asimismo, seal esa decisin que al no prever la Ley Orgnica
para la Prestacin de Servicios de Agua Potable y de Saneamiento un procedimiento
administrativo especial para esa suspensin sancionatoria del servicio por falta de
pago resultaba supletoriamente aplicable el procedimiento sumario previsto en la
Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.

(iv) Violacin de derechos colectivos o difusos
La Sala Constitucional, con la utilizacin del amparo constitucional, ha ido ms all
de las situaciones individuales, al afirmar tajantemente que en virtud de la prestacin
masiva de los servicios pblicos permitira, incluso, el ejercicio de un amparo
protector de derechos e intereses difusos o colectivos formulado a instancia de la
Defensora del Pueblo (Sentencia 08/12/00, caso: Transporte Sicalpar).

En efecto, el amparo queda comprendido dentro de los medios que puede utilizar el
Defensor del Pueblo, por el funcionamiento de los servicios pblico. Tngase especial
consideracin que fue el artculo 281 de la Constitucin vigente, el que habilit al
Defensor del Pueblo para interponer esta clase de acciones, para proteger los intereses
colectivos y difusos con ocasin al funcionamiento de los servicios pblicos, medio
que ser analizado en las prximas lneas.
3.1.5. De las demandas por intereses colectivos y difusos

La accin por intereses colectivos y difusos es un medio de impugnacin judicial
especial conferido a aquellos titulares de un inters supraindividual, a los fines de
lograr el restablecimiento e incluso reparacin del derecho objeto de proteccin.
Dicha accin es de eminente orden pblico y de marcado origen jurisprudencial, no
sujeto a trmino para su interposicin y cuyos efectos son erga omnes, en tanto no
slo afecta a las partes intervinientes en el proceso, sino que se extiende al grupo de
personas que son partcipes del derecho restablecido.

Esa fue la posicin que asumi la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, al reconocer un claro derecho de accin, materializado bien mediante el
ejercicio de pretensiones de amparo constitucional o demanda, tanto a los grupos de
personas determinables, aunque no cuantificables o individualizables, unidas por un
vnculo jurdico (inters colectivo), as como los sujetos indeterminados que tienen un
inters suprapersonal, entre las que no existe vnculo jurdico yque no conforman un
sector cuantificable o particularizado (inters difuso), para exigir el restablecimiento
de la situacin jurdica infringida, incluyendo la imposicin de rdenes exigidas a los
demandados, tendentes a evitar la continuacin del hecho lesivo (Sentencias del 30 de
junio de 2000, caso Dilia Parra; del 22 de agosto de 2001, caso Asociacin Civil de
Deudores Hipotecarios de Vivienda Principal ASODEVIPRILARA; del 11 de mayo
de 2003, caso: Garantn vs RCTV y otras).

En efecto, del artculo 26 de la Constitucin no se refiere al derecho o inters
colectivo y difuso como grado de legitimacin para acceder al Contencioso
Administrativo, que fue la forma tradicional de interpretacin de esa expresin, antes
y por el contrario designa un derecho de accin, a fin de proteger derechos
supraindividuales, no susceptibles de fragmentacin, ante lesiones provocada tanto
por sujetos de Derecho Pblico como por sujeto de Derecho privado.

De all que ha sido la jurisprudencia de la SC/TSJ, quien en desarrollo de la
Constitucin y en ausencia de Ley, se ha atribuido, temporalmente, no slo la
competencia para conocer de las demandas para tutelar dichos intereses, tal y como lo
hizo en sentencia lder, dictada en el caso: Dilia Parra Guilln; sino adems,
temporalmente, ha fijado el procedimiento a seguir para tutelarlos, bien mediante la
demanda por intereses colectivos y difusos o por amparo constitucional, opciones
stas de cuya escogencia no resulta libre (Sentencia dictada por la SC/TSJ del
22/08/01, caso Asociacin Civil de Deudores Hipotecarios de Vivienda Principal).

As, ante violaciones directas e inmediatas a derechos constitucionales que revistan la
forma de derechos colectivos o difusos, podr intentarse el amparo constitucional; no
obstante, en los dems casos -que son prcticamente la regla general-, ha sostenido la
jurisprudencia, que proceder la demanda por intereses colectivos y difusos, la cual
ser tramitada conforme al procedimiento oral previsto en el Cdigo de
Procedimiento Civil, con variantes destinadas a potenciar la oralidad, brevedad,
concentracin e inmediacin de esta clase de procesos. De igual forma, nada obsta
para que an cuando presentndose pretensin de amparo constitucional, la Sala
Constitucional, de oficio, proceda al cambio de calificacin de la accin, entendiendo
que se trata de una demanda por intereses colectivos y difusos, en tanto la entidad de
las denuncias formuladas no pueda ser protegida por medio del amparo constitucional
(Cfr. sentencias del 1/02/00, caso: Jos Amando Meja; 19/10/00, caso: Ascnder
Contreras Uzctegu, ratificado dicho criterio en sentencias del 9/03/00, caso Jos
Alberto Zamora Quevedo; del 14/03/01 caso Claudia Ramrez Trejo).

En ese sentido, visto que la prestacin de los servicios pblicos va dirigida a la
satisfaccin de necesidades esenciales y fundamentales de los usuarios, la
jurisprudencia de la SC/TSJ se ha encargado de instrumentalizar los medios de
defensa de los intereses colectivos y difusos, permitiendo la masificacin del acceso a
la justicia, sobreponindose a otras legislaciones del derecho comparado que, de
forma an limitada, protegen estos derechos; ello en respuesta de la creciente
aspiracin a mejorar la calidad de vida de los ciudadanos y la paulatina
concientizacin por parte de stos de reclamar y defender sus derechos frente a los
operadores econmicos, siendo que son los individuos, bajo una consideracin
grupal, que aspiran al mantenimiento y mejora de la calidad de vida, entendida como
la satisfaccin progresiva de una serie de derechos de contenido social que, slo
pueden ser estimados como superiores por sus destinatarios, en concreto, por la
sociedad, a quienes le fueron reconocidos tales derechos .

As, es evidente que, por va jurisprudencial, se ha reconocido tanto a grupos titulares
de derechos transindividuales, como al Defensor del Pueblo, abrogndose tal
representacin, el derecho a exigir judicialmente el restablecimiento de las
situaciones vulneradas con ocasin al mal funcionamiento de los servicios pblicos,
mediante el amparo constitucional o bien mediante la demanda por intereses
colectivos y difusos. Tal situacin encuentra su justificacin en el cambio del modelo
de Estado, en el que el colectivo es considerado como un sujeto de derechos -
superndose as su primigenia concepcin, esta es, la individual-, en tanto fueron
reconocidos derechos de ndole social, tales como, el derecho al trabajo, a la salud, a
la educacin, a una vivienda digna, los cuales no slo van asociados a la idea de la
calidad de vida, sino que constituyen pilares fundamentales sobre los que se cimienta
la justificacin del servicio pblico.

De hecho, esa misma Sala Constitucional del TSJ, en sentencia del 24 de enero de
2002, caso crditos indexados, juzg que el cumplimiento de los derechos de
prestacin pueden ser accionados por quienes se consideren sus titulares, pero las
formas de accionar son variables. Una de estas son las acciones por derechos e
intereses difusos; y para lograr el cumplimiento de los derechos prestacionales la
jurisdiccin constitucional tiene que dar cabida a variantes del derechos de accin, ya
que de no ser as los derechos prestacionales podran quedar sin efectividad.

Esta posicin encuentra fundamento, a juicio de la Sala, en el artculo 117 de la
Constitucin que concede el derecho a toda persona de disponer de servicios de
calidad y de recibir de stos un trato equitativo y digno. As, si bien dicho artculo
establece que la Ley garantizar tal derecho, el hecho de que no exista la misma no
impide al afectado por la mala prestacin de un servicio pblico o la abusiva
conducta del concesionario pedir el restablecimiento de su situacin jurdica por va
de amparo. De all que, la suspensin o privacin del servicio fundada en falta de
pago por un servicio que no se recibi efectivamente, o cuya recepcin no puede ser
demostrada, o que no corresponde a una tarifa o suma razonable, constituye un abuso
que enerva derechos transpersonales, cuya proteccin puede ser solicitada por los
usuarios a travs de la accin de amparo constitucional o la demanda por intereses
colectivos y difusos.

En ese sentido, la SC/TSJ seal que las acciones destinadas a lograr la
proteccin de los derechos o intereses colectivos o difusos no persiguen impugnar y
exigir obligaciones concretas, claras, expresas y precisas (excepto en el caso de los
servicios pblicos) que deban cumplir las personas. (Cfr. sentencia dictada por la
SC/TSJ, del 16/02/2006, caso: Helen Fernndez y Oscar Prez).

As, la tutela que se confiere en materia de servicios pblicos es ms amplia, en tanto
no slo son atacables la actuacin del sujeto prestador del servicio,
independientemente que sea una persona pblica o privada, sino que adems, el
mandato del Tribunal puede exigir al sujeto agraviante el cumplimiento de
determinadas conductas o abstenerse de realizarlas.

Ese fue el poder que demostr esa misma Sala, en sentencia del 24/05/04, caso:
Carlos Tablante, en el que con ocasin al aumento de tarifas elctricas en el Estado
Aragua, orden a la empresa ELECENTRO, filial de CADEFE, suspender el cobro
por concepto del diferencial tarifario correspondiente al ao 1994 a los usuarios que
no hubiesen procedido al pago de tal facturacin y, respecto de aquellos usuarios que
hubiesen pagado el aludido diferencial tarifario, orden a la agraviante convirtiera lo
pagado en crdito a favor de esos usuarios.

No obstante, debe advertirse que la Sala Constitucional limit el ejercicio de la
tutela por intereses colectivos y difusos, cuando se debaten las condiciones bajo las
cuales se presta el servicio pblico. Para ello consider que, el derecho de todas las
personas a disponer de bienes y servicios de calidad, segn lo consagra el artculo 117
de la Constitucin, no apareja que todas las acciones destinadas a procurar la
satisfaccin de un servicio pblico o de una actividad de inters general que requiera
de un servicio universal o un estndar mnimo en la prestacin, deban ser aglutinadas
bajo la accin por intereses colectivos o difusos, ya que afirmar lo contrario,
conllevara a admitir la implcita derogatoria de las reglas de procedimiento de los
juicios ordinarios en cuanto a su competencia, as como la derogatoria del artculo
259 de la Carta Magna.

No obstante, consideramos que tal conclusin luce desacertada, desde que la
class action es un medio especial tendente a aglutinar una serie de sujetos que
comparten un inters comn, distinto al inters que le asiste a aquellos que
interpongan las reclamaciones derivadas del contencioso de los servicios pblicos.
As, estimamos que en modo alguno el artculo 259 de la Constitucin puede ser
derogado por otro precepto constitucional, como lo es el artculo 26 eiusdem, pues
ambas normas coexisten perfectamente al llevar de si la garanta del acceso a la
justicia, una para sujetos que detentan un derecho subjetivo o inters legtimo,
personal y directo (artculo 259); y otros sujetos que aducen tener en comn un
inters colectivo o difuso (artculo 26).
IV. Conclusiones

La nocin de servicio pblico est vinculada a las tendencias jurisprudenciales, la
cual ha precedido incluso la labor legislativa. Ciertamente, ha sido la apreciacin del
juez, desde el clebre arrt Blanco, del 08 de febrero de 1873, en Francia, la que ha
encaminado el servicio pblico hacia una concepcin sustantiva y adjetiva.

Pese a los cambios jurisprudenciales que ha provocado el descubrimiento de esa
nocin, lo que est claro es con independencia del sujeto que lleve a cabo la
actividad, la nota distintiva se encontrar en el fin ltimo de la actividad; de forma tal
que si ella persigue la satisfaccin de necesidades colectivas, esto es, de servicios
considerados por un grupo como indispensables para su subsistencia, se estar en
presencia de un servicio pblico, bien en sentido estricto, esto es, cuando la actividad
es realizada por la Administracin o un concesionario; o bien en sentido amplio,
cuando por tratarse de actividades liberalizadas, su ejercicio se encuentre en manos de
particulares.

No obstante, la jurisprudencia ha dejado claro que en estos casos la Administracin
no desaparece, antes por el contrario, participa pero bajo una nueva funcin, en la que
ejerce claras potestades normativas y contraloras sobre los particulares que prestan el
servicio. Su razn no es otra que la de garantizar en los trminos que propugna el
artculo 117 de la Constitucin, la continuidad, permanencia, regularidad, igualdad,
obligatoriedad, onerosidad, mutabilidad, transparencia y proporcionalidad del
servicio.

De all que la jurisprudencia se haya encargado primero de ampliar, y luego de
deslidar, los medios de impugnacin previstos tanto constitucional como legalmente,
para garantizar los parmetros que supone una adecuada prestacin del servicio. As,
en garanta de los artculos 27, 140 y 259 de la Constitucin, la jurisprudencia no slo
ha admitido los medios utilizados incluso bajo la vigencia de la Constitucin del 61,
tales como la demanda por responsabilidad extracontratual de la Administracin y el
amparo constitucional, para lograr el restablecimiento de los derechos
constitucionales de los usuarios, sino que adems coexisten con otros introducidos
por la propia Constitucin.

As ante un ampliado artculo 259 de la Constitucin, se reconoce no slo una
jurisdiccin especial dentro del contencioso administrativo, como lo es la relativa a
los servicios pblicos, sino adems, se deriva una accin de reclamo por las
infracciones derivadas de su prestacin. Adems, la Sala Constitucional invocando su
potestad normativa, entiende que el artculo 26 de la Constitucin confiere un claro
derecho de accin para tutelar los intereses colectivos y difusos, vulnerados con
ocasin al servicio pblico.

Es evidente entonces que ha sido la jurisprudencia y no el ordenamiento jurdico, el
que ha afianzado la nocin de servicio pblico, el cual surgi an en ausencia de
disposicin normativa alguna.

V. Bibliografa

5.1. Aspectos subjetivos

Nocin de servicio pblico

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha 15/12/2005, Caso: CADAFE, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SPA/TSJ, de fecha 05/08/2004. Caso: Ipostel, En:
Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, Volumen I.

Sentencia dictada por CPCA, en fecha 06/11/2000, Caso: colector de basura, En:
Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, Volumen I.
Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 10/03/2000,En: Jurisprudencia de la Corte
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Educacin Privada, En: Ramrez & Garay, Tercer trimestre del ao 93.

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INAVI, En: Ramrez & Garay, Primer Trimestre, del ao 1993.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 19/11/1987, En: Ramrez & Garay,
Cuarto Trimestre del ao 1987.

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C.A., En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre, del ao 1983.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 11/07/1983. Caso: Accin Comercial
S.A., En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre, del ao 1983.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 05/10/1970, Caso: CANTV, En: Ramrez
& Garay, Cuarto Trimestre del ao 1970.

Sentencia dictada por SPA/CSJ, en fecha 13/08/1964, Caso: Leonardo Arduino Vs.
M.A.C, En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre del ao 1964.

Sentencia dictada por SPA/CSJ, en fecha 14/12/1961. Caso: Comercial Monde, S.A.,
En: Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1961.

Sentencia dictada por la Corte Federal, en fecha 03/12/1959. Caso: Domingo
Mucciarelli, En: Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1959.

Sentencia dictada por la Corte Federal, en fecha 05/12/1944. Caso: N.V.
Aannemersbedrijf voorhen T. den Brejen Van den Bout o Puerto de La Guaira, En:
Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1944.

Caractersticas del servicio pblico

Sentencia dictada por SPA/TSJ, de fecha 10/01/06. Caso: Colegio Pestalozzi, En
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SPA/TSJ, de fecha 05/08/2004. Caso: Ipostel (consultada en
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha: 06/05/2004, Caso: Banco del Caribe, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha 31/05/2004, Caso: Carlos Tablante, En
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 08/12/2000. Caso: Transporte Sicalpar, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SPA/TSJ, en fecha 26/06/2001, En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 10/03/2000, En: Jurisprudencia de la Corte
Primera de lo Contencioso Administrativo, Volumen I.

Formas de prestacin

De la reserva del estado

Sentencia dictada por la SC/TSJ, de fecha 29/08/2003, Caso Arnaldo Gonzlez, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia de la SPA/CSJ, en fecha 18/06/1998. Caso: Aereovas Venezolanas, S.A.
Vs. Ministerio de Transporte y Comunicaciones, En: Ramrez & Garay, Segundo
Trimestre del ao 98.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 09/06/1998. Caso: Aerovias
Venezolanas, S.A. AVENSA, En: Ramrez & Garay, Segundo Trimestre del ao
98.

De la concesin
Sentencia dictada por SPA/TSJ, de fecha 05/08/2004. Caso: Ipostel, En
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 24/01/2001. Caso: Crditos indexados, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 08/12/2000. Caso: Transporte Sicalpar, En:
www.tsj.gov.ve

De la participacin privada

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha 15/12/2005. Caso: CADAFE, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha 16/03/2005. Caso: Municipio Libertador, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SPA/TSJ, de fecha 05/08/2004. Caso: Ipostel, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, de fecha 29/08/2003, Caso Arnaldo Gonzlez, En:
www.tsj.gov.ve )

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte Sicalpar,En:
www.tsj.gov.ve

Del ente regulador

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha 05/08/2004, Caso: Ipostel, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, de fecha 29/08/2003, Caso Arnaldo Gonzlez, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 09/06/1998, Caso: Aerovias
Venezolanas, S.A. AVENSA, En: Ramrez & Garay, Segundo Trimestre del ao 98.

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte Sicalpar, En:
www.tsj.gov.ve


5.2. Aspectos Adjetivos

Del contencioso de los contratos administrativos
Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 24/11/04, Caso: Tecno Servicios Yes
Card, En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 11/08/1983, Caso: Cervecera de Oriente,
C.A., En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre, del ao 1983.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 11/07/1983. Caso: Accin Comercial
S.A., En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre, del ao 1983.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 05/10/1970, Caso: CANTV, En: Ramrez
& Garay, Cuarto Trimestre del ao 1970.

Sentencia dictada por SPA/CSJ, en fecha 13/08/1964, Caso: Leonardo Arduino Vs.
M.A.C, En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre del ao 1964.

Sentencia dictada por SPA/CSJ, en fecha 14/12/1961. Caso: Comercial Monde, S.A.,
En: Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1961.

Sentencia dictada por la Corte Federal, en fecha 03/12/1959. Caso: Domingo
Mucciarelli, En: Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1959.

Sentencia dictada por la Corte Federal, en fecha 05/12/1944. Caso: N.V.
Aannemersbedrijf voorhen T. den Brejen Van den Bout o Puerto de La Guaira, En:
Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1944.

Demanda por responsabilidad
Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 01/10/2002. Caso: Complejo Industrial de
Vidrio. En: consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 11/05/2001, Caso: Viuda de Carmona,
En: consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 9/10/2001, Caso: Hugo Eunices
Betancourt Zerpa contra la Repblica. En: consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 29/11/2001. Caso: Juan Ramn Melo
Lagos vs. Cadafe. En: consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha: 02/05/2000, Caso Elecentro, En:
consulta www.tsj.gov.ve

Sentencio dictada por la SPA/TSJ, en fecha 15/06/2000, Caso Eleoriente, En:
consulta www.tsj.gov.ve


De la reclamacin por prestacin de los servicios pblicos
Sentencia dictada por la CSCA, en fecha 28/12/2005, Caso: Electricidad de
Occidente, C.A. vs. Oficina Municipal para la Defensa y Educacin del Consumidor
y del Usuario de la Alcalda del Municipio Naguanagua del estado Carabobo, En:
consulta Jurisprudencia de las Cortes Administrativas, Volumen I.

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte Sicalpar, En:
consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 30/06/2000, Caso: Dilia Parra Guilln. En:
consulta www.tsj.gov.ve


Del amparo constitucional

(i) Omisin en el cumplimiento del servicio

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, Caso: Enfermos renales vs. Ministerio de Sanidad,
En: www.badellgrau.com.

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 04/06/1998, Caso: enfermos de Sida, En:
Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, Volumen I.

(ii) Vas de hecho

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 23/05/2000, Caso: Conjunto Parque
Residencial San Antonio de los Altos Vs. Hidrocapital. En: consulta Jurisprudencia
de las Cortes Administrativas, Volumen I.

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 06/11/2000. Caso: colector de basura. En:
Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, Volumen I.

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte Sicalpar. En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 20/02/2003. Caso: Benedetto DAlto
Carrano y otros. Vs. HIDROCAPITAL, En: www.tsj.gov.ve

(iii) Incumplimiento de las obligaciones derivadas de la concesin

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 14/04/2000. Caso: V.M. Pea vs. IVSS. En:
Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, Volumen I.

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte Sicalpar, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 4/08/2005, Caso Inversiones Partenope
S.R.L, En: Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo,
Volumen I.


(iv) Violacin de derechos colectivos o difusos

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte Sicalpar, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 30/06/2000. Caso: Dilia Parra Guilln, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 22/08/2001. Caso: Asociacin Civil de
Deudores Hipotecarios de Vivienda Principal ASODEVIPRILARA, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 11/05/2003, Caso: Garantn Vs RCTV:
En: www.tsj.gov.ve

De las demandas por intereses colectivos y difusos

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 30/06/2000. Caso: Dilia Parra Guilln. En
consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 22/08/2001. Caso: Asociacin Civil de
Deudores Hipotecarios de Vivienda Principal ASODEVIPRILARA, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 1/02/2000. Caso: Jos Amando Meja, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 19/10/2000. Caso: Ascnder Contreras
Uzctegui, En: www.tsj.gov.ve

Sentencias dictada por la SC/TSJ, en fecha 9/03/00, Caso: Jos Alberto Zamora
Quevedo, En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 14/03/2001, Caso: Claudia Ramrez Trejo, En
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 16/02/2006, Caso: Helen Fernndez y Oscar
Prez, En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 25/05/2004, Caso: Carlos Tablante, En:
www.tsj.gov.ve
Transentes

[1][1] Criterio que fue posteriormente ratificado en el "Arrt" Thrond del 4 de marzo
de 1910.
[2][2] Denominacin que distingua al Mximo Tribunal de la Repblica, hoy
Tribunal Supremo de Justicia (TSJ).
[3][3] Esto al enjuiciar la responsabilidad patrimonial del Instituto Nacional de la
Vivienda (INAVI) por la muerte de un menor que haba cado por el hueco de un
ascensor ubicado en el bloque 52 de la Urbanizacin 23 de Enero, inmueble
administrado por dicho instituto autnomo.
[4][4] Se refiere al arrt Blanco, dictado en 1873 por el Tribunal de Conflictos de
Francia.
[5][5] En un sistema transparente, claro y estable, se garantiza el crecimiento del
mercado, lo que ayuda a resolver alguno problemas clsicos, como la determinacin
de preciso y tarifas y los criterios de retribucin a las empresas. En la medida en que
el mercado establezca los precios en las actividades abiertas a competencia, ser ms
fcil fijarlos en aquellas donde subsiste el monopolio, de acuerdo con el valor y
calidad del servicio que se ofrece. Esto es preferible a los intentos de lograrlos
mediante el discutible cmputo de costos que puede prestarse a la subjetividad del
administrador y, en consecuencia, a posible fuente de arbitrariedades; pero que,
igualmente, puede prestar a transferencia de costos con sus conocidas consecuencias
dainas. De manera que la regulacin debe ser elaborada con carcter general,
objetivo y global como es propio de todas normas y no debe admitir dispensas ni
tratamientos singulares, ni alteracin arbitraria y convencional de las reglas de juego.
Estas deben ser claras, estables, bien determinadas y no discrecionales.
[6][6] GARRIDO FALLA, Fernando. Tratado de Derecho Administrativo. Tomo
II. Editorial Tecnos. Madrid. Espaa. p.358
[7][7] MARIENHOFF, Miguel. Tratado de Derecho Administrativo. Tomo III-A.
Editorial Aveledo Perrot. Buenos Aires-Argentina. pp. 595-597
[8][8] Ley Orgnica del Servicio Elctrico. Artculo 44. El ejercicio de la actividad
de transmisin, destinada a la prestacin del Servicio Elctrico, estar sujeto a
concesin otorgada por el Ministerio de Energa y Minas -ahora Ministerio de
Energa y Petrleo-. La concesin se requerir para cada nueva lnea de transmisin,
para la ampliacin y modificacin de las instalaciones de transmisin existentes y
para la conexin al sistema Elctrico Nacional de instalaciones de transmisin de
sistemas independientes. (....). (Destacado agregado).
[9][9]Ley Orgnica del Servicio Elctrico. Artculo 45. La realizacin de la
actividad de distribucin de energa elctrica, requerir de una concesin otorgada
mediante un proceso de licitacin pblica, segn el procedimiento establecido en esta
Ley y su Reglamento.
El Poder Nacional, por rgano del Ministerio de Energa y Minas-ahora Ministerio de
Energa y Petrleo, acordar conjuntamente con las autoridades municipales con
jurisdiccin en el rea de la concesin, cuando fuere procedente, las modalidades y
las condiciones de su otorgamiento. (Destacado agregado).
[10][10] Artculo 141. La Administracin Pblica esta al servicio de los ciudadanos
y ciudadanas y se fundamenta en los principios de honestidad, participacin,
celeridad, eficacia, eficiencia, transparencia, rendicin de cuentas y responsabilidad
en el ejercicio de la funcin pblica, con sometimiento pleno a la ley y al derecho.
[11][11] Criterio que fue posteriormente ratificado en el "Arrt" Thrond del 4 de
marzo de 1910.
[12][12] Denominacin que distingua al Mximo Tribunal de la Repblica, hoy
Tribunal Supremo de Justicia (TSJ).
[13][13] El caso comentado versaba sobre un contrato celebrado por el Ejecutivo
Federal, por rgano del Ministro de Obras Pblicas, con una compaa holandesa, el
cual tena por objeto la reconstruccin y mejoras del puerto de la Guaira. Frente a
reiterados incumplimientos de la compaa, el Ministerio dict una Resolucin,
declarando la rescisin del contrato. Posteriormente, habiendo agotado la instancia
amistosa, el Ministerio demand a la compaa ante la Corte para que fuera
condenada al pago de sumas de dinero por concepto de daos, intereses y
restituciones, entre otros conceptos que derivaron de su incumplimiento y de la
consecuente rescisin.
[14][14] La jurisprudencia francesa admite, sin embargo, que terceros ajenos al
contrato ejerzan el recurso por exceso de poder cuando se trate de la violacin de
clusulas reglamentarias, toda vez que como lo ha aceptado el Consejo de Estado
Frances en el citado Arret Syndicat des propritaires et contribuables du quartier
Croix-de-Seguey-Tivoli, del 21 de diciembre de 1906- la violacin de una de estas
clusulas por la Administracin es en realidad la violacin de un reglamento.
[15][15]Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela Artculo 140
[16][16] No obstante, dicho criterio fue objeto de revisin, por parte de la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, cuyas interpretaciones
constitucionales son vinculantes por disposicin expresa del artculo 335 de la
Constitucin vigente. Precisamente, en sentencia lder, de fecha 19 de Noviembre de
2002, caso: Gladys Saab de Carmona, la precitada Sala enfatiz que la consagracin
con rango constitucional de un rgimen amplio, integral y objetivo de responsabilidad
patrimonial del Estado constituye (), una manifestacin indudable de que dicho
rgimen se erige como uno de los principios y garantas inherentes a todo Estado de
Derecho y de Justicia, en el que la Administracin, a pesar de sus prerrogativas,
puede ser condenada a resarcir por va indemnizatoria los daos causados a los
administrados por cualquiera de sus actividades.
[17][17] Gonzlez Prez, Jess; Contencioso Administrativo de los servicios
pblicos, En: Jornadas de Derecho En: VI Jornadas Internacionales de Derecho
Administrativo Allan Radolph Brewer-Caras. Titulado: El Nuevo Servicio
Pblico. Actividades Reservadas y Regulacin de Actividades de Inters General.
Tomo II, FUNEDA. Caracas-Venezuela 2002
[18][18] Vid. Badell Madrid, Rafael; Descentralizacin y Desconcentracin del
Contencioso Administrativo y el Contencioso de los Servicios Pblicos;
http://www.badellgrau.com
[19][19]En efecto, la Sala Constitucional expresamente seal que:() la
suspensin o privacin abusiva del servicio, fundada en la falta de pago de lo
facturado por un servicio que efectivamente no se recibi, o cuya recepcin no puede
ser demostrada, o que no corresponde a una tarifa o suma razonable, desborda los
derechos emanados de la ley, se trata de un abuso que invade derechos
constitucionales, impidiendo el goce y ejercicio de los mismos por quienes son
vctimas de la suspensin o privacin del servicio, y cuando ello sucede, el derecho
conculcado es el constitucional, y es el amparo la va ideal para impedir la amenaza o
lesin en la situacin jurdica fundada en dicho derecho. En casos como estos, no slo
el amparo propende a la reanudacin del servicio, sino que como parte de la justicia
efectiva la reanudacin puede hacerse compulsivamente, sin perjuicio de las acciones
penales por desacato al fallo que se dicte en el amparo.