Seor

JUEZ PROMISCUO DEL CIRCUITO DE CALDAS

E. S. D.



REFERENCIA:
DEMANDANTE: PATRICIA HENAO ARENAS
DEMANDADOS: ASCOLSA
RADICADO: 2012 - 229

ASUNTO: Contestacin demanda.



GIOVANNI ECHAVARRIA MARULANDA, mayor y vecino de esta ciudad,
identificado con la cdula de ciudadana No. 98.698.520 expedida
en Bello y portador de la T.P. No.176.798 del Consejo Superior de
la Judicatura, obrando como apoderado de ASCOLSA, representada
legalmente por el seor ALBERTO ANTONIO SERRANO RUIZ, persona
mayor y vecina de Caldas, segn poder debidamente otorgado, y
allegado al Despacho, por medio del presente escrito procedo a
contestar la demanda formulada ante usted por PATRICIA ANDREA
HENAO ARENAS, mayor de edad y de esta ciudad, de la siguiente
manera:.


HECHOS


PRIMERO: No es cierto, la seora PATRICIA HENAO ARENAS, se afilio
a ASCOLSA, desde el primero (1) de Agosto de 2011 hasta el da 14
de Febrero del ao 2012, la cual en su calidad de afiliada
participe, ejecuto los contratos sindicales No 050 de 2011 y el
014 del 2012, suscritos entre ASCOLSA y la ESE HOSPITAL SAN
VICENTE DE PAUL DE CALDAS, en los cuales presto el servicio de
AUXILIAR DE ADMISIONES Y FACTURACION.


SEGUNDO:No es cierto, la seora Patricia Henao Arenas, durante la
ejecucin del contrato sindical 014 de 2012,recibi en promedio
mensual una compensacin ordinaria por valor de $566.700, un
auxilio de transporte por valor de 67.800, una solidaridad
sindical de $ 390.000.


TERCERO: No es cierto, debido que ASCOLSA, adquiri personera
jurdica el da14 de Julio de 2011, y surge de la voluntad de
asociacin de sus miembros fundadores, de conformidad con el
artculo 39 de la Constitucin poltica Nacional, no surge de
ninguna trasformacin como lo indica la hoy demandante, de igual
manera las personas jurdicas enunciadas en el hecho, son
independientes y tienen una naturaleza jurdica y reglamentacin
propia.
Se observa que el inters de la parte demandante dentro del
presente proceso es impetrar accin judicial contra la cooperativa
de trabajo asociado y no contra ASCOLSA.

CUARTO: No es cierto, debido que ASCOLSA, no es una Cooperativa de
Trabajo Asociado, como tal sus afiliados no tienen suscrito ningn
convenio cooperativo de trabajo asociado, el vnculo de ASCOLSA
con la ESE HOSPITAL SAN VICENTE DE PAUL DE CALDAS, se origina en
virtud de la suscripcin de un contrato sindical, reglamentado por
el decreto 1429 de 2010 y para el cumplimiento del objeto
contratado, el sindicato desarrolla las actividades a travs de
sus afiliados participes, seleccionados para prestar sus servicios
en los diferentes contratos suscritos, como se observa nuevamente
conforme al hecho, la accin pretendida por la actora es contra la
Cooperativa de Trabajo Asociado EIG y no contra ASCOLSA.


QUINTO:No me consta, Hace alusin a la presunta existencia de un
contrato de trabajo entre la demandante y la cooperativa de
trabajo asociado EIG - CTA, entidad que no tiene ningn vnculo
jurdico con ASCOLSA.


SEXTO: No es cierto, debido quela asociacin sindical suscribi
contrato sindical con la ESE HOSPITAL SAN VICENTE DE PAUL DE
CALDAS, ejecutado por la hoy demandante, en calidad de afiliada
participe, por tanto de conformidad con el decreto 1429 de 2010 y
la sentencia T - 457 de 2011, el afiliado partcipe en la
ejecucin del contrato sindical no es trabajador del sindicato,
porque ste lo componen los mismos afiliados y ejecutan dicho
contrato sindical en desarrollo del contrato colectivo, no
encontrndose el elemento esencial de la subordinacin.

() Entre el afiliado partcipe y la organizacin sindical no
existe una relacin laboral y en consecuencia no hay contrato de
trabajo; y la Corte Constitucional por medio de la Sentencia C-457
de 2011, con M.P. Dr. Luis Ernesto Vargas Silva, indic: Cabra
entonces una pregunta: Los afiliados partcipes que estn bajo la
modalidad del contrato sindical tienen un contrato de trabajo con
la organizacin sindical? La respuesta es NO, porque no existe el
elemento esencial de la subordinacin propio del contrato de
trabajo. El afiliado partcipe durante la ejecucin del contrato
sindical compone el sindicato y se encuentra en un plano de
igualdad con ste frente a la distribucin de los ingresos
provenientes del contrato, al punto que recibe compensaciones y
son sujetos de ciertas deducciones.


SEPTIMO:Noes cierto, en primer lugar, enuncia como demandada a la
cooperativa de trabajo asociado EIG CTA y se refiere a ASCOLSA,
como si se tratara de una misma persona jurdica, en lo que
respecta a ASCOLSA, se reitera queentre el afiliado partcipe y la
organizacin sindical no existe una relacin laboral y en
consecuencia no hay contrato de trabajo, no obstante, el sindicato
dada su finalidad compenso a la afiliada, por su contribucin en
la ejecucin del contrato sindical, los siguientes beneficios
definidos en el reglamento, INGRESO SEMESTRAL, INGRESO POR
DESCANSO ANUAL, INGRESO ANUAL DIFERIDO, RENTABILIDAD SOBRE EL
INGRESO ANUAL DIFERIDO.
Los conceptos pretendidos por la demandante son propios de un
contrato de trabajo, los cuales no son susceptibles de aplicacin
de conformidad con la naturaleza del contrato sindical, entre
otras el sindicato no tiene calidad de empleador.


OCTAVO: No es cierto, debido que el remplazo de la afiliada se
ajusta a la naturaleza jurdica que regula la contratacin
sindical, la cual se presenta con ocasin a proceso disciplinario,
de conformidad con lo preceptuado en el reglamento del contrato,
cabe anotar que la afiliada presento carta de renuncia el da 13
de Febrero de 2012, no obstante de ello se dio continuidad al
proceso disciplinaria, aplicando el remplazo el cual era
procedente de conformidad con el articulo 31 numeral 10 y el
articulo 42 numeral 2 del reglamento del contrato.


NOVENO: No es cierto, debido que la afiliada fue debidamente
convocada a descargos informndole los motivos de la citacin, al
igual se informa de la presunta realizacin de la falta
disciplinaria debidamente trascrita en la citacin tal como la
prev el reglamento, es escuchada en descargos en la cual asumi
responsabilidad en la aplicacin de anticipos y en la no
devolucin de dinero sobrante a la tesorera del hospital,como tal
no puede manifestar que no conoca los motivos de su remplazo, por
tanto de conformidad con el articulo 31 numeral 10 y el articulo
42 numeral 2, haba lugar al remplazo del afiliado participe,
reglamento que se deposit en debida forma ante el ministerio de
trabajo.


DECIMO: No me consta el despido realizado por la Cooperativa de
trabajo Asociado EIG a la demandante, toda vez que es un persona
jurdica ajena a ASCOLSA


ONCE: No es cierto, el demandante confunde la naturaleza jurdica
de ASCOLSA, haciendo alusin a una normatividad propia de las
cooperativas de trabajo asociado, ASCOLSA surge de la voluntad de
asociacin de los afiliados quienes constituyen un sindicato de
gremio para la ejecucin de contratos sindicales, como el suscrito
con la ESE SAN VICENTE DE PAUL DE CALDAS y la naturaleza de dichos
contratos se encuentran regulados por el Decreto 1429 de 2010.


DOCE: Nuevamente la parte actora confunde la naturaleza jurdica y
personera jurdica propia de ASCOLSA, evidenciando con ello, que
demando a persona jurdica distinta, ya que quien debi ser
demandada como se evidencia de los hechos, es la cooperativa de
trabajo asociado EIG CTA y no ASCOLSA.


TRECE: No es cierto, toda vez que con la vinculacin de la seora
PATRICIA HENAO ARENAS, no se da en virtud de un contrato de
trabajo, sino en desarrollo de un contrato sindical en calidad de
afiliada participe, no existiendo ningn vnculo jurdico entre
ASSCOLSA y la Cooperativa EIG.


CATORCE: A la fecha ASCOLSA, ha cancelado a la seora PATRICIA
HENAO ARENAS, la compensaciones e ingresos que de conformidad con
el reglamento del contrato sindical tena derecho ( ingreso anual
diferido, intereses sobre el ingreso anual diferido, ingreso
semestral, ingreso anual por descanso) no teniendo ninguna
obligacin vigente con la demandante.


QUINCE: No es cierto, por tratarse de un contrato sindical, no
asiste para el sindicato, la obligacin de lo preceptuado en el
artculo 99 de la ley 50 de 1990, la cual es propia de quienes
tienen una relacin laboral derivada de un contrato de trabajo.


DIECISEIS: No es cierto, toda vez que a la afiliada se le
efectuaron los aportes a la seguridad social tomando como salario
base de cotizacin el promedio de su compensacin ordinaria, en
cuanto a lo que afirma la demanda que su compensacin es ms alta
para su base de cotizacin, no es aplicable porque obedece al
auxilio de transporte y a una solidaridad sindical.



FUNDAMENTOS DE DERECHO


CONSTITUCIN POLTICA DE 1.991

Debido que la relacin contractual se da entre empresarios y
organizaciones sindicales para la prestacin de servicios o la
ejecucin de obras con sus propios afiliados, realizado en
ejercicio de la libertad sindical, con autonoma administrativa e
independencia financiera por parte del sindicato, el rango
constitucional del contrato sindical deviene de lo siguiente:

Artculo 333.- La actividad econmica y la iniciativa privada son
libres, dentro de los lmites del bien comn. Para su ejercicio,
nadie podr exigir permisos previos ni requisitos, sin
autorizacin de la ley.

La libre competencia econmica es un derecho de todos que supone
responsabilidades.

La empresa, como base del desarrollo, tiene una funcin social que
implica obligaciones.

El Estado fortalecer las organizaciones solidarias y estimular
el desarrollo empresarial.

El Estado, por mandato de la ley, impedir que se obstruya o se
restrinja la libertad econmica y evitar o controlar cualquier
abuso que personas o empresas hagan de su posicin dominante en el
mercado nacional.

La ley delimitar el alcance de la libertad econmica cuando as
lo exijan el inters social, el ambiente y el patrimonio cultural
de la Nacin.

Artculo 334.- La direccin general de la economa estar a cargo
del Estado. Este intervendr, por mandato de la ley, en la
explotacin de los recursos naturales, en el uso del suelo, en la
produccin, distribucin, utilizacin y consumo de los bienes, y
en los servicios pblicos y privados, para racionalizar la
economa con el fin de conseguir el mejoramiento de la calidad de
vida de los habitantes, la distribucin equitativa de las
oportunidades y los beneficios del desarrollo y la preservacin de
un ambiente sano.

El Estado, de manera especial, intervendr para dar pleno empleo a
los recursos humanos y asegurar que todas las personas, en
particular las de menores ingresos, tengan acceso efectivo a los
bienes y servicios bsicos.

Tambin para promover la productividad y la competitividad y el
desarrollo armnico de las regiones.

Articulo 39.- Los trabajadores y empleadores tienen derecho a
constituir sindicatos o asociaciones, sin intervencin del Estado.
Su reconocimiento jurdico se producir con la simple inscripcin
del acta de constitucin.

La estructura interna y el funcionamiento de los sindicatos y
organizaciones sindicales y gremiales se sujetarn al orden legal
y a los principios democrticos (.).

Este ltimo inciso es la manifestacin concreta de la autonoma y
libertad sindical en desarrollo del Convenio 87 de 1948 de la
Organizacin Internacional del Trabajo, ratificado por la ley 26
de 1976, cuyos derechos han sido reconocidos por la Honorable
Corte Constitucional , verbi gratia la Sentencia 468 de 2008. Va
bloque de constitucionalidad se promueve el ejercicio de las
actividades de las organizaciones sindicales.


DECRETO 1429 DE 2010.


SENTENCIA T 457 DE 2011.

En la actualidad, por expresa disposicin del artculo 9 de
Decreto 1429 de 2010, la solucin de controversias que se originen
entre las partes contratantes en virtud del contrato sindical,
podrn ser resueltas por tribunal de arbitramento voluntario o
dems mecanismos si lo acuerdan las partes, o en su defecto, por
la autoridad judicial laboral competente. Ahora bien, en el
contrato sindical intervienen el empresario-empleador y la
organizacin sindical. Las personas que se afilian al sindicato
para prestar sus servicios o realizar las obras encomendadas a
travs de dicho contrato, se denominan afiliados partcipes.
Cabra entonces una pregunta: Los afiliados partcipes que estn
bajo la modalidad del contrato sindical tienen un contrato de
trabajo con la organizacin sindical? La respuesta es no, porque
no existe el elemento esencial de la subordinacin propio del
contrato de trabajo. El afiliado partcipe durante la ejecucin
del contrato sindical compone el sindicato y se encuentra en un
plano de igualdad con ste frente a la distribucin de los
ingresos provenientes del contrato, al punto que recibe
compensaciones y son sujetos de ciertas deducciones, las cuales
para todos sus efectos se asimilan al concepto de salario, de
acuerdo con lo definido en la asamblea de afiliadosy en el
contrato sindical. Quiero ello decir que entre el sindicato y los
afiliados partcipes no existe como tal una relacin empleador-
trabajador, pues si se viera desde la ptica contraria
comprometera gravemente el derecho de sindicalizacin en Colombia
(artculo 39 Superior), toda vez que quienes se agrupan para
defender sus intereses laborales en contra del empleador,
resultara a su vez detentando la figura de patrono a travs de la
persona jurdica que constituye el sindicato, situacin que
resulta ser un contrasentido. A lo que s est obligado el
sindicato como directo responsable, es a la administracin del
sistema de seguridad social integral, es decir, todo lo
relacionado con la afiliacin, retiro, pago y dems novedades que
presenten los afiliados partcipes, y ello por expresa disposicin
del numeral 7 del artculo 5 del Decreto 1429 de 2010. La Sala
resalta que el contrato sindical se caracteriza por ser solemne,
nominado y principal, realizado en ejercicio de la libertad
sindical, que goza de autonoma administrativa e independencia
financiera por parte del sindicato. Adicionalmente, en virtud de
l, (i) el sindicato contratista responde porque sus afiliados
presenten los servicios o ejecuten la obra contratada; (ii) el
representante legal de la organizacin sindical como encargado de
suscribir el contrato sindical, ejerce la representacin de los
afiliados que participan en el mismo; (iii) el sindicato se
asimila, sin serlo como quedo dicho, a un empleador sin nimo de
lucro por expresa disposicin de la ley laboral y, (iii) en caso
de disolucin del sindicato de trabajadores que haya sido parte de
un contrato sindical, los trabajadores quedan facultados para
continuar prestando sus servicios mientras dure la vigencia del
contrato y en las condiciones inicialmente estipuladas. Se colige
que el contrato colectivo sindical es de estirpe laboral de la
modalidad colectivo, por consiguiente, los conflictos que surjan
respecto a la ejecucin y al cumplimiento del mismo, deben ser
ventilados ante la justicia ordinaria laboral.



PRETENSIONES


Me opongo a todas las pretensiones de la parte actora, toda vez
que no le asiste los derechos invocados en las mismas,
desconociendo con ellas la naturaleza del contrato sindical.

PRIMERA: Que se declare que la pretensin PRIMERAde la demanda no
es procedente, debido a que de conformidad con lo preceptuado en
el artculo 482 del cdigo laboral y el decreto 1429 de 2010, se
celebr un contrato sindical suscrito entre ASCOLSA y la ESE
Hospital San Vicente de Paul, donde la seora PATRICIA HENAO
ARENAS, fue afiliada participe y no un contrato laboral como lo
manifiesta la demandante.

Tal como lo ha manifestado el ministerio del trabajo y
pronunciamientos de la corte constitucional El afiliado partcipe
en la ejecucin del contrato sindical no es trabajador del
sindicato porque ste lo componen los mismos afiliados y ejecutan
dicho contrato sindical en desarrollo del contrato colectivo, no
encontrndose el elemento esencial de la subordinacin. Esta
relacin se rige por principios democrticos, de autogestin,
colaboracin y de autorregulacin donde los afiliados actan en un
plano de igualdad.
Entre el afiliado partcipe y la organizacin sindical no existe
una relacin laboral y en consecuencia no hay contrato de trabajo.

SEGUNDA: Que se declare que la pretensin SEGUNDA de la demanda
no es procedente, por no existir un contrato de trabajo de
conformidad con lo enunciado en la pretensin anterior.

TERCERA: Que se declare que la pretensin TERCERA de la demanda
no es procedente, en el sentido que con antelacin a la aplicacin
de la sancin disciplinaria la demandante presento carta de
renuncia con fecha 13 de Febrero de 2012, y la sancin se ajust a
derecho y de conformidad con lo preceptuado en el reglamento del
contrato sindical suscrito entre ASCOLSA y la ESE Hospital San
Vicente de Paul.

CUARTA: Que se declare que la pretensin CUARTA de la demanda no
es procedente y como tal no asiste el derecho invocado, porque
existe una indebida acumulacin de pretensin, pretendiendo la
actora que ASCOLSA asuma obligaciones de una persona jurdica
distinta a ella como es la Cooperativa EIG, con la cual la
afiliada tuvo un vnculo jurdico desde el ao 2008.
De igual manera la pretensin invocada por la actora no es
procedente en los contratos sindicales.

QUINTA: Que se declare que la pretensin QUINTA de la demanda, no
es procedente y como tal no asiste el derecho invocado, por no
existir un contrato de trabajo, sino un contrato sindical, as
mismo el remplazo de la afiliada participe, se da con ocasin a
las sanciones previstas en el reglamento del contrato sindical
debidamente depositado ante el Ministerio de Trabajo.

SEXTA: Que se declare que la pretensin SEXTA de la demanda no es
procedente y como tal no asiste el derecho invocado, por no
existir un contrato de trabajo sino un contrato sindical.

SEPTIMA: Que se declare que la pretensin SEPTIMA de la demanda
no es procedente y como tal no asiste el derecho, por no existir
un contrato de trabajo sino un contrato sindical.

OCTAVA: Que se declare que la pretensin OCTAVA de la demanda no
es procedente, toda vez que el salario base de cotizacin se
efectu sobre el valor de las respectiva compensacin recibida por
la afiliada participe y de conformidad a la naturaleza del
contrato sindical.

NOVENO: Que se condene en costas y agencias en derecho a la parte
demandante dentro del proceso de la referencia.


EXCEPCIONES DE FONDO.


1. PAGO: A la fecha, la asociacin sindical ASCOLSA, se
encuentra a paz y salvo en el pago de las compensaciones, que
de conformidad con el reglamento del contrato sindical la
seora PATRICIA HENAO arenas, tena derecho.


2. CONFUSIN:Se observa que la accin pretendida por la
demandante va dirigida contra la Cooperativa de Trabajo
Asociado EIG, lo cual se evidencia de los hecho 1, 3, 4, 5,
7, 8, 10 y de las pretensionesespecialmente la 4, donde
solicita reconocimiento de las prestaciones sociales desde el
ao 2008,ao en el cual se vincula con la cooperativa de
trabajo asociado, de conformidad con lo enunciado en el hecho
primero de la demanda, confundiendo la naturaleza jurdica de
la asociacin sindical ASCOLSA, al pretender que se trata de
la misma persona jurdica, no teniendo claro que la
cooperativa de trabajo asociado tiene su propio patrimonio y
personera jurdica, como tal se vincul al proceso a persona
jurdica distinta a la pretendida por la accionante.

De igual manera no queda claro contra quien va dirigida las
pretensiones, debido a la confusin presentada por la demandante
frente a quien pretende le reconozcan los derechos alegados.


3. DESCONOCIMIENTO DE LA NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO
SINDICAL:Se observa en el libelo de la demanda, que la parte
actora manifiesta la existencia de una relacin laboral
derivada de un contrato de trabajo entre ASCOLSA y la
demandante, pretendiendo con ello el reconocimiento de las
prestaciones sociales propias de este tipo de contrato,
dejando a un lado la reglamentacin que rige la contratacin
sindical(artculo 482 cdigo laboral y el decreto 1429 de
2010,de igual manera le da a la asociacin sindical ASCOLSA,
la naturaleza propia de una Cooperativa de trabajo asociado,
pretendiendo con ello que ASCOLSA, asuma las presuntas
obligaciones de la persona jurdica EIG CTA con la hoy
demandante


4. INEXISTENCIA DE RELACIN LABORAL: El afiliado partcipe en la
ejecucin del contrato sindical no es trabajador delsindicato
porque ste lo componen los mismos afiliados y ejecutan dicho
contratosindical en desarrollo del contrato colectivo, no
encontrndose el elemento esencialde la subordinacin. Esta
relacin se rige por principios democrticos, deautogestin,
colaboracin y de autorregulacin donde los afiliados actan
en unplano de igualdad.

Entre el afiliado partcipe y la organizacin sindical no existe
una relacin laboral yen consecuencia no hay contrato de trabajo.

El afiliado partcipe durante la ejecucin del contrato sindical
compone el sindicato y se encuentra en un plano de igualdad con
ste frente a la distribucin de los ingresos provenientes del
contrato, al punto que recibe compensaciones y son sujetos de
ciertas deducciones, las cuales para todos sus efectos se asimilan
al concepto de salario, de acuerdo con lo definido en la asamblea
de afiliados y en el contrato sindical. Quiero ello decir que
entre el sindicato y los afiliados partcipes no existe como tal
una relacin empleador-trabajador, pues si se viera desde la
ptica contraria comprometera gravemente el derecho de
sindicalizacin en Colombia (artculo 39 Superior) sentencia t
457 de 2011.



PRUEBAS


Solicito seor Juez, se decreten, practiquen y tengan como tales
las siguientes:

1. DOCUMENTAL. Se anuncian y anexan con la demanda los siguientes
documentos:

Contrato sindical 050 DEL 2011 suscrito con la ESE Hospital
San Vicente de Paul de Caldas.
Contrato sindical 014 DEL 2012suscrito con la ESE Hospital
San Vicente de Paul de Caldas.
Reglamento del Contrato Sindical depositado ante el
Ministerio de Trabajo.
Constancia deposito acta constitucin del sindicato.
Constancia deposito estatutos.
Constancia deposito junta directiva.
Carta de renuncia presentada por la seora PATRICIA HENAO
ARENAS.
Liquidacin y pago de las compensaciones de la afiliada
participe PATRICIA HENAO ARENAS.
Pago seguridad social.
Proceso disciplinariode la afiliadareferente a
irregularidades en desarrollo de actividades por parte de la
demandante.
Informe auditoria revisor fiscal de la ESE San Vicente de
Paul de Caldas con las irregularidades halladas a la hoy
demandante.


2. TESTIMONIALES:

Srvase seor Juez citar al seor JUAN ESTEBAN PINO GMEZ,
revisor fiscal de la ESE San Vicente de Paul, para que bajo la
gravedad de juramento declare sobre los hechos de la presente
demanda y respondan el interrogatorio que en su debida oportunidad
formular.

3. INTERROGATORIO DE PARTE:

Ruego citar y hacer comparecer, para que en audiencia, cuya fecha
y hora se servir Usted sealar, la parte demandante, Absuelva
interrogatorio de parte que personalmente le formulare de forma
verbal o escrita.


ANEXOS:

Me permito anexar:
1. Documentos aducidos como prueba.
2. Copia de la contestacin de la demanda y sus anexos para
archivo del despacho.
3. Escrito excepcin previa.



NOTIFICACIONES


Mi poderdante, en la calle 46 No 49 30 del Municipio de Itag

El demandante, en la carrera 54 No 133B sur 06 Municipio de
Caldas.

El suscrito, en la calle 50 N 51 29 oficina 509, Municipio de
Medelln o en la secretaria del juzgado.


Del Seor Juez,







GIOVANNI ECHAVARRIA MARULANDA
C.C. 98.698.520 de Bello
T.P. 176.798 del C. S. de la J.