Nissen - Estructura Societaria Argentina

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Estructura Econmica Societaria
Facultad de Ciencias Econmicas
Universidad Nacional de La Plata
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TITULO PRIMERO: GENERALIDADES __________________________________________ 1
LAS TENDENCIAS DEL PRESENTE SIGLO EN MATERIA SOCIETARIA___________ 1
La legislacin Argentina en materia societaria _______________________________________ 1
Tendencias actuales en el derecho societario ________________________________________ 1
EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMERCIAL ___________________________________ 3
Naturaleza Jurdica del acto constitutivo. ___________________________________________ 3
Caracteres del contrato de sociedad________________________________________________ 3
Elementos generales del contrato de sociedad _______________________________________ 3
Elementos especficos del contrato ________________________________________________ 4
CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES ________________________________________ 5
La comerciabilidad de las sociedades ______________________________________________ 5
Sociedades regulares vs. sociedades no constituidas regularmente _______________________ 6
Tipos de sociedades regulares ____________________________________________________ 6
EL TIPO SOCIETARIO Y LA MAGNITUD DE LA EMPRESA ______________________ 7
REQUISITOS ESPECFICOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD ____________________ 7
El nombre societario ___________________________________________________________ 7
El domicilio social _____________________________________________________________ 8
El capital social _______________________________________________________________ 8
Los aportes___________________________________________________________________ 8
El objeto social ______________________________________________________________ 10
El plazo de duracin __________________________________________________________ 10
LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES__________________________ 11
Concepto e importancia________________________________________________________ 11
Nacimiento y extincin de la personalidad jurdica __________________________________ 11
Inoponibilidad de la persona jurdica _____________________________________________ 11
FORMAS DE CONSTITUCIN Y PUBLICIDAD DE LAS SOCIEDADES ____________ 11
Forma del contrato____________________________________________________________ 11
Efectos de la inscripcin de actos y documentos ____________________________________ 12
El control de legalidad_________________________________________________________ 12
Inscripcin de las modificaciones del contrato ______________________________________ 12
La publicidad edictal __________________________________________________________ 13
Inscripcin del reglamento _____________________________________________________ 13
Inscripcin de sucursales _______________________________________________________ 13
EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO __________________________________________ 13
Procedimiento sumario ________________________________________________________ 13
Tribunal arbitral y clusulas compromisorias _______________________________________ 13
La mediacin obligatoria_______________________________________________________ 13
RGIMEN DE NULIDAD DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES_________________ 14
Principios generales___________________________________________________________ 14
Efectos de la declaracin de nulidad ______________________________________________ 14
La nulidad vincular ___________________________________________________________ 14
Nulidad del contrato por omisin de requisitos esenciales _____________________________ 14
La sociedad de objeto ilcito ____________________________________________________ 15
Sociedad de actividad ilcita ____________________________________________________ 15
Sociedad de objeto prohibido ___________________________________________________ 16
Sociedad simuladas ___________________________________________________________ 16
La accin judicial de nulidad____________________________________________________ 16
Nulidad de las clusulas del contrato _____________________________________________ 16
IRREGULARIDAD SOCIETARIA______________________________________________ 16
Las sociedades irregulares o de hecho_____________________________________________ 16
Personalidad jurdica de las sociedades no constituidas regularmente ____________________ 17
Rgimen externo de la sociedad _________________________________________________ 17
Rgimen interno de la sociedad__________________________________________________ 18
Liquidacin y disolucin _______________________________________________________ 18
Regularizacin de la sociedad ___________________________________________________ 19
Rendicin de cuentas __________________________________________________________ 19
Prueba de las sociedades _______________________________________________________ 19
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS _______________________________ 19
Las obligaciones del socio______________________________________________________ 19
Derechos de los socios_________________________________________________________ 20
Transmisin del carcter de socio ________________________________________________ 22
El socio aparente y el socio oculto _______________________________________________ 22
El socio del socio_____________________________________________________________ 23
ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN DE LAS SOCIEDADES________________ 23
Concepto general _____________________________________________________________ 23
La doctrina del rgano_________________________________________________________ 23
Organizacin de la administracin y representacin de las sociedades ___________________ 23
Designacin y registracin de los administradores ___________________________________ 24
Renuncia y remocin de los administradores _______________________________________ 24
Rgimen legal de representacin_________________________________________________ 24
La representacin y la doctrina de la apariencia _____________________________________ 25
Obligaciones de los administradores ______________________________________________ 25
Remuneracin de los administradores_____________________________________________ 25
La rendicin de cuentas y la formulacin de los estados contables ______________________ 25
DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILDAD ___________________________ 25
Fundamentos de los registros contables ___________________________________________ 25
Los libros societarios __________________________________________________________ 26
Preparacin y elaboracin de los estados contables __________________________________ 27
La memoria de los administradores_______________________________________________ 27
El informe de la sindicatura_____________________________________________________ 27
Aprobacin e impugnacin de los estados contables _________________________________ 27
Facultades de la autoridad de control en materia de estados contables____________________ 28
TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES ________________________________________ 28
Transformacin de la sociedad __________________________________________________ 28
La transformacin de la sociedad y la responsabilidad de los socios _____________________ 28
Requisitos de la transformacin _________________________________________________ 28
La transformacin y el derecho de receso __________________________________________ 29
Rescisin del acuerdo de transformacin __________________________________________ 29
Caducidad del procedimiento transformacin_______________________________________ 29
FUSIN DE SOCIEDADES ____________________________________________________ 29
La fusin, concepto y clases ____________________________________________________ 29
Requisitos y procedimiento de la fusin ___________________________________________ 30
Inscripcin registral ___________________________________________________________ 31
Derecho de receso y preferencia de los socios ______________________________________ 31
Revocacin del compromiso previo ______________________________________________ 31
Rescisin de la fusin _________________________________________________________ 31
ESCISIN DE SOCIEDADES __________________________________________________ 31
Escisin de sociedades_________________________________________________________ 31
Requisitos de la escisin _______________________________________________________ 32
RESOLUCIN PARCIAL _____________________________________________________ 32
Resolucin parcial del contrato de sociedad ________________________________________ 32
El retiro voluntario del socio ____________________________________________________ 33
La muerte del socio ___________________________________________________________ 33
La exclusin del socio _________________________________________________________ 33
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES ______________________________ 34
La disolucin de la sociedad, concepto y causales ___________________________________ 34
Revocacin de las causas de disolucin ___________________________________________ 35
La demanda judicial de disolucin _______________________________________________ 35
Efectos de la disolucin________________________________________________________ 35
Liquidacin de la sociedad _____________________________________________________ 35
La personalidad jurdica de las sociedades en liquidacin _____________________________ 35
Los liquidadores, designacin y derechos __________________________________________ 36
Obligaciones de los liquidadores_________________________________________________ 36
Reembolso del capital y distribucin del remanente__________________________________ 37
Cancelacin de la inscripcin de la sociedad _______________________________________ 37
Sociedades de plazo vencido que ignoran el trmite liquidatorio ________________________ 37
LA INTERVENCIN JUDICAL EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES ___________ 37
Definicin, caractersticas y requisitos de la intervencin _____________________________ 37
La contracautela______________________________________________________________ 38
La actuacin del administrador judicial____________________________________________ 38
La legitimacin de los administradores desplazados__________________________________ 38
Intervencin judicial a pedido de terceros__________________________________________ 39
LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS____________________________________________ 39
Generalidades, el problema de la nacionalidad ______________________________________ 39
La legislacin aplicable a las sociedades extranjeras con actuacin en la Repblica _________ 39
El desarrollo de su actividad habitual _____________________________________________ 40
Sociedades de tipo desconocido _________________________________________________ 40
Contabilidad separada _________________________________________________________ 40
Actuacin y responsabilidad de los representantes ___________________________________ 40
Emplazamiento en juicio _______________________________________________________ 40
Participacin en sociedades nacionales ____________________________________________ 41
Sociedades extranjeras cuyo objeto principal se cumple en el pas ______________________ 41
TITULO SEGUNDO: SOCIEDADES PERSONALISTAS ____________________________ 41
LAS SOCIEDADES DE PERSONAS ____________________________________________ 41
Caractersticas de las sociedades de personas _______________________________________ 41
LAS SOCIEDADES COLECTIVAS _____________________________________________ 42
Requisitos tipificantes, responsabilidad de los socios _________________________________ 42
Constitucin y funcionamiento __________________________________________________ 42
Administracin y representacin_________________________________________________ 42
Resoluciones sociales _________________________________________________________ 43
Resolucin parcial del contrato __________________________________________________ 43
SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE_______________________________________ 43
Requisitos tificantes___________________________________________________________ 43
Constitucin_________________________________________________________________ 43
SOCIEDADES DE CAPITAL E INDUSTRIA _____________________________________ 44
Requisitos tipificantes _________________________________________________________ 44
Constitucin_________________________________________________________________ 44
SOCIEDADES ACCIDENTALES O EN PARTICIPACIN_________________________ 45
Rgimen de administracin y representacin _______________________________________ 45
Gobierno de la sociedad _______________________________________________________ 45
Resolucin parcial, disolucin y liquidacin________________________________________ 45
Quiebra del socio gestor _______________________________________________________ 46
SOCIEDADES CIVILES_______________________________________________________ 46
Caractersticas e importancia____________________________________________________ 46
Caracteres del contrato constitutivo ______________________________________________ 46
Elementos y requisitos del contrato_______________________________________________ 46
Forma y prueba del contrato ____________________________________________________ 47
Los socios __________________________________________________________________ 48
Responsabilidad de los socios ___________________________________________________ 48
Fiscalizacin de la administracin________________________________________________ 49
Gobierno de la sociedad Civil ___________________________________________________ 49
Resolucin parcial ____________________________________________________________ 49
Disolucin y liquidacin _______________________________________________________ 50
TTULO TERCERO: SOCIEDADES POR CUOTAS ________________________________ 51
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA_____________________________ 51
Naturaleza y caractersticas _____________________________________________________ 51
Requisitos de constitucin______________________________________________________ 51
Las cuotas sociales____________________________________________________________ 51
Rgimen de transferencia de las cuotas sociales _____________________________________ 52
Ejecucin forzada de cuotas sociales______________________________________________ 52
Copropiedad de las cuotas ______________________________________________________ 53
La gerencia _________________________________________________________________ 53
Fiscalizacin ________________________________________________________________ 53
El rgano de gobierno _________________________________________________________ 53
Rgimen de mayoras _________________________________________________________ 54
El derecho de receso __________________________________________________________ 54
Las actas de asambleas o reuniones de socios_______________________________________ 54
TTULO CUARTO: LAS SOCIEDADES ANNIMAS _______________________________ 54
CONSTITUCIN_____________________________________________________________ 54
Caractersticas _______________________________________________________________ 54
Constitucin por acto nico_____________________________________________________ 55
El rgimen legal de las Sociedades en proceso de formacin ___________________________ 55
Constitucin por suscripcin pblica _____________________________________________ 55
Beneficios de los promotores y fundadores_________________________________________ 56
EL CAPITAL SOCIAL ________________________________________________________ 56
Importancia _________________________________________________________________ 56
Integracin del capital _________________________________________________________ 56
Aumento del capital___________________________________________________________ 57
El derecho de preferencia y de acrecer. ____________________________________________ 58
Emisin de acciones con prima __________________________________________________ 58
Reduccin del capital social ____________________________________________________ 58
ACCIONES, BONOS, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES __________ 59
Caractersticas de la acciones ___________________________________________________ 59
Clasificacin de las acciones ____________________________________________________ 59
Transmisibilidad de las acciones _________________________________________________ 59
Requisitos de las acciones y los ttulos ____________________________________________ 60
Certificados provisorios________________________________________________________ 60
Los certificados globales _______________________________________________________ 60
Los cupones _________________________________________________________________ 60
Negociacin sobre acciones_____________________________________________________ 60
Embargo y ejecucin de acciones ________________________________________________ 61
La amortizacin de acciones ____________________________________________________ 61
Los bonos___________________________________________________________________ 62
Los debentures_______________________________________________________________ 62
Las obligaciones negociables ___________________________________________________ 63
LAS ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS__________________________________________ 63
Concepto y caractersticas ______________________________________________________ 63
Clases de asambleas___________________________________________________________ 63
Etapas para la adopcin de decisiones asamblearias __________________________________ 64
Efectos de la decisiones asamblearias _____________________________________________ 65
Suspensin provisoria de la ejecucin de la decisin atacada de nulidad__________________ 65
La nulidad de la asamblea y el orden pblico societario_______________________________ 65
Revocacin del acuerdo impugnado ______________________________________________ 66
El derecho de receso __________________________________________________________ 66
EL DIRECTORIO ____________________________________________________________ 66
Designacin de los directores. ___________________________________________________ 67
Remuneracin de los directores__________________________________________________ 67
Prohibiciones e incompatibilidades para desempear el cargo de director _________________ 68
Delegacin de funciones _______________________________________________________ 68
Funcionamiento del directorio___________________________________________________ 68
Renuncia y remocin de los directores.____________________________________________ 68
Responsabilidad de los directores ________________________________________________ 69
Las acciones de responsabilidad _________________________________________________ 69
Excepcin y extincin de la responsabilidad________________________________________ 69
EL RGANO DE FISCALIZACIN INTERNO __________________________________ 70
El consejo de vigilancia________________________________________________________ 70
La sindicatura _______________________________________________________________ 70
Requisitos para desempearse como sndico________________________________________ 71
Atribuciones y deberes de la sindicatura ___________________________________________ 71
Remuneracin de los sndicos ___________________________________________________ 72
Funcionamiento de la sindicatura ________________________________________________ 72
Renuncia y remocin de los sndicos _____________________________________________ 72
Responsabilidad de los sndicos _________________________________________________ 72
FISCALIZACIN ESTATAL O EXTERNA ______________________________________ 73
Tipos de fiscalizacin _________________________________________________________ 73
Facultades y atribuciones de la autoridad de control__________________________________ 73
TTULO QUINTO: SOCIEDADES EN LAS QUE PARTICIPA EL ESTADO ____________ 73
LAS SOCIEDADES ANNIMAS CON PARTICIPACIN ESTATAL MAYORITARIA 73
SOCIEDADES DE ECONOMA MIXTA_________________________________________ 74
SOCIEDADES DEL ESTADO __________________________________________________ 75
TTULO SEXTO: OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES __________________________ 75
LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS __________________________________________ 75
Generalidades y requisitos tipificantes ____________________________________________ 75
Rgimen legal y comercialidad __________________________________________________ 76
El acto cooperativo ___________________________________________________________ 76
Clasificacin de las Cooperativas ________________________________________________ 76
Constitucin de las Cooperativas ________________________________________________ 76
Los asociados________________________________________________________________ 77
El capital y las cuotas sociales___________________________________________________ 77
Contabilidad y ejercicio social __________________________________________________ 78
Los resultados del ejercicio, excedentes y retornos___________________________________ 79
Impugnacin de las asambleas y de las decisiones asamblearias ________________________ 80
El rgano de administracin ____________________________________________________ 80
Representacin de la sociedad___________________________________________________ 81
Los consejeros _______________________________________________________________ 81
Rgimen de remocin y renuncia ________________________________________________ 81
Rgimen de fiscalizacin privada ________________________________________________ 82
La auditoria _________________________________________________________________ 82
Integracin cooperativa ________________________________________________________ 83
Rgimen de disolucin y liquidacin _____________________________________________ 83
Atribuciones y obligaciones de los liquidadores _____________________________________ 83
El control estatal _____________________________________________________________ 84
LAS SOCIEDADES DE GARANTA RECIPROCA________________________________ 84
Naturaleza y requisitos tipificantes _______________________________________________ 84
Requisitos de constitucin______________________________________________________ 85
El contrato de garanta reciproca_________________________________________________ 86
Categora de socios ___________________________________________________________ 87
El capital social, las accione y el fondo de riesgo ____________________________________ 87
Derecho de reembolso _________________________________________________________ 88
El rgimen de exclusin _______________________________________________________ 88
El rgano de administracin ____________________________________________________ 89
El rgano de fiscalizacin ______________________________________________________ 90
Reorganizacin societaria ______________________________________________________ 90
SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES _______________________________ 91
Formalidades de constitucin ___________________________________________________ 91
Rgimen de administracin _____________________________________________________ 91
Reunin de los socios _________________________________________________________ 92
Confirmacin de las Sociedades en comandita por acciones ___________________________ 92
TTULO SPTIMO: LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIA _________ 92
GENERALIDADES ___________________________________________________________ 92
LAS AGRUPACIONES DE COLABORACIN ___________________________________ 93
Caractersticas bsicas _________________________________________________________ 93
Forma y contenido del contrato de agrupacin ______________________________________ 93
El fondo comn operativo ______________________________________________________ 93
Resoluciones y rgimen de mayoras _____________________________________________ 94
Direccin y administracin _____________________________________________________ 94
La contabilidad ______________________________________________________________ 94
Exclusin de los participantes ___________________________________________________ 95
LAS UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS ________________________________ 95
Caractersticas bsicas _________________________________________________________ 95
Formalidades y requisitos del contrato ____________________________________________ 95
Responsabilidad de los integrantes _______________________________________________ 96
Rgimen de adopcin de los acuerdos_____________________________________________ 96
Quiebra o incapacidad de los participantes _________________________________________ 96
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TITULO PRIMERO: GENERALIDADES
LAS TENDENCIAS DEL PRESENTE SIGLO EN MATERIA SOCIETARIA
La legislacin Argentina en materia societaria
Son caractersticas adoptadas por la Ley 19.550, las siguientes
1- Reafirmacin del carcter contractual de las Soc.
2- Reconocimiento de la calidad de sujeto de derecho: se incorpora a la legislacin la doctrina de la
desestimacin de la personalidad jurdica.
3- Se incorporan normas referidas a la documentacin y la contabilidad.
4- Se previeron expresas normas s/ fusin y escisin: se reconoce su expreso carcter de reorganizacin
empresarial.
5- Se incorpora a la legislacin la doctrina y jurisprudencia de la intervencin judicial.
6- Se ampli el rgimen de las SRL.
7- Se realizan importantes reformas en materia de SA:
a) Introduccin del sistema normativo en la constitucin, derogndose el anterior de
autorizacin;
b) Distincin e/ abiertas y cerradas, imponiendo distintos regmenes de control en su
funcionamiento;
c) Proteccin del accionista, en el ejercicio cabal de sus derechos;
d) Organizacin y reglamentacin del directorio, asegurando la permanencia de la
administracin y el rgimen de responsabilidad;
e) Reestructuracin de la sindicatura e incorporacin del consejo de vigilancia, como organismos
de control del directorio.
Las reformas ms importantes impuestas por la Ley 22.903, fueron:
1- Consagracin de la doctrina de la inoponibilidad de la persona jurdica, imputando a los socios y
controlantes y responsabilizando a los mismos en forma solidaria e ilimitada.
2- Admisin del instituto de la regularizacin para las Soc no constituidas regular//.
3- Incorporacin de las Soc en formacin.
4- Flexibilizacin del rgimen de las SRL.
5- Incorporacin de las acciones escritrales y de los certificados globales.
6- Incorporacin de los contratos de colaboracin societaria.
Tendencias actuales en el derecho societario
Tendencias de armonizacin de las legislaciones societarias.
La tendencia de internacionalizacin surge como consecuencia de la creacin de mercados comunes. Esta
tendencia tuvo su origen en el Tratado de Roma de 1958, punto de partida de la COMUNIDAD ECONMICA
EUROPEA.
La armonizacin legislativa e/ los firmantes del Tratado de Asuncin constituye uno de los objetivos ms
trascendentales del MERCOSUR. En cuanto a la legislacin societaria de los distintos pases que lo integran no
existen demasiadas diferencias, siendo por el contrario clara// compatibles y comparables. En el plano de las
propuestas tendientes a armonizar o unificar las legislaciones se han sealado diversas alternativas. La primera es la
concepcin de un tratado Internacional, anlogo al contenido en el Estatuto de Empresas Binacionales Argentino-
Brasileas. Como segunda alternativa se ha planteado la creacin de una figura contractual amplia, para unificar las
formalidades de los contratos de colaboracin empresaria.
Hasta el presente deben destacarse los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 y fundamental// la
Convencin Interamericana s/ Conflicto de leyes en materia de Soc mercantiles de Montevideo de 1979, que fuera
signada por los pases del MERCOSUR, Guatemala, Mxico, Per y Venezuela.
La unificacin legislativa del derecho de las sociedades.
Otra de las grandes tendencias es la unificacin legislativa, para evitar la coexistencia de ordenamientos
civiles y comerciales.
En nuestro pas, el Primer Congreso nacional de Derecho Comercial, en el ao1940 se inclino por esta
tendencia. Pero el intento ms serio fue el Proyecto de Unificacin Civil y Comercial de 1987, que pretenda
refundir en un solo cuerpo los cdigos Civil y Comercial.
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En materia estricta// societaria, basado principal// en la legislatura suiza, mantena la Ley 19.550 como
legislacin complementaria, a la cual se le efectuaran algunas reformas.
Las particularidades de este proyecto eran:
1- Evitaba toda definicin s/ la responsabilidad jurdica de las Soc;
2- Incorporaba para las SA y SRL la posibilidad a de funcionar con un solo socio, necesitando ser una
persona fsica en este ltimo caso;
3- Se creaba una nueva estructura denominada Soc simple para abarcar todo fenmeno asociativo que no
constituyera un tipo especial de Soc regular bajo otra regulacin y que incluira a las Soc accidentales o
en participacin;
Como otro proyecto posterior, este fue objeto de intenso debate e/ nuestra doctrina, hasta su categrico y
final veto del PEN en el ao 1991.
La legislacin de las sociedades de un solo socio
Esta tendencia parte de la observacin de la realidad prctica mercantil, segn la cual la mayor parte de las
SA son constituidas o integradas por un nmero muy reducido de socios o por una sola persona, lo cual acontece
principal// en las filiales nacionales de Soc extranjeras.
Dos han sido, en el derecho comparado, las corrientes que han receptado la hiptesis de limitar el riesgo
empresario individual:
1- las que han legislado s/ la empresa individual de responsabilidad limitada;
2- las que han incluido esta alternativa dentro del la normativa societaria, incluyendo la Soc de un solo
socio.
En nuestro pas, el Proyecto de Unificacin de 1987 y el Anteproyecto de Modificacin de la Ley de Soc
Comerciales de 1993, adoptaron esta ltima alternativa.
Puede compartirse el fundamento dado por estas tentativas, en cuanto a que la responsabilidad patrimonial
no se robustece por la pluralidad de socios, sino que ello es funcin de su capital social. Sin embargo el gran
inconveniente lo constituye el utilizar una tcnica prevista para una pluralidad que no resulta adaptable al ejercicio
individual del comercio, eliminndose tambin el concepto de affectio societatis y del inters social.
La concentracin empresaria o los grupos de sociedad
El fenmeno del agrupamiento empresario es una consecuencia de la evolucin del capitalismo moderno y
obedece a la necesidad de unificar la conduccin y decisin para lograr un mejor aprovechamiento de los
elementos integrativos de las empresas agrupadas.
Pueden sealarse dos razones fundamentales para la concentracin empresaria, una es la finalidad de
colaboracin o cooperacin y la otra dada por el control, dominacin o subordinacin.
La concentracin responde a leyes objetivas de comportamiento econmico, por lo que la intervencin en el
proceso, buscando la reglamentacin legal ha sido el criterio predominante en las legislaciones societarias.
La diferenciacin e/ SA abiertas y cerradas
La Ley 19.550, intento diferenciar e/ una y otra clase de Soc, estableciendo para las abiertas un rgimen de
control permanente. Por su parte, la Ley 22.903, intento evitar la proliferacin de SA cerradas, modificando y
simplificando el rgimen de las SRL, aunque no se logro el xito esperado.
El fortalecimiento del concepto de capital social
La tendencia mayoritaria en la doctrina nacional y extranjera, tiende a fortalecer el concepto de capital
social.
Nuestra Ley de Soc Comerciales ha dispuesto, a los fines de asegurar la funcin de garanta, una serie de
normas que tienden a preservar la intangibilidad del mismo, intangibilidad que precisa// el legislador ha consagrado
en resguardo y proteccin de los terceros y los propios accionistas.
Dichas normas han sido insuficientes pues todas pierden sentido cuando nuestra legislacin ha prescindido
en absoluto de dictar disposiciones carcter general por las cuales se establezca la exigencia de que el valor del
capital social sea el adecuado a la naturaleza del objeto social.
Doctrinaria// se han ofrecido diversas soluciones para paliar tales consecuencias. Una de las principales
propuestas ha sido la de Butty, para quien los socios son ilimitada// responsables en el caso de que por las
contingencias de la vida social se comprobase que el contravalor de la cifra capital pasivo del balance se haya cado
por debajo del valor expresado por dicha cifra. Si bien esta solucin es justa y razonable, solo debe ser aceptada
3
como principio general, pues ella es insuficiente cuando la Soc cuenta con un capital social inadecuado a su objeto,
por lo cual la solucin debe estar encaminada a exigir la equivalencia e/ el capital social y el objeto de la Soc.
La nominatividad obligatoria de las acciones y la necesidad de conocer a sus titulares
La sancin de la Ley 24.587 de nominatividad obligatoria de las acciones despert, una feroz resistencia. La
experiencia ha demostrado que la aplicacin efectiva de la Ley no produjo en el mercado los supuestos efectos
perniciosos que aparejaba supuesta// la nominativizacin.
EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMERCIAL
Naturaleza Jurdica del acto constitutivo.
La naturaleza y las caractersticas de las compaas mercantiles, y en especial las SA, pusieron en tela de
juicio el carcter contractual del acto constitutivo, pues las circunstancias de no existir prestaciones reciprocas o
contrapuestas, sino yuxtapuestas y orientadas hacia un fin comn y fundamental// que del mero acuerdo o de la
inscripcin registral pudiera surgir un nuevo sujeto con personera jurdica independiente fueron todos elementos
que llevaron a muchos tericos a considerar a la Soc como producto de un acto de naturaleza compleja.
Estas circunstancias llevaron a muchos autores a sostener la crisis de la doctrina contractual, surgiendo
diversas teoras que intentaron explicar dicho fenmeno, la de mayor predicamento y mayores cantidad de adeptos
obtuvo fue la teora de la institucin, nacida dentro del derecho pblico, pero adaptada al negocio societario, la cual
otorga preeminencia al inters de la empresa s/ el inters de los socios o accionistas.
Nuestra legislacin, teniendo en cuenta que la adopcin de la teora institucionalista, condujo a otras
legislaciones a la subordinacin del empresario a las directivas de gobiernos totalitarios, se enrolo en la teora
clsica, entendiendo que las diferencias que pudieran existir e/ la Soc y los contratos de cambio, no justifican el
abandono de las nociones de la teora contractual.
Por ello, la opinin predominante dentro de la doctrina nacional y extranjera es que el negocio jurdico por
cuya virtud se crea una Soc es un contrato plurilateral de organizacin.
Caracteres del contrato de sociedad
1- Es consensual, pues basta el consentimiento de los otorgantes.
2- Es conmutativo, pues las partes conocen las ventajas y desventajas que el negocio ofrece.
3- Es oneroso, pues no es concebible adquirir derechos de socio si no se cumple con la aportacin al fondo
comn.
4- Es de ejecucin continua o duradero, pues no se celebra para una sola operacin sino para realizar
actividades y generar con ellas ganancias para sus socios.
5- Es plurilateral, pues es un instrumento de concentracin de capitales y alberga un nmero ilimitado de
socios.
6- Es un contrato de organizacin, pues c/ parte constituye a travs de las prestaciones, el patrimonio de un
nuevo sujeto, adems surge la necesidad de reglamentar las relaciones e/ los socios y de estos con el
nuevo sujeto, as como su funcionamiento.
7- Las principales diferencias con el contrato de cambio son:
a) en estos ltimos la nulidad vincular determina la nulidad del contrato;
b) el incumplimiento en que incurra alguna de las partes podr justificar la rescisin o resolucin;
c) existe un efecto retroactivo de sus falencias;
d) el incumplimiento de una de las partes justifica o autoriza el incumplimiento de los restantes.
Elementos generales del contrato de sociedad
Estos surgen de la adhesin que hace la propia Ley 19.550 a la teora contractual. Estn constituidos por los
elementos comunes a todos los contratos.
El consentimiento
En principio rigen los principios generales en materia de actos jurdicos en general y contratos en particular.
Sin embargo, debe destacarse que nuestro ordenamiento establece dos supuestos de Soc obligatoria, el establecido
para los herederos del socio fallecido en las Soc Colectivas y en Comandita Simple, cuando esto hubiese sido
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pactado en el contrato. El otro supuesto es el establecido en el caso de Soc constituidas por el concursado o fallido
con sus acreedores, que obliga a incorporarse aun a quienes han votado en contra de tal propuesta.
La capacidad
Se rige en principio por las normas del derecho civil, aunque se plantean algunos supuestos particulares con
respecto a los menores, los esposos, los corredores y los martilleros, as como para algunos tipos particulares de
Soc.
1- Los menores: (a) el menor de edad, mayor de 18 aos posee capacidad para asumir una responsabilidad
limitada o ilimitada si antes a sido autorizado para ejercer el comercio; (b) el menor emancipado civil//
posee capacidad plena si se ha casado con autorizacin pero para aportar Bs recibidos a titulo gratuito
debe recibir autorizacin judicial, en cambio de haber asumido ese carcter sin previa autorizacin
carece de derechos para aportar Bs de cualquier tipo; (c) el menor habilitado por quien ejerza s/ l la
patria potestad goza de plena libertad para asociarse; (d) los menores asociados al negocio de su padre
gozan de plena libertad respecto de los actos relativos al giro normal de dicha actividad; (e) los menores
que hayan recibido en herencia un establecimiento comercial, solo pueden asumir responsabilidad
limitada.
2- Los corredores: no pueden constituir ningn tipo de Soc, hace algn tiempo la jurisprudencia interpreto
que dicha restriccin slo era parcial, pues no abarcaba la Soc constituida exclusiva// por corredores
para el ejercicio exclusivo del corretaje, pero actual// se ha tomado una postura ms rigurosa
interpretando la norma en literal. Como excepcin dichos auxiliares pueden integrar SA mediante
adquisiciones realizadas en operaciones burstiles de inversin.
3- Los martilleros: en principio le caban las mismas restricciones que a los corredores, aunque luego su
estatuto los autorizo a conformar Soc integradas ntegra// con martilleros y destinadas exclusiva// a
realizar actos de remate.
4- Los esposos: solo pueden integrar e/ s Soc por acciones y SRL. Esta limitacin ha sido dispuesta a fin
de evitar la superposicin de dos regmenes distintos (conyugal y societario), lamentable// la poco feliz
redaccin de la norma permitira la integracin de SCA, pudiendo adoptar ambos cnyuges la posicin
de socios comanditados.
5- Las Soc: en principio las Soc poseen capacidad para integrar otras con excepcin de las SA que solo
pueden integrar otras Soc por acciones. Sin embargo, la normativa a dispuesto una serie de reglas en
cuanto a las participaciones, ya que: (a) la cuanta de la participacin no puede superar el monto de las
reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales, salvo que el objeto de la Soc fuera
financiero o de inversin; (b) se prohben las participaciones reciprocas e/ Soc, o que la Soc controlada
participe en la controlante o en otras controladas por sta por un monto superior sus reservas libres
excluida la legal.
El objeto
Esta constituido por las obligaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar los socios.
La causa
Es la finalidad que han tenido los fundadores para la constitucin de la Soc.
Elementos especficos del contrato
Surgen de la definicin establecida por el art. 1 de la Ley 19.550, y su carencia en principio generara la
nulidad del contrato constitutivo.
Pluralidad de personas
La propia Ley establece como requisito la presencia de dos o ms personas (sean estas fsicas o jurdicas). La
Ley no acepta la Soc constituida por un solo socio, por lo menos en forma permanente pues ante determinadas
circunstancias la Soc puede quedar reducida a un solo socio, debiendo regularizar la situacin en un plazo no
superior a tres meses, vencido dicho plazo la Soc debe entrar en la etapa liquidatoria, en dicho lapso el nico socio
adquiere responsabilidad ilimitada y solidaria.
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La tipicidad
Los constituyentes no pueden apartarse a de los tipos creados por el legislador, si prete7nden tener una Soc
regular// constituida. En congruencia con tal requisito el art. 17 del cuerpo legal, declara la nulidad de la
constitucin de una Soc de los tipos no autorizados por la Ley.
La organizacin
Se refiere a la existencia de la idea econmica de empresa, aunque se ha sostenido que dicho requisito nada
agrega, pues bastara tener en cuenta la actividad mercantil de produccin o intercambio de Bs o Serv. Otros
autores sostienen que dicho requisito se refiere a las bases internas y externas de organizacin que deben existir en
toda organizacin comercial.
Los aportes
Sin aportes no pueden haber socios y por ende tampoco Soc. El aporte es la contribucin de c/ socio al fondo
comn que debe constituirse para el desarrollo del objeto social, y el conjunto de aportes forman el capital social
del nuevo sujeto de derecho. Tratndose de Soc donde los socios limitan su responsabilidad al aporte efectuado es
lgico que la Ley imponga como requisito que estos consistan obligaciones de dar, susceptibles de ejecucin
forzosa.
El fin societario (la produccin o intercambio de bienes o servicios)
Por la propia definicin de la Ley, la Soc debe dedicarse a la produccin o intercambio de Bs o Serv. Lo que
descarta la posibilidad de Soc constituidas para ser titulares exclusiva// de Bs inmuebles o Bs registrables, sin
administracin o actividad comercial s/ los mismos, as como las constituida exclusiva// para ser vendidas o con
destino a un mercado de Soc.
La participacin en los beneficios y soportacin de las prdidas
Los socios deben pactar en el contrato la forma como se distribuirn e/ ellos las ganancias obtenidas, caso
contrario se har en proporcin a los aportes. Son nulas las clusulas que estipulen que alguno o algunos de los
socios reciban todos los beneficios o se los excluya de contribuir a las prdidas. Tales estipulaciones han recibido el
nombre de clusulas leoninas.
En cuanto a las prdidas estas sern soportadas de acuerdo con el tipo social adoptado, si se trata de Soc de
personas los socios responden en forma solidaria e ilimitada, aunque los socios pueden pactar una forma
determinada de participar en las perdidas, pero ello ser inoponible a terceros. Si se trata de una Soc de capital las
nicas prdidas que los socios o accionistas deben soportar se limitan a los fondos oportuna// aportados a la Soc.
En todos los casos el contrato debe establecer las reglas para la soportacin, y en caso de silencio al igual
que las ganancias sern soportadas con relacin a los aportes efectuados, o con relacin a la distribucin de
ganancias si estas fueras estipuladas explcita// en el contrato.
La affectio societatis
Puede ser definido como la voluntad de c/ socio de adecuar su conducta e intereses personales, egostas y no
coincidentes a las necesidades de la Soc, es decir que es una disposicin anmica activa de colaboracin.
Si bien el affectio societatis es el elemento caracterstico del contrato de Soc, su inexistencia no puede en
principio ser causal de resolucin parcial, ni ser esgrimido por ninguno de los socios para negarse a cumplir con sus
obligaciones sociales.
CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES
La comerciabilidad de las sociedades
En principio la comerciabilidad de las Soc no esta dada por la naturaleza de las actividades que ellas
realizan, sino por la adopcin de uno de los tipos previsto en la Ley 19.550. Ello es lo que las diferencia de las Soc
civiles reguladas por el CC.
Tratndose de SH y atento la inexistencia de instrumento escrito de constitucin, la comerciabilidad de la
misma esta dada por la naturaleza de la actividad realizada.
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Sociedades regulares vs. sociedades no constituidas regularmente
Una primera clasificacin obliga a distinguir e/: a) las Soc constituidas regular//, b) aquellas que no han
cumplido los requisitos de forma y publicidad exigidas por la Ley 19.550.
Las primeras son reconocidas como Soc regulares mientras que las segundas son las Soc no constituidas
regular//, las cuales pueden dividirse en dos grupos, atento a la naturaleza de su constitucin, en Soc irregulares y
en SH. Si bien dicha distincin es necesaria a los fines acadmicos no agrega diferencias en materia jurdica ya que
ambos tipos han sido regulados bajo un cuerpo normativo nico.
Una de las caractersticas principales de la clasificacin radica en que en las Soc regulares los socios pueden
oponer las clusulas contractuales e/ ellos, ante la Soc y fundamental// frente a terceros, facultad negada en forma
absoluta a los socios de Soc irregulares y de hecho.
Ha sido tan riguroso el legislador en la normativa de este ultimo tipo de Soc que niega a sus integrantes la
posibilidad de invocar e/ s los derechos o defensas nacidas del propio contrato.
Tipos de sociedades regulares
El legislador ha intentado mantener dentro de la regulacin de los distintos tipos societarios una correlacin
y adecuacin e/ la estructura tcnica de c/ Soc y la realidad econmica en que la misma se desenvuelve, y en tal
sentido ha distinguido:
1- Soc de Inters: son Soc que cuentan por lo comn con pocos socios y se caracterizan por la
responsabilidad solidaria e ilimitada, aunque subsidiaria de sus integrantes; otra caracterstica distintiva
es la enorme relevancia de la personalidad de los socios. Son integrantes de este grupo las siguientes
Soc:
a) Soc Colectivas: son el paradigma de las Soc por parte de inters, todos sus socios responden en
forma solidaria e ilimitada, sus normativas son aplicables a las dems Soc del grupo en lo que
resultan compatibles;
b) Soc en Comandita Simple: se caracterizan por la existencia de dos tipos de socios, los socios
comanditados o solidarios que responden por las obligaciones en forma solidaria e ilimitada, y
los socios comanditarios que responden solo por los aportes efectuados a quienes les esta
prohibido ejercer la administracin de la Soc.
c) Soc de Capital e Industria: se caracterizan por tener dos tipos de socios, los socios capitalistas
que responden de las obligaciones como los socios de las colectivas y los socios industriales
que responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas;
d) Soc Accidentales o en Participacin: presenta tan singulares caractersticas que hasta se ha
criticado su existencia como Soc, son constituidas para una o ms operaciones determinadas,
pero permanecen ocultas para los terceros, en el sentido de que quien realiza las operaciones lo
hace con los aportes recibidos de los restantes, pero a titulo personal o individual afectando
todo su patrimonio, sin embrago detrs existe una verdadera Soc que se gobierna por las
normas de la Soc colectiva, por su carcter oculto y transitorio carecen de personera jurdica y
no estn sometidas a inscripciones registrales.
2- Soc por Cuotas: son exclusiva// las Soc de Responsabilidad Limitada (SRL), caracterizadas por la
divisin de su capital en cuotas de igual valor y la responsabilidad de todos los socios por las cuotas que
hubieran suscripto e integrado. La actual legislacin las acerca c/ ves ms a las Soc de capital resultando
c/ ves ms indiferente la personalidad de sus integrantes.
3- Soc por acciones: su capital esta dividido en acciones que se incorporan a ttulo representativo. Los
socios llamados accionistas limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas. Se
incluyen en este grupo las siguientes:
a) Soc Annimas (SA): es la Soc por acciones por naturaleza, sus caractersticas son la divisin
total de su capital en acciones, as como la limitacin de la responsabilidad de los socios a la
integracin de las acciones suscriptas por estos;
b) SA con participacin estatal mayoritaria: en puridad se trata de un tipo especial de SA, en
donde el Estado, en cualquiera de sus formas, asume la titularidad del 51% del capital y que
sean suficiente para prevalecer en las asambleas de accionistas;
c) Soc en Comandita por acciones (SCA): tienen dos tipos de socios los comanditarios que tienen
las mismas caractersticas de los accionistas de las SA y los socios comanditados o solidarios
que responden en forma solidaria e ilimitada, la diferencia que existe con la Comandita Simple
radica en la titularidad de los socios comanditarios de ttulos accionarios;
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d) Soc de Economa Mixta: se encuentran legisladas por la Ley 12.962, y constituyen otra de las
manifestaciones de la intervencin Estatal en la actividad econmica, su caracterstica es la
asociacin del Estado, en cualquiera de sus formas, con capitales privados para la explotacin
de empresas que tengan por finalidad la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la
implantacin, fomento o desarrollo de actividades econmicas; en estas no se requiere la
participacin mayoritaria del Estado;
e) Soc Cooperativas: se encuentran legisladas por la Ley 20.337, son Soc de capital variable con
acciones nominativas, cuyo fin principal consiste en crear ventajas econmicas a sus asociados;
f) Soc de Garanta Reciproca (SGR): son incorporadas a nuestra legislacin por la Ley 24.467,
cuyo nico y exclusivo fin consiste en prestar garantas a favor de sus socios partcipes, poseen
dos tipos de socios, los partcipes que deben ser titulares de haciendas y nicos que pueden ser
beneficiados con los contratos de garanta reciproca, y los socios protectores que no pueden
exceder el 49% del capital social, estos pueden recibir la totalidad de los beneficios obtenidos,
a diferencia de los partcipes que deben resignar el 50% de los dividendos que les corresponden
a fin de conformar el fondo de riesgo de la Soc.
EL TIPO SOCIETARIO Y LA MAGNITUD DE LA EMPRESA
El legislador de 1972 procur reservar el molde de la Soc de personas a la pequea empresa, dejando las
SRL para cubrir el campo de actividades que considere inadecuado adaptarse al esquema ms complejo de la SA,
que destin para los grandes emprendimientos. La legislacin reservada a c/u de los tipos societarios fue coherente
con esa intencin.
La realidad de los negocios traiciono el fin docente del legislador, pues los comerciantes o empresarios no
reparan en otra cosa, al momento de iniciar sus actividades, que la posibilidad de limitar su responsabilidad
patrimonial, con lo cual las Soc por parte de inters se convirtieron casi en una curiosidad, siendo solo utilizadas
cuando la normativa legal la impusiera a determinados tipos de emprendimientos comerciales.
Al igual que sucede en otros pases, la SA es el molde o tipo societario bajo el cual se constituyen todas o
casi todas las Soc. Este fenmeno fue previsto de alguna manera por la Ley 19550 que dividi a las SA en abiertas
y cerradas, sin embargo eso no fue suficiente, pues la realidad ha demostrado que en puridad, la gran mayora de las
SA que funcionan en nuestro son Soc Colectivas disfrazadas de SA.
La SRL constituye un verdadero enigma, nacieron en el ao 1932 cubriendo un importante bache legal, en
pocas en que regia el C de C. Sin embargo sancionada la Ley 19550 y eliminndose los requisitos de la
autorizacin del PEN, as como el mnimo de 10 socios para la constitucin de SA, las SRL perdieron todo su
atractivo. La reforma efectuada por la Ley 22.903 con el propsito de alentar la constitucin de las SRL y hacerla
ms flexible e interesante, elimin la triple divisin establecida por el texto original sometindolas a un rgimen
legal nico, suavizando el rgimen de mayoras y previendo una nueva forma de adoptar las decisiones sociales sin
necesidad de reunin por parte de los socios, sin embrago tales modificaciones no tuvieron el xito esperado.
REQUISITOS ESPECFICOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
El nombre societario
Es el atributo de su personalidad, que la individualiza y la distingue del conjunto de los socios. Su inclusin
en el contrato es requisito impuesto por el art. 11 y su omisin provoca la anulabilidad del contrato.
El nombre de la Soc no puede ser confundido con el nombre comercial, ya que este ltimo es un elemento
del fondo de comercio que identifica el establecimiento industrial o comercial y como tal constituye un derecho
patrimonial del comerciante. A modo de ejemplo se pueden identificar las siguientes diferencias e/ uno y otro:
1- La propiedad del nombre comercial se adquiere por el uso y solo con relacin al ramo en que se lo
utiliza, por el contrario el nombre societario es inherente a la Soc y constituye una estipulacin necesaria
del contrato constitutivo;
2- El nombre comercial es transferible con el fondo de comercio, mientras que el societario es
intransferible por su propia naturaleza;
3- El nombre comercial puede modificarse libre//, mientras que deben mediar razones de excepcin para
modificar el societario.
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La razn social y la denominacin social
Las Soc por parte de inters y las SCA tienen la opcin de elegir e/ dos variantes de nombre societario, la
razn social o la denominacin social. La razn social se encuentra incluida en la categora del sistema subjetivo de
identificacin de la persona, pues es el nombre societario que incorpora el nombre de uno o ms socios,
publicitando de tal forma a los terceros la responsabilidad solidaria e ilimitada de los mismos. Por ello, la inclusin
en ella de una persona que no reviste el carcter de socio, convierte a este en socio aparente bajo los trminos del
art. 34. De elegir la denominacin social, debe emplearse necesaria// un nombre de fantasa.
No sucede lo mismo en las SA y SRL, las cuales tienen que utilizar exclusiva// el sistema de la
denominacin social, atento a la inexistencia de socios que respondan en forma solidaria e ilimitada. Por esta razn
pueden incluirse en ella el nombre de una persona fsica, sea socio o no, pues es indiferente a los terceros.
Conflicto de homonimia
Una de las caractersticas bsicas que debe reunir el nombre societario es su novedad e inconfundibilidad. El
control empez a operarse en el mbito registral para impedir las denominaciones sociales cuando se daba una
situacin de homonimia o paronimia.
Sin embargo, como ninguna norma legal autoriza a sostener la inexistencia de observaciones u oposiciones
durante el trmite inscriptorio, nada impeda que se planteara la cuestin aun ya inscripta la nueva Soc, por lo que
el control de homonimia termino funcionando dentro de la rbita jurisdiccional como una accin judicial autnoma
e independiente.
El domicilio social
Constituye otro de los requisitos especficos del contrato, pero el domicilio exigido por la Ley no se refiere a
la direccin precisa, sino que vasta con que se refiera a la cuidad o poblacin (jurisdiccin) en que la Soc tiene su
domicilio.
Esta dispensa otorgada por la Ley, se fundamenta en la necesidad de no tener que modificar el contrato
cuando las circunstancias administrativas, comerciales u operativas requieran el traslado de la sede social. De todas
formas el juez slo ordenar dicha inscripcin si la direccin precisa figura, por lo menos en instrumento separado
que debe acompaar el contrato constitutivo.
Desde el punto de vista acadmico no hay similitud posible e/ el domicilio legal y el domicilio procesal
previsto por los ordenamientos de forma. Sin embargo la corriente jurisprudencial confiere al domicilio legal el
carcter de constituido procesal para facilitar o viabilizar sin futuros inconvenientes toda notificacin a dicha Soc.
El capital social
Se forma inicial// con los aportes de los socios y debe ser adecuado al objeto social, adems de servir como
fondo patrimonial. Este cumple una trascendental funcin de garanta frente a los terceros.
Precisa// por esta funcin de garanta es que el legislador ha establecido una serie de normas para asegurar su
intangibilidad, imponiendo la necesaria intervencin de la autoridad de control en la valuacin de los Bs en especie,
prohibiendo la emisin de acciones por debajo de su valor nominal, impidiendo la distribucin de ganancias sin un
balance que compruebe su existencia, e/ otras.
En principio el capital social es fijo e invariable, a diferencia del patrimonio que es esencial// variable ya que
depende del giro ordinario de los negocios. El patrimonio puede entonces ser concebido como un activo social
efectivo con el cual la Soc responde por las obligaciones contradas.
Los aportes
Constituye no solo un requisito impuesto por la normativa legal, sino que es el objeto del contrato, sin los
cuales no pueden haber socios.
En principio salvo el crdito o influencia, todas las cosas o derechos pueden ser materia de aportes, pero
ellos difieren segn el tipo social, o mejor dicho de la responsabilidad asumida por los socios. Ello se explica fcil//
si se tiene en cuenta la funcin de garanta que cumplen en conjunto. Por ello en las Soc en que los socios asumen
responsabilidad solidaria e ilimitada los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, por el contrario
en las Soc en que los socios slo responden hasta el aporte efectuado el aporte solo puede consistir en obligaciones
de dar, susceptibles de ejecucin forzosa.
Los aportes pueden hacerse propiedad o en uso y goce, pero por los mismos fundamentos el aporte de uso y
goce slo est autorizado en las Soc de inters.
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En cuanto a las formalidades, el legislador remite a los requisitos previstos por los respectivos
ordenamientos legales que rigen. Si se tratara de aportes de Bs registrables, la Ley admite la inscripcin provisoria
a nombre de la Soc en formacin. Esta inscripcin preventiva tuvo una doble finalidad, por un lado evita la
sustraccin del bien por parte de los acreedores del socio, y por el otro lado preserva a los terceros que contratan
con la Soc en formacin.
El aporte debe ser cumplido en el trmino fijado en el contrato, o en su defecto desde la inscripcin registral.
Ello es aplicacin concreta del principio general previsto por el art. 36 que dispone que todas las obligaciones y
derechos de los socios comienzan a regir desde la fecha fijada en el contrato.
La mora en la ejecucin del aporte se produce de pleno derecho y autoriza a la Soc a:
1- Disponer la exclusin del socio, esta regla es exclusiva// aplicable a las Soc en que es procedente la
exclusin;
2- Exigir el cumplimiento con la indemnizacin de los daos y perjuicios correspondientes.
3- Si se trata de SA:
a) queda suspendido automtica// el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora;
b) debe exigirse el cumplimiento del aporte, ms los daos y perjuicios pertinentes;
c) puede preverse estatutaria// que los derechos de suscripcin sean vendidos, corriendo por
cuenta del suscriptor moroso los gastos pertinentes;
d) puede preverse la caducidad de los derechos del accionista moroso previa intimacin a integrar
en un plazo de 30 das con prdida de las sumas abonadas.
Aportes de derechos (bienes intangibles)
Los aportes de derechos deben estar debida// instrumentados, estar referidos a Bs susceptibles de ejecucin
forzosa y no ser litigiosos.
Aportes de crditos
La Soc es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la existencia y
legitimidad del crdito, el cual si no puede ser realizado a su vencimiento, convierte a la obligacin del socio en la
de aportar la suma de dinero equivalente, el que deber efectuarse en un plazo no mayor a 30 das. Ante el silencio
de la Ley se presume que corresponde notificar al deudor cedido.
Aportes de ttulos mobiliarios
La Ley hace una distincin e/ los ttulos con cotizacin y los que no fueren cotizables. Para los primeros
prev que podrn ser aportados hasta por el valor de cotizacin. Para los segundos establece que se valuaran segn
el procedimiento establecido para los Bs no dinerarios especificado en el art. 51 de la Ley.
Aportes de fondos de comercio
La Ley dispone que el socio aportante deber previa// efectuar un inventario y valuacin de los Bs que lo
integran y cumplir con las normas de publicidad y oposicin previstas por la Ley 11.867.
Aportes de bienes gravados
Solo pueden ser aportados por su valor con deduccin del gravamen, el cual debe ser especificado por el
aportante. La Soc se har cargo del gravamen, cualquiera fuese.
Valuacin de los aportes en especie
El sistema de valuacin es diferente segn el tipo de Soc de que se trate. Si se trata de una Soc de personas,
se delega en los socios la explicacin en el social de los mtodos empleados para la valuacin, en su defecto sern
valuados al valor de plaza y de no existir ste por 1/2 de peritos designados por el juez de la inscripcin.
En las SRL y en las comanditas simple, se indicar en el contrato los antecedentes justificativos de la
valuacin. Dicha valuacin puede ser impugnada por los acreedores en el plazo de 5 aos de realizado el aporte,
solo en caso de insolvencia o quiebra de la Soc. Tratndose de SRL la Ley refuerza la necesidad de que el capital se
corresponda con el justo valor de los Bs imponiendo la responsabilidad solidaria e ilimitada por la sobrevaluacin.
Si existiere discrepancia, los socios pueden solicitar a la autoridad de control la designacin de peritos, el dictamen
de estos podr ser impugnado por los socios afectados dentro del plazo de 5 das de notificado, debiendo
fundamentar su discrepancia, en cuyo caso la autoridad de control deber resolver la discrepancia.
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En las Soc de acciones el legislador fue ms riguroso y no acepta delegar la valuacin en los fundadores ,
labor que esta a cargo de la autoridad de control.
La Ley admite la precedencia del aporte por un valor inferior, ya que ello no afecta el principio de
intangibilidad. No sucede lo mismo con la s/ valuacin de tales Bs, en cuyo caso se exige la integracin de la
diferencia. El aportante afectado, tiene derecho a solicitar la reduccin del aporte al valor resultante siempre que los
socios que representen el 75% acepten dicha reduccin.
Garanta por eviccin y vicios redhibitorios del bien aportado
Es la garanta que el vendedor a titulo oneroso de un bien determinado esta obligado a garantizar a su
adquirente el uso y goce pacfico del mismo, libre de toda reclamacin legitima que terceros pudieran efectuar.
La Ley ha contemplado dicha garanta por 1/2 del siguiente rgimen:
1- La sancin especifica contra el socio que ha aportado un bien reclamado legtima// por un tercero
consiste en la exclusin de la Soc, sin perjuicio de las acciones resarcitorias en su contra.
2- La Soc podr optar por no excluir al socio, reclamndole el valor del bien y la indemnizacin por los
daos, tal posibilidad es inadmisible en caso de mala fe del aportante.
3- El socio podr evitar la exclusin si reemplaza el bien por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio
de las indemnizaciones que correspondan.
4- Si el aporte fuera el usufructo, carecer de la posibilidad de reemplazar el bien
En materia de vicios redhibitorios la Ley no contiene solucin particular, coincidiendo la doctrina en la
aplicacin de los mismos principios que gobiernan la garanta por eviccin.
El objeto social
Esta constituido por los actos o categoras de actos que por el contrato constitutivo, podr realizar la Soc
para lograr su fin mediante su ejercicio o actividad. Dichos actos deben encuadrar en la definicin consagrada por
la normativa en el art. 1, cuando esta se refiere a la produccin o intercambio de Bs o Serv.
Los requisitos que debe necesaria// reunir el objeto social son:
1- Ser lcito, as como tambin deben ser lcitos las actividades tendientes a realizarlo. La Soc de objeto
ilcito se encuentra fulminada de nulidad y la ilicitud de las actividades puede conducir a la nulidad.
2- Ser fctica// posible, si la imposibilidad es preexistente y absoluta la Soc es nula, en cambio si la
imposibilidad es sobreviniente provocar la disolucin.
3- Ser preciso y determinado, se pretende que el objeto sea enunciado con claridad y exactitud, evitndose
toda enumeracin genrica.
La mencin del objeto constituye un elemento de garanta tanto para los socios como para los terceros, pues
delimita la legitimacin de los administradores. Tal limitacin impone a los terceros la carga de informarse s/ el
objeto de la Soc. Adems de tan trascendental funcin el objeto de la Soc constituye un instrumento de proteccin
del derecho patrimonial de los socios, evitando que los fondos sociales sean afectados a otras actividades y
determina cuales son las actividades en competencia que no pueden realizar los socios y los administradores.
No deben confundirse el objeto con la actividad, pues el primero delimita en el contrato constitutivo la
categora de actos que la Soc se propone realizar para la consecucin de su fin societario, mientras que la actividad
es el ejercicio efectivo de los actos realizados por la Soc en funcionamiento.
El plazo de duracin
El plazo de duracin debe ser necesaria// determinado en el contrato ya que brinda seguridad a los socios, a
los acreedores particulares de los socios y permite la consecucin del objeto social.
La Ley no fija los plazos mximos y mnimos, aunque los usos y costumbres han consolidado en nuestro 1/2
la prctica de establecer un plazo mximo de 99 aos, pero nada se opone a que contractual// se establezca un plazo
mayor.
El vencimiento del plazo provoca la disolucin de la Soc, la cual solo podr ser evitada por los socios si
estos resuelven la prrroga, esta decisin y su tramite registral deben llevadas a cavo previo al vencimiento del
plazo establecido.
Disuelta la Soc, los socios pueden evitar la liquidacin de la misma si ponen en funcionamiento su objeto
social, mediante la reconduccin del contrato social, instituto admitido por la jurisprudencia antes de la reforma
legal, el cual fuera recogido por la misma.
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LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES
Concepto e importancia
Por expresa directiva legal las Soc son sujetos de derecho, es decir que son consideradas personas, en el
sentido del art. 30 del CC susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones. La atribucin del carcter de
personas, constituye el efecto ms caracterstico del contrato, pues permite considerar a la Soc como una persona
diferente a la de sus miembros.
Del mismo modo implica atribuirle ciertas cualidades de propiedad de que gozan las personas, tanto fsicas
como jurdicas, las cuales se denominan atributos de la personalidad y que estn constituidas por las siguientes:
1- El nombre, que es la designacin exclusiva que la individualiza y que permite que los efectos de los
actos celebrados se imputen directa// al patrimonio de la Soc.
2- El patrimonio, que es el conjunto de Bs propios.
3- La capacidad, es decir su aptitud para adquirir derechos y obligaciones.
4- El domicilio, que en materia de Soc tiene un alcance diferente al previsto por el ordenamiento civil, en
cuanto solo se refiere a la cuidad o jurisdiccin en donde la compaa tiene su sede social.
Los atributos de la personalidad de las Soc gozan de los mismos caracteres que los de las personas fsicas, es
decir que son nicos, necesarios e indisponibles.
Nacimiento y extincin de la personalidad jurdica
Su carcter de sujeto de derecho es contemporneo con el nacimiento del ente, sin que ninguna relacin
tenga con ello la inscripcin en el Registro que slo otorga oponibilidad al acto registrado. Ello explica el carcter
de sujeto de derecho de las Soc irregulares o de hecho.
Congruente// la cancelacin de la inscripcin en el Registro, tampoco pone fin a la personalidad jurdica del
ente, la que no podr considerarse extinguida en tanto subsista una manifestacin de u personalidad.
Inoponibilidad de la persona jurdica
La Ley 22.903 vino a reglamentar de alguna manera la amplia formula prevista por el art. 2, el cual si bien
reconoca el carcter de sujeto de derecho de las Soc, tal separacin patrimonial resultaba vigente en tanto y cuanto
se respetaran los alcances fijados por la Ley.
En nuevo art. 54 bajo el titulo de inoponibilidad de la persona jurdica, complemento aquel principio general,
describiendo los presupuestos de aplicacin de la doctrina de la inoponibilidad y reglamentando sus efectos.
El primer acierto de dicho articulo lo constituye la descripcin del fenmeno que origina las sanciones all
establecidas. Pero el aporte mas importante es que no limita la operatividad de la norma a los actos ejecutados por
la Soc sino que ha extendido sus alcances a la actuacin de quienes se han valido de la estructura societaria para
lograr con ello fines extrasocietarios, es decir, cuando no hay ilegitimidad ni dolosa frustracin de los derechos de
terceros, sino simple// provecho de los beneficios que la Ley otorga a las Soc o a sus integrantes, cuando ella no
cumple ninguna actividad productiva o intermediaria de Bs o Serv ni es titular de una hacienda empresaria.
En cuanto a los efectos de la inoponibilidad prescribe:
1- Imputacin a los socios o controlantes de la actuacin ilegitima o extrasocietaria del ente, esto es la
aplicacin concreta para ellos de las normas que quisieron ser evitadas.
2- Satisfaccin por los socios o controlantes que hubieran hecho posible tal actuacin, de los daos y
perjuicios correspondientes.
Puede ocurrir que la aplicacin de la doctrina de la inoponibilidad pueda perjudicar definitiva// a la
existencia del ente, en tales casos la declaracin de inoponibilidad de la Soc provocar la disolucin del ente, que
deber ser liquidado. Otras veces el resultado de la accin intentada es la inoponibilidad de la actuacin de la Soc
frente a un acto o actos determinados, en estos, la calidad de sujeto de derecho se mantiene vigente en todos sus
aspectos, pero la calidad no ampara a los actos realizados en contra o abuso de la Ley.
FORMAS DE CONSTITUCIN Y PUBLICIDAD DE LAS SOCIEDADES
Forma del contrato
La Ley ha creado un sistema especifico de constitucin , segn el cual el contrato debe otorgarse por
instrumento pblico o privado, en cuyo caso las firmas de los otorgantes deben ser autentificadas o ratificadas.
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La excepcin se encuentra prevista para la constitucin de Soc por acciones, las cuales se constituyen por
instrumento pblico y por acto nico o por suscripcin pblica. Por el contrario, la modificacin del acto
constitutivo no requiere escritura publica, resultando inaplicable al caso el art. 1184 inc. 10 de CC.
Por otro lado el requisito de tantos ejemplares como partes haya intervinientes previsto para los contratos
bilaterales no es exigido para las Soc, ya que el legislador ha previsto la inscripcin del contrato, lo cual coincide
con la solucin establecida en el art. 1025 del ordenamiento civil.
La inscripcin del contrato constitutivo en el Registro Pblico de Comercio es otro de los requisitos
impuestos por el legislador, para calificar como Soc regular// constituida. Dicha inscripcin es requerida a los
efectos de dar publicidad a los actos o documentos y tornarlos oponibles a terceros.
Efectos de la inscripcin de actos y documentos
En materia de efectos de las inscripciones, la doctrina distingue e/ la publicidad formal y la publicidad
material. La primera implica simple// la notificacin a terceros de la existencia de un acto y de esa manera poder
oponerle a los mismos el contenido de ese documento. La publicidad material, adems de estos efectos, permite
fijar el momento a partir del cual el acto tiene plena eficacia, en consecuencia, puede generar efectos declarativos,
constitutivos o saneatorios.
Nuestra legislacin societaria otorga a la inscripcin del contrato de Soc un efecto constitutivo, pues slo a
partir de tal acto las clusulas pueden ser opuestas a terceros.
Por otro lado, la inscripcin de los administradores cumple solo efectos declarativos, pues ellos son
designados por los socios en reunin o asamblea, independiente// de la inscripcin, no obstante la Soc no podr
repeler el cumplimiento de las obligaciones contradas por estos, si la cesacin o su reemplazo no estuviera
inscripto.
La normativa no prev efectos saneatorios, de manera que tal registracin no purga los vicios o
irregularidades que pudieran afectar a los mismos, aun cuando otorga una presuncin iuris tantum de validez.
El control de legalidad
La carga de efectuar el control del cumplimiento de los requisitos legales y fiscales esta impuesta, por el
cuerpo normativo, al funcionario que estuviere a cargo del Registro.
El alcance de esta carga ha sido objeto de importantes discrepancias por parte de la doctrina y la
jurisprudencia, habindose sostenido dos criterios, el primero sostuvo que si bien la inscripcin otorga publicidad
material la misma no importa una valoracin jurdica s/ la validez o legitimidad, materia s/ la cual deber
pronunciarse en oportunidad en que se suscite una contienda al respecto. El segundo criterio sostiene que el
funcionario debe oponerse a la inscripcin cuando el acto presente vicios de nulidad.
Otro cuestionamiento que ha recibido este control se debe a la demora que ocasiona para la Soc,
intentndose enervar su eficacia a travs de la aprobacin de estatutos modelos o formularios uniformes. El fracaso
de tales tcnicas llevaron luego a poner el control de legalidad en manos de los profesionales redactores del acto
constitutivo, con total olvido de que dicho control otorga la presuncin iuris tantum de validez.
Inscripcin de las modificaciones del contrato
Inscripto el contrato, la existencia de una modificacin no registrada no torna irregular a la Soc, sino que
hace aplicable lo dispuesto por el art. 12, el cual sienta un principio general, al establecer que las modificaciones no
inscriptas obligan a los socios otorgantes. Ello es aplicacin del principio general del derecho registral segn el cual
la omisin de inscripcin no es invocable por quien participo o conoci el negocio sujeto a registracin.
Debe destacarse que la Ley se refiere a los otorgantes, debiendo entenderse por tales a los socios que
participaron en el acto donde se resolvi tal modificacin, as como a sus sucesores a ttulo singular.
En definitiva las decisiones que implican modificaciones al contrato son perfecta// oponibles e/ los socios y
la misma Soc, sin embargo mientras no estn inscriptas no lo son respecto de terceros, quienes no obstante pueden
alegarlas contra la Soc y los socios.
Debe destacarse que tal solucin es por dems objetable, ya que resulta incomprensible que no puedan ser
opuestas a terceros, cuando quien las alega prueba que estos han tomado conocimiento de las mismas. Por otra
parte resulta tambin objetable que estas puedan ser invocadas por los terceros. Final// no se logra explicar las
razones por las cuales se excepta del principio de la invocabilidad de las reformas no inscriptas por parte de
terceros, cuando la Soc infractora es una Soc por acciones o una SRL.
13
La publicidad edictal
Esta publicidad, reservada a las SRL y a las de acciones, tiende a completar el rgimen societario registral
previsto por la Ley, como 1/2 de notificacin general tendiente a lograr el conocimiento de terceros de la
celebracin u otorgamiento de ciertos actos societarios. Esta notificacin debe efectuarse con carcter previo a la
inscripcin, mediante la publicacin por un da en el boletn oficial.
Como regla general, la publicidad de los actos societarios no puede ser sustituida por otros medios, pues la
finalidad de esta es la puesta en conocimiento de terceros indeterminados del contenido de un determinado acto,
para hacerlo oponible.
Inscripcin del reglamento
El reglamento es un documento complementario, destinado a regir el funcionamiento de los rganos sociales
o de los derechos de los socios en aquellas aspectos no previstos por la Ley ni en el actos constitutivos.
Los efectos de la ausencia de registracin depende de la oportunidad en que dicho documento es presentado
a su toma de razn. Si no se acompaa con el contrato constitutivo, las clusulas del reglamento no sern oponibles
ni siquiera e/ los socios. Si por el contrario, la inscripcin es posterior, los efectos de la registracin son similares a
las de las inscripciones mera// declarativas.
Inscripcin de sucursales
En las Soc constituidas en el pas, y la ausencia de registracin de sucursales slo produce la inoponibilidad
a los terceros de las limitaciones de los poderes no inscriptos del factor puesto al frente de ellas.
En cambio si la sucursal corresponde a una Soc constituida en el extranjero la falta de registracin torna
inoponible la actuacin de la Soc en la republica, hasta tanto se cumpla con las reglas previstas para su registracin.
EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO
Procedimiento sumario
Por propia disposicin legal, la promocin de accin judicial debe efectuarse por 1/2 del procedimiento
sumario. Esta cuestin se encuentra controvertida en la doctrina y la jurisprudencia, aunque son varios los autores
que sostienen que la propia redaccin del art. 15 permite concluir que el legislador ha querido referirse al
procedimiento sumario legislado por los art. 486 del CPCC, pues: a) la sancin de la Ley es posterior a dicho
cdigo, b) el propio cdigo utiliza indistinta// las palabras juicio, procedimiento y proceso, c) la referencia
efectuada en el ltimo prrafo del art. 15 ratifica que el legislador quiso referirse a un tipo de juicio y no a cualquier
proceso. Cabe destacar que el beneficio de juicio sumario se encuentra otorgado slo a los casos en que la Ley
dispone o autoriza la promocin de una accin judicial determinada.
El trmite sumario no es renunciable por las partes, pues las formas procesales estn impuestas, antes que en
beneficio individual de las partes, para la efectividad de la actividad jurisdiccional.
Tribunal arbitral y clusulas compromisorias
No existe ningn obstculo en que los socios pacten en el contrato la jurisdiccin arbitral respecto de todos
los casos litigiosos que se planteen como consecuencia de la relacin sustancial que los vincula o limitndolos a los
que se refieran a aspectos particulares de la relacin societaria, salvo para aquellas cuestiones que no puedan ser
objeto de transaccin.
Sin embargo, el procedimiento arbitral, nunca mereci gran adhesin por parte de los comerciantes,
pudiendo encontrarse varias razones para explicar esa reticencia: a) los rbitros nunca supieron adoptar el papel de
jueces, b) el procedimiento arbitral es caro y la constitucin definitiva del tribunal, lenta y engorrosa, c) los jueces
arbitrales carecen de imperium para dictar medidas cautelares y para compeler la ejecucin del laudo.
Por otra parte, nuestros tribunales siempre miraron con disfavor la intervencin de tribunales privados, y
basados en la regla de que la redaccin de las clusulas compromisorias implican una renuncia al principio general
de sometimiento a la jurisdiccin judicial, la jurisprudencia ha interpretado a dichas clusulas con carcter
restrictivo.
La mediacin obligatoria
Constituye otra forma alternativa de solucin de conflictos societarios y ha sido impuesta por la Ley 24.573.
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Ha sido definida como un procedimiento voluntario mediante el cual las partes, con la asistencia de una o
ms personas neutrales, aslan sistemtica// los problemas en disputa con el objeto de encontrar opciones,
considerar alternativas y llegar a un acuerdo que se ajuste a sus necesidades.
El procedimiento no resulta aplicable para la solucin de conflictos societarios, pues en casi la generalidad
de los caos y salvo supuestos de excepcin, la mayora de las acciones judiciales que la Ley 19.550 otorga a los
socios o accionistas son de naturaleza social y no individual, en el sentido de que aquellos la promueven, no en
procura de la satisfaccin de un inters personal o particular, sino en beneficio de la Soc que integra, a los fines de
adecuar el funcionamiento de la misma las normas legales o estatutarias.
RGIMEN DE NULIDAD DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
Principios generales
Las particularidades que presenta el contrato de Soc y su inclusin dentro de la categora de plurilaterales de
organizacin, traen como consecuencia la escasa adaptacin al mismo de las normas que el CC ha establecido en
materia de nulidad de los actos jurdicos.
De manera pues que el vicio que pudiere agraviar la voluntad de uno de los socios no puede afectar, al
menos como principio general, la existencia misma de la Soc. Del mismo modo la retroactividad de la sancin de
nulidad al momento de la celebracin no es aplicable, pues el nacimiento de un sujeto de derecho distinto, con
propia e independiente personalidad jurdica, y la evidente presuncin de validez que debe gozar la actuacin de
quien contrata a nombre de la Soc, impone otorgar plena legitimidad, frente a terceros, a los actos celebrados. Por
otra parte la retroactividad no se compadece con la estructura y funcionamiento de las Soc, pues no se puede
suponer tener por no celebrado al contrato de Soc, pues en tanto sta es titular de un patrimonio, resulta necesario
liquidar sus relaciones jurdicas
Efectos de la declaracin de nulidad
Los efectos que supone la declaracin de nulidad de una Soc son:
1- No tiene efecto retroactivo al momento de la constitucin.
2- Opera como una causal de disolucin, dando paso a la etapa liquidatoria.
3- La declaracin de nulidad no afecta los contratos celebrados por la Soc frente a terceros, salvo el caso de
objeto ilcito.
4- Final//, tal declaracin importa la invalidez del contrato social, pero no borra la actuacin asociativa
desarrollada.
La nulidad vincular
En principio la nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad,
anulacin o resolucin del contrato. Salvo supuestos verdadera// excepcionales, los vicios que afecten el vnculo e/
uno de los socios y la Soc no debe trascender a la existencia y funcionamiento de la misma.
La nulidad del vnculo implica que dicha invalidez debe ser encausada a travs de las soluciones previstas
para la resolucin parcial del contrato social, a los fines de materializar la exclusin del incapaz y abonarle el valor
de su participacin, sin que esa circunstancia trascienda a la Soc.
Sin embargo el legislador ha previsto algunos casos en que la nulidad vincular puede provocar la nulidad del
contrato social, tales casos son:
1- Cuando la participacin o la prestacin del socio afectado deba ser considerada esencial, habida cuenta
de las circunstancias del caso.
2- Si se tratare de un vicio de la voluntad y la Soc contare con solo dos socios.
3- Si la compaa tuviere ms de dos socios, el contrato ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad
de los socios a los que pertenezca la mayora del capital.
4- En materia de Soc constituidas por los esposos, cuando adoptaren uno de los tipos no permitidos, y esta
no pueda ser resuelta por los mecanismos y en los plazos previstos para tal caso.
Nulidad del contrato por omisin de requisitos esenciales
A tal situacin se refiere explcita// el art. 17, que distingue e/ requisitos esenciales tipificantes y no
tipificantes.
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Sociedades atpicas
En caso de constitucin de una Soc de los tipos no autorizados por la Ley, el legislador ha previsto la nulidad
absoluta del contrato, por cuanto la tipicidad ha sido erigida por el legislador como cuestin en donde est
comprometido el orden pblico.
La posibilidad de existencia de Soc atpicas y la aplicacin concreta de la norma se encuentra muy limitada
en la prctica, ya que la norma se refiere a la Soc inscripta, pues todas aquellas Soc que no cumplen con la
inscripcin entran en la categora de Soc irregulares o de hecho.
Sociedades constituidas con omisin de requisitos esenciales no tipificantes
En estos casos la norma impone la nulidad del contrato constitutivo, aunque en aras del principio de la
conservacin admite la subsanacin siempre y cuando la Soc no haya sido impugnada judicial//.
E/ los requisitos esenciales no tipificantes debe incluirse:
1- el nombre societario;
2- la designacin y determinacin del objeto social;
3- la fijacin del capital social;
4- la mencin del aporte de c/ socio; y
5- la determinacin del plazo de duracin.
La jurisprudencia ha echado mano a esta solucin en el caso de conflicto judicial de homonimia,
estableciendo la aplicacin de la sancin de nulidad para la Soc homnima que se hubiera constituido con
posterioridad, en caso de que sus rganos no resolvieran cambiar la denominacin en el plazo fijado en la sentencia
definitiva.
La sociedad de objeto ilcito
La norma del art. 18 suministra y aclara los efectos que provoca la ilicitud del objeto social, procedimiento y
efectos que son aplicados en trminos generales para la Soc de actividad ilcita y objeto prohibido.
En primer lugar establece la nulidad absoluta, lo que implica la facultad judicial para declarar de oficio la
invalidez de la Soc. Decretada la nulidad, deber procederse a la liquidacin de la misma, tarea que estar a cargo
de un liquidador judicial y que posee un rgimen distinto del normado para los casos generales.
Los integrantes de la Soc carecen de todo derecho al reembolso, as como al remanente, el cual deber ser
ingresado al patrimonio estatal.
En cuanto a los tercero, diferencia aquellos que pueden ser calificados como de buena fe de los que no han
podido ignorar la ilicitud del objeto del ente con quienes se han vinculado. En el primer caso, los terceros podrn
alegar contra los socios la existencia de la Soc, sin que estos puedan oponerles la nulidad..
Final//, en cuanto a la responsabilidad patrimonial, los socios o administradores que han integrado una Soc
bajo estas caractersticas, responden ilimitada y solidaria//. Sin embargo debe tenerse en cuenta que tal solidaridad
esta supeditada a dos requisitos: a) que se trate de actos practicados en comn y b) que ellas hayan sido celebradas
para el fin de la Soc.
La jurisprudencia ha recurrido a las previsiones del art. 18 para sancionar la infraccin a la prohibicin que
pesa s/ los corredores y los martilleros. Del mismo modo se han aplicado para sancionar a una Soc que haba sido
constituida con el aporte de fondos obtenidos como consecuencia de la realizacin de un acto delictivo.
Sociedad de actividad ilcita
El rgimen de nulidad de estas Soc ofrece las mismas particularidades de la liquidacin a cargo de un
funcionario judicial, la inoponibilidad de la existencia de la Soc y la responsabilidad solidaria e ilimitada de los
socios, administradores y quienes acten como tales en la gestin social. La nica diferencia es que en este ltimo
caso los socios que acrediten su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad solidaria e ilimitada, gozando
adems del derecho a la cuota liquidatoria.
Debe destacarse que no es necesario que la actividad ilcita haya sido contemplada como mvil del acto
constitutivo. Por el contrario la ilicitud puede ser sobreviniente al acto constitutivo y referirse a un conjunto de
actos o negocios dolosa// realizados por los socios, administradores o quienes acten como tales, que por su
importancia o reiteracin extraen una actividad, pues el acto aislado slo podr generar responsabilidad a quien lo
haya cometido o consentido.
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Sociedad de objeto prohibido
Ms all de la incorrecta denominacin dada por el legislador, se trata de Soc que tuvieren un objeto
prohibido en razn del tipo adoptado, en tanto nuestra legislacin reserva ciertas actividades a compaas
mercantiles que han adoptado una determinada tipologa, a las cuales somete a estrictos controles de constitucin y
funcionamiento por organismos especializados.
En estos casos se aplican las previsiones del art. 18, excepto en cuanto a la distribucin del remanente de la
liquidacin, al cual todos los socios tienen derecho, sin que tengan que acreditar su buena fe.
Sociedad simuladas
La Ley ha previsto algunos supuestos de simulacin subjetiva, e/ los que contempla los casos de los socios
ocultos o ficticios, pero no a la simulacin del contrato, que se presenta en la prctica con suma frecuencia, ante la
existencia de testaferros cuya nulidad viene impuesta por los arts. 955 a 960 del CC.
La accin judicial de nulidad
Tratndose de Soc comprendidas en las hiptesis previstas por las art. 18 a 20, la nulidad podr ser pedida
por el interesado o declarada de oficio, atento al carcter absoluto de la misma. En otros casos, tales como la
simulacin del acto constitutivo o la nulidad vincular, la anulacin puede ser requerida por los sujetos afectados por
el vicio. Tambin pueden demandar la accin de nulidad los terceros a los cuales la constitucin de la Soc intento
afectar.
En cuanto a los sujetos pasivos de la accin de nulidad, no resulta establecer un nico criterio, pues una cosa
es la demanda de nulidad del acto constitutivo, en la cual resulta imprescindible demandar a todos los integrantes
de la Soc y no al ente, y otra muy distinta es la demanda por nulidad de la Soc en los trminos de los art. 18 a 20,
donde es la propia Soc y no sus integrantes la que esta legitimada pasiva// a intervenir en el proceso.
La demanda deber tramitarse por el procedimiento sumario y rige el plazo de prescripcin previsto por el
art. 847 inc. 3 del C de C, segn el cual prescriben por cuatro aos las acciones de nulidad o rescisin de una acto
jurdico comercial. Ello sin perjuicio de aquellos casos en donde la nulidad ha sido impuesta en razn de motivos
de evidente orden pblico, en donde por tratarse de nulidades absolutas, las acciones tendientes a invalidar su
constitucin o actuacin de la Soc son imprescriptibles.
Nulidad de las clusulas del contrato
El art. 13 enumera con carcter ejemplicativo algunos supuestos de nulidad parcial del contrato, refirindose
a las clusulas denominadas leoninas. Estas clusulas eliminan el riesgo que supone toda Soc y destruyen la
igualdad jurdica de los socios, por lo que ha sido sostenido, que dichas clusulas son nulas de nulidad absoluta y
por lo tanto imprescriptibles. La nulidad de este tipo de clusulas no pueden, al menos como principio general,
provocar la nulidad del contrato constitutivo, sin embargo los pactos leoninos pueden producir la anulacin del
mismo si la prestacin o la participacin del socio beneficiario es esencial.
Otras clusulas prohibidas son las referidas a los derechos adquiridos por los socios ante distintas situaciones
de la vida societaria, los cuales cumplen un rgimen distinto segn sea el caso de que se trate.
IRREGULARIDAD SOCIETARIA
Las sociedades irregulares o de hecho
El texto del art. 21 parecera circunscribir dentro del concepto de Soc irregulares a aquellas que, formal//
instrumentadas, se han adaptado incluso a uno de los tipos previstos en el ordenamiento legal, pero ha omitido la
inscripcin registral. Pues si por Soc de hecho debe entenderse, por propia definicin, a la mera actuacin fctica,
el legislador ha dejado de lado en la definicin contenida en el art. 21 a todo contrato de Soc redactado por escrito,
sin adopcin a ningn tipo social, pero comprensivo de todos los elementos y requisitos del negocio societario, que
es la hiptesis ms frecuente en la prctica.
A pesar de que ambos tipos de Soc estn sometidos a la misma normativa, conceptual// existen algunas
diferencias, en especial en materia de prueba de la existencia de la Soc, que se dificulta considerable// en las que no
cuentan con instrumento constitutivo. Del mismo modo la comercialidad de las SH estar dada por la naturaleza de
la actividad desarrollada.
El hecho de que el sometimiento a las reglas de los arts. 21 a 26 derive por lo general de la falta de
cumplimiento del tramite registral, no implica descartar la existencia de irregularidad sobreviniente, lo cual sucede
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cuando ha vencido el plazo de duracin de la Soc o cuando ha acaecido otra causal disolutoria y los
administradores y socios no adoptan ninguna actuacin que implique hacer ingresar a la misma en el procedimiento
liquidatorio.
Es necesario aclarar que la ausencia de registracin no impone calificar de irregular o de hecho a toda Soc,
sino slo cuando tal trmite nunca se ha llevado a cabo o cuando, iniciado no ha sido concluido. De los contrario,
hasta las Soc que se encuentran en proceso de constitucin regular deberan ser calificadas como Soc no
constituidas regular//, lo que no es admisible atento que dichas normas estn destinadas a las Soc infractoras de los
requisitos formales previstos para garantizar la seguridad jurdica
Personalidad jurdica de las sociedades no constituidas regularmente
La Ley ha admitido el carcter de sujeto de derecho de las Soc no constituidas regular//. Los redactores de la
norma han sido categricos al respecto en la Exposicin de Motivos, aunque reconocindoles un carcter precario y
restringido. Los fundamentos sostenidos para tal categorizacin han sido: a) precaria, en cuanto la Soc puede
disolverse cuando cualquiera de los socios lo decida y b) limitada o restringida, porque ciertos efectos de la
personalidad jurdica no se producen como acontece con la titularidad de Bs registrables, atento a la facultad
otorgada a los acreedores particulares de los socios de agredir tales Bs.
La doctrina ha sostenido que ninguna relacin tiene la facultad disolutoria que gozan los socios con la
personalidad jurdica de las mismas, toda vez que aun disueltas por voluntad de cualquiera de los socios la Soc
conserva su carcter de sujeto de derecho. Por otro lado la disolucin anticipada es posibilidad admitida para las
Soc regular// constituidas a tenor de lo dispuesto por el art. 94 inc. 1, por lo que tal circunstancia no puede afectar
la plenitud de la personalidad jurdica de ninguna Soc.
Tampoco puede admitirse el carcter limitado por el hecho de no producir la plenitud de los efectos
normales, pues la circunstancia de no poder ser titular de Bs registrables constituye en todo caso una incapacidad
de derecho propia de esta clase de Soc.
En definitiva parece carecer de rigor cientfico restringir la personalidad jurdica de las Soc no regular//
constituidas por el solo hecho de no encontrarse inscriptas en el Registro, toda vez que la regularidad y la
personalidad son dos cosas total// distintas, ya que esta ltima se adquiere por 1/2 del acuerdo de voluntades y no
con la inscripcin en el Registro.
Rgimen externo de la sociedad
Responsabilidad de los socios
Los socios y quienes contratan en nombre de la Soc quedan obligados solidaria// por las operaciones
sociales. La responsabilidad es solidaria e ilimitada y no subsidiaria, por lo que el socio queda en la misma posicin
que la Soc, y el tercero puede actuar contra sta y contra todos o cualquiera de los socios. Las normas propias de la
solidaridad autorizan al acreedor incluso a prescindir de la ejecucin contra la Soc y demandar directa// a los
socios, pero la exoneracin de la Soc provoca la liberacin de los socios, en tanto el vnculo creditorio respecto de
estos ltimos depende del invocado contra el ente.
La amplitud de la responsabilidad, que se extiende incluso a quienes han contratado en nombre de la Soc, es
consecuencia del incumplimiento de las formalidades, en especial, por la carencia de inscripcin, pues no inscripto
su contrato es de toda lgica que las clusulas resulten inoponibles a los terceros. Del mismo modo, y como
consecuencia del amplio rgimen de responsabilidad la quiebra del ente implica la quiebra de todos sus integrantes.
Invocacin e inoponibilidad del contrato
La Soc no constituida regular// no puede invocar respecto de cualquier tercero los derechos o defensas
nacidas del contrato social, aunque podr ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados.
Tales previsiones son perfecta// compatibles, pues si bien la Soc puede ejercer los derechos que derivan de
los contratos celebrados segn expresa previsin tendiente a evitar la mala fe de los terceros, resulta de toda justicia
sostener que la Soc carece de legitimacin para invocar frente a terceros, los derechos que se fundan en el contrato
de Soc.
Representacin de la Sociedad
En las relaciones con terceros, cualquiera de los socios representa a la Soc, sin necesidad de poder o
autorizacin expresa.
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Tal solucin, que tambin se funda en la inoponibilidad de las clusulas, rige en tanto y en cuanto los socios
actan a nombre de la Soc, en su carcter de representantes.
Acreedores sociales y particulares
Las relaciones e/ los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en el caso de
quiebra, se juzgaran como si se tratara de una Soc regular, excepto respecto de los Bs cuyo dominio requiere
registracin.
Ello significa que, aun en caso de quiebra, los acreedores de los socios no son acreedores de la Soc, por lo
que aquellos no pueden agredir los Bs sociales, sin embargo este principio cede tratndose de Bs cuyo dominio
requiera registracin, limitacin que se funda en razones de identificacin.
Rgimen interno de la sociedad
Inoponibilidad del contrato
Los socios no pueden invocar e/ s los derechos o defensas nacidas del contrato social.
La sancin es excesiva// rigurosa y no se compatibiliza con la infraccin cometida, pues la carencia de
registracin es indiferente para los socios y slo puede afectar las relaciones con terceros. Esta sancin solo es
sancin justificable ante ciertos supuestos extremos, tales como ilicitud de objeto o actividad.
La jurisprudencia ha seguido, en trminos generales, el riguroso criterio adoptado por el legislador.
Disolucin anticipada
Cualquiera de los socios puede exigir la disolucin de la Soc, la cual se producir en la fecha en que el socio
notifique fehaciente// tal decisin a todos los consocios.
La facultad de disolver la Soc cuando se le plazca es consecuencia de la inoponibilidad de las clusulas e/ los
socios, y deriva del principio general del derecho contractual que permite a sus otorgantes a pedir la rescisin del
vnculo cuando se trata de contratos carentes de plazos de duracin determinados. Fundados en el principio de
conservacin, la Ley 22.903 incorpor el instituto de la regularizacin, conforme a la cual los socios restantes
pueden enervar el pedido de disolucin.
Liquidacin y disolucin
La causal disolutoria prevista por el art. 22 si bien es propia y exclusiva de esta clase de Soc, no constituye la
nica manera de dar por terminada la existencia dinmica de la misma, pues nada descarta la aplicacin de las
restantes causales de disolucin previstas por el art. 94.
En tal sentido, la jurisprudencia ha otorgado virtualidad disolutoria a la expulsin de un socio de la sede de
la empresa, o cuando por el estado que prestaban las relaciones e/ los socios, era de toda evidencia que ninguno de
ellos exhiba inters de permanecer unido.
Si bien la Ley fija la fecha de disolucin en la oportunidad en que el socio haya exteriorizado inequvoca// su
voluntad, tal disolucin no puede hacerse valer contra terceros mientras no se cumpla la inscripcin de la misma en
el Registro.
Puede ocurrir que notificados los consocios, aquellos continen la actividad social, ignorando todo tramite
liquidatorio. Ello obliga al socio a demandar la liquidacin a travs de un juicio sumario, a la cual tendr que
acumular la accin de rendicin de cuentas y eventual// la remocin, con la intervencin judicial de la
administracin.
La promocin de la demanda liquidatoria no prescribe para el socio que notific su voluntad, pues ante la
expresa disposicin del art. 22, el ente debe considerarse en liquidacin desde esa fecha, y tal estado no puede ser
alterado volvindose a la vida normal y dinmica del ente por el solo hecho de no haber sido promovida por el
socio disolvente, la accin tendiente a liquidar a la Soc.
En cuanto a la liquidacin establece que ella s rige por las normas del contrato y de la Ley, por lo que
operada la disolucin, los socios y los administradores slo pueden atender asuntos urgentes y deben adoptar las
medidas necesarias para atender la liquidacin.
El procedimiento de liquidacin es insustituible, as como las etapas previstas por los arts. 101 a 112, pues
ellas han sido impuestas fundamental// en resguardo de los derechos de los terceros.
La incapacidad de la Soc para adquirir la titularidad de los Bs registrables no implica que los socios no
puedan demostrar que tales Bs formaron parte del patrimonio social, hallndose en consecuencia sometidos a las
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relaciones patrimoniales del ente. Negar tal posibilidad llevara a la errnea conclusin de que el aportante no ha
adquirido o mantenido su carcter de socio, dado que el aporte es presupuesto bsico para asumirla.
Regularizacin de la sociedad
La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en la Ley, y puede llevarse por va
de accin de uno o todos los socios o por va de excepcin, ante la voluntad disolutoria manifestada por uno de los
integrantes.
En el primer caso, cualquier socio puede solicitar la regularizacin, notificando a sus consocios en forma
fehaciente. La decisin debe ser adoptada por mayora, debindose adems otorgarse el pertinente instrumento,
cumplirse con todas las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin registral dentro de los 60 das de la ltima
notificacin. No lograda la mayora o no solicitada la reunin, cualquiera de los socios puede provocar la
disolucin desde a fecha de la resolucin denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los dems socios
puedan solicitar nueva// la regularizacin.
Por va de excepcin, frente a la voluntad disolutoria de uno de los socios, en cuyo caso recibida la
notificacin, los dems pueden adoptar tal decisin por mayora. Tal regularizacin no deja desamparado a los
socios que han exhibido su voluntad disolutoria votando en contra, ya que tienen derecho a una suma de dinero
equivalente al valor de su parte, rigiendo al respecto y para la determinacin de la parte del socio recedente, las
pautas previstas por el atr. 92, aunque el socio disconforme a diferencia del excluido, puede exigir la entrega del
aporte en especie, entregado en uso o goce, aun cuando ste fuere indispensable para el funcionamiento de la Soc.
En cuanto a los efectos de tal regularizacin el art. 22 es categrico, al sostener la identidad e/ la Soc
irregular o de hecho y la nueva Soc constituida regular//.
Rendicin de cuentas
El principio general mediante el cual los administradores informan s/ su gestin y los resultados obtenidos
resulta inaplicable a estas Soc, atento a la imposibilidad de llevar una contabilidad regular y legal, habida cuenta de
la imposibilidad de rubricar sus libros de comercio. Como consecuencia ello y la facultad administrativa de todos
los socios, la informacin s/ los negocios realizados a los dems integrantes se lleva a cabo a travs del
procedimiento de rendicin de cuentas, previsto por los arts. 68 a 74 de C de C.
La directiva del art. 23, impone que cualquier accin judicial de rendicin de cuentas que pretenda obtenerse
debe ser interpuesta contempornea o con posterioridad a la accin de disolucin y/o liquidacin. La aprobacin de
las referidas cuentas permitir conocer los saldos de la actividad comn, para distribuirse las ganancias o contribuir
a las prdidas.
El plazo aplicable al caso de prescripcin de las acciones tendientes a exigir la rendicin de cuentas, es el
ordinario decenal previsto por el art. 847 del C de C, toda vez que la excepcin de aquella norma, debe considerarse
hecha para las Soc regular// constituidas.
Prueba de las sociedades
La existencia de la Soc puede acreditarse por cualquier 1/2 de prueba, no obstante la prueba de la existencia
de las SH encuentra limitaciones en lo que atae al rigor de la valoracin de los hechos y circunstancias
probatorias. Por ello la prueba del contrato debe ser convincente e idnea y su carga corresponde a quien invoca la
existencia.
La idoneidad de la prueba de testigos ha sido muy cuestionada por la doctrina y la jurisprudencia, que han
coincidido en su admisin con criterio restrictivo, en el sentido de someterla a los principios del derecho comn,
que requiere la existencia de principio de prueba por escrito para habilitar la prueba testimonial.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS
Las obligaciones del socio
El estado de socio implica para ste una determinada actuacin ante la Soc, actuacin que depender del tipo
societario.
Realizar los aportes comprometidos
La importancia del cumplimiento de esta obligacin radica en la funcin social de dichos aportes. La Ley ha
previsto graves sanciones a su incumplimiento, a punto tal que establece expresa// que el socio que no cumpla con
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el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo debiendo adems
resarcir los daos e intereses pertinentes.
Adems de estas sanciones, en las Soc de personas y en las SRL, la Soc puede excluir al socio incumplidor,
sin necesidad de la promocin de accin judicial.
Si se trata de una Soc por acciones, la mora en la integracin suspende automtica// los derechos inherentes a
las acciones en mora, pudiendo adems disponer el estatuto alguna de las siguientes sanciones: a) que los derechos
de suscripcin correspondientes a ellas sean vendidos y b) la caducidad de los derechos que otorgan las acciones en
mora. Si nada ha previsto el contrato, la Soc solo puede optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin.
Deber de lealtad
Tal manera de actuar y desempearse ha sido denominada comn// como la affectio societatis, concepto que
se relaciona con la conducta que deben mantener los socios para lograr la finalidad tenida en cuenta al momento de
asociarse.
La obligacin de adecuar la conducta personal a los intereses de la entidad se concreta en las Soc de
personas, con la prohibicin que pesa s/ los socios de realizar actividades en competencia con la Soc as como
participar en el gobierno y administracin de la misma. No debe caerse en el error, como ha ocurrido tradicional//,
de sostener que en las SRL y fundamental// en las SA, sus integrantes carecen de affectio societatis, pues la
realidad societaria se caracteriza por la gran cantidad de Soc de personas disfrazadas de SA, fenmeno que ha sido
denominado como Soc cerradas o de familia. Por ello, slo es correcto sostener la inexistencia de tal elemento en
las Soc que cotizan en bolsa, donde sus integrantes ocasionales son ms bien inversores que accionistas, y su
propsito fundamental al vincularse es lucrar con las ganancias de la empresa o con las diferencias e/ los precios de
compra y de venta de tales participaciones.
Mas all de tales discusiones, lo cierto y destacable es que el legislador ha adoptado la intensidad de la
obligacin al tipo social
1- Soc de personas: todos los socios estn obligados a administrar la Soc, cuando el contrato no previera un
rgimen especial, la negativa del socio debe ser considerada como grave incumplimiento de sus
obligaciones, lo que autoriza la exclusin del socio. El deber de lealtad se manifiesta a travs de la
prohibicin absoluta de competencia directa o indirecta
2- Soc de capital: la Ley requiere expresa// la organizacin del rgano administrativo en el contrato o
estatuto. Por otro lado la prohibicin de competencia slo es impuesta a los administradores, lo cual no
implica que los socios o accionistas pueden competir libre//, ya que siempre sern responsables
patrimonial// cuando a travs de sus actos en competencia han producido daos a la Soc. Este deber de
lealtad tambin se manifiesta en las reuniones donde los intereses personales entran en conflicto con los
sociales, en cuyo caso el socio en cuestin debe abstenerse de votar en los acuerdos relativos. Esta
ltima norma si bien esta contemplada en forma explicita para las SA, debe considerarse implcita para
los socios de los dems tipos societarios.
Final//, el deber de lealtad se concreta a travs de la obligacin del socio de abstenerse de utilizar la
estructura societaria, en su provecho o para defraudar a terceros, as como abstenerse de aplicar los fondos sociales
a uso o negocio de cuenta propia o de terceros, caso contrario queda obligado a traer a la Soc las ganancias
resultantes, siendo las perdidas de su exclusiva cuenta.
Contribucin en las prdidas
La obligacin de soportar las prdidas es una obligacin que pesa en cabeza de todos y c/u de los socios y
que rige para cualquier tipo de Soc, aunque con diferente intensidad debido a los distintos regmenes de
responsabilidad.
Esta obligacin esta ntima// relacionada con las contribuciones debidas que impone el art. 106 a los socios
durante el perodo liquidatorio. Principio que rige aun en caso de quiebra de la Soc, ya que esta es una de las
causales de disolucin previstas por el art. 94.
Derechos de los socios
Los derechos de los socios pueden ser clasificados como de naturaleza poltica o patrimonial. Los primeros
estn relacionados con la actuacin del socio dentro de la Soc mientras que los de ndole econmica se relacionan
con el propsito de lucho.
Los derechos de los socios, han sido catalogados por la normativa como esenciales e inderogables.
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Derechos de informacin
Derecho de informacin: por una parte es un derecho autnomo, al cual el socio puede recurrir para conocer
la marcha de la administracin y por la otra es un derecho vinculado con el derecho de voto, que el socio slo
puede ejercer con idoneidad cuando goza de completo conocimiento del tema objeto de votacin.
Este derecho ha sido asegurado por el legislador, por diversas normas:
1- mediante la facultad de examinar los libros y papeles sociales y recabar del administrador los informes
que se estime conveniente, ste podr ser ejercido de manera individual por el socio, o por 1/2 del
rgano especifico de control (sindicatura o consejo de vigilancia) en el caso de SA o cuando el estatuto
o contrato previera la formacin de este rgano;
2- a travs de la presentacin de los estados contables por parte de los administradores, constituyendo stos
una rendicin de cuentas adaptadas al negocio societario;
3- mediante el derecho de voz en las reuniones, oportunidad en la cual los socios pueden recabar toda la
informacin necesaria para emitir su voto y opinin;
4- a travs de la exhibicin y/o obtencin de las actas de los rganos colegiados, el ejercicio de esta
atribucin permite a los socios cuestionar judicial// las decisiones adoptadas por los rganos de la Soc.
El derecho de informacin ha sido deficiente// legislado, no solo por encontrarse diseminado, sino que
tratndose de Soc por acciones y existiendo un rgano de fiscalizacin interno, el accionista slo puede obtener
informacin si reviste el carcter de titular de cmo mnimo el 2% del capital social.
Derecho de receso
Es el derecho que le asiste a todo socio de retirarse de la Soc cuando por decisin del rgano de gobierno se
resuelva modificar de manera sustancial el contrato o estatuto, encontrndose aquel con una Soc diferente a aqulla
en la cual resolvi oportuna// integrarse.
El art. 245 contienen un listado de los supuestos que autorizan el derecho de receso. Dicha enumeracin no
debe considerarse taxativa, no slo por contemplar la Ley otros supuestos, sino adems por no agotar aquellas
hiptesis todas las situaciones por las cuales, las decisiones del rgano de gobierno pueden afectar la posicin del
socio en la compaa.
Resultan lamentables las deficiencias que presenta la normativa en lo que se refiere al derecho de receso, ya
que el legislador al intentar equilibrar los derechos del socio con la necesidad de no descapitalizar a la Soc, opt por
la formula de reembolso del valor de las acciones a favor de los accionistas recedentes, lo cual deja mucho que
desear ya con ello no se contempla el valor llave de la empresa.
Derecho de voto
Est vinculado al derecho de informacin y debe ser ejercido en forma leal, debiendo el socio priorizar los
intereses sociales, abstenindose de votar en los casos en que tuviese intereses contrapuestos a los de la Soc.
Derecho de mantener intangible su participacin social
La Ley ha garantizado este derecho de diversas maneras, dependiendo de la situacin que se presenta, as se
han planteado: a) derecho de preferencia en los casos de aumento del capital, con efectivos desembolsos de los
socios, b) derecho de recibir el mismo porcentaje de acciones que era titular, en el caso de aumento de capital por
capitalizacin de cuentas del balance y c) a travs del derecho de receso cuando se resuelve por decisin de
asamblea un aumento del capital con efectivo desembolso de los socios y stos no contaren con los fondos o
simple// no quisieran hacerlo, este derecho no podr ser ejecutado si el estatuto previo un aumento del capital, hasta
tanto no sea completado el quntuplo previsto por la Ley.
Derecho de acrecer
Consiste en suscribir e integrar las acciones de otro u otros socios, frente a los aumentos de capital, cuando
estos no hubieran suscripto tales participaciones. Este derecho fue otorgado para preservar el elenco original de los
socios y evitar el ingreso de terceros a la Soc.
Derecho de convocatoria de asambleas o reuniones
Consiste en la posibilidad de solicitar al rgano administrativo o de fiscalizacin la convocatoria a reunin
social, o cuando stos omitieran hacerlo, solicitarla por la autoridad de contralor o judicial//. Este derecho slo
puede ser ejercido por los socios que cuenten con un mnimo del 5% del capital social.
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Derecho a los dividendos
Este constituye la causa final del contrato, sin embargo no se deriva necesaria y automtica// de la existencia
de ganancias, sino que es una decisin que debe ser adoptada por el rgano de gobierno y que se encuentra sujeta a
una serie de requisitos impuestos por la normativa, e/ los que se encuentran:
1- que las ganancias surjan de un balance confeccionado de acuerdo con la Ley y el estatuto y aprobado
por el rgano de gobierno de la Soc; y
2- que las ganancias sean liquidas y realizadas.
Atento constituir un derecho inalienable e inderogable, la Ley ha debido garantizarlo a travs de una serie de
normas, pues la realidad enseo a los legisladores que, por lo general, los dividendos son retaceados a los socios o
accionistas que no integran el grupo de control a los fines de forzar su alejamiento. Por ello se han impuesto
requisitos a la constitucin de reservas libres o facultativas y ha limitado las remuneraciones de los administradores
para evitar que ellos queden con todas las ganancias de la Soc.
La jurisprudencia no acompao tan loable intencin del legislador, convalidando muchas veces abusos que
desalentaron la inversin en compaas mercantiles.
Derecho a la cuota de liquidacin
Consiste en el reembolso de una suma de dinero proporcional a la participacin societaria, en caso de existir
un remanente luego de realizado el activo y cancelado el pasivo.
En proteccin de los terceros y atento el carcter de utilidad que reviste cuanto menos el mencionado
excedente, la Ley requiere como requisito previo al pago de dicha cuota la confeccin de un balance final.
Transmisin del carcter de socio
La transmisin del carcter de socio, por actos e/ vivos, depende del tipo social. En las Soc de personas, al
haber sido constituidas s/ la base de la personalidad de sus fundadores, la transferencia de la participacin social
requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. En cambio en las Soc por acciones la
transferencia no requiere el consentimiento de los restantes socios ni de rgano social alguno, salvo que
estatutaria// se hayan incluido clusulas limitativas, las cuales nunca podrn importar la prohibicin absoluta.
En las SRL, la cesin de as cuotas sociales ha merecido un rgimen particular, dado que son libre//
transmisibles, pero el contrato puede limitar tal transferencia a terceros, a travs del otorgamiento de la Soc o los
socios restantes de un derecho de veto hacia la persona del adquirente o un derecho de preferencia para la
adquisicin de tales participaciones.
En las Soc por acciones y en las SRL, el socio perjudicado puede recurrir judicial// el veto que le ha
impedido transferir sus participaciones, cuestin no aplicable en las Soc de inters.
Tratndose de transferencia mortis causa, tambin dependen del tipo societario. En las Soc de personas as
como en las SRL, el principio general es que la muerte de uno de los socios resuelve parcial// el contrato, sin que
los herederos tengan derecho a ingresar a la Soc. Sin embrago, la normativa establece una importante excepcin a
ese principio, al establecer para las Soc Colectivas, en comandita simple y SRL, la posibilidad que el contrato
pueda prever la incorporacin de los herederos.
En materia de Soc por acciones y atento a la naturaleza impersonal de las mismas, la muerte de uno de los
socios no resuelve parcial// la Soc y la transmisin de las acciones a los herederos esta sujeta a las mismas reglas de
la transmisin de los dems Bs del causante. No obstante, la jurisprudencia ha aceptado la posibilidad de la
limitacin de la transferencia de acciones mortis causa, rigiendo al respecto el rgimen previsto por el art. 214.
El socio aparente y el socio oculto
La situacin del socio aparente o prestanombre debe ser contemplada desde dos puntos de vista, en relacin
con los socios y en su relacin con terceros. En el primer caso la Ley prohbe al prestanombre invocar su aparente
carcter de socio frente a la Soc y sus integrantes, independiente// de que aquel tenga parte en las ganancias o no.
En cuanto a su relacin con terceros, no podr invocar su real carcter para eludir el cumplimiento de sus
obligaciones y evadir sus responsabilidades consiguientes.
En cuanto al socio oculto, que es la contrapartida del prestanombre, su responsabilidad ser siempre
subsidiaria, ilimitada y solidaria, a quien se podr extender la quiebra de la Soc a la cual niega o esconde su
participacin.
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El art. 34 no ha contemplado la situacin de la Soc aparente, las eventuales responsabilidades de manera
alguna convalidan la situacin legal en que se encuentra la entidad simulada, pues sta es una verdadera ficcin que
la Ley no debe tolerar. La nulidad de la Soc es en consecuencia evidente, ya que no es posible que por estos medios
los individuos puedan ser titulares de una pluralidad de patrimonios afectados a diversas empresas.
El socio del socio
Es otra situacin que se presenta con frecuencia en el negocio societario y representa el caso en que un socio
da participacin a un tercero, constituyndose e/ ellos una verdadera Soc, gobernada por las reglas de las Soc
accidentales o en participacin.
La situacin contemplada brinda una adecuada solucin al caso en que el socio no pueda incorporar a un
tercero, por no haber obtenido el consentimiento de sus consocios.
Frente a la Soc, el socio partcipe carece de todo derecho, pues no reviste el carcter de socio de la misma,
no obstante el asociante deber consentir los controles del partcipe respecto de su actuacin frente a la Soc
principal.
ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN DE LAS SOCIEDADES
Concepto general
En principio debe distinguirse la administracin de la representacin. La primera importa la deliberacin de
la decisin del rgano de la Soc y pertenece a la esfera interna de la Soc, mientras que la representacin se refiere a
la esfera externa, y vincula la Soc con los terceros.
Las diferencias se advierten con mayor nitidez en las SA, donde el rgano administrativo es necesaria//
colegiado, salvo cuando el directorio se haya organizado en forma unipersonal. En tal caso, la adopcin de la
poltica de administracin en todos los mbitos est en manos del directorio, pero la ejecucin de las decisiones
adoptadas, cuando se trate de actos frente a terceros, esta a cargo del presidente de la Soc.
La doctrina del rgano
La Ley 19.550 ha adherido a la moderna doctrina que predica la inexistencia de la relacin de mandato e/ los
administradores y la Soc. Tal manera de pensar ha sido denominada como doctrina del rgano o doctrina orgnica,
la cual lleva como insito presupuesto la negativa de todo tipo de diferenciacin de sujetos jurdicos en la relacin e/
el rgano de administracin y la Soc. Es decir, que los administradores no son mandatarios, sino sus funcionarios
dependientes.
Organizacin de la administracin y representacin de las sociedades
La organizacin de la administracin y representacin es diferente para c/ tipo de Soc. En las Soc por parte
de inters y en las SCA, la administracin esta funcional// ligada con la representacin y a falta de regulacin,
cualquiera de los socios se encuentra facultado para administrar y representar a la Soc en forma indistinta. Si se
otorga la administracin a varios socios sin determinar funciones ni expresar, en el contrato o reglamento, que el
uno no podr obrar sin el otro, se en entiende que pueden realizar indistinta// cualquier acto de la administracin.
En caso contrario, ningn administrador puede obrar individual//.
En las SRL, la administracin y representacin se encuentra a cargo de uno o ms gerentes, pudiendo los
socios organizar una gerencia plural, que podr funcionar en forma indistinta o conjunta o tambin colegiada.
En las SA, la administracin est a cargo del directorio, rgano de carcter colegiado, cuyos integrantes
deben adoptar por mayora las decisiones, pero que carecen per se de facultades de representacin, que pertenecen
slo al presidente del directorio, salvo autorizacin expresa del estatuto, aunque la actuacin de estos jams
desplaza al presidente.
En conclusin, la administracin y representacin puede ser organizada de la siguiente manera:
1- En forma singular: en cuyo caso la administracin y representacin se confunden en una sola persona.
Esta conclusin vale tambin para las SA, pues a pesar de que la doctrina sostiene lo contrario, el
directorio unipersonal, no puede por propia definicin ser colegiado.
2- En forma plural: en este caso puede estar a cargo e indistinta// en manos de todos los administradores, o
requerirse por 1/2 de expresa disposicin del acto constitutivo la actuacin conjunta de dos o ms
administradores. Final// la administracin plural puede organizarse en forma colegiada.
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Designacin y registracin de los administradores
El nombramiento de los administradores esta a cargo, en principio, del rgano de gobierno, con las mayoras
simples previstas por los arts. 131, 160 y 255.
En las SA, y sin prejuicio de esas formas de designacin, la Ley ha considerado otros procedimiento, como
por ejemplo la designacin de los directores por el Consejo de Vigilancia o a travs del mecanismo de eleccin por
clase de acciones, del mismo modo se ha previsto la posibilidad del voto acumulativo, que permite a las minoras
competir por el tercio de las vacantes a llenar. Esta ltima disposicin debe considerarse hecha para todos los tipos
societarios, que utilicen un rgano de administracin colegiado.
Los administradores deben inscribirse en el Registro, por expresa disposicin legal, que tambin impone la
carga registral de la desvinculacin. La jurisprudencia ha interpretado que dicha toma de razn cumple slo efectos
declarativos, ya que el administrador reviste el carcter de tal desde su designacin por el rgano de gobierno de la
Soc. Sin embargo, el administrador cuya desvinculacin no ha sido inscripta en el Registro puede seguir obligando
a la Soc, pues la ausencia de tal registracin torna inoponible a los terceros el cese de sus funciones. Es por ello que
la registracin de un nuevo director implica la cesacin del anterior.
Echando mano al efecto declarativo, la jurisprudencia ha desestimado excepciones opuestas por deudores
sociales que han pretendido desconocer la existencia de contratos celebrados con la Soc, con el simple argumento
de que el representante de la misma no haba sido inscripto.
La carga prevista por el art. 60 no sta exclusiva// a cargo de la Soc, sino que puede ser llevada a cabo por
quienes revistieron el carcter de administradores y pretenden con ello hacer pblica su desvinculacin del ente.
Pero en tal caso, quien pretende actuar de tal manera debe acompaar la documentacin societaria que acredite tal
desvinculacin.
Renuncia y remocin de los administradores
El rgimen dispuesto por la Ley, varia segn el tipo societario. En el caso de las Soc de personas, si bien el
administrador puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en contrario, responde de los perjuicios que
ocasionare la renuncia cuando sea dolosa o intempestiva.
Por el contrario en las SRL y en las SA, el renunciante no se desvincula automtica// de la administracin
por el slo hecho de presentar su renuncia, pues ella slo es operativa si es aceptada por el directorio y no afectare
el funcionamiento regular de dicho rgano y no fuera dolosa e intempestiva, debiendo en estos casos continuar en
funciones hasta tanto la asamblea se pronuncie.
En cuanto al rgimen de remocin, el principio general, lo constituye la facultad de remover a aquellos sin
invocar causa, mediante decisin que por mayora simple debe ser adoptarse en reunin social. No obstante en las
Soc por parte de inters el contrato puede prever la necesidad de justa causa, en cuyo caso, estos conservaran su
cargo hasta la sentencia judicial. En estas Soc puede suceder que la designacin de determinado administrador haya
sido condicin para la constitucin de las Soc, pudiendo lo socios disconformes ejercer el derecho de receso.
En las SRL, slo puede limitarse la libre revocabilidad, cuando la designacin de los mismos ha sido
condicin expresa de la constitucin de la Soc, en cuyo caso se aplica la solucin prevista para las Soc de personas.
Final//, en las SA el estatuto no puede suprimir ni restringir la revocabilidad. La designacin de los mismos
es revocable exclusiva// por la asamblea, sin perjuicio de que cualquiera de los accionistas puedan solicitar la
remocin con causa, a travs de juicio sumario que deber tramitarse contra la Soc y los directores cuya remocin
se persigue. Esta ltima es una facultad comn a todos los tipos sociales.
Rgimen legal de representacin
El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposiciones de la Ley tenga
representacin de la Soc, obliga a esta por todos los actos que no sean notoria// extraos al objeto social.
La determinacin de cundo la obligacin es notoria// extraa es una cuestin de hecho, y la duda al respecto
impone considerar que el acto obliga a la Soc, sin perjuicio de la responsabilidad de quienes han contrado tal acto.
Tal exorbitancia no est ligada a la naturaleza de la actividad, sino que deben considerarse incluidas en esa
categora aquellos actos que de manera alguna beneficien a la Soc.
Si el rgimen de representacin ha sido organizado en forma plural, la infraccin a dicho rgimen hace
inoponible tambin a la Soc los contratos u operaciones celebradas en tales condiciones, con excepcin de las
obligaciones contradas mediante ttulos valores, contratos e/ ausentes, de adhesin o concluidos mediante
formularios, salvo que el tercero tuviere efectivo conocimiento de la infraccin.
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Adems de las limitaciones del objeto, el contrato constitutivo puede reconocer otras limitaciones internas,
pero como stas afectan la seguridad de los negocios son inoponibles a los terceros, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de quien ha obrado en su contra.
La Ley no prev frmulas expresas para obrar en representacin de la Soc, pero debe resultar indudable que
el representante ha querido obligar a la misma. En tal sentido, ha sido interpretado por la jurisprudencia que la
firma o nombre social mediante la cual se establece a asuncin de una obligacin debe presentarse con tal claridad
que indique la actuacin de un ente colectivo.
La representacin y la doctrina de la apariencia
Sucede con frecuencia que aun en infraccin a la organizacin del rgimen, la Soc ha generado la apariencia
de su propia actuacin, a travs del actuar de determinadas personas, que sin tener la facultad de obligar a la Soc
han contratado en nombre de ella.
En este tipo de casos, la jurisprudencia ha priorizado la seguridad de los terceros, y ha sostenido que
corresponde excluir la oponibilidad a terceros de las reglas estatutarias de representacin cuando la conducta del
actuante ha sido idnea para crear una apariencia en la atribucin de las facultades que invocan los suscriptores.
Obligaciones de los administradores
Los administradores deben actuar con la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios y los que
faltaren a sus obligaciones son ilimitada y solidaria// responsables. Esta es la nica norma que en materia de
responsabilidad de los administradores contiene la parte general de la Ley, que slo ha reglamentado minuciosa// el
funcionamiento del rgano administrativo de las SA, lo que conduce a tener que extender las normas particulares a
las restantes Soc.
Remuneracin de los administradores
Las normas de la Ley si bien se refieren al directorio, nada autoriza a establecer diferencias con respecto a
los dems tipos sociales, pues las funciones de administracin de un patrimonio ajeno, independiente// de la
complejidad que supone c/ tipo de Soc, son exacta// las mismas.
La cuestin puede suscitarse con respecto a los lmites y porcentajes establecidos, pero la doctrina ha
entendido que la filosofa del legislador ha sido la de vincular las ganancias del ejercicio con la remuneracin de los
administradores, as como incentivar la distribucin de utilidades.
La rendicin de cuentas y la formulacin de los estados contables
La jurisprudencia ha pronunciado en forma reiterada que las Soc regulares no rinden cuenta a sus socios,
sino que someten a estos los EECC confeccionados por el rgano de administracin. Esta manera de razonar se
basa fundamental// en la doctrina orgnica que no admite la existencia de sujetos distintos dentro de una Soc,
resultando por ello inadmisible el procedimiento de rendicin de cuentas que prevn los arts. 68 a 74 del C de C.
La doctrina, ha sostenido que no debe descartarse toda asimilacin e/ la rendicin de cuentas y la
formulacin de los EECC, pues en puridad, la presentacin de EECC constituye una forma de rendicin de cuentas,
adaptado al negocio societario.
Por otro lado, los EECC son confeccionados por personas fsicas, resultando acertado desde todo punto de
vista que las cuentas sean formuladas en forma uniforme como lo describen las normas de los arts. 62 a 66 en
materia de preparacin de los EECC y que los mismos sean presentados slo en forma anual y aprobados expresa//
a travs del rgano de gobierno de la Soc. Pero de ello no puede derivarse mecnica// que los administradores no
deben rendir cuentas en determinadas circunstancias.
Final//, la rendicin de cuentas es admisible en las Soc donde no es aplicable la doctrina orgnica, como es el
caso de las Soc accidentales o en participaciones, que carecen de personera jurdica, y tambin constituyen el nico
1/2 de informacin para los socios en las Soc irregulares o de hecho, atento a la imposibilidad de los
administradores de llevar una contabilidad regular.
DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILDAD
Fundamentos de los registros contables
La obligacin de los comerciantes de llevar registros contables, surge imperativa// del art. 43 del C de C. La
importancia de dichos registros puede ser advertida desde distintos puntos de vista: a) en beneficio de la comunidad
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y del trafico mercantil, ya que permite conocer la evolucin de los negocios, su estado patrimonial y financiero en
un momento determinado y reconstruir el patrimonio; b) en inters del propio comerciante, pues adems de
permitirle el conocimiento del estado y evolucin de sus negocios la Ley le permite valerse de ellos como medios
de prueba; c) final// en materia de Soc permite a los socios ejercer con plenitud su derecho de informacin.
En materia de Soc comerciales, la tenedura legal de libros es obligacin exclusiva de los administradores,
siendo causal de remocin su inexistencia o irregularidad. Del mismo modo es obligacin del sndico verificar la
legalidad de tal carga, cuya omisin puede acarrearle idnticas consecuencias.
Los requisitos formales previstos por el C de C, han sido modificados de alguna manera por la Ley 19.550,
para las Soc. En tal sentido, el art. 61 dispone que podr prescindirse de la foliacin y rubrica de los libros de
comercio, cuando la autoridad de control autoricen la sustitucin de los libros por ordenadores, medios mecnicos o
magnticos u otros, salvo el libro Inventario y Balances.
Los libros societarios
Las Soc comerciales deben llevar otros libros obligatorios, con las mismas formalidades exigidas para los
libros de comercio, cuya importancia trasciende el mbito privado y en los cuales deben reflejarse actuaciones
internas de la Soc.
Libro de actas de rganos colegiados
Son requeridos genrica// por el art. 73, y revisten fundamental trascendencia pues permiten reconstruir el
giro de los negocios desde la misma constitucin de la Soc. Ellos son:
1- Libro de actas de asambleas, en el cual debern volcarse el resumen de las manifestaciones hechas por
los socios o accionistas en el seno de las mismas, las formas de votacin y sus resultados, con expresin
completa de las decisiones tomadas, el acta deber ser firmada por el representante legal y los socios
que hayan sido designados para suscribirla y verificar el rol de custodiar la veracidad de lo acontecido
en el seno del acto asambleario.
2- El libro de actas de directorio, donde deben transcribirse resumida// las manifestaciones y votos de los
directores presentes, as como las decisiones adoptadas en el seno del rgano de administracin, estas
actas debern ser firmadas por todos los directores presentes al concluir la reunin.
Si bien la Ley se refiere a las actas del directorio, sus normas son aplicables a los otros tipos sociales cuando
hayan adoptado un rgano colegiado. Tal obligacin es asimismo exigible al Consejo de Vigilancia y a la
sindicatura plural o Comisin Fiscalizadora, que tambin revisten el carcter de rganos colegiados.
Libro de registro de asistencia a asambleas
En dicho libro se deben registrar los accionistas que hubiesen manifestado su voluntad de concurrir al acto
asambleario, mediante comunicacin dirigida a la Soc con tres das hbiles de anticipacin. Este libro debe ser
completado por el directorio y suscripto por los accionistas. ste es un libro complementario al libro de actas de
asamblea, pues su finalidad es acreditar el qurum requerido por la Ley como requisito indispensable para la
validez del acto asambleario.
Libro de registro de acciones
Reviste vital importancia desde la sancin de la Ley 24.587, que consagro la nominatividad obligatoria de
los ttulos accionarios, por lo que el carcter de accionista se adquiere para todos los efectos, desde la inscripcin de
la transferencia en el libro. Adems de la transferencia, deben inscribirse las clases de acciones en que se divide el
capital social, los derechos y obligaciones emergentes de c/ clase, el estado de integracin de las mismas, el nombre
del suscriptor y cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica de las acciones.
Tratndose de SRL, el art. 162 prev un libro especial de actas de asambleas, coherente con el mecanismo
incorporado por la Ley 22.903 que autoriza la adopcin de las decisiones sociales mediante comunicacin del voto
de los socios a los gerentes, por cualquier 1/2 que garantice su autenticidad. En tales casos, el acta deber ser
transcripta en un libro especial, en el cual los gerentes deben transcribir las respuestas dadas por los socios y su
sentido, a los efectos del computo de los votos, debiendo conservarse por tres aos los documentos donde consten
las respuestas.
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Preparacin y elaboracin de los estados contables
Las previsiones de los arts. 62 a 66, son aplicables en su totalidad a las Soc por acciones y a las SRL, cuyo
capital alcance la suma prevista por el inc. 2 del art. 299. Las restantes Soc deben confeccionar sus EECC de
acuerdo con las previsiones de los arts. 51 y 52 del C de C.
Legal// esta es una carga impuesta al rgano administrativo, sin embargo suele delegarse su confeccin a los
profesionales del rea contable de la empresa, lo cual de manera alguna implica eximir la responsabilidad de
aquellos.
Los EECC requieren la aprobacin por parte del rgano de administracin, mediante decisin expresa del
rgano colegiado, en reunin donde debe aprobarse adems la confeccin de la memoria y la convocatoria a
asamblea general, en la cual dichos documentos, as como el informe de la sindicatura, sern considerados y
eventual// aprobados. Solo a partir de esa decisin, los balances y EECC adquieren los efectos jurdicos que la Ley
les otorga.
La trascendencia que tienen los EECC para el trfico mercantil ha sido destacado incluso en la normativa
societaria, que impone a los administradores de las SRL cuyo capital alcance el monto establecido en el inc. 2 del
art. 299 y a las SA, la obligacin de remitir una copia de estos documentos a la autoridad de control.
La memoria de los administradores
La memoria es un documento que forma parte de los EECC, en el cual los administradores deben informar a
los socios s/ la marcha y situacin de la Soc, dando detalle de las operaciones realizadas o en vas de ejecucin. Su
importancia radica en la necesaria inclusin de los aspectos que considere necesario informar s/ la situacin
presente y futura, y la explicacin s/ las variaciones de los EECC con relacin a los anteriores.
El informe de la sindicatura
En las Soc por acciones y en todas las Soc en que los socios hubieran previsto la actuacin de un rgano de
control, la sindicatura debe presentar a la asamblea, un informe escrito y fundamentado s/ la actuacin econmica y
financiera, dictaminando s/ la memoria, inventario, balance y estado de resultados. Dicho informe debe ser
presentado adjuntando los EECC.
Aprobacin e impugnacin de los estados contables
Atento a que la presentacin de los EECC implica una rendicin de cuentas de los administradores, los arts.
67 y 69 incorporan normas de evidente proteccin a los accionistas a los efectos de contar con todos los elementos
de juicio para analizar la informacin suministrada.
En primer lugar prescribe que el derecho a la aprobacin e impugnacin y a la adopcin de resoluciones de
cualquier orden a su respecto, es irrenunciable y cualquier convencin en contrario es nula. Como consecuencia
todos los integrantes de la Soc tienen derecho a impugnar judicial// de nulidad la resolucin asamblearia que
apruebe los EECC.
Pero con ello no se agotan los derechos de los socios al respecto, pues la Ley prev que a los fines de la
consideracin de los mismos, los administradores deben poner a disposicin de los accionistas copias de los EECC,
con no menos de 15 das de anticipacin a su consideracin.
Los socios pueden exigir a los administradores todas las explicaciones e informes complementarios,
rendicin de cuentas referidas a operaciones o Bs determinados y especficos, as como a aspectos concretos de los
EECC, a los fines de que los socios puedan emitir su voto en la aprobacin de los mismos. Tratndose de Soc por
acciones, dicha informacin debe ser solicitada al directorio.
La falta de cumplimiento de la obligacin impuesta y la reticencia a suministrar la informacin constituye
causa justa de impugnacin de la decisin que los aprobare. Del mismo modo la violacin de la veracidad y de la
completividad importa balance falso, que autoriza la remocin de los administradores y compromete su
responsabilidad, as como al sindico y la de los accionistas que lo han aprobado, con conocimiento de tales
irregularidades.
La decisin asamblearia que aprueba los EECC es indivisible, pues los distintos instrumentos que los
conforman constituyen un todo inescindible. Por ello la falta o inexistencia de memoria o del informe del sindico o
las irregularidades de las cuentas, constituyen causal de invalidez de los EECC y del acuerdo asambleario que los
aprueba.
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Facultades de la autoridad de control en materia de estados contables
Adems de la obligacin de las Soc por acciones de acompaar copia de los EECC a la autoridad de control,
el art. 62 autoriza a la CNV, la B de C o autoridad correspondiente, a exigir las Soc incluidas en el art. 299, la
presentacin de un estado de origen y aplicacin de fondos, as como cualquier otro documento de anlisis de los
EECC.
Tales requerimientos, producto de la intervencin estatal de las Soc que cotizan sus ttulos, se orienta
fundamental// a la proteccin del pblico inversor.
TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES
Transformacin de la sociedad
Hay transformacin cuando una Soc regular// constituida adquiere otro de los tipos previstos por la Ley. No
implica la disolucin de la Soc, sino una modificacin de su contrato social, continuando el mismo organismo
social modificado en su forma aunque con el mismo sustrato personal y patrimonial. Atento su trascendencia, la
decisin social que aprueba la transformacin requiere las mayoras ms rigurosas, cualquiera fuera el tipo
societario adoptado, gozando los socios disconformes con el derecho de receso.
La transformacin puede ser voluntaria o forzada, la primera se produce cuando los socios resuelven tal acto
sin circunstancias que los obliguen a ella. Por el contrario ser forzosa u obligatoria, cuando la Ley obliga a los
socios a llevar a cabo tal procedimiento, constituyndose en una solucin posible para evitar la nulidad de la Soc.
La mencin a otros tipos previstos, que hace la terminologa del art. 74, no circunscribe la transformacin a
la tipologa prevista por la Ley 19.550, y por ello no existe ningn inconveniente para aceptar la transformacin de
una Soc civil en Soc comercial. No obstante la inversa no es admisible, pues la Soc comercial tiene un rgimen de
publicidad registral establecido para seguridad de terceros y del trfico mercantil en general, que no existe para las
civiles.
Si bien las cooperativas son un tipo social de acuerdo a nuestra legislacin, no es posible su transformacin
en Soc comerciales ni viceversa, pues su expresa prohibicin viene impuesta por el art. 6 de la Ley 20.337. Por
otro lado, las asociaciones civiles no pueden transformarse en Soc comerciales ni viceversa, pues no puede
concebirse que a travs de tal procedimiento puedan alterarse los requisitos que caracterizan a una Soc mercantil.
Las Soc en liquidacin tampoco pueden transformarse, salvo que previa o contempornea// se resuelva la
reconduccin de su contrato social, de lo contrario la transformacin aparece como un acto que exorbita el perodo
liquidatorio. Final// las Soc en participacin o accidentales, tampoco pueden transformarse en otro tipo societario ni
viceversa, pues si bien son un tipo societario legislado expresa// por la Ley 19.550, carecen de personalidad jurdica
y no es admisible hablar de transformacin cuando no existe el sujeto de derecho.
La transformacin de la sociedad y la responsabilidad de los socios
Como la transformacin es un acto en el cual participan exclusiva// los socios, los terceros jams pueden
quedar afectados por la reorganizacin, salvo expreso consentimiento de estos.
Ello explica que el art. 75 haya dispuesto que la transformacin no modifica la responsabilidad solidaria e
ilimitada de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad al acto, as
mismo si como consecuencia de la transformacin hubieren socios que asuman responsabilidad solidaria e
ilimitada, esta no se extiende a los actos celebrados con anterioridad a la transformacin, salvo que lo acepten
expresa//.
Requisitos de la transformacin
El procedimiento de transformacin requiere el cumplimiento de una serie de requisitos:
1- Acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos tipos societarios,
esto es partes del capital social en las SRL y la mayora de las acciones con derecho a voto en las Soc
por acciones.
2- Confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un mes del acuerdo y puesto a
disposicin de los socios con no menos de 15 das de participacin.
3- Otorgamiento del acto que instrumenta la transformacin, con constancia de los socios que se retiren,
capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario.
4- Publicacin por un da en el diario de publicaciones legales, aviso que deber contener la fecha de la
resolucin social, la fecha del instrumento de transformacin, la razn social o denominacin anterior y
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la adoptada, los socios que se retiran o incorporan, y el capital social que representan, as como
cualquier otra clusula contractual que haya sido modificado.
5- Inscripcin del instrumento con copia del balance, en el Registro Pblico de Comercio y dems
autoridades de control.
La transformacin y el derecho de receso
Es evidente la procedencia del derecho de receso, pues el cambio implica una modificacin sustancial del
contrato, ya sea por el cambio de responsabilidad que pudiera implicar o por el rgimen de organizacin interna que
caracteriza a c/ Soc.
El derecho de receso en caso de transformacin se rige por el art. 78 que no deroga las normas del art. 245,
sino que lo reglamenta especfica//. Ello no significa que las lagunas que presenta el art. 78 no puedan ser suplidas
por las normas generales, en materia de plazos de pago y actualizacin de la deuda.
Las normas que gobiernan el derecho de receso en caso de transformacin son:
1- derecho de receso es otorgado a los socios que han votado en contra y los ausentes, salvo en el caso de
las SRL en donde los ausentes no podrn ejercerlo. No obstante el retiro continan respondiendo frente
a terceros por las obligaciones contradas hasta la inscripcin de la transformacin, pero como
contrapartida y para evitar los abusos, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores
garantizan solidaria e ilimitada// a los recedentes, por las obligaciones contradas desde el ejercicio del
derecho de receso.
2- Debe ejercerse dentro de los 15 das de adoptado el acuerdo, salvo que el contrato fije uno distinto.
3- El reembolso de las partes se har s/ la base del balance de transformacin
4- Los socios que permanecen mantienen preferencia s/ las partes de los recedentes, salvo pacto en
contrario.
Rescisin del acuerdo de transformacin
La trasformacin puede ser dejada sin efecto por acuerdo de los socios, adoptado por las mismas mayoras
que el acuerdo de transformacin, siempre y cuando no haya sido inscripta. Si medi publicidad edictal debe
efectuarse una nueva publicacin al solo efecto de anunciar la rescisin.
Caducidad del procedimiento transformacin
El acuerdo social de transformacin caduca si a los 3 meses de haberse celebrado no se inscribi el
respectivo instrumento en el Registro, salvo que el plazo hubiere resultado excedido por el normal cumplimiento de
los trmites. La solucin encuentra fundamento en la necesidad de que los procedimientos de reorganizacin se
concluyan y surtan efectos para todos.
En caso de haberse publicado el acuerdo de transformacin, deber efectuarse una nueva publicacin
anunciando la caducidad del procedimiento. Los administradores son solidaria e ilimitada// responsables por los
perjuicios derivados del incumplimiento de la inscripcin o de la publicacin.
FUSIN DE SOCIEDADES
La fusin, concepto y clases
Constituye el instrumento jurdico ms idneo para la concentracin empresaria y tiene lugar cuando dos o
ms Soc se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva Soc (fusin propia// dicha), o cuando una Soc ya
existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas (fusin por absorcin o incorporacin).
Es un contrato celebrado e/ Soc que tiene por objeto la transferencia universal del patrimonio de las Soc
fusionadas a la nueva, o del patrimonio de la Soc absorbida a la absorbente, por lo que implica una sucesin a ttulo
universal, con iguales efectos que la sucesin mortis causa.
Los efectos fundamentales de la fusin son:
1- La nueva Soc o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y las obligaciones de las Soc
disueltas, producindose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse el acuerdo
definitivo y el contrato de la nueva Soc o el aumento del capital social que hubiera tenido que efectuar la
incorporante.
2- La fusin produce la atribucin de la calidad de socio en la nueva Soc o en la incorporante a quienes
eran socios en las disueltas.
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La fusin no es un procedimiento admisible para las Soc en liquidacin, pues constituye un acto que exorbita
el tramite liquidatorio. Asimismo supone regularidad en los sujetos intervinientes, habiendo la jurisprudencia
descartado, con convincentes argumentos, la intervencin de Soc no constituidas regular// en este procedimiento.
Requisitos y procedimiento de la fusin
La concrecin de la fusin requiere general// una larga preparacin, sin contar las negociaciones previas para
armonizar los intereses de los socios o grupos dominantes de las Soc.
1- El primer paso consiste en el compromiso previo de fusin, otorgado por los representantes de ambas
Soc el cual deber contener:
a) la exposicin de los motivos y finalidad de la fusin;
b) los balances especiales de c/ Soc, los cuales deben ser cerrados a una misma fecha que no ser
anterior a 3 meses a la firma del compromiso y confeccionado s/ bases homogneas e idnticos
criterios de valuacin;
c) la relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones, mediante la cual los
socios podrn conocer cual ser su participacin en la nueva Soc o en la incorporante;
d) el proyecto de contrato o estatuto de la nueva Soc o las modificaciones al contrato de la
absorbente;
e) las limitaciones que las Soc convengan durante el lapso que transcurra hasta la efectiva
inscripcin del acto de fusin en el Registro.
2- El compromiso previo de fusin y los balances especiales deben ser aprobados por el rgano de
gobierno de todas las Soc partcipes, con los resultados necesarios para la modificacin del contrato
social.
3- Debe darse publicidad del acto a los acreedores de todas las Soc intervinientes, para que puedan ejercer
su derecho de oposicin, mediante un aviso de 3 das en el diario de publicaciones legales y en uno de
los diarios de mayor circulacin general de Republica, el cual deber contener:
a) razn social o denominacin, sede social o los datos de inscripcin en el Registro de c/u de las
Soc;
b) el capital social de la nueva Soc o el aumento del capital de la incorporante;
c) la valuacin del activo y del pasivo de las Soc fusionantes, con indicacin de la fecha a que se
refiere;
d) razn social o denominacin, tipo y domicilio acordado por la Soc a constituirse;
e) fecha del compromiso previo y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.
4- Los acreedores cuentan con un plazo de 15 das, contados desde la ltima publicacin, para ejercer su
derecho de oposicin. Esta oposicin no frustra el procedimiento ni impide la prosecucin de las
operaciones, sino que slo demora el otorgamiento del acuerdo definitivo, el que no podr ser llevado a
cabo hasta veinte das despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los acreedores
oponentes que no fueran desinteresados o debida// garantizados, puedan obtener el embargo judicial.
5- No existiendo acreedores oponentes o transcurrido el plazo de 20 das, los representantes se encuentran
en condiciones de otorgar el acuerdo definitivo de fusin, el que contendr:
a) las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin;
b) la nomina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y capital que representen en c/
Soc;
c) la nomina de los acreedores que habindose opuesto hubieran sido garantizado y de los que
hubieran obtenido el embargo judicial;
d) la agregacin de los balances especiales y de un balance consolidado.
6- Final// y suscripto el acuerdo definitivo, este debe inscribirse en el Registro, momento a partir del cual la
fusin resulta oponible para la Soc, sus integrantes y frente a terceros. Desde el acuerdo definitivo, salvo
que se haya pactado lo contrario en el acuerdo previo, la administracin y representacin de las Soc
fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la Soc fusionaria o incorporante.
Fusin propiamente dicha
En el caso de fusin propia// dicha, el acuerdo definitivo de fusin debe ser otorgado por el rgano
competente de las fusionantes, correspondiendo al rgano de administracin de la Soc as creada, la ejecucin de
los actos tendientes a cancelar la inscripcin registral de las disueltas, sin que se requiera publicacin en ningn
caso.
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Fusin por absorcin o incorporacin
En el supuesto de fusin por incorporacin es suficiente el cumplimiento de las normas atinentes a la
reforma del contrato o estatuto de la Soc absorbente, y la ejecucin de los actos necesarios para cancelar la
inscripcin registral de las Soc absorbidas, que en ningn caso requieren publicacin, competen al rgano de
administracin de la Soc absorbente.
Inscripcin registral
Las inscripciones registrales que correspondan deben ser ordenados por el juez o autoridad cargo del
Registro, a tal efecto, la resolucin de la autoridad es instrumento suficiente para la toma de razn de la transmisin
de la propiedad, sin que se requiera otro documento o instrumento.
Derecho de receso y preferencia de los socios
El art. 85 se remite s/ el particular a lo dispuesto por los arts. 78 y 79, cuando trata el tema de la
transformacin. No obstante corresponde tener en cuenta:
1- El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron en contra de la aprobacin de
compromiso de fusin dentro de los 15 das de la respectiva asamblea o reunin que haya aprobado
dicho instrumento.
2- No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la Soc incorporante, ni es admisible tal
derecho en las Soc que hacen oferta pblica de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotizacin de
las mismas. Podrn si ejercer el derecho si la inscripcin bajo dichos regmenes fuera desistida o
denegada.
Revocacin del compromiso previo
El compromiso previo puede ser dejado sin efecto, si no se han obtenido todas las resoluciones sociales
aprobatorias en el trmino de 3 meses contados desde la suscripcin del mismo. Del mismo modo, las resoluciones
sociales aprobatorias de tal compromiso pueden ser revocadas por el mismo rgano que las aprob, mientras no se
haya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para la celebracin y siempre que no
causen perjuicios a las Soc, los socios y los terceros.
Rescisin de la fusin
La rescisin del acuerdo definitivo, puede ser mandado por cualquiera de las Soc siempre y cuando sean
invocados justos motivos. Tal derecho slo puede ser ejercido hasta el momento de la inscripcin registral.
La demanda de rescisin deber interponerse en la jurisdiccin que corresponda al lugar donde se celebro el
acuerdo y a los efectos de la promocin de dicho juicio, las autoridades de las Soc disueltas recuperan la
administracin, quedando sin efecto la suspensin prevista por el art. 84.
ESCISIN DE SOCIEDADES
Escisin de sociedades
Constituye otro supuesto de agrupacin empresaria, que se encuentra legislada por el art. 88, que al respecto
diferencia e/ distintos supuestos: a) escisin con absorcin, b) fusin escisin, c) escisin propia// dicha y d)
escisin divisin.
Salvo en el supuesto de escisin divisin las Soc escindentes no se disuelven, ni las escisionarias asumen el
activo y pasivo de aquellas, manteniendo c/u su personalidad jurdica sin restricciones de ninguna especie, es decir
que no se produce la transferencia a ttulo universal de los derechos y obligaciones, como ocurre en la fusin.
Es caracterstica del procedimiento de la escisin que las partes sociales y acciones correspondientes a la
participacin en la Soc escisionaria no se adjudica a las Soc escindentes, sino que se atribuyen directa// a los socios
o accionistas de stas.
Escisin incorporacin o escisin con absorcin
Tiene lugar cuando una Soc sin disolverse, a la cual la Ley denomina Soc escindente, destina parte de su
patrimonio a otra Soc ya existente, que recibe el nombre de Soc escisionaria. Ello implica una reduccin del capital
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social para la primera, mientras que la ltima deber incrementarlo, para dar entrada a ese bien y poder distribuir la
correspondiente participacin a los integrantes de la escindente.
Fusin escisin
Tiene lugar cuando una Soc participa con otra u otras (escindentes) en la creacin de una nueva Soc
(escisionaria) con parte de sus respectivos patrimonios. Implica para las Soc que se escinden una reduccin de su
capital, proporcional al patrimonio destinado a la creacin de una nueva compaa. Los socios de ambas Soc
adquieren la calidad de socios de la nueva.
La escisin propiamente dicha
Es aquella en la cual una Soc (escindente) destina parte de su patrimonio para la creacin de una o varias
Soc. Dicho acto se resuelve en forma unilateral por el rgano de gobierno de la Soc escindida, otorgndose el
instrumento de constitucin del nuevo ente en la asamblea o reunin de socios que apruebe la escisin.
La escisin divisin
Este ltimo supuesto fue incorporado por la Ley 22.903 y existe cuando una Soc se disuelve sin liquidarse
para constituir nuevas Soc, con la totalidad de su patrimonio.
Requisitos de la escisin
La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos
1- Resolucin aprobatoria de la escisin, del contrato o estatuto de la Soc escisionaria, de la reforma del
contrato o estatuto de la escindente en su caso y del balance especial que debe confeccionarse a tal
efecto, el cual no podr se anterior a 3 meses de la resolucin social. La Ley remite, para el ejercicio del
derecho de receso y para las preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79.
2- La resolucin aprobatoria debe incluir la atribucin de las partes sociales o acciones de la Soc
escisionaria a los socios de la escidente, en proporcin a sus participaciones en aqulla , las que se
cancelaran en caso de reduccin del capital.
3- La publicacin de un aviso por 3 das en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de
mayor circulacin, el que deber contener:
a) la razn social o denominacin, sede social y los datos de inscripcin en el Registro de la Soc
escindente;
b) la valuacin del activo y pasivo de la Soc escindente con indicacin de la fecha a cual se
refieren;
c) la valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la Soc escisionaria, su
la razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr.
4- Los acreedores tendrn derecho de oposicin de acuerdo al rgimen de fusin. Vencidos los plazos
correspondientes, se otorgarn los instrumentos de constitucin de la Soc escisionaria y de modificacin
de la Soc escindente, practicndose las inscripciones registrales.
RESOLUCIN PARCIAL
Resolucin parcial del contrato de sociedad
Hay determinados momentos de la vida de una Soc, que por va natural, convencional o incluso como
remedio para preservar su funcionamiento, se produce la desvinculacin de uno o ms socios, subsistiendo la Soc
con los restantes. Tales supuestos si bien son de naturaleza diferente, generan los mismos efectos, pues obligan a la
Soc a restituir el valor de la parte del socio desvinculado.
Los casos de resolucin parcial bsica// son tres: a) la muerte, b) la exclusin y c) el retiro voluntario.
La resolucin parcial constituye vicisitud propia de las Soc donde la personalidad de los socios reviste
importancia. Por ello es que las normas previstas por el ordenamiento societario para la resolucin social no son
aplicables a las SA.
El art. 89 establece que los socios pueden prever en el contrato otras causales de resolucin parcial y de
disolucin, no incluidas por el legislador en la normativa legal.
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El retiro voluntario del socio
Si bien no es un supuesto previsto expresa// por la Ley, surge implcita// del anlisis del art. 13 inc 5.
El retiro voluntario posee ciertas caractersticas que lo diferencian del derecho de receso, e/ las cuales
pueden considerarse; a) necesita estar autorizado por clusula contractual especfica del contrato constitutivo, b) no
es solucin admisible en las SA y c) el valor de la participacin del socio retirado puede mensurarse a travs de
balances especiales de retiro, con inclusin del valor llave.
La muerte del socio
Como principio general, puede asumirse que la muerte de uno de los socios resuelve el contrato, originando
en la Soc la obligacin de reembolsar a los herederos del socio fallecido el valor de su participacin. Este principio
general encuentra categrico fundamento en el carcter de terceros que tienen los herederos.
Sin embargo, en los casos de Soc Colectivas y en Comandita Simple, el art. 90 admite que las clusulas
sociales prevean la continuacin de la Soc con los herederos del socio fallecido, clusula que, de acuerdo al texto
legal, obliga a los herederos a incorporarse sin necesidad de un nuevo contrato, aun cuando pueden condicionar su
incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. La doctrina a catalogado esta solucin como
completa// inconstitucional.
En las SRL, la solucin es exacta// la misma, pues en ausencia de clusulas contractuales la muerte de uno
de los socios resuelve parcial// el contrato, pero si el contrato prev la incorporacin de los herederos, e pacto ser
obligatorio para los herederos y los socios, hacindose efectiva su incorporacin cuando acrediten su calidad de
tales. Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas, sern en estos casos, inoponibles a las cesiones que los
herederos realicen dentro de los 3 meses de su incorporacin, pero la Soc y los socios restantes podrn ejercer el
derecho de opcin a compra.
Tratndose de SA, la muerte de uno de los socios es indiferente para la Soc y no resuelve parcial// el
contrato, aunque se debe considerar la situacin que se plantea en las SA cerradas, ya que la sancin de la Ley
24.587 (nominatividad) que derog las acciones al portador, obliga a los herederos del accionista fallecido a
promover su sucesin, ingresando a la Soc una vez acreditado su carcter de tales, inscribiendo la correspondiente
declaratoria de herederos en el libro de Registro de acciones como requisito indispensable para el ejercicio de sus
derechos de socio.
La exclusin del socio
Este supuesto de resolucin parcial rige de con ciertas diferencias segn se trate de Soc de personas o de los
socios comanditados en las Comanditas por acciones y para los socios de las SRL.
Por 1/2 de esta solucin, la Soc puede excluir a cualquiera de los socios existiendo justa causa para ello,
entendindose por tal: a) cuando el socio hubiera incurrido en grave incumplimiento de sus obligaciones y b)en los
supuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil, pues tales acontecimientos
provocan el desplazamiento del socio afectado por su curador o sindico, lesionando el carcter personal que
caracteriza este tipo de Soc.
En las SRL, la incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil no constituye justa causa
de exclusin, salvo que ste se hubiera incorporado a la Soc por va de adquisicin de cuotas sociales de acuerdo
con lo dispuesto por el art. 152.
La jurisprudencia recada s/ el tema ha sido abundante y variada, describiendo en los hechos las conductas
de los socios que deben estar comprendidas dentro del concepto de grave incumplimiento de sus obligaciones,
habiendo sido admitidas como conductas susceptibles de provocar la exclusin la distraccin del patrimonio social
en beneficio de uno de los socios, el incumplimiento de los aportes comprometidos, la oposicin infundada a un
aumento del capital que impide su resolucin favorable ante la necesidad de ese incremento, la falta de
concurrencia permanente del socio gerente a la sede social, y en definitiva toda conducta que importe falta de
colaboracin con la Soc.
Cuando la causa invocada sea el grave incumplimiento, la existencia de una sentencia judicial que disponga
la desvinculacin del socio infractor constituye requisito imprescindible. La resolucin social de excluirlo a travs
de una accin judicial, debe ser promovida dentro de los 90 das a contar de la fecha en que se conoci el hecho
justificativo de la separacin, plazo que ha sido unnime// considerado como de caducidad.
La accin de exclusin debe ser iniciada por el representante de la Soc, salvo que la exclusin se refiera a
este, en cuyo caso deber ser promovida por los restantes socios designen. Asimismo puede ser ejercida por
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cualquiera de los socios, en cuyo caso la demanda deber sustanciarse con citacin de todos los integrantes de la
Soc.
En todos los casos, puede disponerse judicial// la suspensin provisoria de los derechos del socio. Ello
constituye una medida cautelar especifica con la naturaleza y contenido de la accin considerada, y a diferencia del
criterio jurisprudencial mayoritario, la doctrina ha entendido que es una medida procedente aun cuando la accin
haya sido promovida por uno de los socios.
Efectos de la exclusin del socio
El atr. 92 establece los siguientes efectos:
1- El socio tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la fecha de la
invocacin de la causal.
2- Si existen operaciones pendientes, participa en los beneficios o soporta las prdidas.
3- La Soc puede retener la parte del socio hasta concluir las operaciones en curso al momento de la
separacin.
4- Cuando el socio hubiera aportado un bien en uso o goce, no podr exigir la restitucin del mismo si este
es indispensable para el funcionamiento de la Soc y se le pagar su parte en dinero.
5- El socio responde hacia los terceros, hasta la inscripcin de la exclusin en el Registro
La exclusin en las sociedades de dos personas
Nada obsta a la procedencia de la exclusin en las Soc de dos personas, con los efectos previstos por le art.
92. Sin embargo, como de ello podra derivar la disolucin de la Soc por la reduccin a uno del nmero de socios,
el socio inocente asume el activo y pasivo durante el plazo de 3 meses, con el que cuenta para recomponer la
pluralidad de integrantes.
Durante ese plazo, el socio inocente responder en forma ilimitada por las obligaciones sociales y si
transcurrido aquel no hubiera incorporado nuevos socios, la asuncin del activo y pasivo implica la extincin de la
Soc, que se disuelve sin liquidarse, pues el procedimiento liquidatorio carece de sentido. Tan particular fenmeno
ha sido asimilado por la doctrina a la fusin por absorcin.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES
La disolucin de la sociedad, concepto y causales
Implica el punto de final de la vida activa de la Soc y una profunda mutacin del fin societario, pues como
consecuencia del acaecimiento de una causal disolutoria, la Soc deber dejar de realizar, como actividad especfica,
la operatoria descripta en el objeto social, para reemplazarla por una actuacin encaminada a la venta de los Bs
sociales, la cancelacin del pasivo y la eventual distribucin del remanente e/ los socios.
La disolucin, abre el camino a la liquidacin de la Soc, pero no importa el cese repentino de sus actividades
ni la extincin de la personalidad jurdica, que debe mantenerse precisa// a los fines liquidatorios.
Son causales de disolucin:
1- la decisin de los socios;
2- la expiracin del trmino;
3- el cumplimiento de la condicin a la cual subordino su existencia;
4- la consecucin del objeto por el cual se formo o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
5- la prdida del capital social;
6- la declaracin de quiebra;
7- la fusin;
8- la reduccin a uno del numero de socios;
9- la sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones
10- la resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar.
La enumeracin prevista por el art. 94, no es de manera alguna taxativa, ya que en el propio art. 89 ha tenido
en cuenta la posibilidad de que los socios prevean otras causales de disolucin.
La jurisprudencia ha declarado procedente la disolucin de la Soc en caso de perdida por parte de los
integrantes de la affectio societatis, la existencia de graves desarmonas e/ los socios, la venta del nico bien de la
Soc o la imposibilidad de funcionamiento de los rganos sociales, e/ otras. En el mismo sentido se han extendido
las causales previstas, a supuestos que no se ajustan estricta// a la letra de sus 10 incisos. Final//, dentro de las
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causales de disolucin debe considerarse la sentencia judicial de nulidad, en los trminos de los arts. 18, 19 y 20,
pues tal declaracin no puede nunca tener efectos retroactivos.
Revocacin de las causas de disolucin
Si bien y como principio, la disolucin pone fin a la actividad dinmica de la Soc, nada impide la revocacin
de la causal disolutoria, en beneficio de la conservacin de la empresa y del inters general.
La Ley prev expresa// tales situaciones en las siguientes disposiciones:
1- En caso de quiebra, la disolucin queda sin efecto si se celebra avenimiento o pago total o cualquier otra
forma de conclusin de la quiebra.
2- Para el caso de disolucin por reduccin a uno del nmero de socios, si ste incorpora nuevos
integrantes dentro de los tres meses de acaecida la causal disolutoria.
3- En el supuesto de disolucin por sancin firme de la cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin,
cuando los socios decidan continuar su actividad fuera de la actividad burstil, decisin que deber ser
adoptada por asamblea extraordinaria dentro de los 60 das de tal acontecimiento.
La circunstancia de que la Ley no contemple otras posibilidades de revocacin, no implica que no puedan
llevarse a cabo otras situaciones.
La disolucin por vencimiento del plazo de duracin merece especial atencin, pues el legislador otorga la
posibilidad de evitarla mediante la prorroga de la Soc, decisin que, adoptada por el rgano de gobierno debe ser
resuelta y solicitada su inscripcin registral antes del vencimiento del plazo de duracin.
Adems de esta posibilidad anterior al vencimiento, la Ley 22.903, previo la posibilidad de reconduccin o
reactivacin del contrato social, que es, en puridad otro supuesto de revocacin de la disolucin. Mediante la
reconduccin los socios o accionistas pueden resolver, con posterioridad al vencimiento del plazo de duracin y
mediante una decisin del rgano de gobierno, adoptada por acuerdo unnime, la vuelta a la actividad dinmica del
ente, evitando de tal manera su liquidacin. Sin embrago debe tenerse presente que la posibilidad de reconduccin
solo puede ser llevada a cabo hasta la inscripcin registral del liquidador, presentndose una situacin desfavorable
en aquellas Soc en que el contrato previo que los administradores fueran los liquidadores, supuesto que no requiere
nueva registracin.
La demanda judicial de disolucin
La disolucin puede tambin ser declarada judicial//, en cuyo caso la sentencia tendr efecto retroactivo al
da en que tuvo lugar la causa generadora.
La accin judicial de disolucin debe ser tramitada por juicio sumario y deben ser citados todos los socios
adems de la Soc, quienes deben actuar formando un litis consorcio necesario. Tal accin resulta sin embargo,
innecesaria cuando la causal disolutoria ha quedado suficiente// configurada, en cuyo caso el socio o accionista
perjudicado por la continuidad operativa de la Soc debe requerir el cumplimiento del tramite liquidatorio.
Efectos de la disolucin
La disolucin implica el paso automtico al procedimiento liquidatorio y surte efectos frente a la Soc y sus
socios desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los administradores responden desde ese momento por
los actos exorbitantes al trmite liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde su
inscripcin registral, previa publicacin en su caso, salvo vencimiento de duracin en las Soc regular// constituidas.
Liquidacin de la sociedad
Constituye un procedimiento de imprescindible trnsito por la Soc, mediante el cual los liquidadores debern
vender los Bs que componen el activo social, pagar las deudas, as como los gastos de liquidacin, para posterior//,
y en caso de resultar saldo favorable, reembolsar el capital oportuna// aportado por los socios y distribuir e/ ellos su
remanente.
La Ley describe con minuciosidad el procedimiento liquidatorio, que no ha sido instituido en favor de los
socios, sino de los terceros acreedores.
La personalidad jurdica de las sociedades en liquidacin
Una primera interpretacin, basada en el carcter rgido del concepto de personalidad jurdica y no en la
susceptibilidad de grados que merece tal atributo, predica la subsistencia total del carcter de sujeto de derecho de
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la Soc en liquidacin. Por el contrario, la jurisprudencia mayoritaria, basada en la redaccin de la norma del art.
101, sostiene que la Soc conserva su personalidad para ciertos efectos, limitada a la conclusin de las relaciones
jurdicas pendientes.
La diferencia es fecunda en consecuencias prcticas, pues de alinearse en la primer teora la Soc siempre
debe responder por todas las obligaciones contradas por los liquidadores aun por aquellas que no se limiten a los
actos liquidatorios. Por el contrario de adherirse a la segunda tesis, la Soc podra invocar a terceros la disolucin
inscripta para repeler el cumplimiento de las obligaciones exorbitantes del procedimiento liquidatorio, pues no es
sujeto de derecho para incorporar esa deuda a su patrimonio y mucho menos para satisfacerla.
Los liquidadores, designacin y derechos
La administracin de la Soc en liquidacin est a cargo del rgano de administracin vigente al acaecimiento
de la causal disolutoria, salvo:
1- Que el contrato social o estatuto haya previsto la actuacin de un rgano de liquidacin diferente, en tal
caso, el o los liquidadores sern nombrados por mayora de votos dentro de los 30 das de haber entrado
la Soc en estado de liquidacin. No designados los liquidadores o si estos no desempeasen sus
funciones, cualquier socio puede solicitar al juez el nombramiento omitido o nueva eleccin.
2- En caso de quiebra de la Soc, en cuyo supuesto el cargo es asumido por el sndico concursal.
3- En caso de declaracin judicial de nulidad por objeto o actividad ilcita o por objeto prohibido, en cuyo
caso el cargo ser desempeado por un funcionario designado por el juez interviniente.
4- En caso de conflicto e/ socios, la designacin tambin puede recaer s/ un funcionario judicial, segn las
circunstancias del caso.
El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro, para ser oponible su actuacin frente a
terceros, a menos que fuere llevada a cabo por los administradores intervinientes al momento de entrar en
liquidacin, en cuyo caso la registracin es innecesaria, a no ser que se hubiera omitido su pertinente inscripcin
registral.
El liquidador es quien ejerce la representacin de la Soc, estando facultado para celebrar los actos necesarios
para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo, cobrando una remuneracin acorde con las tareas
desempeadas.
Obligaciones de los liquidadores
Son obligaciones de los liquidadores, las siguientes:
1- Confeccionar un inventario y balance del patrimonio social, dentro de los 30 das de asumido el cargo,
los cuales debern ser puestos a disposicin de los socios, quienes podrn prorrogar el plazo hasta 120
das.
2- Informar a los socios, al menos trimestral//, s/ el estado de la liquidacin. Tratndose de SRL, cuyo
capital alcance el monto fijado por el art. 299 inc. 2, y en las Soc por acciones, el informe debe ser
suministrado a la sindicatura.
3- Confeccionar balances anuales cuando la liquidacin se extendiera ms all del ejercicio en que la
disolucin se hubiere producido.
4- Actuar empleando la razn social o denominacin de la Soc con el aditamento en liquidacin.
5- Seguir las instrucciones de los socios en lo que se refiere a los tramites liquidatorios.
6- Exigir a los socios las contribuciones debidas, en caso de que los fondos fueran insuficientes para
satisfacer el pasivo social, tal exigencia slo es posible en las Soc en que los socios respondan en forma
solidaria e ilimitada, o cuando ellas han sido estipuladas en el contrato.
7- Efectuar la particin social e/ los socios del producido de la venta de los Bs, cuando el cumplimiento de
las obligaciones sociales estuvieren suficiente// garantizadas.
8- Publicar el acuerdo parcial de distribucin con los mismos efectos que el acuerdo de reduccin
voluntaria del capital.
9- Desempear sus funciones con lealtad y diligencia, en los trminos exigidos por el art. 59 para los
administradores sociales.
10- Confeccionar el balance final y proyecto de distribucin, una vez extinguido el pasivo.
11- Suscribir el balance final y proyecto de distribucin, y ponerlos a disposicin de los socios, quienes
podrn impugnarlos en el trmino de 15 das desde su puesta a disposicin. Si la impugnacin no fuera
admitida, los socios debern promover accin judicial dentro de los 60 das siguientes a la resolucin de
los liquidadores. En las SRL cuyo capital alcance el monto estipulado por el art. 299 inc. 2 y en las Soc
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por acciones, el balance final y el proyecto de distribucin, tambin suscriptos por la sindicatura,
debern ser sometido a la aprobacin de la asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentes
podrn impugnar judicial// dichos instrumentos dentro de los 60 das contados a partir de la aprobacin
por la asamblea.
12- Agregar al legajo de la Soc en el Registro, el balance final y proyecto de distribucin aprobados.
13- Reembolsar las partes de capital a los socios, y salvo disposicin en contrario, distribuir el excedente en
proporcin a las participaciones de c/ socio en las ganancias. Los importes no reclamados dentro de los
90 das debern ser depositados en un banco oficial a disposicin de sus titulares. transcurridos 3 aos
sin ser reclamados se atribuirn a la autoridad escolar de la jurisdiccin.
14- Cancelar la inscripcin del contrato en el Registro.
15- Conservar los libros sociales y dems documentacin por el trmino de 10 aos.
Reembolso del capital y distribucin del remanente
La Ley guarda silencio s/ la forma en que debe ser reembolsado el capital y la distribucin del remanente e/
los socios.
Lo natural y habitual es que ellas sean efectuadas en dinero en efectivo, pero no necesaria// debe ser as, pues
habindose realizado todo el pasivo y quedando Bs sin realizar no tendra ningn sentido prohibir la distribucin en
especie. En este orden de ideas, la jurisprudencia, ha declarado aplicable al caso lo dispuesto por el art. 3462 del
CC para las particiones de herencia, en cuanto dispone que si todos los herederos estn presentes y son capaces
puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen ms conveniente.
Ello, sin embargo, no implica la facultad de los socios de exigir a restitucin del aporte, salvo que este
hubiera sido incorporado a la Soc en carcter de uso y goce, supuesto en que el socio aportante tiene derecho a
exigirlo desde la disolucin.
Cancelacin de la inscripcin de la sociedad
Constituye el punto final de la vida de la Soc y con su cumplimiento se extingue la personalidad jurdica del
ente.
Sin embargo, puede acontecer que con posterioridad a la cancelacin de la matrcula, aparezcan acreedores
sociales que no fueron incluidos en la liquidacin, a los cuales no le es oponible la extincin de la persona jurdica,
en tanto constituyen un manifestacin del patrimonio de la persona jurdica.
Ante tal supuesto nacen para los terceros las acciones correspondientes contra la Soc y de responsabilidad
contra los liquidadores, sin perjuicio de las acciones contra los socios por restitucin de las sumas obtenidas en
concepto de pago del remanente de la distribucin, salvo buena fe de los mismos.
Sociedades de plazo vencido que ignoran el trmite liquidatorio
Constituyen un supuesto muy frecuente en la prctica societaria. Para definir su situacin legal han sido
definidas dos teoras, la primera de ellas las considera Soc irregulares, la segunda tesis, basada en los supuestos del
art. 99 conforme la cual la Soc no quedara afectada por tal actividad, aunque genera responsabilidad solidaria e
ilimitada para los administradores y los socios.
Resulta evidente que si el trnsito a la liquidacin no se ha producido, continuando los socios unidos sin
solucin de continuidad en la realizacin de una actividad dinmica mercantil, nos hallamos ante una Soc irregular.
Tal parece ser la solucin legal cuando el art. 99 prev la responsabilidad de los socios frente terceros por
los actos exorbitantes al trmite liquidatorio, norma que no hace mencin alguna al tipo de Soc de que se trata.
LA INTERVENCIN JUDICAL EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES
Definicin, caractersticas y requisitos de la intervencin
Constituye un remedio que el legislador brinda a los socios en defensa del patrimonio societario, cuando ha
sido suficiente// acreditado que el o los administradores realizan actos o incurren en omisiones que pongan a la
entidad en peligro grave.
El dictado de la resolucin que decreta la intervencin judicial se dispone sin or a la contraparte y requiere
para su procedencia los siguientes requisitos:
1- acreditar la condicin de socio por parte del peticionante;
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2- demostrar la existencia del peligro grave que corre la Soc;
3- acreditar el peticionante que agoto los recursos acordados por la Ley o el contrato social;
4- final//, debe promoverse la accin de remocin de los administradores, pues la intervencin judicial es
medida cautelar de aquella accin y no constituye accin autnoma.
La demanda de remocin es trmite esencial para la solicitud de intervencin, habida cuenta que tal
pretensin apunta al reemplazo temporneo de todo el rgano de administracin.
La intervencin judicial no supone necesaria// el desplazamiento de los administradores naturales, lo cual
slo acontece cuando la extrema gravedad de los hechos denunciados y acreditados justifica el apartamiento
inmediato de aquellos en defensa del normal funcionamiento de la Soc. Por ello es que el art. 115 establece que la
intervencin judicial puede consistir en la designacin de un mero veedor, de uno o ms coadministradores
(interventores judiciales) o de uno o ms administradores, segn la ndole y gravedad de los hechos invocados.
La designacin de un veedor, general// se reserva para los casos en que los rganos de administracin o
fiscalizacin de la Soc no suministren informacin a los socios, para los casos en que la contabilidad fuera llevada
en forma irregular o con significativo atraso o cuando el juez interviniente considera conveniente obtener
informacin s/ la marcha de la Soc o determinadas operaciones. La designacin de un veedor es por propia
definicin, una medida cautelar provisoria, pues la funcin de aquel consiste exclusiva// en informar s/ las materias
encomendadas, por ello si de los informes producidos se constatan las irregularidades denunciadas resulta
procedente disponer una cautela ms extensa, designando un coadministrador o desplazando a travs de un
administrador judicial las autoridades de la empresa.
El agotamiento de los recursos previstos por el contrato ha sido morigerado por la jurisprudencia, pues no es
admisible exigirlos cuando el accionista no cuenta con el porcentaje accionario suficiente para poner en
funcionamiento a la asamblea o cuando no rena el 2% del capital social necesario para pedir informacin a la
sindicatura o realizar denuncias a dicho rgano.
Del mismo modo, tampoco es admisible, segn se ha resuelto jurisprudencial//, que el rgano de
administracin, a quien se le exigi la convocatoria, pretenda repeler la intervencin judicial designada alegando
que el accionista no haba solicitado la convocatoria judicial a dicho acto asambleario.
La contracautela
El peticionante de la intervencin judicial debe prestar la contracautela que fije el juez, de acuerdo con las
circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la Soc y las costas causdicas.
La prestacin de la contracautela, tiende a asegurar la eventual responsabilidad de la parte que obtuvo una
medida de esa naturaleza. En tal sentido, la designacin de un veedor no origina perjuicios para la Soc intervenida,
por lo que la garanta debe ser mensurada s/ la base de las posibles costas que la designacin de tal funcionario
pueda originar.
La actuacin del administrador judicial
Las funciones que debe cumplir el administrador judicial, cualquiera fuere el carcter que el mismo revista,
debe ser fijada por el juez de la causa, pero no pueden ser nunca mayores que las otorgadas por la Ley a los
administradores. Debe el juez precisar el trmino de su actuacin, el que solo puede ser prorrogado mediante
informacin sumaria.
Su remuneracin, debe ser determinada por el juez de la causa, de acuerdo con lo prescripto por las leyes
procesales locales. El interventor tiene derecho a pedir el pago de anticipos de honorarios cuando su actuacin se
prolongare en el tiempo y exigir el pago de los honorarios regulados a cualquiera de las partes en litigio.
Si bien las funciones del interventor son indelegables, este puede contratar a los colaboradores que estime
necesario, cuando la magnitud de la empresa o la naturaleza de las funciones as lo aconsejen.
La remocin debe ser resuelta por el juez, as como la responsabilidad por los perjuicios ocasionados. El
interventor judicial removido del cargo por el ejercicio abusivo de sus funciones, pierde el derecho a percibir
honorarios, pero si la remocin fuere dispuesta por negligencia el juez deber disminuir proporcional// los
estipendios del auxiliar.
La legitimacin de los administradores desplazados
La designacin de un administrador judicial, con desplazamiento de las autoridades naturales, priva a estos
de toda legitimacin para obligar a la Soc, aun cuando jurisprudencial// se les ha reconocido una legitimacin
residual para representarla en el pleito de remocin.
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No se advierten razones que justifiquen el desplazamiento del administrador judicial en la defensa de los
intereses de la Soc en la tramitacin de ese proceso.
Es preferible una defensa objetiva e la Soc y la posibilidad de que el administrador judicial se allane a la
demanda, cuando ste comprueba fehaciente// el derecho de los peticionantes de la medida y promotores de la
accin de remocin.
La resolucin que dispone la intervencin es apelable al solo efecto devolutivo, lo cual implica el
cumplimiento efectivo de la medida hasta tanto el tribunal de Alzada resuelva el recurso.
Intervencin judicial a pedido de terceros
La Ley 19.550, no contempla tal hiptesis, aunque si lo hace el art. 224 del CPCC, que admite la
designacin de interventores informantes para que suministren informacin s/ operaciones o actividades. Esta
norma encuentra enorme utilidad cuando se requiere por terceros la declaracin de inoponibilidad de la actuacin
de una persona jurdica.
Slo excepcional// se ha admitido la procedencia de una coadministracin judicial pedida por terceros, el
caso se trataba de una SA a la cual le haba sido trasvasados todos los activos de otra compaa integrada por todos
los socios de sta, menos uno, quien luego de obtener ratificacin de tal maniobra por parte del veedor judicial
designado en la antigua Soc, carente de todo patrimonio positivo, logr la designacin de un interventor judicial en
la nueva Soc.
Del mismo modo y tambin en forma excepcional se han adoptado medida cautelares como la designacin
de administradores judiciales s/ entes societarios integrados por uno de los cnyuges con terceros, y ante la
existencia de fundadas sospechas de connivencia del marido con sus socios, subordinando la procedencia de tales
medidas a la indispensable custodia de los derechos de la cnyuge defraudada y sin que ellas puedan importar una
traba al normal desenvolvimiento de las actividades de la compaa.
LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS
Generalidades, el problema de la nacionalidad
La doctrina Argentina, es coincidente en sostener que las Soc no tienen nacionalidad, pues la actuacin de
ellas no presume vinculacin poltica e/ un ciudadano y el Estado. Sin embargo, y a pesar del carcter negatorio
sostenido por la doctrina, existe consenso s/ la necesidad, para proteger la industria nacional o por razones de
inters pblico, s/ la importancia de conocer el origen de los capitales de una Soc constituida en el extranjero que
tiene actuacin en el pas.
Esta doctrina, llamada de control econmico adopta como criterio de determinacin s/ el origen de la Soc la
participacin societaria, considerando como Soc local de capital extranjero a aquella domiciliada en el territorio de
la Repblica, en la cual personas fsicas o jurdicas domiciliadas en el exterior sean propietarias en forma directa o
indirecta de ms del 49% del capital social o cuentan con la cantidad de votos necesarios para prevalecer en las
asambleas.
La doctrina de control econmico no significa otorgar nacionalidad a las Soc, sino conocer el origen de sus
integrantes o sus capitales para ciertos y determinados fines, con evidente inters pblico.
La legislacin aplicable a las sociedades extranjeras con actuacin en la Repblica
La primera parte del art. 118 establece que la Soc constituida en el extranjero se rige en cuanto a su
existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin. Ello significa que toda problemtica en materia de
personalidad, capacidad, formalidades de constitucin, tipicidad y rganos se rige por la Ley del pas de origen,
pero no as en cuanto se refiere a la actuacin del ente forneo en nuestro pas que esta sometido a las siguientes
reglas:
1- Si se trata de una acto aislado, la Soc extranjera se halla habilitada para realizarlos y estar en juicio
derivados de esa limitada realizacin.
2- Si pretende ejercer habitual// actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o
cualquier otra especie de representacin permanente en el pas, debe cumplir con los requisitos del art.
118, que le impone e/ otros la inscripcin registral.
3- Puede constituir o participar en Soc argentinas, requirindoseles para ello la correspondiente inscripcin
registral.
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El problema radica en el silencio de la Ley s/ qu es lo que debe entenderse por acto aislado. Predicando la
doctrina nacional mayoritaria que tal concepto debe ser interpretado en sentido restrictivo, reservndose para
aquellos actos desprovistos de permanencia y que se caracterizan por lo espordico y accidental.
El desarrollo de su actividad habitual
Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento cualquier
otra especie de representacin permanente, la Soc extranjera debe:
1- acreditar la existencia de la Soc con arreglo a las leyes de su pas;
2- fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin;
3- justificar la decisin de crear dicha representacin y designar a la persona a cuyo cargo estar;
4- asimismo, si se tratar de una sucursal, debe determinarse el capital que se le asigne.
Son dos los fundamentos que sustentan la inscripcin de las Soc extranjeras, los cuales son compartidos por
la doctrina y la jurisprudencia. El primero lo constituyen los principios de soberana y control de entidades
mercantiles que, constituidas con arreglo a las leyes de sus respectivos pases, pretenden incorporarse a la vida
econmica de la nacin. El segundo fundamento es el rgimen de publicidad que inspira toda registracin
mercantil, y que constituye un sistema instituido en beneficio de los terceros, dando adems certidumbre a las
relaciones comerciales y de responsabilidad.
La falta de inscripcin no implica considerarla como Soc irregular, pues su regularidad se gobierna por las
leyes de su pas, en todo caso la sancin es la inoponibilidad o ininvocabilidad de la actuacin de la Soc extranjera
no inscripta en la Repblica, hasta tanto cumpla con el trmite registral.
Sociedades de tipo desconocido
Las disposiciones establecidas por el art. 118 son tambin aplicables a la Soc constituidas en el extranjero
bajo un tipo desconocido por as leyes de la Repblica. En tal caso, corresponde al juez de la inscripcin o a la
autoridad de control determinar las formalidades a cumplir en c/ caso con sujecin a los criterios de mximo rigor
previstos en la normativa, es decir a las disposiciones previstas para las SA.
Contabilidad separada
Resulta obligatorio para las Soc extranjeras que pretendan establecer sucursal, llevar contabilidad separada y
someterse al control que corresponda al tipo societario.
Se justifica tal requerimiento para el caso de resultar necesario reconstruir la actuacin del comerciante en
beneficio del trfico mercantil, finalidad que se advierte con toda nitidez en el caso de quiebra o para conocer el
resultado econmico de la actividad por razones de ndole tributaria.
Actuacin y responsabilidad de los representantes
La Ley dispone que el representante de la Soc extranjera contrae las mismas responsabilidades que para los
administradores prev la Ley, y en los supuestos de las Soc de tipo no reglamentados, las de los directores de la SA.
La normativa ha resultado insuficiente, pues debi referirse adems a las atribuciones del representante, en el
sentido de obligar a la Soc por los actos celebrados por aqul. Debe aclararse que la legislacin queda limitada a las
acciones individuales de responsabilidad, pues la actuacin de los rganos representativos del ente, en orden a las
acciones sociales de responsabilidad, se rigen por las normas de su pas de origen.
Emplazamiento en juicio
Segn lo dispone el art. 122, el emplazamiento a una Soc constituida en el extranjero puede cumplirse en la
persona del apoderado que intervino, cuando se origine en un acto aislado. En cambio si existiere sucursal, asiento
o cualquier otra especie de representacin, en la persona del representante.
El problema se plantea cuando la Soc no se ha inscripto, pues la inexistencia registral de los datos del
representantes impide la aplicacin de norma, problema que reviste decisiva importancia, pues est en juego el
principio de la defensa en juicio.
Por una parte, ha sido sostenido que corresponde notificar la demanda en su pas de origen, dada la
constitucionalidad del principio de defensa. Por otra parte, y con justa razn, ha sido sostenida la necesidad de
merituar la conducta del supuesto representante, y si ste ha creado la apariencia de actuar en tal carcter, la
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notificacin debe serle dirigida a su persona, pues no resulta admisible otorgar diferente trato, en perjuicio de los
acreedores nacionales.
Participacin en sociedades nacionales
La constitucin por la Soc extranjera de Soc nacionales o su participacin en ellas constituye otro supuesto
de actividad permanente. Actividad para la cual previa// se deber acreditar ante el juez del registro, que se han
constituido de acuerdo a las normas de su respectivo pas e inscribir su contrato social, reformas y dems
documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales. Se advierte un claro error en la
normativa, pues ella se refiere a la constitucin de una Soc nacional y no a su participacin, por lo que una
interpretacin literal, podra llevar a la conclusin de que los requisitos exigidos por el art. 123 solo son requeridles
cuando participa como fundadora.
Sin embrago, la doctrina nacional y la jurisprudencia unnime de nuestros tribunales han coincidido en la
comprensin dentro del concepto de constitucin, de toda adquisicin posterior de acciones o cuotas se una Soc
argentina.
La participacin en una Soc local, cualquiera sea la magnitud de ella, no importa acto aislado, pues el
ejercicio de los derechos de socio implica una actividad permanente y continua. Del mismo modo, la inscripcin de
la Soc extranjera en los registros mercantiles locales no depende del grado de participacin societaria.
Las Soc extranjeras que participan en Soc nacionales, no estn sometidas a los limites de participacin
establecidos por los arts. 30 y 31, que han sido pensados para proteccin de los socios o accionistas integrantes de
la Soc partcipe, custodia que no corresponde efectuar con respecto a las Soc extranjeras, cuya capacidad se rige
tambin por la Ley del pas de origen.
El representante legal es el nico sujeto legitimado para ejercer los derechos y cumplir con las obligaciones
inherentes al carcter de socia de sta, quien asume la responsabilidad correspondiente por su actuacin.
Final//, se aplica a las Soc extranjeras participantes en Soc locales que no se han inscripto en el Registro, las
mismas soluciones previstas para el caso de infraccin a lo dispuesto por el art. 118, esto es, inoponibilidad o
ininvocabilidad de su carcter de socia.
Sociedades extranjeras cuyo objeto principal se cumple en el pas
Ante tales supuestos, la Soc extranjera que tenga domicilio en el pas deber ser considerada como Soc local,
a los efectos del cumplimiento de la formalidades de constitucin o su reforma y contralor de funcionamiento.
El mbito de aplicacin del art. 124 se limita a las Soc cuyo principal objeto est destinado a cumplirse en la
Repblica, pues cuando el objeto social se cumpla concurrente// en otros lugares, la situacin queda regida por el
art. 118, tercer prrafo.
El supuesto bajo anlisis ha sido considerado por la doctrina, como Soc constituidas en fraude a la Ley,
concepto que si bien puede resultar exagerado, ha sido inspirado en la clandestinidad que tales Soc pretenden.
Nuestra normativa no ha sido feliz en su tratamiento, pues no parece razonable considerarlas como Soc locales slo
a los efectos del cumplimiento de las formalidades, pues de tal forma pueden invocar el derecho de su pas de
origen cuando les resulte conveniente.
TITULO SEGUNDO: SOCIEDADES PERSONALISTAS
LAS SOCIEDADES DE PERSONAS
Caractersticas de las sociedades de personas
Las Soc de personas o de inters son aquellas en las cuales predominan las caractersticas personales de los
socios por s/ el capital que aportan. Son histrica// las ms antiguas y su utilizacin es c/ vez ms escasa, pues a
pesar de su flexibilidad y simplicidad de funcionamiento, los comerciantes no recurren a ellas por no ofrecer el
beneficio de la limitacin de la responsabilidad.
Las Soc personalistas, que se rigen fundamental// por las normas de las Soc Colectivas, salvo en lo que
resulta incompatible con las especiales caractersticas, han sido reservadas por el legislador para la pequea
empresa, pero la amplia responsabilidad de sus socios desalienta su constitucin, y presenta en nuestro 1/2 un
extrao panorama.
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Las Soc en Comandita Simple tuvieron su relativo auge hasta las primeras dcadas de ste siglo, pues ofreca
la posibilidad de limitar la responsabilidad de los socios comanditarios, sin recurrir al molde la SA, pero la paricin
de la SRL puso prctica// fin a su existencia, que quedo reservada casi exclusiva// y hasta hace muy pocos aos
para la actividad farmacutica.
Por su parte las Soc de Capital e Industria slo sirvieron para consumar fraude laboral, disfrazando al
trabajador dependiente de socio industrial.
LAS SOCIEDADES COLECTIVAS
Requisitos tipificantes, responsabilidad de los socios
El requisito tipificante de stas lo constituye la responsabilidad solidaria e ilimitada, aunque subsidiaria de
sus socios por las obligaciones sociales, siendo inoponible a terceros el pacto en contrario.
Ello implica que los acreedores de la Soc pueden dirigir sus acciones contra la Soc y sus socios, los cuales
no obstante pueden oponerles el beneficio de exclusin de los Bs sociales.
La oposicin a terceros del beneficio de exclusin no opera automtica//, sino que debe ser opuesto expresa//
por el socio a terceros. Tal beneficio no impone al tercero una intensa actividad tendiente a ejecutar los Bs sociales
con resultado negativo, pues basta la demostracin de la insuficiencia del patrimonio social para que el beneficio
caiga.
Constitucin y funcionamiento
Se constituyen y modifican por instrumento pblico o privado por expresa directiva del art. 4.
La denominacin social se integra con las palabras Sociedad Colectiva o su abreviatura, si acta bajo una
razn social sta se formar con el nombre de uno, varios o todos los socios, y deber llevar la palabra y
compaa o su abreviatura, si en ella no figurasen el nombre de todos. La violacin a tales reglas har al firmante
responsable solidaria// con la Soc.
La ley admite la aportacin de cualquier tipo de bienes a los fines de formar el capital social, la amplia
responsabilidad de los socios justifica el amplio criterio del legislador.
La suscripcin e integracin por lo socios del capital social, los hace titulares de participaciones societarias
que se denominan tcnica// partes de inters, que pueden ser embargadas por sus acreedores sociales, pero no
ejecutadas, solucin sta, para evitar que a travs de la ejecucin forzosa pueda desnaturalizarse la composicin
personalista de la Soc, pero ello constituye un grave error, pues permite la formacin de stas para sustraer del
patrimonio personal del aportante determinados Bs y frustrar de tal manera los derechos de los acreedores.
El acreedor del socio, si bien no puede ejecutar las participaciones sociales de ste, puede oponerse a la
prrroga de la Soc, hasta tanto sea desinteresado, solucin tambin objetable, pues hace depender la vida de la Soc
a las aventuras comerciales de cualquiera de sus integrantes.
La transferencia de las partes de inters, requiere reforma del contrato y necesita conformidad de los restante
socios, aun cuando la transferencia sea efectuada en favor de cualquiera de los restantes integrantes, salvo pacto en
contrario.
Administracin y representacin
1- Todos los administradores son, a su vez, representantes de la Soc.
2- Pueden revestir el cargo de administradores los socios o terceros.
3- Si el contrato no regula un rgimen concreto de administracin, todos los socios y en forma indistinta
tienen derecho a administrarla y representarla.
4- Si se encarga la administracin a varios de los socios sin determinar sus funciones, ni expresar que uno
no podr obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistinta// cualquier acto de administracin.
5- Si se ha estipulado que nada puede hacer un administrador sin el otro, ninguno de ellos puede obrar
individual//, en tal supuesto la Soc no es responsable por las obligaciones contradas por uno solo. En
este aspecto la Ley se ha alejado del principio civil, ya que dicha prohibicin pesa aun en caso de
imposibilidad del coadministrador.
La remocin del administrador, aun designado en el contrato, puede ser resuelta por decisin mayoritaria, en
cualquier tiempo y sin necesidad de invocar justa causa, salvo pacto en contrario.
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Por el contrario, cuando el contrato ha establecido el requerimiento de justa causa, el administrador conserva
su cargo hasta la sentencia judicial de remocin. La ley ha admitido el derecho de receso, para los socios
disconformes, cuando la designacin del aqul fue condicin expresa de la constitucin.
La accin que la Ley confiere al socio para requerir la remocin del administrador, es de naturaleza social y
debe dirigirse contra la Soc y el administrador, y debe ser tramitada por 1/2 del procedimiento sumario.
El administrador, aunque revista el carcter de socio, puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en
contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva.
Resoluciones sociales
A los efectos de adoptar acuerdos sociales, los socios deben reunirse en asamblea o reunin de socios y
labrar acta de lo all acontecido.
Toda modificacin del contrato, requiere el consentimiento de los restantes, salvo pacto en contrario,
debiendo entenderse por tal la clusula contractual que altere el rgimen general que impone la Ley. En tal sentido,
la jurisprudencia ha admitido, dentro el concepto del pacto en contrario a la previsin en el acto constitutivo de un
nico rgimen de mayoras diferente a la unanimidad.
Las resoluciones sociales que no implican modificacin del contrato deben adoptarse por mayora absoluta
del capital presente, excepto que los socios hayan establecido un rgimen diferente.
Resolucin parcial del contrato
La muerte de un socio resuelve parcial// el contrato, lo que significa que los herederos no deben ingresar a la
Soc, sino que son acreedores de esta, por el valor real de la participacin del causante. Sin embargo, la ley admite la
licitud de las clusulas contractuales por 1/2 de las cual los fundadores pacten el ingreso obligatorio de los
herederos.
Dicha norma, ha sido considerada inconstitucional por la doctrina, pues afecta la propiedad de los herederos
obligndolos a participar forzosa// de un contrato que no han suscripto.
Del mismo modo, cualquier socio puede ser excluido si mediare justa causa. Sin perjuicio de ello, la
realizacin por un socio, por propia cuenta o ajena, de actos que impliquen competir con la Soc, cuando ello no
estuviere expresa y unnime// admitido por los consocios, deriva en la obligacin de incorporar a la misma los
beneficios obtenidos y resarcir los perjuicios causados.
SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE
Requisitos tificantes
1- Existencia de dos categoras de socios, comanditados y comanditarios cuya diferencia radica en el
rgimen de responsabilidad de c/u.
2- El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de las Soc
Colectivas, es decir en forma solidaria e ilimitada aunque subsidiaria.
3- Los socios comanditarios, slo responden con el capital que se obliguen a aportar.
4- El capital social en que participen los socios comanditarios no se divide en acciones ni se presenta en
ttulos circulatorios, a diferencia de su homnima por acciones.
5- La administracin y representacin slo puede ser ejercida por los socios comanditados o terceros que
se designen.
Constitucin
Rigen para la constitucin los mismos requisitos formales que para las Soc Colectivas. Su denominacin
social debe integrarse con la palabras Sociedad en Comandita Simple o su abreviatura. Si acta bajo una razn
social, sta se formar exclusiva// con el nombre del o los socios comanditados, debiendo contener la palabra y
compaa o su abreviatura, si no figurasen todos.
La distinta distincin de la responsabilidad de los socios, impone criterios diferentes en cuanto a la clase de
aportes que pueden se efectuados, para los comanditados es lcito cualquier tipo de aporte, incluso las obligaciones
de hacer o de industria, mientras que para los comanditarios slo son admisibles aportes de obligaciones de dar, aun
cuando dichos Bs aportados no sean susceptibles de ejecucin forzada.
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La administracin y representacin es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen y se
aplicarn, en caso de administracin plural, las normas s/ administracin de las Soc Colectivas.
El legislador ha prohibido al socio comanditario intervenir en la administracin y representacin, bajo pena
de ser responsable ilimitada y solidaria// por las obligaciones sociales. Bajo las mismas penalidades, se les ha
prohibido ser mandatarios de la Soc.
La prohibicin no se extiende al examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo, respecto de
la gestin societaria.
En caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los socios comanditados, el socio
comanditario puede realizar los actos urgentes que requiera la gestin de los negocios, mientras se regulariza la
situacin planteada, sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria, la Soc se disuelve si no se regulariza la
situacin o transforma en el trmino de 3 meses.
Rigen al respecto las normas de los arts. 131 y 132, que se refieren al rgimen de mayoras en las Soc
Colectivas, pero a los fines de adecuar dichas disposiciones, el art. 139 dispone que los socios comanditarios tienen
voto en la consideracin de los EECC y en la designacin de los administradores.
SOCIEDADES DE CAPITAL E INDUSTRIA
Requisitos tipificantes
Se caracterizan por la existencia de dos tipos de socios, diferenciados en el rgimen de responsabilidad y
principal// por la naturaleza de las aportaciones efectuadas. As a los socios capitalistas les est permitido slo
efectuara prestaciones de dar, mientras que los industriales slo aportan su industria u obligaciones de hacer.
Los socios capitalistas responden por la obligaciones sociales como los socios de Soc Colectivas, mientras
que los industriales lo hacen hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas, por lo que una vez retiradas sus
ganancias cesa por completo su responsabilidad, salvo los casos en que sta se hubiera percibido de mala fe.
Al socio industrial, le est expresa// prohibido percibir sueldos o retribuciones peridicas por sus
prestaciones, es aplicable al respecto lo dispuesto por el art. 68 que slo autoriza el pago de ganancias, si stas son
realizadas y liquidas, provenientes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y aprobado por el rgano
social correspondiente.
Constitucin
En cuanto a su constitucin rigen las mismas formalidades que para las Soc. Colectivas. La denominacin
social se integra con las palabras Sociedad de Capital e Industria o su abreviatura. Si acta bajo una razn social,
no podr figurar en ella el nombre del o los socios industriales, la violacin a esta regla convierte al firmante
responsable solidaria//.
Constituye clusula contractual necesaria la determinacin de la parte del socio industrial en los beneficios,
sin embrago su omisin no invalida el contrato, ya que asiste al socio el derecho de solicitar judicial// su
determinacin, lo cual constituye una excepcin al principio general contenido en el art. 11 inc. 7.
La administracin y representacin podr ser ejercida por cualquiera de los socios, resultando aplicable las
normas que al respecto rigen en las Soc Colectivas. Si el socio industrial no ejerciere la administracin, la quiebra,
muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los administradores habilita a aquel a realizar los actos urgentes que
se requieran para la gestin de los negocios, mientras se regulariza la situacin, sin incurrir en responsabilidad
solidaria e ilimitada. No obstante, la Soc se disuelve si no se regulariza o transforma en el trmino de 3 meses.
Para la adopcin de las resoluciones sociales se aplica el rgimen dispuesto para las Soc Colectiva. El socio
industrial tiene pleno derecho de voto en todas las decisiones sociales, debiendo computarse su voto como el del
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socio capitalista en caso de tratarse de un Soc de dos socios, o el del capitalista de menor aporte, en caso de existir
varios socios de esa categora.
SOCIEDADES ACCIDENTALES O EN PARTICIPACIN
1- Su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias.
2- La actividad se realiza con las aportaciones de todos lo socios, pero a nombre personal del socio gestor,
quien interviene frente a terceros como si fuere un comerciante individual, careciendo los socios
partcipes de toda accin contra terceros.
3- Presentan dos categoras de socios, el o los socios gestores, a cuyo nombre se realizan las operaciones
sociales y ante quienes los terceros adquieren derechos y obligaciones. Este responde como si se tratar
de un comerciante individual, y si actan ms de uno, respondern solidaria//. Los socios partcipes son
quienes realizan las aportaciones pero permanecen ocultos ante los ojos de terceros, su responsabilidad
no puede superar el valor de su aporte, salvo que autoricen al socio gestor a hacer conocer su
participacin, en cuyo caso quedan obligados solidaria e ilimitada//.
4- No son sujetos de derecho y por ello carecen de denominacin social.
5- No estn sometidas a requisitos de forma ni de inscripcin registral.
A pesar de la clara posicin asumida por el legislador, se observa en la doctrina moderna una tendencia
general de admitir la posibilidad de participacin en actividades comerciales ms o menos duraderas, sostenindose
que la nota tipificante es su carcter oculto y no la limitacin de su actividad. La nota oculta no debe ser
interpretada en el sentido de secreta o clandestina, sino como la ausencia de un ofrecimiento de responsabilidad
colectiva o plural hacia los terceros.
Nada obsta a la participacin de personas jurdicas en este tipo de Soc, excepto para las Soc por acciones que
por expresa disposicin slo pueden integrar Soc de igual tipo.
Rgimen de administracin y representacin
La administracin corresponde al socio gestor, quien permanece en sus funciones hasta la conclusin del
objeto social. Atento a las caractersticas especiales que presenta la Soc, no procede la remocin at nutum del
gestor ni su renuncia, pues tales contingencias importan en la prctica el incumplimiento del contrato y la
imposibilidad de su continuacin.
El contrato puede determinar el contralor de la administracin por parte de los socios partcipes. Si nada se
hubiera previsto, stos gozan del derecho de examen, inspeccin, vigilancia, verificacin o consejo. Del mismo
modo, asiste a los socios partcipes el derecho de exigir al gestor la rendicin de cuentas documentadas, no slo al
momento de concluir el objeto, sino durante toda la gestin social.
Si bien la Ley no exige que el gestor deba llevar libros, la jurisprudencia ha estimado necesaria una
contabilidad que razonable// exteriorice la marcha del negocio, la cual servir de base para la rendicin de cuentas y
ser de gran utilidad en caso de quiebra.
La gestin del socio gestor es remunerada, pues las prestaciones de servicios no se presumen gratuitas y
menos dentro del trfico mercantil.
Gobierno de la sociedad
El gobierno est a cargo de todos los socios, de acuerdo con las pautas que hayan establecido en el contrato,
y en caso de silencio, la aplicacin supletoria de la normas de Soc Colectiva, impone el rgimen de mayoras
previstas por los arts. 131 y 132.
Resolucin parcial, disolucin y liquidacin
Es expresa prescripcin legal que la muerte de un socio resuelve parcial// el contrato, no resultando
admisible que por va contractual se establezca el ingreso de los herederos, atento las especiales caractersticas de la
Soc. Asimismo, la exclusin de uno de los socios tambin es causal resolutoria admisible.
La disolucin de la Soc se resuelve, a falta de disposiciones contractuales, por las reglas de las Soc
Colectivas, en tanto no sean incompatibles con la naturaleza de la Soc. En cuanto a su liquidacin, se har por el
socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados finales a los socios partcipes. El procedimiento de
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rendicin de cuentas final, que no debe ser confundido con el derecho de cualquiera de los socios a solicitar la
rendiciones peridicas, constituye el modo de liquidacin de las mismas.
Las acciones de exigir rendicin de cuentas final, prescriben a los 3 aos, que se computan desde la
realizacin o conclusin del negocio para cuyo fin la entidad ha sido constituida.
Quiebra del socio gestor
La declaracin en quiebra del socio gestor produce la disolucin de la Soc, los dems socios no tienen
derechos s/ los Bs sujetos a desapoderamiento, sino despus de que se hayan pagado total// a los acreedores y los
gastos del concurso.
La quiebra, se extiende a los dems socios partcipes cuyos nombres fueron hechos pblicos con su
consentimiento, pues stos han asumido responsabilidad solidaria e ilimitada.
SOCIEDADES CIVILES
Caractersticas e importancia
Est definida por el art. 1648 de CC, segn el cual habr Soc Civil cuando dos o ms personas se hubiesen
mutua// obligado c/u con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn e/
s, el empleo que hicieren de lo que c/u hubiere aportado.
Si bien desde la sancin de la Ley 19.550 han perdido gran parte aplicacin, debido a que la mayora de las
explotaciones consideradas clsica// civiles se realizan actual// bajo la forma de SA o SRL, no es dable decir que
han perdido toda vigencia, pues el ejercicio asociado de profesionales liberales se realiza por lo general dentro de
este marco.
La misma Ley 19.550 reconoce esta realidad al autorizar la actuacin de Soc Civiles integradas exclusiva//
por contadores o abogados para ejercer la sindicatura societaria.
Las caractersticas de las Soc Civiles son:
1- Son sujetos de derecho, con personalidad jurdica distinta a la de sus integrantes.
2- Pueden celebrarse por tiempo indeterminado.
3- La responsabilidad de los socios si bien es ilimitada, no es solidaria, sino mancomunada.
4- Son en principio admisible todo tipo de aportes.
5- La administracin de la Soc se gobierna por las reglas del mandato.
6- Todos los socios tienen a su cargo la administracin y representacin, salvo pacto en contrario, pero los
restantes socios tienen derecho de veto s/ la actuacin de cualquier de los socios, que pueden ejercer
hasta que la operacin cuestionada sea ejecutada.
7- Se rigen por las normas de los arts. 1648 a 1788 del CC, salvo para la liquidacin en donde por expresa
remisin legal, se rigen por la Ley 19.550.
Las diferencias ms notorias con las Soc Comerciales son:
1- Debe ser constituida y modificada por escritura pblica y no requiere publicaciones ni inscripciones en
ningn registro
2- No existe responsabilidad solidaria de los socios, salvo pacto expreso en contrario.
3- Los acreedores de la Soc son acreedores al mismo tiempo de los socios, dado que su responsabilidad no
es subsidiaria.
Caracteres del contrato constitutivo
Los caracteres del contrato de Soc Civil son exacta// los mismos que caracterizan al contrato de Soc.
Comercial, por lo tanto es plurilateral, oneroso, consensual, conmutativo y de organizacin.
Elementos y requisitos del contrato
El capital social
Est constituido exclusiva// por los aportes de los socios que consisten en obligaciones de dar. El CC es
categrico en cuanto a que s bien los aportes de los socios pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, estas
ltimas no integran el capital social, entendido como un concepto que tiende a exhibir la responsabilidad de la Soc
frente a terceros, susceptible de una valuacin directa en dinero.
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As entendido el concepto de capital social, resulta conclusin evidente la aplicacin de los mismos principio
que gobiernan al capital social de las Soc Comerciales.
Los aportes
En las Soc Civiles rige la mayor liberalidad en materia de aportes, pues la norma ha establecido que estos
pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, en consecuencia todas las cosas o derechos pueden ser materia
de aportes, excepto los crditos por influencia.
En materia de aportes el art. 1703 establece una presuncin legal de trascendente importancia, al prescribir
que los Bs aportados por los socios se juzgan transferidos en propiedad a la Soc, salvo que se haya estipulado en el
contrato que los socios los transfieren en uso y goce. Sin embrago la presuncin legal se invierte cuando en la Soc
existiere un solo socio capitalista y los dems fueren industriales, en cuyo caso el art. 1705 dispone que la
transferencia se presume aportado en uso y goce.
Los socios responden de la eviccin de los Bs que hubiesen aportado, as como de sus vicios redhibitorios.
Si el aporte fue en uso y goce, es de su cuenta la prdida total o parcial del mismo, no obstante, es vlida la
estipulacin por 1/2 de la cual se pacte que la prdida de los Bs as aportados quede a cargo slo de los dems
socios.
Si la prestacin consiste en trabajo o industria, el derecho de la Soc contra el socio se juzgar por las
disposiciones que el CC contiene en materia de obligaciones de hacer. Si el socio industrial no cumpliere con el
aporte, la norma establece varias hiptesis: a) si media incumplimiento definitivo, la Soc puede ser disuelta por
voluntad de los restantes socios; b) si el incumplimiento se debe a la culpa exclusiva del socio industrial, los otros
socios pueden continuar con la Soc, excluyendo al incumpliente; c) cuando slo media interrupcin, sin culpa del
obligado, slo corresponde la disminucin proporcional de la ganancia; d) si la interrupcin temporal fuere culpa
del socio industrial, habr suficiente causal de exclusin.
El CC prohbe lo que la doctrina a denominado como Soc Universal, esto es, la constituida con todos los Bs
presentes y futuros de los socios o con todas las ganancias que se obtengan, pero es lcita la Soc constituida con
todos los Bs presentes, en la medida que se identifique y tambin con las ganancias, cuando ellas provengan de
ciertos y determinados negocios.
El objeto social
El objeto de la Soc debe ser lcito, posible y estar expresa// determinado en el contrato.
Los miembros de la Soc ilcita son solidaria// responsables de todos dao resultante de los actos ilcitos
practicados en comn para el fin de la Soc.
La causa fin del contrato
La obtencin de alguna utilidad apreciable en dinero como consecuencia de la actividad de la Soc. La
doctrina ha admitido en trminos generales que no necesaria// la finalidad de lucro debe consistir en la obtencin de
un monto lquido partible, sino que puede traducirse en un beneficio indirecto.
La participacin de los socios en las ganancias y en las prdidas
Este es otro elemento esencial del contrato, prescribiendo el CC una serie de disposiciones que nulifican
determinadas clusulas que pudieran afectar al mismo. La participacin debe estar determinada en el contrato, de lo
contrario rigen las pautas previstas por los arts. 1779 a 1787.
El CC declara expresa// vlidas las clusulas por 1/2 de las cuales ninguno de los socios perciba menos que
los otros, aunque la prestacin en la Soc sea igual o mayor, que cualquiera de los socios tenga derecho alternativo o
a una cantidad anual determinada o a una cuota de las ganancias eventuales o que cualquiera de los socios no
soporte las perdidas en las mismas proporciones en que participa en las ganancias.
Forma y prueba del contrato
Si bien el art. 1662 establece la libertad de formas para la constitucin de la Soc Civil, el art. 1184 inc. 3 del
mismo ordenamiento, prescribe la escritura pblica como un requisito indispensable a tal efecto, presentndose una
contradiccin que slo puede ser superada considerando la Soc Civil como regular cuando est constituida por
escritura pblica e irregular o de hecho en caso contrario.
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Al respecto es unnime, por la doctrina y la jurisprudencia, la opinin de que la Soc Civil es de hecho
cuando carece de toda instrumentacin e irregular cuando su contrato es celebrado por escrito, pero no por escritura
pblica. El carcter de irregular o de hecho no obsta al reconocimiento de su calidad de persona jurdica.
La demostracin de la existencia de la Soc a travs de su instrumento pblico, reviste fundamental
importancia, pues su carcter regular permitir a sus integrantes la plena invocacin frente a los terceros, la Soc y
los restantes socios. De lo contrario slo pueden los socios invocar la existencia de la Soc para exigir la liquidacin
de la Soc y pedir la restitucin del aporte as como la particin de ganancias.
En las Soc irregulares o de hecho, los socios pueden demandar a terceros las obligaciones que hubieran
contratado con la Soc, sin que los terceros puedan alegar la inexistencia de la Soc.
La admisibilidad de la prueba escrita no descarta otros medios probatorios, aunque la jurisprudencia ha sido
muy estricta en cuanto a la prueba testimonial y de presunciones. Ellas slo sern admisibles en la medida que no
quede ninguna duda de la existencia de la Soc. No obstante la amplitud probatoria prevista por el ordenamiento, se
establece una importante excepcin al disponer que la sentencia pronunciada, declarando la existencia de la Soc en
favor de terceros, no da derecho a los socios para demandarse e/ s, alegando dicha sentencia como prueba.
Los socios
Son socios de las Soc Civiles las personas que fueron parte en el contrato o los que se incorporan con
posterioridad, por va de cesin o fallecimiento de uno de los socios.
Tratndose de adquisicin de partes con posterioridad al acto constitutivo, se requiere autorizacin unnime
de los restantes socios, siempre y cuando tal estipulacin estuviere expresa// permitida en el contrato. Estipulada tal
clusula y ante la negativa de los consocios a la transferencia, asiste a los restantes integrantes un derecho de
preferencia.
Los herederos o legatarios no adquieren automtica// el carcter de socio, para ello es necesario que est
expresa// previsto en el contrato y que todos los dems socios consientan la sustitucin, requirindose la expresa
conformidad del heredero o legatario.
El socio ostensible o prestanombre no ser reputado socio con relacin a sus verdaderos socios, aunque stos
le den algn inters, ms lo ser con relacin a terceros, asistindole el derecho de reclamar a los verdaderos, lo
pagado a los acreedores de la Soc.
El socio oculto, cuyo concepto difiere del previsto por el art. 34 de la Ley 19.550, es aquel que no figurando
en el contrato participa en los beneficios de la Soc, o integrando el acto constitutivo no hace manifestacin
ostensible de esa calidad. Ser juzgado como socio frente a sus consocios, pero no frente a terceros, aunque estos
tuviesen conocimiento del contrato social.
Si bien responden ilimitada//, sin beneficio de excusin, tal responsabilidad no es solidaria, salvo expresa
clusula contractual. Los socios responden por una porcin viril, esto es, en forma mancomunada, dividindose la
deuda en tantas partes iguales como socios haya.
Tal rgimen de mancomunidad puede quedar desdibujada ante lo dispuesto por el art. 1751 del CC,
conforme al cual los socios responden por las partes de los socios insolventes.
Todos los socios tendrn el derecho de que la Soc les reembolse las sumas que hubiese adelantado con
conocimiento de ella, como tambin de las prdidas que se le hubiesen causado. Todos estn obligados a sta
indemnizacin, a prorrata de su inters social y la parte de los insolventes se partir de la misma manera e/ todos.
El poder de administrar, corresponde a todos los socios, salvo que ellos hubieran nombrado uno o ms
mandatarios, socios o terceros.
Rigen para estas Soc las normas del mandato, el cual puede ser hecho en el contrato constitutivo o despus
de constituida la Soc. En el primer caso, no puede ser revocado sin causa legitima y el socio administrador que lo
ha recibido puede, a pesar de la oposicin de los otros, ejecutar todos los actos que entran en la administracin del
fondo comn.
Rgimen de administracin
La administracin implica un mandato general, que comprende los negocios ordinarios de ella, con sus
respectivas consecuencias, entendindose por tal a los comprendidos en el objeto social y el fin para cuyo
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cumplimiento ha sido creada. No obstante ello, la normativa ha considerado como actos extraordinarios a) aquellos
para los cuales la ley requiere poderes especiales, b) las innovaciones s/ los inmuebles sociales, y c) la modificacin
del objeto social, aunque de ello resulte una utilidad para el ente.
No habindose establecido en el contrato un rgimen especial de administracin, cualquiera de los socios
obliga a la Soc, pero lo dems socios tendrn derecho de veto u oposicin a lo actuado por aquel, siempre y cuando
la operacin cuestionada no haya producido efecto legal.
En caso de haberse estipulado que uno de los socios administradores no puede obrar sin el otro, se necesita
el concurso se todos ellos para la validez de los actos, sin que pueda alegarse la ausencia o imposibilidad de alguno,
salvo peligro inminente de un dao grave o irreparable para la Soc.
Rgimen de revocacin
El rgimen de revocacin es diferente, segn este revista el carcter de socio o no o de acuerdo al tipo de
mandato otorgado.
Si el mandato ha sido dado por clusula contractual, no puede ser revocado sin causa legitima. Si el
mandatario no reconoce la justa causa, conservar su cargo hasta se removido por sentencia judicial, sin perjuicio
de la designacin de un administrador provisorio, durante el pleito. Cualquiera de los socios puede solicitar
judicial// la remocin del administrador. La remocin del administrador, si este fuera designado por clusula
expresa del contrato, otorga el derecho a cualquiera de los socios a solicitar la disolucin de la Soc, accin judicial
que incluso puede intentar el socio desplazado de la administracin. Tambin asiste a los socios el derecho de
retirarse.
Si el administrador ha sido designado posterior// o por estipulacin adicional al contrato, el poder puede ser
revocado como un mandato ordinario, decisin que compete adoptar a los socios por mayora.
Si el poder de administracin ha sido otorgado a un tercero, ste es revocable aunque hubiese sido otorgado
en el contrato, y la revocacin no da derecho a pedir la disolucin de la Soc.
Rgimen de renuncia
Su rgimen tambin es diferente segn la oportunidad en que haya sido conferido el mandato, pues si ha sido
nombrado en el contrato, su renuncia sin justa causa lo hace responsable por las perdidas e intereses, sin perjuicio
del derecho de cualquiera de los socios para pedir la disolucin.
Por el contrario, el nombrado por convencin adicional o por acto posterior puede renunciar sin asumir
responsabilidad alguna, tenga o no justa causa.
Fiscalizacin de la administracin
La fiscalizacin de la administracin, cuando ella estuviera bajo la responsabilidad de uno o varios
administradores designados exclusiva// para desempear tal funcin, est a cargo de todos los socios, que tienen
derecho a examinar el estado de los negocios y exigir a ese fin la exhibicin de libros, documentos y papeles.
Gobierno de la sociedad Civil
No existe en el CC una regulacin sistemtica del rgano de gobierno, y normas dispersas establecen pautas
para la decisin de ciertos temas. Sin embargo, puede establecerse como principio general que las decisiones que
tengan por objeto la modificacin del contrato requieren decisin unnime.
En cuanto a las dems resoluciones, ellas sern adoptadas por la mayora absoluta de socios reunidos en la
forma que establezca el contrato.
Resolucin parcial
Exclusin de socios
El socio que no cumple con sus obligaciones puede ser excluido mediando justa causa, entendiendo como
tales a) cuando contra la prohibicin del contrato hubiera cedido sus derechos a otro; b) cuando incumpliese alguna
de sus obligaciones para con la Soc, tenga o no culpa; c) cuando le sobrevenga alguna incapacidad; y d) cuando
perdiese la confianza de los otros socios por insolvencia, fuga, perpetracin de algn crimen, mala conducta,
provocacin de discordia e/ los socios u otros hechos anlogos. La incapacidad por hallarse fallido el socio
industrial, no provoca su exclusin
Para tomar la medida, basta la decisin de los restantes consocios, la cual puede ser revocada por decisin
judicial en accin promovida por el excluido.
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Renuncia del socio
1- Si la Soc se ha constituido por tiempo determinado no puede el socio renunciar, salvo justa causa,
entendindose por tal cuando el administrador designado en el contrato hubiese sido removido o hubiere
renunciado al cargo, y cuando hubiese derecho para la exclusin de un socio y no se la ejerciera.
2- Cuando ha sido creada por tiempo indeterminado, el socio puede renunciar en cualquier momento,
siempre que sta no sea de mala fe o intempestiva. La renuncia hecha de mala fe es nula respecto de lo
socios y lo que el socio renunciante ganare en el negocio que ha tenido en cuenta la renunciar pertenece
a la Soc, siendo las prdidas de su exclusiva cuenta. La renuncia intempestiva no es nula, sino que
obliga al socio renunciante a satisfacer los daos causados a la Soc.
Efectos de la exclusin o renuncia del socio
1- La parte del socio se determinar computando los valores reales del activo y el valor llave si existiere,
salvo estipulacin contractual contraria.
2- El socio slo participa de las ganancias realizadas hasta el da de su exclusin o renuncia.
3- En cuanto a los negocios pendientes continuar ejerciendo su carcter de socio hasta la terminacin de
los mismos.
4- Los acreedores sociales conservaran sus derechos contra el socio hasta el da de su renuncia o exclusin.
5- La exclusin o la renuncia no perjudicar a los acreedores por deudas posteriores y a terceros en
general.
6- La renuncia del socio produce sus efectos desde el da en que fue efectuada. En cambio, la exclusin los
produce desde el momento en que se produjo la causal invocada, inclusive si esta fuera decidida
judicial//.
Muerte de uno de los socios
La muerte de uno de los socios provoca, como principio general, la resolucin parcial del contrato sin
producir disolucin, salvo que contare con slo dos integrantes. Cualquiera de los socios podr pedir la disolucin
si el fallecido es el socio que aporto su industria o alguno de los socios que tuviese tal importancia personal que su
falta hiciere probable que la Soc no pueda continuar.
Los herederos tendrn derecho a obtener el reembolso de la parte del causante, valuada al da de su muerte;
su incorporacin a la Soc, aun cuando estuviese pactada en el contrato, requiere consentimiento de los restantes
socios y de los sucesores. La normativa ha establecido la licitud de las clusulas que estipulen que los herederos
que se incorporan tengan derecho a percibir como cuota de ganancias una cantidad determinada.
Ignorando los administradores la muerte de uno de los socios, las operaciones hechas por la Soc son
obligatorias a los herederos.
Disolucin y liquidacin
Son causales de disolucin, previstas por el ordenamiento civil:
1- Muerte del socio designado como administrador en el contrato constitutivo, as como por muerte del
socio industrial o de alguno de los socios que revistieren tal importancia personal que la Soc vea peligrar
su continuidad, todas ellas a pedido de cualquiera de los socios.
2- Por terminacin el plazo de duracin por el cual fue constituida, nada obsta sin embargo a que los socios
puedan resolver la prorroga del contrato social.
3- Por cumplirse la condicin a que fue subordinada su existencia, aunque no estn concluidos los
negocios que tuvo por objeto.
4- Cuando lo exija cualquiera de los socios, en las Soc contradas por trmino ilimitado, salvo que los
restantes quisieran continuar.
5- Por la exclusin, renuncia, abandono de hecho o incapacidad de alguno de los socios, cuando la Soc
fuere de dos.
6- Por prdida total de su capital social o por la prdida de una parte de l, que imposibilitare conseguir el
objeto social.
7- Por prdida de la propiedad o del uso de la cosa que constitua el fondo con el cual obraba o cuando
perdiese una parte tan importante de l que le impidiera cumplir su objeto.
8- Por incumplimiento de la prestacin comprometida por cualquiera de los socios, cuando los restantes no
quisieran continuar.
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9- Por causas externas que impidiesen continuar el negocio para el cual fue formada.
10- Por sentencia judicial de disolucin.
En cuanto a la liquidacin, est sujeta a las disposiciones que en la materia rigen para las Soc Comerciales,
salvo en lo que respecta en la particin de Bs, en donde regirn las normas que el CC contiene en materia de
divisin de herencias, salvo que el contrato hubiera previsto un rgimen distinto.
TTULO TERCERO: SOCIEDADES POR CUOTAS
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Naturaleza y caractersticas
La doctrina a calificado a las SRL como una Soc de carcter mixto, en el sentido de que si bien la
personalidad del socio no es esencial para su constitucin, como en la Colectiva, tampoco es indiferente como
sucede en las SA.
Sus requisitos tipificantes son:
1- Su capital se divide en cuotas y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las que
suscriben e integran. No obstante, ellos garantizan solidaria e ilimitada// a los terceros la integracin de
los aportes en efectivo y son responsables de la misma manera por la sobrevaluacin de los aportes en
especie.
2- La administracin y representacin est a cargo de una gerencia, que puede ser unipersonal o plural,
integrada por socios o terceros.
3- El nmero de socios no podr exceder de los 50.
Requisitos de constitucin
Se constituyen y modifican por instrumento pblico o privado, pero debe destacarse que la modificacin del
elenco de socios no constituye reforma del contrato.
El capital social debe ser integra// suscripto en el acto de constitucin, los aportes dinerario deben integrarse
en un 25% como mnimo en dicho acto y el saldo completarse en un plazo de 2 aos, su cumplimiento se acreditar
al momento de producirse la inscripcin con el comprobante de su depsito en un banco oficial. Los aportes en
especie deben integrarse total// y su valor se justificar indicndose en el contrato los antecedentes justificativos de
la valuacin, si los socios optaren por la valuacin por peritos judiciales, cesa su responsabilidad por la s/
valuacin.
La denominacin social puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe contener la indicacin
Sociedad de Responsabilidad Limitada, su abreviatura o la sigla SRL, su omisin har solidaria e ilimitada//
responsable al gerente de la Soc.
La inclusin de un tercero en la denominacin social, ha constituido un tema de arduo debate en la
jurisprudencia. Por un lado se ha priorizado el fuerte acento personalista, requiriendo el cambio de denominacin
social, mientras que por el otro se ha considerado su proximidad a las Soc capitalistas, lo que tornara innecesesaria
la modificacin del nombre. Esta ltima es la tendencia mayoritaria en nuestra doctrina y jurisprudencia
Los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las cuotas suscritas o adquieran, sin perjuicio de la
garanta que les impone el art. 150. Ello significa que no pueden intervenir ni ser demandados en una accin
promovida por un acreedor de la Soc. Del mismo modo la quiebra de la Soc, no importa la quiebra de sus
integrantes.
La deficiencia del capital social para responder por las obligaciones contradas por la entidad debe
considerarse implcita en todo ente cuyo tipo imponga tan restringida responsabilidad y su infracapitalizacin abre
las puertas para exigir a los integrantes su responsabilidad personal.
Las cuotas sociales
La divisin del capital social en cuotas de igual valor, de $10 o sus mltiplos, constituye otro de los
requisitos tipificantes de esta Soc.
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Las cuotas no se representan en ttulos, sino que su titularidad se acredita con las constancias del contrato o
convenciones posteriores de cesin, debida// inscriptas. La titularidad s/ las cuotas confieren al socio los derecho y
obligaciones de ndole societaria que de ellas emanan, por lo que su acreditacin es requisito esencial para el
ejercicio de los mismos.
Los acreedores de los socios pueden ejecutar las cuotas de su deudor, con sujecin a un rgimen especial
previsto por el art. 154.
Si bien est permitido la emisin de cuotas suplementarias, siempre que esa posibilidad este prevista en el
contrato, no ha sido una prctica muy utilizada. stas se diferencian de las cuotas ordinarias por el hecho de no
formar parte del capital social, aun cuando su integracin implica un ingreso de fondos y precisa// por esta razn
su emisin no requieren las mayoras necesarias para modificar el contrato. Por otra parte la integracin de las
cuotas suplementarias debe ser en forma proporcional al nmero de cuotas de las que c/ socio sea titular al
momento de hacerlas efectiva y su integracin slo ser exigible una vez que la decisin social de emisin haya
sido publicada e inscripta.
Rgimen de transferencia de las cuotas sociales
Como principio general las cuotas son libre// transmisibles, salvo disposicin contractual. Sin embargo la
clusula restrictiva slo puede limitar la transferencia pero nunca prohibirla.
La forma de cesin de cuotas requiere instrumento escrito, pues constituye un acto formal a tenor de lo
dispuesto por el art. 1454 del CC, pues la transferencia de cuotas no constituye un contrato de compraventa sino
una cesin de derechos. Si bien importa una transmisin de todos los derechos sociales, debe destacarse que no
transfiere la condicin de gerente, aun cuando el contrato constitutivo ha previsto que todos los socios revisten el
carcter de gerentes, pues sta no es una calidad inherente a la participacin social adquirida, debiendo entenderse
que tal previsin se ha referido exclusiva// a los socios fundadores.
Frente a terceros la transferencia slo es oponible desde su inscripcin registral.
Las clusulas limitativas pueden consistir en un derecho de tanteo o en un derecho de preferencia. Sin
embargo, para evitar que estas se conviertan en verdaderas prohibiciones, el legislador ha dispuesto, bajo pena de
nulidad de las mismas, que el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetar el otorgamiento de la
conformidad o el ejercicio de la opcin de compra.
El legislador tambin estableci las pautas para asegurar la licitud de tales procedimientos, las cuales
consisten en:
1- El plazo para notificar la decisin al socio que pretende ceder no podr exceder de 30 das, a su
vencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no ejercida la preferencia.
2- Si al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la Soc impugnan el precio de las cuotas,
estos debern expresar el que consideran ajustado a la realidad. En este caso, salvo que el contrato
prevea otras reglas, la determinacin del precio resultar de un pericia judicial, pero los impugnantes no
estarn obligados a pagar uno mayor que el de la cesin propuesta y el cedente a cobrar uno menor que
el ofrecido por los que ejercieron la opcin. Las costas del procedimiento estarn a cargo de la parte que
pretendi el precio ms distante del fijado por la tasacin judicial.
3- La oposicin a la personalidad del cesionario deber ser fundada en razones de inters social. Denegada
la conformidad el que se propone ceder podr recurrir a la justicia. Esa declaracin judicial importar la
caducidad del derecho de preferencia para la Soc y los socios que se opusieron.
Ejecucin forzada de cuotas sociales
De conformidad con el art. 57 los acreedores del socio tienen derecho a ejecutar las cuotas sociales de que
ste es titular.
Sin embargo, el art. 153 prev una norma que reglamenta la ejecucin judicial de las cuotas sociales, a los
efectos de evitar el ingreso de terceros y mantener el elenco de socios. Dicha norma dispone que en la ejecucin
forzada de cuotas, cuya transmisibilidad se haya limitado, la resolucin judicial que disponga la subasta ser
notificada a la Soc con no menos de 15 das de anticipacin al remate. Si en dicho lapso el acreedor, deudor y la
Soc no llegan a un acuerdo s/ la venta de la cuota, se realiza la subasta, pero el juez no las adjudicar si dentro de
los 10 das la Soc presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio
depositando su importe.
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Copropiedad de las cuotas
En caso de copropiedad de las cuotas, se aplican las reglas del condominio. Sin embargo, la Soc podr exigir
la unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir con las obligaciones.
Por otro lado las cuotas pueden ser objeto de otros negocios jurdicos, ya que adems de la cesin y la
copropiedad, la ley admite el usufructo y la prenda, los cuales deben ser inscriptos para ser oponibles a terceros, al
igual que cualquier embargo o medida cautelar que se trabe s/ ellas.
La gerencia
La administracin y representacin de la Soc esta a cargo de la gerencia, cuya ausencia hace incurrir a la Soc
en nulidad.
La funcin de gerente puede ser ejercida por los socios o terceros, designados por tiempo determinado o
indeterminado, su nombramiento puede provenir del acto constitutivo o por reunin posterior de los socios. Del
mismo modo, el contrato puede establecer la designacin de gerentes, como condicin expresa de la existencia de
la Soc, cuya remocin otorga a los socios disidentes el derecho de receso. La designacin y remocin de los
gerentes debe inscribirse en el Registro.
La gerencia puede ser individual o plural, y en este ltimo caso ser colegiada o conjunta. En caso de ser
conjunta el contrato puede establecer las funciones que a c/u le competen, caso contrario se entiende que pueden
realizar indistinta// cualquier acto.
Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que los
directores de las SA. No pueden participar en actos que importen competir con la Soc, salvo autorizacin expresa y
unnime de los socios.
El rgimen de responsabilidad, en caso de administracin plural, difiere en algunos aspectos del sistema
previsto para los directores de las SA, ya que en sta la administracin plural puede no ser colegiada, por lo que el
juez puede determinar la responsabilidad propia de c/ gerente.
En la remocin, rige el principio de libre revocabilidad, salvo cuando la designacin fuere condicin expresa
del contrato social, en cuyo caso el gerente conservar su cargo hasta la sentencia judicial que lo remueva, salvo
intervencin judicial.
El o los gerentes pueden ser tambin removidos por cualquiera de los socios, intentando la accin judicial
correspondiente. La jurisprudencia ha admitido, e/ otras, como justas causas de exclusin la no distribucin de las
utilidades correspondientes a varios ejercicios, falta de convocatoria para considerar los EECC y la propia gestin,
conducta desleal del gerente o actuacin en competencia de la Soc, la acumulacin de faltas menores y la obtencin
de beneficios indebidos.
Fiscalizacin
En principio, y salvo estipulacin en contrario, la fiscalizacin interna de la Soc se encuentra a cargo de
cualquiera de los socios, pudiendo ejercerla individual//.
Sin embargo, pueden establecer un rgano de fiscalizacin, ya sea sindicatura o consejo de vigilancia, el cual
se regir por las disposiciones del contrato social, pero tal rgimen de control interno ser obligatorio cuando el
capital social, supere la suma establecida por el art. 299 inc. 2, aplicndose en forma supletoria las normas que
regulan estos rganos en las SA.
Parecera que en las SRL donde la constitucin del rgano de fiscalizacin es obligatoria, los socios pierden
el derecho de control individual, sin embargo, la propia normativa permite el pacto en contrario, por lo que
resultara admisible la coexistencia de ambos regmenes.
El rgano de gobierno
Las SRL, constituyen el nico tipo social en el cual se permite que las decisiones sociales no provengan
exclusiva// de reuniones o asambleas.
Como principio general, el contrato dispondr s/ las formas de deliberar y tomar acuerdos sociales, pero en
caso de silencio, son vlidas las resoluciones que se adopten por el voto comunicado a la gerencia a travs de
cualquier 1/2 que garantice su autenticidad, dentro de los 10 das de habrseles cursado consulta simultnea.
De manera tal que la forma de adoptar acuerdos sociales, puede ser:
1- A travs del sistema de consulta o voto por correspondencia, debiendo el gerente requerir a los socios el
sentido de su voto.
2- A travs de una declaracin escrita en la que todos los socios expresen el sentido de su voto.
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3- Por de reunin efectiva de los socios o asamblea, que sern obligatorias para resolverse s/ los EECC
en el caso de que la Soc alcance el capital social fijado por el art. 299 inc 2. Esta asamblea se sujeta a las
normas previstas para la SA.
Muy pocas veces la jurisprudencia se ha pronunciado s/ aspectos vinculados al sistema de consulta, y cuando
lo ha hecho, ha sostenido la incompatibilidad de tal procedimiento con el sistema tradicional de deliberacin.
Debe aclararse que no todas las decisiones son susceptibles de ser tomadas por 1/2 del sistema de consulta,
pues hay casos en que es necesaria la deliberacin y exhibicin de documentos para poder adoptar una resolucin
con total conocimiento de la causa o escuchar al presunto afectado por tales deliberaciones.
Toda comunicacin o citacin a los socios debe dirigirse a su domicilio expresado en el contrato
constitutivo, salvo que se haya comunicado su cambio a la gerencia.
Rgimen de mayoras
Se caracteriza por la plena libertad de los socios para reglamentar su funcionamiento. La normativa dispone
que el contrato deber establecer las reglas aplicables a las resoluciones sociales que tengan por objeto su
modificacin, pero la mayora debe representar como mnimo ms de la mitad del capital social.
En defecto de regulacin contractual se requiere voto de las partes del capital social. Sin embargo existe
una excepcin a esta regla que se da cuando un solo socio representa el voto mayoritario, en cuyo caso para adoptar
la resolucin se requerir adems el voto de otro socio.
Si las resoluciones no conciernen a la modificacin del contrato, ellas se adoptarn por mayora del capital
presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija un mayora superior.
En todos los casos, c/ cuota slo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden personal prevista
para los accionistas de SA en el art. 248, es decir que estos debern abstenerse de votar en todas las operaciones
sociales que por cuenta propia o de terceros tuviera un inters contrario al de la Soc.
El derecho de receso
Se otorga a los socios disconformes con las respectiva decisin, ms no a los ausentes como en las Soc
personalistas, cuando se hubiera resuelto la transformacin, fusin, escisin, prorroga, reconduccin, transferencia
del domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto social y todo acuerdo que incrementa las obligaciones
sociales o la responsabilidad de los socios.
Las actas de asambleas o reuniones de socios
Si las resoluciones sociales se adoptan por asamblea o reunin de socios, debe labrarse acta de lo acontecido
en la misma, por tratarse de acuerdo adoptados en rganos colegiados.
Si por el contrario las resoluciones sociales se adoptan por el sistema de consulta o por 1/2 de declaracin
escrita y unnime de todos los socios, ellas debern constar en un libro de actas que ser confeccionado y firmado
por los gerentes dentro de los 5 das de concluido el acuerdo.
Si se tratare de acuerdo adoptados mediante el sistema de consultas, en el acta debern constar las respuestas
dadas por lo socios y su sentido.
TTULO CUARTO: LAS SOCIEDADES ANNIMAS
CONSTITUCIN
Caractersticas
Sus rasgos tipificantes son:
1- Su capital social se representa en acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las
acciones suscriptas.
2- Las acciones se representan en ttulos libre// negociables.
3- Sus rganos se encuentran total// diferenciados y especifica// reglamentados por la Ley. Su gobierno
corresponde a la asamblea de accionistas, su administracin al directorio y su representacin al
presidente del directorio, final// la fiscalizacin esta otorgada a un rgano permanente y especfico, que
puede ser la sindicatura o el consejo de vigilancia.
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Constitucin por acto nico
A diferencia de los restantes tipos societarios, y por razones de seguridad jurdica, las SA deben constituirse
necesaria// por acto pblico, que de comn es la escritura pblica, aunque las reformas no requiere idntica
formalidad, pues slo pueden llevarse a cabo a travs del acta de la asamblea extraordinaria, que es un instrumento
privado.
Si la constitucin se lleva a cabo por acto nico, el instrumento debe contener los requisitos exigidos por el
art. 11 y adems:
1- Respecto del capital social, la naturaleza, clases, modalidades de emisin y caractersticas de las
acciones y en su caso rgimen de aumento.
2- La suscripcin del capital, el monto y la forma de integracin, y si corresponde el plazo para el pago del
saldo adeudado.
3- La eleccin de los integrantes del los rganos de administracin y fiscalizacin, fijndose el trmino de
duracin de su cargo.
El contrato deber ser inscripto previa verificacin de los requisitos legales y fiscales, e idntico trmite debe
cumplir el reglamento, para ser oponible a terceros
El rgimen legal de las Sociedades en proceso de formacin
Los arts. 183 y 184 contemplan la situacin legal de las SA constituidas por acto nico mientras duran los
trmites necesarios para obtener su inscripcin registral. Dichas normas, si bien legislan para las SA, son aplicables
a todas las Soc, atento a la falta de otra normativa.
Para ser considerada Soc en formacin es necesario haber ingresado en el periodo fundacional, mediante el
otorgamiento del acto constitutivo y que no se interrumpa voluntaria// el iter constitutivo. La Soc en formacin
tiene personalidad jurdica y el contrato social es plena// oponible e/ los socios, por lo que nada obsta al
funcionamiento de sus rganos durante el trmite o iter constitutivo ni al uso de la firma social por sus
representantes estatutarios.
Los directores slo tienen facultad para obligar a la Soc respecto de los actos necesarios para su constitucin
y los relativos al objeto social cuya ejecucin durante el periodo fundacional haya sido expresa// autorizado. Los
directores fundadores y la Soc en formacin son solidaria e ilimitada// responsables por estos actos mientras la Soc
no est inscripta.
Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, respondern ilimitada y solidaria// las personas que
los hubieren realizado y los directores y fundadores que los hubiesen consentido.
Inscripto el contrato, los actos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa facultad
conferida en el acto constitutivo, se tendrn por original// cumplidos por la Soc, y los promotores, fundadores y
directores quedan librados frente a terceros.
Si se trata de actos propios del giro del negocio que no fueron autorizados, el directorio podr resolver
dentro de 3 meses de realizada la inscripcin, la asuncin por la Soc de las obligaciones as contradas, dando
cuenta a la asamblea de accionistas, pero si sta desaprobase lo actuado, los directores sern responsables de los
daos y perjuicios. La asuncin de estas obligaciones por la Soc no libera de responsabilidad a quienes la
contrajeron ni a los directores y fundadores que la consintieron.
Constitucin por suscripcin pblica
Si bien constituye un procedimiento idneo para la concentracin de capitales privados para el desarrollo de
empresas de gran envergadura, no ha sido nunca utilizado.
El legislador ha dictado el procedimiento que se debe seguir en estos casos, el cual debe contemplar:
1- Redaccin por los promotores de un programa de fundacin, que debe ser efectuado por instrumento
pblico o privado, que se someter a la autoridad de control.
2- El programa de fundacin debe contener los datos de todos sus firmantes, a quienes se denomina
promotores, las bases del estatuto, la naturaleza de las acciones, la determinacin de un banco que
tendr a su cargo la recepcin de las suscripciones y los anticipos de integracin en efectivo y final// las
ventajas y beneficios que los promotores proyecten reservarse. Las firmas de los promotores debern ser
autenticadas.
3- El plazo de suscripcin no podr exceder de 3 meses computados desde la inscripcin del programa en
el Registro.
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4- Los inversores debern suscribir con el banco un contrato de suscripcin, el cual debe contener el
programa fundacional, expresos detalles s/ la cantidad de acciones que suscribe c/ inversor y el monto
de integracin, que no podr ser inferior al 25% del valor nominal de las acciones suscriptas. Deber
adems contener la fecha de la convocatoria a asamblea constitutiva, Si la suscripcin total no fuere
cubierta, los contratos se resolvern de pleno derecho y el banco restituir a c/ interesado el total
entregado.
5- La asamblea constitutiva, que deber celebrarse en un plazo no mayor a 2 meses desde el vencimiento
del periodo de suscripcin, debe celebrarse con presencia del banco inversor y ser presidida por un
funcionario de la autoridad de control, quedando constituida con la presencia de la mitad ms una de las
acciones suscriptas. Su fracaso dar lugar a la conclusin de la promocin y a la restitucin de las
integraciones efectuadas. En la asamblea c/ suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya
suscripto e integrado y las decisiones se adoptarn por la mayora de los presentes que representen no
menos de la 1/3 del capital suscripto con derecho a voto.
6- La asamblea deber resolver si se constituye la Soc, redactar su estatuto, la valuacin provisional de los
aportes no dinerarios, la designacin de los directores y sndicos y el plazo de integracin de los aportes
dinerarios adeudados. Labrada el acta y firmada por los suscriptores designados al efecto se proceder a
su inscripcin registral, previa publicacin.
Los promotores tienen la obligacin de cumplir con los trmites necesarios para la constitucin de la Soc
hasta la celebracin de la asamblea constitutiva. Ellos responden ilimitada y solidaria// por las obligaciones
contradas para la constitucin, inclusive los gastos y comisiones del banco interviniente, pero una vez inscripta la
Soc, sta asumir las obligaciones contradas legitima// por los promotores y les reembolsar los gastos realizados,
siempre que su gestin sea aprobada por la asamblea. En ningn caso los suscriptores sern responsables por estas
obligaciones.
Beneficios de los promotores y fundadores
Los promotores, en el procedimiento de suscripcin pblica, y los fundadores, en la constitucin por acto
nico, no pueden recibir ningn beneficio que menoscabe el capital social y siendo nulo todo pacto en contrario. Su
retribucin slo puede consistir en la participacin de hasta el 10% de las ganancias, por el trmino mximo de 10
ejercicios en los que se distribuyan.
EL CAPITAL SOCIAL
Importancia
El capital social cumple 3 funciones de vital importancia: a) de productividad, b) de determinacin de la
posicin del socio en la entidad y c) de garanta frente a los acreedores sociales.
De todas estas funciones la de garanta frente a terceros, es la que asume el papel ms destacado, pudiendo
sostenerse que el capital sirve de instrumento de garanta que compensa a los acreedores por la exoneracin de
responsabilidad de que gozan los patrimonios personales de c/u de los socios. Es precisa// en resguardo de esta
funcin que la ley a previsto una serie de normas tendientes a preservar la intangibilidad del capital.
Teniendo en cuenta esta funcin es evidente sostener que la cifra del capital no es variable ni se modifica
automtica// por la suerte de los negocios sociales. Con todo acierto ha sido expuesto en un precedente judicial que
el principio de la responsabilidad limitada de una SA supone que la misma debe contar con un capital adecuado
para cumplir con su objeto.
Se explica entonces que el capital este sujeto a los principios de determinacin y de invariabilidad, conforme
los cuales la cifra del capital es de obligatoria mencin en el contrato constitutivo, adquiriendo el carcter de
clusula obligatoria y cuyo aumento o reduccin no opera automtica//, sino que solo puede ser modificado
mediante la reforma del contrato a travs de un procedimiento que se caracteriza por su formalidad y por la
inclusin de normas protectorias para los socios, en caso de aumento, y para los terceros, en caso de reduccin.
Integracin del capital
La suscripcin del capital social en el acto constitutivo debe ser total y la integracin en dinero no puede ser
menor al 25% de la suscripcin. Los aportes no dinerarios, por el contrario deben ser integrados en su totalidad y
slo pueden consistir en obligaciones de dar, debiendo ser aprobada por la autoridad de control su valuacin.
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La mora en la integracin se produce de pleno derecho, sin necesidad de interpelacin judicial y suspende
automtica// el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora.
Ante tal situacin el art. 193 adopta las siguientes soluciones:
1- el contrato puede disponer que los derechos de suscripcin preferente sean vendidos en remate pblico o
por 1/2 de un agente de bolsa. Son de cuenta del suscriptor moroso los gastos del remate y los intereses
moratorios, sin perjuicio de la responsabilidad por los daos.
2- Tambin puede el estatuto establecer que se producir la caducidad de los derechos societario del
accionista moroso, pero en este caso la sancin producir sus efectos previa notificacin a integrar en un
plazo no mayor a 30 das con prdida de las sumas abonadas.
3- Sin perjuicios de ambas posibilidades, la Soc puede optar por exigir el cumplimento del contrato de
suscripcin.
Aumento del capital
La modificacin del capital, salvo para las Soc que cotizan en Bolsa, importa siempre reforma de estatutos,
aun cuando su aumento se realice dentro del quntuplo previsto por el art. 188.
El estatuto puede prever el aumento del capital hasta el quntuplo y en su caso, la decisin social
correspondiente puede ser adoptada por la asamblea ordinaria, y aun cuando para tal incremento fueran necesarios
nuevos aportes, los accionistas disconformes no podrn hacer uso del derecho de receso.
Como excepcin al rgimen comn, en las SA autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones la asamblea
puede aumentar el capital social sin lmite alguno ni necesidad de modificar el estatuto.
Todo aumento de capital requiere un procedimiento complejo, en donde intervienen todos los rganos
sociales. Es el directorio el que debe justificar la necesidad de incrementar el capital, invocando las razones que
imponen recurrir a nuevos desembolsos por parte de accionistas. Ello debe ser decidido por el rgano de
administracin en reunin de directorio, el cual debe celebrarse cumpliendo las formalidades previstas por los arts.
260 y 267, y dejarse constancia en actas. Debe quedar claro que no es el directorio quien decide el aumento, ste
slo convoca a la asamblea de accionistas para llevar a cabo la reforma estatutaria, pues toda variacin de la cifra
de capital es resorte y competencia exclusiva del rgano de gobierno. El tipo de asamblea variar segn el monto
involucrado, pues es competencia de la ordinaria decidir s/ el aumento si este no superase el quntuplo de su valor,
mientras que por el contrario, deber intervenir la extraordinaria si rebasar dicho lmite.
Por otro lado debe quedar en claro que no todo aumento de capital involucra desembolsos por parte de los
accionistas, ya que la propia Ley admite la capitalizacin de cuentas del balance.
Decidido el aumento del capital, viene luego la etapa de ejecucin, la cual resulta distinta segn la forma
como dicho aumento ha sido efectuado:
1- Si el aumento fue efectuado mediante capitalizacin de cuentas del balance, los accionistas recibirn
directa// las nuevas acciones sin desembolsar dinero, en la medida que tales acciones ya se encontraban
total// integradas.
2- Si el aumento de lleva a cabo mediante nuevos desembolsos, la asamblea puede delegar en el directorio
la poca de emisin, as como la forma y condiciones de pago por parte de los accionistas, con lo cual el
directorio podr elegir el momento de requerir los aportes o podr fraccionar incluso tal requerimiento,
dentro del plazo de 2 aos desde la celebracin de la asamblea.
La procedencia de todo aumento de capital est subordinada a que las anteriores se encuentren total//
suscriptas.
Debe destacarse que la ley incluye normas de proteccin a los accionistas, las cuales difieren de acuerdo a la
forma en que se produzca el aumento, ya que si se capitalizan cuentas del balance, el directorio est obligado a
respetar las proporciones accionarias de los socios, en cambio si se tratan de efectivos desembolsos, el socio cuenta
con el derecho de preferencia para conservar su proporcin en el capital e incluso con el derecho de acrecer su
participacin si alguno de los integrantes no suscribiera la nueva emisin. Por el contrario si el accionista no cuenta
con los fondos necesarios o no quisiera realizar nuevos desembolsos, podr ejercer el derecho de receso siempre y
cuando el aumento sea superior al quntuplo si est posibilidad esta contemplada en el estatuto.
Final//, la decisin asamblearia debe ser inscripta en el Registro para ser oponible a terceros. En las
relaciones intersectoriales, la decisin asamblearia es plena// oponible desde la clausura de la asamblea y ejecutable
desde ese momento por el rgano de administracin.
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El derecho de preferencia y de acrecer.
El fundamento del derecho de suscripcin preferente radica en la necesidad de conceder al accionista la
posibilidad de conservar en la Soc la misma proporcin e/ el importe nominal de sus acciones y el capital social.
Ello explica que las normas que legislan el derecho de preferencia revistan el carcter de orden pblico.
El derecho de acrecer, merecedor de la misma proteccin, tiene un fundamento diferente, que consiste en la
conservacin del elenco original, ya que permite a los accionistas que han ejercido el derecho de preferencia,
suscribir a prorrata las acciones no suscriptas por oros accionistas, incrementando de esa manera su participacin
accionaria.
En principio, el derecho de preferencia es un derecho otorgado a los titulares de acciones ordinarias, pero no
existen inconvenientes de que sea extendido a los titulares de acciones preferidas, paro para ello se requiere una
expresa disposicin de la asamblea extraordinaria que dispuso la emisin de esa clase de acciones.
Para garantizar el ejercicio de esos derechos la normativa ha dispuesto el siguiente procedimiento:
1- La Soc har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por 3 das en el diario de publicaciones
legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin general, cuando se tratare de Soc
comprendidas en el art. 299.
2- Los accionistas pueden ejercer su derecho de opcin dentro de los 30 das siguientes al de la ltima
publicacin. Tratndose de Soc que hagan oferta pblica, la asamblea extraordinaria puede reducir ese
plazo hasta un mnimo de 10 das.
3- Los suscriptores deben celebrar con la Soc un contrato de suscripcin, que deber contener los datos
identificatorios de aquellos, la cantidad, valor nominal, clase y caractersticas de las acciones suscriptas,
el precio de c/u y el total suscripto, as como la forma y condiciones de pago.
El inters del accionista debe ceder ante el inters social, ante ello, la asamblea extraordinaria puede resolver
la limitacin o suspensin del derecho de anlisis, bajo dos condiciones: a) que su consideracin se incluya en el
orden del da y b) que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones
preexistentes.
La limitacin debe ser excepcional e interpretado con criterio restrictivo, vlido slo ante comprobadas
necesidades financieras. La existencia de aportes irrevocables no autoriza la aplicacin de esta limitacin pues la
existencia de obligaciones existentes se refiere a las contradas con terceros ajenos a la Soc. Asimismo la limitacin
del derecho de preferencia autoriza el ejercicio del derecho de receso.
Si la Soc, limitara el derecho de preferencia en violacin de la norma prevista, el accionista podr optar por
la accin de nulidad del acuerdo asambleario, si la violacin surgiera de ese acto. O exigir judicial// la cancelacin
de las suscripciones que le hubieran correspondido, pero si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buena
fe, no puede procederse a la cancelacin, el accionista perjudicado tendr derecho a que la Soc y los directores
solidaria// lo indemnicen por los daos causados, indemnizacin que no podr ser inferior al triple del valor
nominal de esas acciones, computndose el valor de la misma en moneda constante desde la emisin.
Las acciones previstas debern ser promovidas en el trmino de 6 meses a partir del vencimiento del plazo
de suscripcin y slo puede ser intentadas por los accionistas perjudicados o cualquiera de los directores o sndicos.
Emisin de acciones con prima
La emisin con prima o sobreprecio, tiene como finalidad equiparar la situacin de los nuevos socios con la
posicin de los antiguos, en relacin con el patrimonio de la Soc antes del aumento del capital. sta es una facultad
de la asamblea extraordinaria, la que deber fijar el sobreprecio, registrndose incluso un importante precedente
jurisprudencial que estableci la obligatoriedad de la emisin con prima.
El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisin, integra una reserva especial
que se distribuye e/ los socios con los requisitos de publicidad y oposicin revistos para la reduccin voluntaria.
La emisin bajo la para se encuentra terminante// prohibida, fundamentndose la norma en la proteccin de
los terceros y la afectacin del principio de la intangibilidad del capital, por lo que su violacin determina la
nulidad absoluta de la emisin.
Reduccin del capital social
A diferencia de lo que ocurre con el aumento, la disminucin compromete el inters de los terceros, pues
reduce la garanta que la cifra les ofrece. Ello justifica que cuando la Soc resuelve reducir voluntaria// el capital, los
acreedores sociales cuenten con el derecho de oposicin, con lo cual la reduccin slo podr llevarse a cabo si tales
acreedores son desestimados o suficiente// garantizados. Este derecho de los acreedores no podr ser ejercido
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cuando la reduccin se opere por amortizacin de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres,
ya que en tal caso no se afecta el capital.
La reduccin debe ser siempre resuelta por la asamblea extraordinaria, y si esta es voluntaria debe mediar
informe fundado del sndico.
La reduccin puede ser efectuada por incurrir la Soc en prdidas, a los fines de restablecer el equilibrio e/
capital y patrimonio, siendo obligatoria si las prdidas insumen las reservas y el 50% del capital.
ACCIONES, BONOS, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES
Caractersticas de la acciones
La accin acredita la posicin de su titular en relacin con la Soc emisora, fijando su participacin en ella y
estableciendo a partir de la suscripcin una situacin que presupone una compleja trama de facultades, derechos,
cargas y obligaciones. Debe destacarse que el estado de socio se adquiere desde el momento en que se suscriben,
independiente// de la entrega de los ttulos.
La ley no impone la necesidad de admitir ttulos accionarios, apunto tal, que el estatuto puede autorizar a que
todas las acciones o alguna de sus clases no se representen en ttulos. Esta particular clase de acciones ha sido
incorporada a nuestra legislacin bajo el nombre de acciones escriturales, cuya emisin, transferencia, gravmenes
y constitucin de derechos reales debe ser inscripta en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la Soc
emisora, por bancos comerciales o de inversin o caja de valores autorizadas.
La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el registro de acciones
escriturales, siendo la Soc responsable por los errores e irregularidades de las cuentas. La Soc, entidad bancaria o la
caja de valores deben entregar al accionista un comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento que
se inscriba en ella, lo cual permite acreditar el carcter de socio.
Clasificacin de las acciones
Pueden ser divididas desde numerosos puntos de vista.
1- Desde el punto de vista de su circulacin:
a) Acciones al portador: podrn transmitirse por la mera tradicin, el titular puede ejercer sus
derechos con la mera exhibicin de los ttulos, sin necesidad de inscripcin en ningn registro.
b) Acciones nominativas endosables: tambin denominadas acciones a la orden, son transmisibles
por endoso y pueden circular libre//, incluso con endoso en blanco, aunque su titular deber
realizar la pertinente inscripcin en el libro de registro de acciones de la Soc a efectos de hacer
valer los derechos derivados de la propiedad de las mismas.
c) Las acciones nominativas no endosables: son transmisibles slo por va de cesin y requieren
para el ejercicio de sus derechos la inscripcin en el libro de registro de acciones de la Soc. Los
abusos cometido a travs de las acciones al portador han llevado a que todas las acciones deban
ser nominativas no endosables por expresa disposicin de la Ley 24.587.
2- De acuerdo a los derechos que otorgan:
a) Acciones privilegiadas o de voto plural: son aquellas que confieren ms de un derecho por
accin, sin embargo stas no podrn ser emitidas una vez que la Soc haya sido autorizada a
hacer oferta pblica de sus acciones. Cuando en el acto asambleario se consideran cuestiones
que implican reforma sustancial del estatuto, ellas pierden el voto mltiple.
b) Acciones preferidas: son aquellas que confieren ciertos derechos patrimoniales a sus titulares,
pudiendo asumir las siguientes modalidades: cobro preferente de las utilidades, pago de un
dividendo fijo, pago como dividendo de un inters fijo. Como contrapartida de este derecho,
tienen limitaciones para participar en la administracin y gestin de la Soc, y puede pactarse
que carezcan de derecho de voto, el cual se recupera en algunas situaciones.
c) Acciones ordinarias: son aquellas que confieren un voto por accin y que carecen de
preferencias patrimoniales.
Transmisibilidad de las acciones
En principio, y como rasgo caracterstico, las acciones son libre// transmisibles y el estatuto slo puede
limitar la transferencia de las acciones nominativas o escriturales, sin que ello importe la prohibicin.
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Las clusulas de limitacin pueden referirse a actos e/ vivos o transferencia mortis causa y la jurisprudencia
ha aceptado la posibilidad de que la Soc o los restantes socios puedan oponerse a la personalidad del cesionario.
A diferencia de lo que ocurre en las SRL, para las SA no se ha establecido un rgimen especifico que
reglamente el ejercicio del derecho de agrado o de preferencia. Ello no implica que la Soc o los socios puedan
actuar con la mayor arbitrariedad, habindose aceptado jurisprudencial// el derecho del socio afectado por la
denegatoria, a recurrir judicial// a los fines de obtener la desestimacin de la oposicin.
La transferencia se perfecciona con la entrega material del ttulo, la anotacin de la misma en el registro de
acciones de la Soc y la inscripcin en el respectivo ttulo. Se trata de requisitos formales de carcter integrativo y
constitutivo de la transmisin.
La transferencia de acciones nominativas requiere el consentimiento del cnyuge del cedente, pues se trata
de Bs registrables.
El cedente que no completo la integracin de las acciones responde ilimitada y solidaria// por los pagos
debidos por el cesionario. Y si realiza algn pago ser copropietario de las acciones cedidas en proporcin de lo
pagado.
Las acciones son indivisibles y si existe copropiedad, se aplican las reglas del condominio, pudiendo la Soc
exigir la unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales.
Requisitos de las acciones y los ttulos
Si bien el art. 211 establece que el estatuto deber determinar las formalidades de las acciones y de los
certificados provisionales, resultan esenciales la mencin de los datos de la Soc, el capital social, el nmero, el
valor nominal y clase de acciones que representa el ttulo, as como los derechos que comporta y si se tratara de
certificados provisorios, la anotacin de las integraciones dinerarias efectuadas.
Los ttulos y certificados deben ser suscriptos con la firma autgrafa por no menos de un director y un
sndico, aunque la autoridad de control puede autorizar su reemplazo por impresin que garantice la autenticidad de
los ttulos.
Certificados provisorios
Son aquellos ttulos que son emitidos por la Soc cuando las acciones no han sido integradas total// por sus
suscriptores, necesaria// deben ser nominativas.
Cumplida la inscripcin, los interesados pueden exigir la inscripcin en las cuentas de las acciones
escritrales o la entrega de los ttulos definitivos, pero hasta tanto se cumpla con la entrega, el certificado ser
considerado definitivo, negociable e indivisible.
Los certificados globales
Son ttulos que slo pueden ser emitidos por las Soc autorizadas a la oferta pblica, cuando las acciones
estuvieren total// integradas. Solo se autoriza su emisin para la inscripcin en regmenes de depsito colectivo
(caja de valores). Son definitivos y negociables y pueden ser divisibles a los efectos de su transferencia.
Los cupones
Son anexos que general// se adhieren a los ttulos representativos de acciones y constituyen los documentos
legitimantes para el cobro de los dividendos. Son ttulos de crdito siempre y cuando contengan la identificacin de
la Soc, las caractersticas de las acciones a las que se adhieren, el nmero de acciones que integran la lmina de la
cual fueron separados.
La Ley 24.587 establece una presuncin iuris et de iure que los cupones pertenecen a la persona a cuyo
nombre est inscripto el valor respectivo.
Negociacin sobre acciones
Compraventa de acciones
Se rige por las normas de los arts. 450 a 477 del C de C, en lo que resulta compatible, siendo siempre
necesario el consentimiento del cnyuge atento su nominatividad obligatoria
Resulta cuestin controvertida la responsabilidad del cedente de las acciones por los pasivos ocultos de la
Soc, habiendo resuelto la jurisprudencia que la obligacin del transmitente se agota con la regular transmisin de
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las tenencias accionarias y su responsabilidad queda circunscripta a la legitimidad de los ttulos enajenados, pero no
se extiende a la consistencia o al valor de los Bs de la Soc.
Como principio general, la Soc no puede adquirir sus propias acciones, sin perjuicio de ello el art. 220
admite tal operacin ante supuestos particulares: a) para cancelarlas, previo acuerdo de reduccin de capital; b)
excepcional// con ganancias liquidas y realizadas o reservas libres, cuando estuvieran completa// integradas y para
evitar un dao grave, el cual deber ser justificado en la prxima asamblea accionaria; y c) por integrar el haber de
un establecimiento que adquiere o de una Soc que se incorpore. Fuera de estos actos, la adquisicin de acciones es
un acto nulo de nulidad absoluta.
Cuando se han adquirido la acciones, de acuerdo a los ltimos dos supuestos, pesa s/ el directorio la
obligacin de enajenarlas en el trmino de 1 ao, salvo prorroga de la asamblea, con otorgamiento del derecho de
preferencia.
Los derechos correspondientes a las acciones adquiridas por la Soc, quedan suspendidos hasta la enajenacin
o distribucin y no se computaran para la determinacin del qurum o de las mayoras.
Usufructo de acciones
Est regido por el art. 218 que admite la posibilidad de dividir el ejercicio de los derechos que confieren las
acciones, otorgando al usufructuario el cobro de los dividendos y al nudo propietario la titularidad de las acciones,
el cobro de la cuota liquidatoria y el ejercicio de los derechos polticos. El derecho del usufructuario de percibir las
ganancias distribuibles del ejercicio no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizada, pero comprende las
acciones entregadas por capitalizacin. Dicho dividendo se percibir por el tenedor del ttulo y si hubiera distintos
usufructuarios, se distribuir a prorrata de la duracin de sus derechos.
Si las acciones no estuvieran total// integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe efectuar
los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlas del nudo propietario.
Prenda de acciones
Este derecho real est contemplado por el art. 219, el cual prev que el ejercicio de todos los derechos que
confiere la titularidad de acciones corresponde al deudor prendario.
A los fines de garantizar al acreedor prendario, la jurisprudencia ha aceptado la procedencia de medidas
cautelares.
Sindicacin de acciones
Se trata de un contrato de naturaleza parasocietaria, mediante el cual determinados socios convienen votar en
la asambleas en un mismo e idntico sentido, inhibindose de disponer sus ttulos por un determinado periodo, a los
fines de dar una coherencia a la poltica de gestin o de oposicin.
La jurisprudencia ha aceptado su legitimidad con muchas reservas, pues atenta contra el principio
deliberativo.
Embargo y ejecucin de acciones
La ley acepta la posibilidad de que los acreedores particulares del accionista embarguen las acciones del
deudor, para su posterior ejecucin forzada. Mientras tanto se lleva a cabo la subasta, el propietario es el nico
legitimado a ejercer todos los derechos societarios. La ejecucin forzada se rige por lo dispuesto en el CPCC.
La amortizacin de acciones
Es un procedimiento de muy escasa utilizacin en la prctica que en cierta manera puede ser asimilado al
supuesto previsto por el art. 220. La amortizacin no supone una reduccin del capital, pues slo puede llevarse a
cabo mediante ganancias liquidas y realizadas para cancelar las acciones y no para volver a ponerlas en circulacin.
El estatuto puede autorizar la amortizacin total o parcial siempre y cuando:
1- resolucin previa que fije un justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;
2- si se practica un sorteo, ste se llevar a cabo ante la autoridad de contralor o escribano, publicndose
sus resultados e inscribindose en el libro de registro de acciones;
3- si la amortizacin fuere parcial, se asentar en los ttulos o en las cuentas de las acciones escriturales;
4- si la amortizacin es total, se anularan los ttulos y se reemplazaran por bonos de goce o inscripciones en
cuenta, con el mismo efecto.
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Los bonos
Los bonos son ttulos que pueden emitir la Soc, de naturaleza diferente a las acciones, y que otorgan a sus
titulares el derecho de participar exclusiva// en las utilidades sociales.
Los bonos se clasifican en:
1- Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones total// amortizadas y dan derecho a la participacin
en las ganancias y en el producido de la liquidacin, despus de reembolsado el valor nominal de las
acciones no amortizadas. El estatuto les puede proveer de otros derechos adicionales.
2- Bonos de participacin: son los que se emiten a favor de los accionistas por prestaciones que no
consistan en aportes de capital. Slo dan derecho a participar en las ganancias del ejercicio. Los bonos
de participacin se abonan contempornea// con el dividendo. Dentro de esta categora se incluyen los
bonos de participacin para el personal.
Los debentures
Constituyen ttulos de deuda que pueden emitir exclusiva// las Soc por acciones, siempre y cuando tal
emisin estuviera expresa// prevista en los estatutos.
Los debentures de pueden clasificar de dos maneras:
1- De acuerdo a las garantas que otorgan a sus acreedores:
a) Debentures con garanta flotante: aquellos que afectan a su pago todos los derechos, Bs,
presentes o futuros o una parte de ellos, de la Soc emisora y otorgan el privilegio que
corresponde a la prenda, hipoteca o anticresis, segn el caso. No estn sometidos a las
disposiciones de forma que rigen esos derechos y se perfecciona por la manifestacin que se
inserta en el contrato de emisin. La garanta flotante es exigible en los siguiente casos: cuando
la Soc no paga los intereses o amortizaciones del prstamo en los plazos convenidos; cuando
pierde o ms del activo existente al da de contratacin; incurre en disolucin voluntaria,
forzosa o quiebra o cese el giro de sus negocios. Vigente el emprstito la Soc no puede vender
o ceder la totalidad o parte del activo, ni fusionarse o escindirse sin autorizacin de la asamblea
de debenturistas.
b) Debentures con garanta especia: afectan a su pago Bs determinados en la Soc susceptibles de
hipoteca y se deben cumplir todos los requisitos previstos para la constitucin de este derecho
real.
c) Debentures con garanta comn: son aquellos cuyos titulares cobraran sus crditos en igualdad
de condiciones con los acreedores quirografarios.
2- Por las alternativas que brindan a sus titulares al vencimiento del emprstito.
a) Debentures simples: otorgan slo el derecho a la devolucin del prstamo con los intereses.
b) Debentures convertibles en acciones: otorgan la posibilidad a su beneficiario de percibir el
crdito o convertirse en accionistas de la Soc emisora. Para su suscripcin los accionistas
tienen derecho preferente, y pendiente la conversin la Soc no puede amortizar o reducir el
capital, ni aumentarlo, ni distribuir las reservas o ganancias, ni modificar el estatuto en cuanto a
la distribucin de las ganancias.
La Soc debe celebrar con un banco un contrato de fideicomiso para que tome a su cargo la gestin de las
suscripciones, el control de las negociaciones, la representacin necesaria de los futuros debenturistas y la defensa
conjunta de los derechos e intereses durante la vigencia del emprstito.
La exigencia de que el fiduciario sea una entidad bancaria, rige slo durante los periodos de emisin y
suscripcin. El art. 344 otorga al fiduciario todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y especiales,
adicional// el legislador le ha otorgado excepcionales funciones de fiscalizacin y control de la administracin,
cuando se trata de debentures con garanta comn o flotante, incluso facultad de pedir la suspensin del directorio
cuando la Soc no paga los intereses o amortizaciones del prstamo en los plazos convenidos; cuando pierde o
ms del activo existente al da de contratacin; incurre en disolucin forzosa o quiebra o cese el giro de sus
negocios. En todos los casos el juez dispondr la suspensin del directorio y nombrar al o los fiduciarios en su
reemplazo hasta tanto sean regularizados los Serv de lo debentures.
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Las obligaciones negociables
La Ley 23.962 que regula la emisin de obligaciones negociables, si bien ha tomado como fuente los arts.
325 a 360 de la Ley 19.550, ha incorporado tambin una serie de disposiciones que alientan la emisin de ste tipo
de ttulos de deuda y que ofrecen innumerables ventajas s/ los debentures:
1- Pueden ser emitidas por Soc por acciones, Cooperativas, Asociaciones Civiles y sucursales de Soc
extranjeras, con lo cual se ha ampliado el mercado de los ttulos de deuda privada.
2- Pueden ser emitidas con clusulas de reajuste de capital, conforme pautas objetivas de estabilizacin y
pueden otorgar un inters fijo o variable.
3- Se establece un rgimen de libertad de salida del pas y regreso al mismo.
4- Se reglamenta de manera ms precisa y minuciosa el rgimen de las obligaciones convertibles.
5- Se flexibiliza el rgimen de emisin de las obligaciones , cuando las mismas son emitidas por Soc de
acciones o Cooperativas en las cuales no se requiere la autorizacin de los estatutos o su modificacin.
6- No es obligatorio recurrir a una entidad bancaria o financiera, para celebrar un contrato de fideicomiso y
aun recurrindose a estas instituciones, stas no tienen las exorbitantes facultades que la Ley 19.550, en
materia de debentures, pone en sus manos. Por el contrario prefiere otorgar a los obligacionistas la va
ejecutiva contra la Soc para reclamar el pago del capital, actualizaciones o intereses y para ejecutar las
garantas otorgadas.
7- Se requiere el consentimiento de los obligacionistas en caso de retiro de oferta pblica o cotizaciones de
las obligaciones o de las acciones, cuando aquellas fueren convertibles, con derecho al reembolso para
los obligacionistas disconformes o ausentes. En el mismo sentido, se contempla el caso de retiro de la
oferta pblica o cotizacin , a raz de la sancin aplicada a la Soc, como supuesto legitimo para que los
obligacionistas poseedores de ttulos convertibles exijan el reembolso anticipado. Y con la misma
filosofa, en los casos de fusin y escisin.
8- Se prev la emisin de obligaciones no incorporadas a ttulos, adoptando para stas el rgimen de las
acciones escriturales.
9- Final// se incorporan importantsimos beneficios fiscales.
LAS ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS
Concepto y caractersticas
Puede definirse a la asamblea como la reunin de los accionistas convocada y celebrada de acuerdo a la ley y
los estatutos, para considerar y resolver s/ los asuntos indicados en la convocatoria.
Son caractersticas de las asambleas:
1- Es el rgano de gobierno de la Soc, lo cual implica que no es asamblea cualquier reunin de socios, sino
que aquella convocada y celebrada conforme la ley y los estatutos.
2- Es un rgano no permanente de la Soc, ya que no funciona ininterrumpida// durante toda la existencia de
la Soc, sino cuando es convocada por el rgano de administracin.
3- Sus facultades son indelegables, por cuanto su competencia es exclusiva y no puede ser suplida por
decisiones de otros rganos de la Soc.
4- La validez de sus decisiones implica el respeto de la legalidad en todas y c/u de las etapas formativas de
la voluntad social.
5- Sus decisiones son obligatorias para todos los accionistas que deben acatar la decisin de la mayora y
deben se cumplidas por el directorio.
Clases de asambleas
Las asambleas pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
1- Por los accionistas que participan:
a) Asambleas Generales o Universales, a las cuales deben asistir, deliberar y votar todos los
accionistas de la Soc.
b) Asambleas Especiales, en las cuales slo participan los integrantes de determinada clase de
accionista, cuando tales clases o categoras fueron creadas por el estatuto.
2- Por lo temas que se consideran:
a) Asambleas Ordinarias, cuya competencia est determinada por el art. 234.
b) Asambleas Extraordinarias, cuya competencia est determinada por el art. 235
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Existen tambin las asambleas denominadas unnimes que son aquella que no son convocadas por medios
edictos y a las cuales deben comparecer todos los accionistas, resolviendo por unanimidad c/u de los puntos de la
orden del da. Estas se encuentran previstas por el tercer prrafo del art. 237.
Etapas para la adopcin de decisiones asamblearias
La doctrina nacional las ha resumido en tres: a) requisitos de convocacin, c) requisitos de reunin y c)
requisitos de deliberacin y voto.
Son requisitos de convocatoria
1- Por regla general la convocatoria es efectuada por el directorio, aunque tambin se encuentra legitimado
para ello el rgano de fiscalizacin. Del mismo modo cualquier accionista est habilitado para requerir
al directorio la convocatoria asamblea, siempre y cuando el peticionante tuviera una participacin
mnima del 5% del capital social, en estos casos el accionista que solicita la convocatoria debe indicar al
directorio o sindicatura los temas que considere necesario tratar, debiendo celebrarse el acto asambleario
dentro de los 40 das de recibida la solicitud. La omisin del directorio o la sindicatura para proceder a
la convocatoria solicitada, da derecho para que ste la solicite judicial o administrativa//.
2- Efectuada la convocatoria, el directorio u rgano convocante debe proceder a publicar edictos en el BO
y en un diario de amplia circulacin, cuando se trate de Soc incluidas en el art. 299. La publicacin debe
efectuarse por 5 das, con 10 hasta 30 das de anticipacin a la celebracin del acto cuando se trate de la
primera convocatoria, y por 3 das con 8 de anticipacin cuando se trate de segunda convocatoria, la
cual deber celebrarse dentro de los 30 das de fracasado el acto asambleario en primera convocatoria.
El legislador ha autorizado la convocatoria simultanea, siempre y cuando el estatuto lo autorice
expresa//, y si las asambleas fueran convocadas para el mismo da, debe mediar por lo menos una hora,
e/ la citacin de una y otra. Tal posibilidad se encuentra limitada para las Soc que hacen oferta pblica
de sus ttulos, en las que la convocatoria simultanea queda reservada exclusiva// para las asambleas
ordinarias.
En cuanto a los requisitos de reunin,
1- Se ha establecido que los accionistas que deseen participar en la asamblea deben comunicar su voluntad
con no menos de 3 das de anticipacin , para su inscripcin en el libro de registro de accionistas y
asistencia a asambleas. Antes de comenzar el acto, los accionistas o sus representantes deben firmar el
libro de asistencia.
2- La asamblea slo puede sesionar si rene el qurum previsto por las Ley y los estatutos sociales, el cual
depender del tipo asamblea y de la naturaleza del asunto a considerar. La ley intentado favorecer la
celebracin de asambleas, ha permitido que el qurum necesario se reduzca en la segunda convocatoria.
En las asambleas ordinarias se requiere la presencia de la mayora de acciones con derecho a voto si se
trata de primera convocatoria, mientras que si trata de la segunda, quedar conformada cualquiera sea el
nmero de acciones. Tratndose de asambleas extraordinarias se requiere la presencia del 60% o el 30%
de las acciones con derecho a voto, segn se trate de primera o segunda convocatoria.
3- Las asambleas deben ser celebradas en la sede social o en cualquier lugar que corresponda a la
jurisdiccin del domicilio social.
Cumplidos los requisitos de convocatoria y de reunin, se deben analizar los requisitos de deliberacin y
voto.
1- Los accionistas pueden hacerse representar, siendo suficiente el otorgamiento de mandato en
instrumento privado con la firma certificada, asimismo resulta vlido el poder otorgado por el accionista
ante el sndico o el directorio.
2- Las deliberaciones deben estar dirigidas por el presidente de la asamblea, cargo que en principio es
efectuado por el presidente del directorio, si se trata de una asamblea convocada judicial// o por la
autoridad de control, ella podr ser presidida por el funcionario que stos designen.
3- La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una sola vez y debe continuar necesaria// dentro de los
siguientes 30 das. Solo pueden participar en la segunda reunin los accionistas que estuvieron presentes
en la primera. La obligaciones adoptadas antes de pasar a cuarto intermedio son obligatorias y
ejecutables por el directorio incluso antes de su reanudacin.
4- Todos los accionistas gozan del derecho de voz, incluso los titulares de acciones preferidas sin derecho a
voto. Gozan del mismo derecho los directores no accionistas, los sndicos o miembros del consejo de
vigilancia y los gerentes generales.
5- No podrn ejercer su derecho de voto, los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia o
gerentes, cuando se consideren cuestiones relativas a su gestin, responsabilidad o remocin con causa.
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Del mismo modo carecen del derecho de voto los accionistas, cuando tengan en una operacin
determinada intereses contrarios a la de la Soc, en los temas relativos a dicha cuestin.
6- La asamblea no puede decidir s/ temas no incluidos en el orden del da, salvo: a) cuando estuviere
presente la totalidad del capital y la decisin se adopte por unanimidad, b) la promocin de acciones de
responsabilidad contra directores o sndicos, cuando ella es consecuencia directa de una resolucin
incluida en el orden del da y c) la eleccin de encargados de firmar el acta.
7- Las decisiones, para ser vlidos deben reunir las mayoras previstas legal//. Tanto si se trata de asamblea
ordinaria como de asambleas extraordinarias, las decisiones podrn ser adoptadas con la mayora
absoluta de votos presentes, salvo exigencia mayor del estatuto.
8- Hay determinados supuestos especiales, en que la Ley establece un rgimen de mayoras distinta, en
donde las decisiones de adoptan por la mayora absoluta, pero no se considera la pluralidad de votos.
Estos casos son la transformacin, prorroga, reconduccin, disolucin anticipada, transferencia del
domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto, reintegracin total o parcial del capital, fusin y
escisin (salvo para la Soc incorporante), eleccin y remocin de sndicos y formacin de cualquier
reserva que supere el monto del capital y la reserva legal.
9- Clausurado el acto asambleario, el directorio debe labrar acta de lo all acontecido, la cual debe resumir
las manifestacin hechas en la deliberacin, las formas de las votaciones y sus resultados. Dicha acta
debe ser confeccionada y firmada, por el presidente y los socios designados al efecto, dentro de los
siguientes 5 das.
Efectos de la decisiones asamblearias
Como principio general, las decisiones asamblearias son obligatorias para todos los accionistas y deben ser
cumplidas por el directorio. Sin embargo este principio sufre algunas excepciones, ya que en determinadas
cuestiones asiste al socio el derecho de receso y mientras que en otras asiste la accin de impugnacin.
La accin de impugnacin debe ser promovida dentro de los 3 meses de clausurada la asamblea, salvo causa
falsa en las decisiones sociales, en cuyo caso el plazo de prescripcin se somete al derecho comn o nulidad
absoluta de dicho acuerdo, lo cual llevara a la imprescriptibilidad de la accin impugnatoria y a la
inconfirmabilidad del acto atacado de nulidad. Esta accin puede ser llevada a cabo cuando las decisiones hubieran
sido tomadas en contra de la ley, estatuto o reglamento o cuando fueran adoptadas para perjudicar a un grupo de
accionistas.
Los accionistas que votaron favorable// una decisin asamblearia no pueden luego atacarla de nulidad, salvo
vicio de voluntad. Estn legitimados para interponer la accin de nulidad, no slo los socios que no han contribuido
a formar la voluntad social, sino tambin los directores, sndicos o miembros del consejo de vigilancia,
constituyendo para stos una obligacin y no un mero derecho.
Suspensin provisoria de la ejecucin de la decisin atacada de nulidad
El art. 252 prev expresa// una medida cautelar que es compatible con la accin de fondo, consistente en la
suspensin de la ejecucin de la resolucin impugnada, exigiendo para ello:
1- que sea pedida por la parte impugnante;
2- que no medie perjuicio para terceros;
3- otorgamiento de garanta suficiente para responder por los daos que dicha medida pudiere causar a la
Soc.
Asimismo, por tratarse de una medida precautoria son exigibles los requisitos de verisimilitud del derecho y
peligro en la demora.
En tal sentido, reiterados precedente jurisprudenciales, han exigido que el peticionante debe acreditar que el
perjuicio alegado es apreciable// mayor que el que surgira para la Soc y los socios no impugnantes con la
paralizacin de la resolucin de la asamblea.
La nulidad de la asamblea y el orden pblico societario
Uno de los temas ms controversiales ha sido la inclusin o no dentro del plazo de 3 meses, de toda causa de
nulidad que pudiera afectar la respectiva asamblea o decisin asamblearia.
Para quienes se enrolan en la teora de la institucin el art. 251 es comprensivo de toda causal de invalidez
que pudiera afectar el acto asambleario, negando la posibilidad de que en materia societaria pueda existir la nulidad
absoluta.
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Muy por el contrario, quienes sostienen el carcter contractual, sostienen que la norma slo comprende las
nulidades relativas y no a las absolutas, criterio ste que ha merecido adhesin casi unnime de la jurisprudencia
nacional.
El problema radica en determinar si existe orden pblico en proteccin de los derechos inderogables de los
accionistas
Revocacin del acuerdo impugnado
El art. 254 establece que los accionistas que votaron favorable// las resoluciones que se declaren nulas,
responden ilimitada y solidaria// de las consecuencias de la misma, sin perjuicio de la responsabilidad que
corresponda a los directores, sndicos e integrantes del consejo de vigilancia.
Por otro lado el mismo art. 254, admite la posibilidad de que un acuerdo posterior pueda revocar el acuerdo
impugnado de nulidad. Esta resolucin surtir efecto desde entonces y no proceder la iniciacin o continuacin del
proceso de impugnacin, pero subsistir la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su consecuencia
directa.
El derecho de receso
Slo puede ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la decisin, dentro del quinto
da de clausurada la asamblea y por los ausentes que acrediten la calidad de accionista al tiempo de celebracin del
acto asambleario, dentro de los 15 das posteriores a la clausura.
La voluntad de receder puede notificarse por cualquier forma fehaciente y se perfecciona mediante el
conocimiento que la Soc tenga de su declaracin, independiente// de la inscripcin registral.
Como este derecho, implica para la Soc fuertes desembolsos de dinero, la ley permite que una nueva
asamblea de accionistas pueda revocar la decisin asamblearia que origino el derecho de receso dentro del plazo de
60 das de vencido el plazo para su ejercicio por los ausentes, con lo cual caducan el derecho de receso y las
acciones emergentes, restituyndose el ejercicio de sus derechos, retrotrayndose los de naturaleza patrimonial al
momento de notificacin del receso.
Una cuestin controvertida, se plantea con la determinacin del valor de las acciones de los socios
recedentes, que la ley lo fija atendindose al valor resultante del ltimo balance. Su importe deber ser pagado
dentro del ao de la clausura de la asamblea que origino el receso, salvo casos de retiro voluntario, desistimiento o
denegatoria de la oferta pblica o cotizacin o continuacin de la Soc en el supuesto de sancin firme revocatoria
de la autorizacin de cotizacin u oferta pblica, en los que deber pagarse dentro de los 60 das de la clausura de la
asamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobacin de retiro voluntario.
La jurisprudencia ha sostenido la tesis de que el balance a que se refiere el art. 245 corresponde al del
ejercicio en que se produjo el receso y en consecuencia las tenencias accionarias deben valuarse segn el valor que
surja del ejercicio en que se produjo el receso. As interpretado, es evidente que el recedente tiene amplias
facultades para impugnar el balance en base al cual se determina el valor de reembolso, pero dicha accin no podr
ser intentada dentro de los causes del art. 251, pues el recedente a dejado de revestir el carcter de socio.
EL DIRECTORIO
A diferencia de lo que ocurre con los restantes tipos societarios, en las SA la administracin esta escindida
de la representacin, la cual corresponde al presidente del directorio o al vice en su reemplazo. Atento la adopcin
de la teora organicista, los directores no son mandatarios de la Soc, sino sus funcionarios.
El directorio puede ser unipersonal, salvo en las Soc contempladas en el art. 299, o plural, en cuyo caso debe
actuar obligatoria// de forma colegiada.
El estatuto debe precisar el trmino por el cual los directores son elegidos, el que no puede exceder de 3
ejercicios, debiendo permanecer en el cargo hasta su efectivo reemplazo. En caso de silencio del estatuto se
entiende que el trmino de duracin fue otorgado por el mximo legal.
El estatuto tambin puede establecer la eleccin de directores suplentes para subsanar la falta de directores,
previsin que ser obligatoria en el caso de Soc que prescindan de la sindicatura.
La mayora absoluta de los directores debe tener domicilio en la Republica, y todos debern constituir
domicilio especial en la Republica, donde sern vlidas las notificaciones que se le efecten.
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Al asumir el cargo, deben prestar una garanta para responder por los eventuales daos y perjuicio
ocasionados como consecuencia de su mala gestin.
Designacin de los directores.
El principio general establecido por la ley consiste en su designacin por la mayora absoluta en el seno de la
asamblea ordinaria, con la complementacin del voto acumulativo.
Sin embargo, la ley establece tambin otros procedimiento: a) eleccin por categora o clase de acciones, en
cuyo caso el estatuto puede prever que c/u elija uno o ms directores, y cuya remocin quedar a su cargo, salvo
grave incumplimiento de sus funciones; b) por parte del consejo de vigilancia, siempre y cuando el estatuto
confiera a este rgano expresa// esa funcin, en cuyo caso la remocin deber ser efectuada por la asamblea.
El voto acumulativo constituye un derecho inderogable, fundamentado en dar a la minora una
representacin en el rgano administrativo, pero para ello debe ser titular de la cantidad suficiente de acciones que,
multiplicadas por el numero de vacantes a llenar, le permita superar el nmero de votos emitidos por la mayora,
para cubrir 1/3 de las vacantes. Las vacantes restantes sern llenadas por 1/2 del sistema de simple pluralidad.
Para el ejercicio del voto acumulativo es necesario seguir el procedimiento establecido por la ley en el art.
263:
1- Quienes deseen votar de esta forma deben comunicarlo a la Soc, con no menos de 3 das hbiles,
indicando las acciones con que ejercer ese derecho. Cumplido este requisito, aunque sea por slo un
accionista, todos quedan habilitados para votar por este sistema.
2- La Soc deber informar a los accionistas que lo soliciten, acerca de las notificaciones recibidas en ese
sentido, sin perjuicio de ello, en el seno de la asamblea debe informar a los presentes que todos se
encuentran facultados para votar acumulativa//.
3- Antes de la votacin, se informar el numero de votos que corresponde a c/ accionista presente.
4- C/ accionista que vote acumulativa// tendr derecho un nmero de votos igual al que resulte de
multiplicar su tenencia accionaria (el nmero de votos que normal// le hubiera correspondido) por el
nmero de vacantes a llenar.
5- Los accionistas que voten por el sistema ordinario, y los que voten por el sistema acumulativo,
competirn en la eleccin del tercio de las vacantes. Los que no votaren acumulativa// lo harn por la
totalidad de las vacantes.
6- Ningn accionista podr votar, dividiendo el efecto de sus acciones, en parte por c/ sistema.
7- Todos los accionistas pueden variar el sistema antes de emitir su voto, inclusive los que notificaron su
voluntad de votar acumulativa//.
8- El resultado de la votacin ser computado por persona. Slo se considerarn electos los votados por el
sistema ordinario si renen la mayora absoluta de los votos presentes, y los votados acumulativa// que
obtengan mayor numero de votos, superando los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar 1/3
de las vacantes.
9- En caso de empate, e/ dos o ms candidatos votados por un mismo sistema se proceder a una nueva
votacin en la que participaran slo los accionistas que hubieran votado por ese sistema. En caso de
empate e/ candidatos votados acumulativa//, en la nueva eleccin no participaran los accionistas que ya
hubieran obtenido la eleccin de su candidato.
Remuneracin de los directores
La ley ha pretendido balancear la funcin del director y su correspondiente su remuneracin, con el derecho
de los accionistas a la percepcin de dividendos, estableciendo el art. 261 que el monto mximo que pueden recibir
por toda remuneracin no puede superar el 25% de las ganancias obtenidas. Pero dicho monto se limitar al 5%
cuando no se distribuyan dividendos, y se incrementar proporcional// a la distribucin hasta alcanzar ese limite
cuando se reparta el total de las ganancias.
Como excepcin a este principio general, se dispone que cuando el ejercicio de comisiones especiales o de
funciones tcnico administrativas por parte de uno o ms directores, frente a lo reducido o inexistencia de
ganancias imponga la necesidad de exceder esos limites prefijados, slo podrn hacerse efectivas tales
remuneraciones si fuesen expresa// acordado por la asamblea. A pesar de tratarse de una excepcin la
jurisprudencia, amparada en una interpretacin suma// amplia, ha convalidado todo tipo de excesos por parte del
grupo controlante.
68
Prohibiciones e incompatibilidades para desempear el cargo de director
No podrn ser directores:
1- Quienes no puedan ejercer el comercio.
2- Los condenados con accesorias de inhabilitacin de ejercer cargos pblico; los condenados por robo,
hurto, defraudacin , cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los
condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de Soc. En todos
estos casos hasta despus de 10 aos de cumplida la condena.
3- Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione con el objeto de la Soc,
hasta 2 aos despus del cese de sus funciones
El inc. 2 del art. 264 ha sido derogado tcita// por la ley 24.522, que ha dejado sin efecto la calificacin de
conducta de fallidos o sus administradores, por lo que dicho inciso deber ser interpretado en el sentido de que tal
prohibicin rige para los quebrados hasta su rehabilitacin definitiva.
Delegacin de funciones
Como principio general, el cargo de director es personal e indelegable, tanto ha sido el celo del legislador,
que le prohbe al director votar por correspondencia las decisiones del directorio, pero en caso de ausencia podrn
autorizar a otro director a hacerlo en su nombre, siempre que existiera qurum, asumiendo la misma
responsabilidad que los presentes.
Sin embargo las directivas de la ley no pueden ser interpretadas en el sentido de que el directorio esta
imposibilitado de otorgar mandatos para el ejercicio de determinadas funciones o representar al ente en la
celebracin de determinacin actos.
Del mismo modo, y con el propsito de agilizar y profesionalizar la administracin, el directorio podr
nombrar gerente generales o especiales, sean directores o no, revocables libre// por decisin del directorio, en
quienes slo pueden delegar las funciones ejecutivas. Los gerentes responden de la misma forma que los directores,
y no eximen a estos de sus responsabilidades.
Funcionamiento del directorio
El directorio cuando es plural, debe necesaria// ser colegiado, y esta obligado por la propia ley, a reunirse por
lo menos c/ 3 meses, salvo que el estatuto estableciera un mayor nmero y sin perjuicio de las que pudieran ser
requeridas por cualquiera de los directores, en cuyo caso la convocatoria deber ser dispuesta por el presidente, o
en su defecto por cualquiera de ellos.
Es el directorio quien debe determinar el contenido de la voluntad de la Soc. El presidente slo tiene
facultades para declarar y ejecutar las decisiones de ese rgano
El estatuto debe reglamentar la constitucin y funcionamiento del directorio, pero el qurum no podr ser
inferior a la mayora absoluta de sus integrantes.
Los directores deben actuar con la lealtad exigida por el art. 59, y cuando tuviere inters contrario al de la
Soc, deber hacerlo saber al directorio y al sindico y abstenerse de intervenir en la respectiva deliberacin, so pena
de incurrir en responsabilidad.
Las decisiones del directorio son impugnables de nulidad absoluta cuando violasen la ley, el estatuto o el
reglamento, afecten el inters social o aprueben un acuerdo que beneficia exclusiva// a los integrantes del grupo de
control.
Renuncia y remocin de los directores.
El directorio deber aceptar la renuncia del director en la primera reunin que se celebre despus de
presentada, siempre que no afectare su funcionamiento regular y no fuere dolosa o intempestiva, circunstancias que
debern constar en el acta pertinente. Por lo que el renunciante debe permanecer en su cargo hasta el
pronunciamiento de la prxima asamblea.
Aun cuando no existe sancin expresa a la falta de consideracin, debe interpretarse que la omisin
constituye una concreta manifestacin de aceptacin.
Si bien la Soc es la nica legitimada para la inscripcin de la renuncia en el Registro, la jurisprudencia ha
aceptado la toma de razn por la expresin unilateral del director renunciante.
La designacin del director es slo revocable por la asamblea. Sin embargo cualquier socio puede demandar
la remocin por va judicial, pero para ello es necesario que previa// lleve la cuestin al mbito interno de la Soc,
denunciando la presunta mala administracin e invocando las causas.
69
La promocin de accin de remocin contra directores, sndicos o miembros del consejo de vigilancia, no
exige la acreditacin de daos y perjuicios sufridos por la Soc, salvo que se acumule a ella la accin de
responsabilidad.
La decisin asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director implica automtica// el cese de
sus funciones como gerente, atento que la lealtad y diligencia es requisito indispensable para el cumplimiento de
tales funciones.
Responsabilidad de los directores
Responden solidaria e ilimitada// hacia la Soc, accionistas y terceros por el mal desempeo de sus funciones.
La responsabilidad de los integrantes del directorio, surge as como una responsabilidad coexistente o
complementaria a la de la Soc.
La responsabilidad solidaria e ilimitada, es consecuencia del carcter colegiado de este rgano, que impone a
c/u de sus integrantes el deber de vigilancia o control de la totalidad de la gestin empresaria y la invocacin de no
haber tenido injerencia en la administracin de los negocios sociales no entraa causal exculpatoria ninguna.
La responsabilidad de los directores se encuentra limitada cuando se hubiera asignado funciones en forma
personal y stas se hubieran inscripto en el Registro. Ello no implica necesaria// la desvinculacin del director por
las consecuencias de actuaciones sociales daosas acaecidas en reas de la empresa donde aqul no desempeara
funciones, sino simple// que la imputacin de la responsabilidad la har el juez atendiendo a la actuacin
individual.
Las acciones de responsabilidad
stas se clasifican en individuales y sociales. La accin social corresponde en principio a la Soc, previa
resolucin de la asamblea, tal resolucin producir la remocin del director o directores afectados y obligar a su
reemplazo. Esta accin tambin puede ser iniciada por cualquiera de los accionistas que se hubiera opuesto a la
aprobacin de la gestin.
La accin de responsabilidad individual ha sido otorgada a los accionistas o tercero. Se trata de acciones
encaminadas a defender el patrimonio personal de aquellos por las inconductas de los directores.
Si bien la promocin de acciones de responsabilidad requieren la configuracin de todos los presupuestos
exigidos por la teora general de responsabilidad civil, existen grandes diferencias e/ ellas, pues tratndose de la
accin social, los resultados obtenidos benefician exclusiva// a la compaa, mientras que en las individuales el
sujeto legitimado activa// no acta en representacin de la Soc perjudicada, sino en su inters particular.
Si la promocin de la accin social resulta, no fuera iniciada por la Soc dentro del plazo de 3 meses,
cualquier accionista puede promoverla. La promocin de accin social por los accionistas desconformes no
requiere que aquellos deduzcan contempornea// la accin de nulidad de tal acuerdo, pues basta la simple oposicin
a la liberacin de responsabilidad de los directores imputados, siempre y cuando los accionistas que promuevan la
accin renan por lo menos el 5% del capital social. Si el accionista no reuniera este porcentaje, esta obligado a
acumular esa demanda a la nulidad de la decisin asamblearia.
En caso de quiebra de la Soc, accin social puede ser ejercida o continuada por el representante del concurso
y en su defecto por los acreedores individual//.
Las acciones sociales prescriben a los 3 aos, por tratarse de acciones derivadas del contrato social y de las
operaciones sociales. El punto de partida debe computarse desde que la accin respectiva se encuentra en
condiciones de ser ejercida. Las acciones individuales, atento su carcter aquiliano o extracontractual, prescriben a
los 2 aos de acaecido el hecho generador. En caso de quiebra el plazo de prescripcin de la accin social es
decenal, en la medida que el sndico es un tercero en relacin con la Soc.
Excepcin y extincin de la responsabilidad
Queda exento de responsabilidad el director que participo en la deliberacin o resolucin, o que la conoci,
si deja constancia escrita de su protesta y diere noticia al sndico antes de que su responsabilidad se denuncie al
directorio, al sndico, a la autoridad competente o se ejerza la accin judicial.
Por otra parte, la responsabilidad se extingue por la aprobacin de su gestin o por renuncia expresa o
transaccin resuelta por la asamblea, si esta responsabilidad no es por violacin de la ley, estatuto o reglamento y si
no oposicin del 5% del capital. La extincin es ineficaz en el caso de liquidacin coactiva o concursal.
70
EL RGANO DE FISCALIZACIN INTERNO
El consejo de vigilancia
Se trata de un rgano de fiscalizacin colegiado, no profesional, integrado por 3 a 15 accionistas, cuya
existencia deber estar expresa// prevista por el estatuto, l que deber reglamentar su organizacin y
funcionamiento.
La regulacin del Consejo de Vigilancia es deficiente, pues cuando se refiere a su nombramiento, el art. 280
establece que sern designados por la asamblea de accionistas conforme a los arts. 262 y 263, sistemas que no
siempre son compatibles. Intentando una interpretacin coherente, la ley parece prescribir que, si existiesen
diversas clases de acciones, la designacin de los consejeros, deber hacerse por asambleas especiales, integradas
por los titulare de c/ clase y que, fuera de este supuesto, el nombramiento de los mismos deber hacerse por
asamblea general ordinaria, en donde el voto acumulativo resulta obligatorio.
La designacin del consejo de vigilancia es libre// revocable y tanto su nombramiento como su
desvinculacin deben inscribirse en el Registro.
El funcionamiento, sin perjuicio de su necesaria inclusin en el estatuto, se rige en subsidio por las normas
de funcionamiento del directorio, siendo tambin aplicable para sus integrantes lo dispuesto en materia de renuncia,
rgimen de remuneracin, incompatibilidades y prohibiciones, actuacin personal e indelegable, as como el
rgimen de responsabilidad de los directores.
Son atribuciones y deberes de los consejeros:
1- Fiscalizar la gestin del directorio. A tal efecto, puede examinar la contabilidad social, los Bs sociales,
realizar loa arqueos o inventarios que considere pertinente, etc. Por lo menos trimestral// el directorio
presentar informe escrito acerca de la gestin social.
2- Convocar a asambleas cuando lo estime conveniente o lo soliciten accionistas que representen ms del
5% del capital.
3- Aprobar determinada clase de actos o contratos celebrados por los directores. La falta de aprobacin por
parte del consejo autoriza al directorio a recurrir a la asamblea, pero jams puede ser invocada esa falta
de aprobacin por la Soc para desconocer los contratos celebrados por su representante legal. Esta
funcin debe estar especifica// otorgada en el estatuto, delimitando clara// el campo de actuacin.
4- Elegir los miembros del directorio, cuando lo establezca el estatuto, en estos casos la remuneracin del
directorio ser fija y la duracin del cargo puede extenderse a 5 aos.
5- Presentar a la asamblea sus observaciones s/ la memoria del directorio y los EECC.
6- Designar una o ms comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de los accionistas o
para vigilar el cumplimiento de sus decisiones.
7- Las dems funciones y facultades atribuidas por el art. 294 a los sndicos societarios.
Para garantizar el cumplimento de sus funciones, as como para evitar el abuso de mayoras, el art. 282
dispone que los consejeros disidentes en nmero no menor de 1/3 podrn convocar asamblea para que sta tome
conocimiento y decida acerca de la cuestin.
La existencia del consejo de vigilancia no supone necesaria// la eliminacin de la sindicatura, ya que ambos
rganos pueden coexistir. Pero si el estatuto prescindiere de la sindicatura, el consejo de vigilancia deber contratar
un servicio de auditoria externa, la cual dictaminara s/ los EECC, a fin de otorgarle a los accionistas una opinin
profesional.
La sindicatura
La fiscalizacin privada de las SA est a cargo de uno o ms sndicos, designados por la asamblea. Las SA
no comprendidas en el art. 299 pueden prescindir de este rgano, siendo optativa su constitucin, pero el estatuto
debe prever especial// esta situacin, en tal caso los socios poseen el derecho de control previsto por el art. 55, pero
cuando el capital social se exceda al monto previsto por el inc. 2 de dicho art., la asamblea que as lo resuelva
deber designar sndico, sin necesidad de reformar el estatuto.
La eleccin y remocin de los sndicos, si bien deben ser objeto de decisin de la asamblea ordinaria,
presenta algunas particularidades, ya que no se consideran los votos mltiples otorgados por determinadas clases de
acciones y, aunque nada dice la ley al respecto, las acciones privilegiadas carentes de voto, lo recuperaran para
dicha designacin. Tambin se ha admitido el voto acumulativo, cuando el rgano estuviere conformado por al
menos 3 sndicos.
Final//, si existieren diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que a c/ clase le corresponda la
eleccin de uno o ms sndicos.
71
El estatuto debe precisar el trmino por el cual son elegidos los sndicos, el cual no podr exceder de 3
ejercicios, aunque pueden ser reelegidos.
En caso de vacancia, el sndico deber ser reemplazado por el suplente que corresponda, atento la
obligatoriedad de la designacin de stos, conforme lo demanda el art. 284. de no ser posible la actuacin del
sndico suplente, el directorio convocar de inmediato a asamblea general o especial, en su caso, a fin de hacer las
designaciones hasta completar el periodo.
Requisitos para desempearse como sndico
Son dos los requisitos exigidos por el art. 285 para asumir el cargo de sndico:
1- Ser contador pblico o abogado, con ttulo habilitante, o Soc civil legal// constituida e integrada
exclusiva// por estos profesionales.
2- Tener domicilio real en el pas.
No pueden ser sndicos:
1- quienes se encuentren inhabilitados para ser directores;
2- los directores y empleados de la misma Soc u otra controlada o controlante;
3- los cnyuges o parientes por consanguinidad en lnea recta, los colaterales hasta el cuarto grado
inclusive y los afines dentro del segundo de los directores o gerentes generales.
Las inhabilidades e incompatibilidades previstas alcanzan a todos los integrantes de la Soc civil Sindico y el
solo hecho de que alguno de ellos estuviera incurso en ella impide que dicha entidad profesional pudiera ejercer el
cargo.
Producida una causal de impedimento durante el desempeo del cargo, el sndico debe cesar de inmediato en
sus funciones e informar al directorio dentro del trmino de 10 das.
Los sndicos tampoco pueden realizar actos en competencia con la Soc que fiscalizan, ni tener intereses
contarios a ella.
El sndico debe ejercer sus funciones en forma personal, siendo su cargo indelegable.
Atribuciones y deberes de la sindicatura
La Ley, procuro evitar que la sindicatura se convierta en una rgano de control pasivo, pues le ha otorgado
determinados derechos y obligaciones que la obligan a tomar participacin activa en diversos casos, como lo
prevn expresa// los incs. 1, 4 y 9 del art. 294, y los arts. 296 y 297.
Son derechos y deberes impuestos por el art. 294:
1- Fiscalizar la administracin de la Soc, a cuyo efecto examinar los libros y documentos que considere
pertinente, por lo menos una vez c/ 3 meses.
2- Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y ttulos valores, las obligaciones y su
cumplimiento, pudiendo solicitar al directorio balances de comprobacin.
3- Asistir con vos a las reuniones del directorio, del comit ejecutivo y de la asamblea.
4- Controlar la constitucin y subsistencia de la garanta de los directores y recabar las medida necesarias
para corregir cualquier irregularidad.
5- Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado s/ la situacin econmica y financiera de
la Soc, dictaminando s/ la memoria, los EECC e inventario.
6- Suministrar a los accionistas que representen por lo menos el 2% del capital, en cualquier momento que
estos lo requieran, informacin s/ las materias que son de su competencia. En este sentido la sindicatura
reemplaza a los accionistas en su derecho de informacin s/ la marcha delos negocios societarios. El
incumplimiento adems de constituir causal suficiente de remocin, autoriza al accionista requirente a
solicitar judicial// tales informes, resultando incluso procedente la designacin de un veedor.
7- Convocar a asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario y a asamblea ordinaria o especial
cuando omitiere hacerlo el directorio.
8- Hacer incluir en la orden del da de la asamblea los puntos que considere procedente.
9- Vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones
asamblearias.
10- Fiscalizar la liquidacin de la Soc.
11- Investigar las denuncias que le formulen por escrito los accionistas que representen el 2% del capital,
mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones y
proposiciones que correspondan.
72
El art. 294 no agota las obligaciones de la sindicatura pues la misma ley, en otras disposiciones se encarga de
imponer al funcionario sindical otras obligaciones. Los derechos de informacin e investigacin administrativa
incluyen los ejercicios econmicos anteriores a su eleccin.
La ley no ha contemplado la posibilidad de que el sndico solicite la intervencin judicial, aun cuando la
jurisprudencia lo ha admitido en casos verdadera// excepcionales. A pesar de ello, la doctrina lo ha considerado
como sujeto legitimado, atento que: a) se encuentra facultado para exigir la remocin de los directores en
determinados casos y b) ello hace a sus funciones de control.
Remuneracin de los sndicos
A diferencia del consejo de vigilancia, la remuneracin de los sndicos no esta relacionada con las ganancias,
pues al funcionario sindical no le han sido atribuidas, directa o indirecta//, funciones de administracin.
La decisin asamblearia que aprob la remuneracin del sndico es impugnable por ste en los trminos del
art. 251, siendo inadmisible el argumento contrario.
La omisin por la asamblea autoriza al sindico a reclamarla judicial// por tratarse del incumplimiento de una
obligacin de hacer impuesta al rgano de gobierno. No obstante, el incumplimiento de sus funciones obstruye su
derecho a obtener remuneracin.
Funcionamiento de la sindicatura
Cuando la sindicatura fuere plural, deber actuar como rgano colegiado y se denominara comisin
fiscalizadora. El estatuto deber reglamentar su constitucin y funcionamiento.
No obstante, su carcter colegiado, que en puridad obligara a todos los sndicos a respetar las decisiones de
la mayora, el art. 290 establece que tales acuerdos no son vinculantes para el disidente, quien tendr los derechos,
atribuciones y deberes del art. 294.
Renuncia y remocin de los sndicos
La designacin de los sndicos es revocable sola// por la asamblea, que podr disponerla siempre que no
medie oposicin del 5% del capital. Tal requisito, que se complementa con la prdida del voto plural, es impuesto
como mecanismo de defensa ante claras situaciones de abuso, justificando la nulidad de cualquier clusula en
contrario.
Si la eleccin se ha hecho por clase o categora de acciones, la remocin se decidir tambin en asamblea
especial de la misma clase, salvo que el sndico haya incurrido en las prohibiciones o incompatibilidades previstas
por el art. 286 o haya sido declarada su responsabilidad en asamblea general ordinaria. Cualquier accionista puede
solicitar la remocin con causa, a travs de la promocin de la accin judicial correspondiente.
En caso de renuncia, sta debe ser presentada al directorio, y el sndico ser reemplazado inmediata// por el
suplente. De lo contrario, el directorio deber convocar a asamblea ordinaria o de clase, para la nueva designacin,
continuando el sndico en su cargo hasta el nombramiento del reemplazante.
Responsabilidad de los sndicos
Los sndicos son ilimitada y solidaria// responsables por el incumplimiento de las obligaciones impuestas por
la Ley, hacindose efectiva por decisin de la asamblea de accionistas, la cual tambin importar la remocin de su
cargo. Son tambin responsables solidaria// con los directores por los hechos u omisiones de stos, cuando el dao
no se hubiera producido si se hubiese actuado de conformidad con lo dispuesto por la Ley.
Los sndicos disidentes no quedan eximidos de responsabilidad por el solo hecho de haber votado en contra,
pues ante tal situacin, stos deben actuar individual// en el ejercicio de sus atribuciones y obligaciones. Del mismo
modo la distinta incumbencia profesional no sirve como sustento para diferenciar la responsabilidad de los
abogados y contadores, toda vez que cuentan con los mismos deberes y atribuciones que manda la Ley.
Haciendo aplicacin de lo dispuesto por los arts. 296 y 297, la jurisprudencia ha hecho responsable a los
sndicos que cooperaron con su permisividad a los excesos de poder de los directores.
Las acciones de responsabilidad contra los sndicos se rigen por los arts. 274 y 279, por expresa remisin del
art. 298.
73
FISCALIZACIN ESTATAL O EXTERNA
Tipos de fiscalizacin
Adems de la fiscalizacin interna, la ley ha impuesto un rgimen de fiscalizacin externa, a cargo de la
Inspeccin General de Justicia (en la Capital Federal), cuyos alcances difieren segn la clase de Soc.
Si se trata de Soc comprendidas en el art. 299 estn sometidas, adems del control de legalidad en el acto
constitucional, a la fiscalizacin permanente por parte de la autoridad de control de su domicilio, durante su
funcionamiento, disolucin y liquidacin.
Si por el contrario la SA no se encontrara dentro de esta primera categora, su fiscalizacin estatal se limitar
al contrato constitutivo, sus reformas y valuacin de sus aportes en especie, sin embargo la autoridad de contralor
podr ejercer funciones de vigilancia:
1- Cuando lo soliciten los accionistas que representen el 10% del capital o lo requiera cualquier sndico.
2- Cuando lo considere necesario, segn resolucin fundada, en resguardo del inters pblico.
Facultades y atribuciones de la autoridad de control
En el ejercicio de sus funciones, la autoridad de control esta facultada para solicitar al juez del domicilio de
la Soc:
1- La suspensin de las resoluciones de sus rganos, si ellas fueran contrarias a la ley, al estatuto o al
reglamento. Esta atribucin complementa lo dispuesto por el art. 251 que autoriza a la autoridad de
control para promover acciones de nulidad de asambleas.
2- La intervencin judicial de la administracin, cuando:
a) las autoridades naturales han violado la ley, estatuto o reglamento;
b) haga oferta pblica;
c) realice operaciones de capitalizacin, ahorro o cualquier otra captacin de fondos o valores
d) lo considere necesario, segn resolucin fundada, en resguardo del inters pblico.
En todos los casos la intervencin tendr por objeto remediar las causas que la motivaron, y si no fuere
ello posible, podr pedir judicial// la disolucin y liquidacin de la Soc.
3- La disolucin y liquidacin cuando se produjere algunas de las causales de disolucin previstas por el
art. 94 (a excepcin de los incs. 1, 6, 7 y 10).
Tambin podr imponer apercibimientos, con publicacin o multas a la Soc, sus directores y sndicos en
proporcin al capital social y a la gravedad de la falta cometida.
La Soc no puede eludir la fiscalizacin permanente, estableciendo la carga de los directores o sndicos de
comunicar a la autoridad de contralor la inclusin del ente en cualquiera de los supuestos previstos por el art. 299.
La omisin en el cumplimiento de esa carga hace responsable en forma ilimitada y solidaria a los directores y
sndicos por los perjuicios que la actuacin ocasionare a la Soc.
Las resoluciones de la autoridad de control son apelables ante el Tribual de apelaciones competente en
materia comercial.
La fiscalizacin externa prevista por la Ley 19.550, no descarta el contralor externo impuesto por las leyes
especiales a las SA que desarrollan determinadas actividades.
TTULO QUINTO: SOCIEDADES EN LAS QUE PARTICIPA EL ESTADO
LAS SOCIEDADES ANNIMAS CON PARTICIPACIN ESTATAL MAYORITARIA
Las SA con participacin estatal mayoritaria son aquellas en que el Estado, es propietario en forma
individual o conjunta de acciones que representen por lo menos el 51% del capital social y sean suficientes para
prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias.
Quedan tambin comprendidas en esta categora, aquellas Soc en las cuales los requisitos se renan con
posterioridad a su constitucin, siempre que una asamblea especial// convocada al efecto as lo determine y no
mediare oposicin expresa de algn accionista.
La jurisprudencia ha interpretado que es requisito imprescindible, que las acciones en propiedad estatal
deben ser suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias, lo cual significa que el Estado
debe tener qurum propio y el nmero suficiente de votos para decidir cualquier cuestin incluida en la orden del
da, con lo cual es condicin necesaria que el Estado sea titular del 60% del capital.
74
Por ser un subtipo de las SA, estas Soc se gobiernan por las mismas normas prevista para aquellas, a
excepcin de las siguientes:
1- Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el art. 264, a excepcin del inc. 4,
permitindose el desempeo del cargo de director a los funcionarios pblicos cuya actuacin se
relaciones con el objeto de la Soc.
2- El estatuto puede prever la designacin por la minora de uno o ms directores y de uno o ms sndicos.
Cuando el capital en manos privadas alcance el 20%, tendrn representacin proporcional en el
directorio y elegirn por lo menos a uno de los sndicos, sin necesidad de aplicarse el mecanismo de
voto acumulativo, pero en tal caso no podrn ser sndicos ni directores o integrantes del consejo de
vigilancia por el capital privado los funcionarios pblicos.
3- No se aplica a lo directores e integrantes del consejo de vigilancia los lmites de remuneracin previstos
por el art. 261, por estar desempeando una funcin pblica.
Las normas especificas de este tipo de Soc dejan de aplicarse cuando se alteren los requisitos de tipicidad
previstos por el art. 308.
Una cuestin que ha causado polmica en la doctrina, es que tribunales deben intervenir en los conflictos en
que esta Soc sea parte, pues de entenderse que son personas jurdicas de derecho pblico, la competencia del fuero
federal seria indiscutible, pero la jurisprudencia se a pronunciado por la intervencin del fuero comercial, atento su
conformacin bajo una regulacin especial del derecho privado.
SOCIEDADES DE ECONOMA MIXTA
Son aquellas formadas por el Estado nacional, los estados provinciales, las municipalidades o las entidades
administrativas autrquicas dentro de sus facultades, por una parte, y capitales privados por la otra para la
explotacin de empresas que tengan por finalidad la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la
implementacin, el fomento o el desarrollo de actividades econmicas.
Las mismas estn reguladas por el Decreto Ley 15.349/46, ratificado por la Ley 12.962 y en forma
subsidiaria por las normas que la Ley 19.550 dispone para las SA.
Pueden ser sujetos de derecho pblico o privado, segn la finalidad que proponga su constitucin. La
inclusin en una u otra categora depende del predominio que la administracin pblica ejerza en la constitucin,
administracin y direccin y el porcentaje de acciones u obligaciones con que contribuya a la formacin del capital
social, pero su responsabilidad se limitar a su aporte societario en todos los casos.
La Suprema Corte de Justicia, en un importante precedente, sent las bases necesarias para su inclusin
dentro de la categora de persona de derecho pblico, y ello sucede cuando:
1- tienen una obligacin ante el Estado de cumplir sus fines propios, que han de ser de inters general;
2- ejercen derechos de poder pblico, es decir, potestad de imperio; y
3- el Estado ejerce s/ ellas un control constante.
Si bien no es necesario el control de la Soc por parte del Estado ni su predominio en la formacin de
voluntad social, el Decreto Ley dispone que por lo menos el presidente, el sindico y por lo menos un tercio del
nmero de los directores deben representar la administracin pblica y sern nombrados por sta, debiendo ser
argentinos nativos. En caso de impedimento del presidente, lo reemplazara uno de los directores designados por la
administracin pblica.
Por otro lado no debe entenderse que el Estado asume una postura de simple minorista, ya que el presidente,
o quien lo reemplaza, poseen la facultad de vetar las resoluciones del directorio o de las asambleas cuando ellas
fueran contrarias al Decreto Ley o a la ley de creacin, a los estatutos de la Soc o puedan comprometer las
conveniencias del estado vinculadas a la Soc.
Ejercido del derecho de veto, la Soc elevar los antecedentes a conocimiento de la autoridad administrativa
superior, para que se pronuncie en definitiva s/ la confirmacin o revocacin correspondiente del veto, quedando e/
tanto en suspenso la resolucin. Si el veto no fuera confirmado dentro de los 20 das, se tendr por firme la
resolucin adoptada por el directorio o la asamblea. Cuando el veto se fundare en la violacin de la ley o los
estatutos, el capital privado podr recurrir a la justicia.
El aporte del estado podr consistir en cualquier clase de aportacin, y en especial:
1- Concesin de privilegios de exclusividad o monopolio, exencin de impuestos, proteccin fiscal,
compensacin de riesgos, garantas de inters al capital invertido por los particulares, etc.
2- Primas y subvenciones, as como aporte tecnolgico.
3- Anticipos financieros.
4- Aportes de carcter patrimonial.
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Las Soc de economa mixta se disuelven por cualquiera de las causales previstas por la Ley 19.550, inclusive
quiebra, pero tratndose de Soc que exploten Serv pblicos, vencido el trmino de duracin de la Soc, la
administracin pblica podr tomar a cargo las acciones de los particulares y transformar la Soc en una Soc
autrquica administrativa.
Una vez liquidada, terminara su existencia, pero el capital privado podr rescatar las acciones de la entidad
oficial, continuando la empresa bajo el rgimen adoptado por ellos.
SOCIEDADES DEL ESTADO
Son aquellas que, con exclusin de toda participacin de capitales privados, constituyan el Estado Nacional,
los estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legal// autorizados al efecto o las Soc que se
constituyan en orden a lo establecido por la propia ley, para desarrollar actividades de carcter industrial y
comercial o explotar Serv pblicos.
Se encuentran reguladas por la Ley 20.705, que establece expresa// que su constitucin y funcionamiento se
regulara por lo establecido para las SA en la Ley 19.550 en todo lo que fuere compatible, no siendo de aplicacin lo
previsto por el art. 31 de la misma.
Es facultad del PEN disponer la transformacin en Soc del Estado, de SA con participacin estatal
mayoritaria, Soc de economa mixta, empresas del estado y las constituidas por regmenes especiales. En estos
casos se mantendrn los beneficios tributarios, impositivos y arancelarios de que gozarn las entidades as
transformadas.
Por el contrario, stas no podrn ser transformadas en SA con participacin estatal mayoritaria, ni admitir
bajo ninguna modalidad, el ingreso de capitales privados.
El capital de las Soc del Estado ser representado en certificados nominativos slo negociables e/ las
entidades de la administracin pblica. Los cerificados representativos de la participacin del Estado nacional,
integrarn el patrimonio de la Corporacin de Empresas Nacionales
Los directores estarn sometidos al rgimen de incompatibilidades previsto por el art. 310 primera parte, de
la Ley 19.550, para las SA con participacin estatal mayoritaria
TTULO SEXTO: OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES
LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS
Generalidades y requisitos tipificantes
Son caractersticas de las Cooperativas:
1- Son entidades fundadas en el esfuerzo propio y en la ayuda mutua para organizar y prestar Serv.
2- No ponen lmites al nmero de asociados ni al capital, aunque deben contar con un mnimo de 10
socios, salvo lo dispuesto para cooperativas de grado superior.
3- Es de libre acceso para quien deseen integrarla.
4- Los asociados limitan su responsabilidad a las cuotas suscriptas.
5- Las decisiones sociales son adoptadas democrtica//, teniendo cada asociado un solo voto cualquiera
fuere el nmero de cuotas suscriptas.
6- No existe un fin de lucro por parte de los asociados.
7- La distribucin de los excedentes se realiza en proporcin al uso de los Serv.
8- Reconocen un inters limitado a las cuotas sociales, siempre que el estatuto lo permita.
9- Fomentan la educacin cooperativa, a tal punto que es obligacin disponer un 5% de los excedentes a
ese fin y el sobrante de la liquidacin, en su caso.
10- Prestan Serv a los no asociados y promueven el principio de integracin cooperativa.
Estas caractersticas se fundamentan con normas fundamentales de la Ley 20.337, tales como las que
establecen la duracin ilimitada, prohben la transformacin a otros tipos jurdicos, vedan la distribucin de
reservas sociales.
Las Soc Cooperativas son sujeto de derecho con el alcance fijado en la Ley, lo que significa que cuenta con
los atributos propios de todo sujeto de derecho (nombre, patrimonio, capacidad de derecho y domicilio). La
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formula utilizada por el legislador para establecer la personalidad es la misma utilizada en la Ley 19.550, ley a la
que remite supletoria//.
Rgimen legal y comercialidad
Teniendo en cuenta las caractersticas de esta Soc y el fin mutualista que en ellas impera, su comercialidad
ha sido puesta en dudas desde el mismo momento en que las mismas fueron legisladas. Ello oblig a la sancin, por
la Cmara de Apelaciones en lo Comercial de la CF, de un fallo plenario donde se resolvi a luz de las
disposiciones de la Ley 20.337 que dichas entidades son siempre sujeto de derecho mercantil.
Las Soc Cooperativas son en principio, de carcter mercantil, y los actos que ellas realizan deben incluirse
dentro de la competencia de los jueces comerciales, por cuanto sta participa del concepto amplio de Soc que
consagra el art. 1 de la Ley 19.550, aun cuando en las Cooperativas el beneficio econmico tenga otra forma de
manifestarse.
Esta conclusin se encuentra reforzada por la representacin de las cuotas sociales en ttulos o acciones y
sustancial// en la aplicacin supletoria de la normativa dispuesta para las SA.
El acto cooperativo
Son actos cooperativos los realizados e/ las cooperativas y sus asociados y por aquellas e/ s en el
cumplimiento del objeto social y la consecucin de los fines institucionales. Tambin lo son, respecto de la
Cooperativa, los actos jurdicos que con idntica finalidad realice con otras personas.
El acto cooperativo ha sido definido como la actividad que partiendo de la solidaridad y del propsito de los
integrantes de obrar conjunta//, y en un todo de acuerdo con los principios cooperativos, se concreta en la
presentacin de uno o ms Serv, para satisfacer necesidades individuales similares de los asociados con miras al
bien particular de todos ellos y por extensin al bien de la comunidad.
Si bien la Ley no define los efectos de los actos cooperativos, la calificacin de un acto como tal determina
la preeminencia de las reglas de la cooperativa por s/ los estatutos legales particulares que pudieran aplicarse.
Clasificacin de las Cooperativas
Las cooperativas pueden clasificarse de acuerdo a varios parmetros:
1- Por el nivel de organizacin:
a) Cooperativas de Primer Grado.
b) Cooperativas de Segundo Grado (ligas, federaciones o confederaciones).
2- Por los Serv que prestan:
a) Cooperativas de Distribucin, en donde el servicio a los asociados se concreta a travs de la
distribucin de artculos o Serv que aquellos utilizan para su uso personal o para el ejercicio de
una actividad o profesin. stas pueden, a su vez, dividirse en Cooperativas de Consumo y
Provisin. Las primeras distribuyen artculos de consumo personal o familiar. Las de provisin,
por su parte, brindan Serv agrupando a sus asociados de acuerdo a su profesin u oficio o se
especializan en la prestacin de un Serv relacionado con determinados Bs o actividades.
b) Cooperativas de colocacin de productos, que se organizan para colocar los productos de sus
asociados, y su finalidad es la obtencin de mejores precios, as como el logro y mejoramiento
de los mercados.
c) Cooperativas de trabajo, que son organizaciones de trabajadores, de cualquier actividad,
constituidas con el objeto de tener una fuente de trabajo y una mayor valoracin del mismo.
Constitucin de las Cooperativas
Se constituyen por acto nico y por instrumento privado o pblico, el cual debe transcribir lo acontecido en
la asamblea constitutiva, cuya acta debe ser suscripta por todos los fundadores.
El estatuto deber contener:
1- La denominacin societaria, que deber debe incluir los trminos cooperativa y limitada o sus
abreviaturas, y el domicilio de la Soc.
2- La designacin precisa del objeto social.
3- El valor de las cuotas sociales y el derecho de ingreso si lo hubiera.
4- La organizacin de la administracin y la fiscalizacin y el rgimen de las asambleas.
5- Las reglas para distribuir los excedentes y soportar las prdidas.
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6- Las condiciones de ingreso, retiro y exclusin de los asociados.
7- Las clusulas necesarias para establecer los derechos y obligaciones de los asociados.
8- Las clusulas atinentes a la disolucin y liquidacin.
El acta constitutiva, acompaada de la constancia de depsito del 20% del capital suscripto, debe ser
presentada para su inscripcin en el Instituto Nacional de Inscripcin Cooperativa y Mutual (INACYM), que es la
autoridad de control y aplicacin. Dentro de los 60 das de recibida dicha documentacin, si no hubiera
observaciones o de igual plazo una vez satisfecha stas, la autoridad de aplicacin autorizar su funcionamiento,
con lo cual se podrn considerar regular// constituidas.
La asamblea constitutiva debe pronunciarse s/:
1- el informe de los iniciadores;
2- el proyecto de estatuto;
3- la suscripcin e integracin de las cuotas sociales;
4- la designacin de los consejeros y sndicos;
La actuacin de la Cooperativa antes de su efectiva registracin crea polmica s/ la existencia de una Soc
irregular, o simple// genera la responsabilidad solidaria e ilimitada de los fundadores o consejeros por los actos
practicados en exceso a los trmites constitutivos y por los Bs recibidos hasta que la entidad se hallare regular//
constituida.
Las modificaciones estatutarias slo son oponibles y cobran vigencia desde la aprobacin pertinente de la
autoridad de control, con su posterior registro.
Los reglamentos que excedan la mera organizacin interna y sus modificaciones deben ser aprobados e
inscriptos ante el INACYM. Para el funcionamiento de sucursales en distintas jurisdicciones, debe darse
conocimiento al rgano local competente, acreditando la constitucin regular de la Cooperativa.
Para las Soc Cooperativas constituidas en el extranjero, rigen las disposiciones de los arts. 118 a 123 de la
Ley 19.550, con las modificaciones establecidas por la Ley 20.337 en materia de autorizacin para funcionar y
registro.
Los asociados
Pueden ser asociados de una cooperativa:
1- Las personas fsica, siempre que sea mayor de 18 aos, aunque los menores pueden serlo por de su
representante legal.
2- Cualquier sujeto de derecho, inclusive SA, siempre que rena los requisitos previstos por el estatuto.
3- El Estado nacional, las provincias, los municipios, los entes descentralizados y las empresas del estado,
salvo que ello estuviere expresa// prohibido por las leyes respectivas.
Como principio general, el ingreso de asociados a las Cooperativas es libre, pero el estatuto puede fijar
condiciones derivadas del objeto social, lo cual es una prctica corriente en las Cooperativas de Trabajo.
El estatuto puede establecer asimismo un derecho de ingreso, pero de manera alguna puede ser fijado a ttulo
de compensacin por las reservas sociales, y su importe no podr exceder del valor de una cuota social.
Los asociados tienen libre acceso a las constancias del registro de asociados y cualquier informacin s/ tales
datos debe ser requerida al sndico de la Cooperativa.
Los asociados pueden retirarse voluntaria// en la poca establecida en el estatuto, o en su defecto, al finalizar
el ejercicio social, dando aviso con 30 das de anticipacin.
La Soc goza del natural derecho de disciplina para salvaguardar el bien comn, y en tal sentido, ante e grave
incumplimiento de las obligaciones por parte de los asociados, puede llegar a excluirlo, sancin que deber hacer
efectiva el consejo de administracin y que puede ser apelada ante la asamblea. Slo agotados los trmites
estatutarios nace el derecho de recurrir a la justicia. El consejo de administracin puede adoptar otras medidas
disciplinarias de menor gravedad, como la suspensin en el uso de los Serv por un plazo determinado.
El asociado excluido slo tiene derecho al reembolso del valor nominal de los aportes ingresados.
El capital y las cuotas sociales
El capital social se divide en cuotas sociales, indivisibles y de igual valor, debiendo constar en acciones
representativas de una o ms cuotas, que revistan el carcter de nominativas.
Las cuotas deben integrarse como mnimo en un 5% si es en dinero al momento de la suscripcin, debiendo
completarse el saldo en el plazo de 5 aos. Si se aportan Bs no dinerarios susceptibles de ejecucin forzada, las
cuotas deben integrarse en su totalidad, siendo la valuacin responsabilidad solidaria de los fundadores y
consejeros hasta su aprobacin por la asamblea constitutiva. Si la aportacin de Bs es efectuada con posterioridad
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al acto fundacional, su valuacin se efectuar por acuerdo e/ el aportante y el consejo de administracin, para su
posterior consideracin por la asamblea.
Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un registro, sta se efectuara provisoria//
a nombre de la cooperativa en formacin.
El asociado que no integra las cuotas suscriptas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo y debe
resarcir los daos e intereses. La mora comporta la suspensin de los derechos sociales. El estatuto puede
establecer tambin la caducidad de los derechos, previa intimacin a integrar en un plazo inferior a 15 das, bajo
apercibimiento de prdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello la Soc puede optar por el cumplimiento del
contrato de suscripcin.
Las cuotas pueden ser suscriptas en copropiedad, en cuyo caso se aplican las normas que s/ condominio
prev el CC, pero la Soc puede exigir la unificacin de la representacin.
En cuanto al rgimen de transferencia, las cuotas slo pueden ser transferidas e/ los asociados y con acuerdo
del consejo de administracin. La transferencia a terceros carece de sentido, atento al libre ingreso.
Siendo el capital social por naturaleza variable, el procedimiento para la formacin o el aumento del capital
puede ser previsto por el estatuto, en proporcin con el uso real o potencial de los servicios sociales. El consejo de
administracin, sin excluir asociados, puede ordenar en cualquier momento la reduccin del capital. Tambin puede
llevarse a cabo a reduccin ante el retiro de socios, en cuyo caso el estatuto puede limitar el reembolso anual a un
monto no menor al 5% del capital integrado. Los supuestos que no puedan ser atendidos con dicho porcentaje, lo
sern en los ejercicios siguientes por orden de antigedad y las cuotas sociales pendientes de reembolso devengarn
un inters equivalente al 50% de la tasa fijada por el BCRA para los depsitos en caja de ahorro. Final// la
reduccin puede producirse por el ejercicio del derecho de receso por parte de los asociados, que slo puede
ejercerse en caso de cambio sustancial del objeto social, o en caso de muerte de uno de los asociados, cuando el
estatuto prevea determinadas condiciones profesionales o personales para acceder a ese carcter.
Las pautas para el reembolso de las cuotas estn sujetas a una importante limitacin, en cuanto se ha
dispuesto que ninguna liquidacin definitiva de cuentas en favor del asociado puede ser practicada sin haberse
descontado previa// las deudas que tuviera con la Cooperativa.
Las acciones deben ser nominativas y no pueden estar divididas en categoras o clases, el estatuto debe
prever las formalidades de las acciones, aunque son esenciales:
1- Denominacin, domicilio, fecha y lugar de constitucin de la Cooperativa.
2- Mencin de la autorizacin para funcionar y de las inscripciones previstas por ley.
3- Nmero y valor nominal de las cuotas que representan.
4- Nmero correlativo de orden y fecha de emisin.
5- Firma autgrafa del presidente, un consejero y sndico.
Las acciones pueden ser objeto de relaciones jurdicas, haciendo slo referencia la Ley a la compraventa,
condominio, prenda y embargo, previendo expresa// que stas ltimas no pueden afectar el ejercicio de los derechos
del asociado. Sin embargo el silencio de la ley no impide el usufructo, que se regira por lo dispuesto por el art. 218
de la Ley 19.550. Todos estos los actos deben ser inscriptos en el Libro de Registro de Asociados para su
oponibilidad a la Soc y a terceros.
Contabilidad y ejercicio social
La contabilidad de las Cooperativas debe ser llevada con arreglo a lo establecido por los arts. 43 y 44 del C
de C. Adems de los libros contables, deber llevar obligatoria// a) Libro de Registro de Acciones, b) Libro de
Actas de Asambleas, c) Libro de Actas de reuniones de Consejo de Administracin, y d) Libro de Informes de
Auditoria. Estos ltimos debern ser rubricados ante el INACYM.
Anual// la Soc deber confeccionar inventario, balance general, estado de resultados y dems cuadros
anexos, cuya presentacin deber ajustarse a la reglamentacin establecida por la autoridad de control. El juego de
EECC debe ser acompaado por una memoria anual del Consejo, que debe contener una descripcin del estado de
la cooperativa con mencin de los diferentes sectores en que opera, actividad registrada y los proyectos en curso de
ejecucin, la relacin econmico social con la cooperativa de grado superior si estuviese asociada, con mencin del
porcentaje de operaciones que se celebran con la misma y las sumas invertidas en capacitacin y educacin
cooperativa.
Toda esa documentacin, junto con los informes del sndico y auditor, deben ser puestos a disposicin de los
asociados en la sede, con no menos de 15 das de anticipacin a la realizacin de la asamblea que los considerar.
Independiente// del derecho de control que compete a los asociados, stos tienen libre acceso a las
constancias del libro de asociados, debiendo solicitar la informacin concerniente a los dems libros a la
sindicatura.
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Los resultados del ejercicio, excedentes y retornos
Los excedentes repartibles son aquellos que provienen de la diferencia e/ el costo y el precio del servicio, y
que alcanza a todos los asociados, hayan o no hecho uso de los Serv de la Cooperativa. Los retornos por su parte,
son el remanente de los excedentes repartibles que benefician exclusiva// a quienes han operado con la Cooperativa
y cuyo rgimen se adapta a la naturaleza de c/ cooperativa.
En el art. 42 se establecen los destinos que deben tener los excedentes repartibles, los que se asignaran:
1- 5% a reserva legal;
2- 5% al fondo de accin asistencial y laboral o para estimulo del personal;
3- 5% al fondo de educacin y capacitacin cooperativa;
4- una suma indeterminada para pagar un inters a las cuotas sociales, siempre que el estatuto as lo
prevea;
5- el resto de los excedentes se distribuir, en concepto de retornos, dependiendo de la naturaleza de la
Cooperativa:
a) en las de consumo, en proporcin al consumo hecho por c/ asociado
b) en las de Produccin o de Trabajo, en proporcin al trabajo efectiva// prestado por c/u
c) en las de Adquisicin de elementos de trabajo, Transformacin y de Comercializacin de
Productos, en proporcin al monto de las operaciones realizadas por c/ asociado
d) en las de Crdito, en proporcin al capital aportado o a los Serv utilizados, segn lo establezca
el estatuto
e) en las dems Cooperativas o secciones, en proporcin a las operaciones realizadas o a los Serv
utilizados.
La asamblea puede resolver que el retorno y los intereses en su caso, se distribuyan total o parcial// en cuotas
sociales. En caso de excedentes generados por prestaciones a no asociados, estos se destinaran a una cuenta
especial de reservas.
En todos los casos, los resultados de las Cooperativas deben determinarse por secciones y no podrn
distribuirse excedentes:
1- Si alguna de las secciones arrojare prdidas, hasta tanto se compensen los quebrantos.
2- Si se utilizaron reservas para compensar quebrantos, mientras stas sean reconstruidas.
3- Mientras no sean compensados los quebrantos de ejercicios anteriores.
Las asambleas cooperativas pueden ser ordinarias o extraordinarias, siendo el criterio utilizado para su
clasificacin la fecha de su celebracin, y no su competencia como en las SA.
Las asambleas ordinarias son aquellas que deben celebrarse dentro de los 4 meses de concluido el ejercicio,
en la que se consideraran los EECC y se elegirn los consejeros y sndicos. Son asambleas extraordinarias las
restantes, y tendrn lugar c/ vez que lo disponga el consejo de administracin, el sndico o cuando lo soliciten
asociados cuyo nmero equivalga al 10% del total. El consejo de administracin puede negar el pedido
incorporando los asuntos que la motivan al correspondiente orden del da de la asamblea ordinaria, cuando sta se
realiza dentro de los 90 das siguientes a la fecha de presentacin de la solicitud.
La asamblea tambin puede ser convocada por el rgano de control, actuando de oficio, cuando se detectaren
irregularidades graves y se estimare indispensable para normalizar el funcionamiento de la Cooperativa.
Son competencia exclusiva de la asamblea, siempre que el asunto figure en el orden del da, la consideracin
de los siguientes temas:
1- aprobacin de la memoria, EECC e informes del sindico y auditor;
2- distribucin de los excedentes;
3- fusin o incorporacin;
4- disolucin;
5- cambio del objeto social;
6- participacin en la Soc, de personas jurdicas de carcter pblico, entes descentralizados o empresas del
Estado;
7- asociacin con otras personas de carcter jurdico;
El estatuto puede disponer que otras resoluciones quedan reservadas a la competencia exclusiva de la
asamblea, por lo que la competencia queda a criterio de la voluntad de los fundadores, con excepcin de la
direccin de las operaciones sociales.
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La asamblea debe ser convocada con 15 das de anticipacin, en la forma prevista por el estatuto, debiendo
la convocatoria incluir el orden del da a considerar. Con la misma anticipacin deben ser comunicadas a la
autoridad de control y rgano local competente.
La autoridad de control ha dictado la Resolucin 493/87, que autoriza la convocatoria por medio de un aviso
en un lugar visible de la sede social o publicando avisos en los diarios de mayor circulacin o de publicaciones
legales, en aquellas Cooperativas cuyos estatutos establecieren que los asociados sern convocados por escrito, sin
especificar el medio. Las Cooperativas que cuenten con un nmero de asociados superior a los 5.000 debern
publicar la convocatoria por dos das en uno de los diarios de mayor circulacin.
Las asambleas deben reunirse en la sede social o en lugar que corresponda a la jurisdiccin del domicilio, y
se realizar vlida//, sea cual fuere el nmero de asociados presentes, una hora despus de la fijada en la
convocatoria, si antes no se hubiera reunido la mitad ms uno de los asociados. Cuando el nmero de asociados
supere los 5.000, la asamblea ser constituida por delegados elegidos en asambleas electorales del distrito. El cargo
de delegado se considerar vigente hasta la siguiente asamblea ordinaria.
La Ley autoriza el voto por poder, salvo expresa prohibicin del estatuto. El mandato debe recaer s/ un
asociado y ste no puede representar a ms de dos, ni ejercer funciones de consejero, sindico, gerente o auditor.
Las resoluciones de adoptarn por simple mayora de los presentes, salvo las previsiones de la ley o el
estatuto que requieran mayor nmero, pero es necesaria la mayora de 2/3 de los presentes para resolver el cambio
de objeto social, la fusin, la incorporacin o la disolucin. Los consejeros, sndicos, gerentes y auditores tienen
voz en las asambleas, pero no pueden votar s/ temas relacionados a su gestin o responsabilidad.
Constituida la asamblea, se deben considerar todos lo puntos incluidos en el orden del da, sin perjuicio de
pasar a cuarto intermedio una o ms veces dentro de un plazo total de 30 das, especificando da, hora y lugar de
reanudacin.
El cambio sustancial del objeto social otorga el derecho de receso, a quienes no votaron favorable// y a los
ausentes, contando con un plazo para ejercerlo de 5 das desde la asamblea para lo primeros y de 30 para los
segundos. El reembolso de las cuotas se efectuara dentro de los siguientes 90 das, no pudiendo la Soc limitar el
mismo al porcentaje establecido por el art. 31 (5%).
Impugnacin de las asambleas y de las decisiones asamblearias
Cuando la resolucin de la asamblea sea violatoria de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser
impugnada de nulidad por lo consejeros, sndicos autoridad de aplicacin, rgano social competente y asociados
ausentes o que no votaron favorable//. Tambin pueden impugnarla quienes votaron favorable//, si su voto es
anulable por vicio de voluntad o la norma violada es de orden pblico. La accin se promover contra la
Cooperativa, dentro del plazo de 90 das. Los asociados no pierden legitimacin cuando se trata de una Cooperativa
en cuyo acto asambleario hayan intervenido delegados
Doctrinaria y jurisprudencial// se ha calificado el plazo de 90 das, dispuesto para promocin de accin de
impugnacin como de caducidad
El trmite de la accin de nulidad se rige, ante la ausencia de normas procesales especificas, por los arts. 15
y 251 a 253 de la Ley 19.550. del mismo modo, es plena// aplicable al caso la responsabilidad de los consejeros,
sndicos y asociados que votaron favorable// la decisin asamblearia nula por los daos y perjuicios ocasionados,
as como la posibilidad de que una resolucin posterior pueda revocar la decisin atacada de nulidad, a los efectos
de evitar el agravamiento de los perjuicios.
La procedencia de la accin ha sido admitida incluso en casos en que el rgano de gobierno de la Soc haya
ratificado la exclusin de determinados consejeros, descartando nuestros tribunales la procedencia de la accin de
amparo promovida por los mismos, tendiente a obtener su reposicin.
El rgano de administracin
El consejo de administracin es un rgano de carcter colegiado, siendo sus miembros son elegidos por
asamblea con la periodicidad, forma y nmeros previstos por el estatuto. Es requisito indispensable par integrar el
consejo ser asociado de la Cooperativa. La duracin en el cargo no puede ser excedida de 3 ejercicios y son
reelegibles, salvo expresa prohibicin del estatuto.
El estatuto tambin puede establecer la eleccin de consejeros suplentes, los que salvo disposicin en
contrario, ejercern su cargo hasta la primer asamblea ordinaria. Si el estatuto nada indicare, en caso de vacantes el
sndico designar a los reemplazantes, que ejercern su cargo hasta la primera reunin asamblearia.
El consejo de administracin tiene a su cargo la direccin de las operaciones sociales, dentro de los lmites
que le fije el estatuto, con aplicacin supletoria de las normas del mandato.
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La delegacin de funciones especificas, esta prevista por los arts. 71 y 72, los cuales disponen que el estatuto
o reglamento puede instituir un Comit Ejecutivo o Mesa Directiva, integrada por consejeros, para asegurar la
continuidad de la gestin ordinaria.
Asimismo, y aun sin autorizacin del estatuto, el consejo puede designar gerentes, de quienes no se requiere
el carcter de asociado y a quienes pueden encomendarse las tareas ejecutivas.
Si bien el estatuto debe establecer las reglas de funcionamiento del consejo, ste debe reunirse por lo menos
una vez al mes y cuando lo requiera cualquiera de sus miembros. La convocatoria la realizar el presidente, y
deber llevarse a cabo dentro de los 6 das de solicitada. En su defecto, podr convocarla cualquiera de los
consejeros.
El qurum ser de ms de la mitad de los consejeros, como mnimo, y las decisiones de adoptarn por
mayora. Las actas deben ser firmadas por el presidente y un consejero.
Las decisiones del consejo pueden ser impugnadas de nulidad por los asociados, sndicos y consejeros
disidentes. La Ley nada dice s/ tal cuestin, pero deben aceptarse los mismos e idnticos fundamentos que tornan
admisible la accin de nulidad de las decisiones del directorio del las SA
Representacin de la sociedad
La representacin de la Cooperativa corresponde al presidente del consejo de administracin, aunque el
estatuto puede disponer la actuacin de uno o ms consejeros.
La actuacin del representante legal obliga a la cooperativa por todos los actos que no sean notoria// extraos
al objeto social y este rgimen se aplica aun en infraccin de la representacin plural, si se trata de obligaciones
contradas mediante ttulos valores, por contratos e/ ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo
que el tercero tuviere conocimiento de la infraccin al rgimen de representacin.
Lo expuesto no impide considerar obligada a la Soc cuando la conducta de los rganos ha sido idnea para
crear una apariencia en la atribucin de las facultades que invocan quienes contrajeron la obligacin.
La actuacin del consejo de administracin debe encuadrarse dentro del objeto social, siendo inoponible a la
Cooperativa cualquier acto que exorbite notoria// el mismo.
Los consejeros
Los consejeros pueden hacer uso de los Serv sociales en igualdad de condiciones con los dems asociados.
En cuanto a las prohibiciones e incompatibilidades ellas son anlogas a las que establece la Ley 19.550 para
los directores de SA.
La resolucin del INACYM 94/80 (dictada bajo la anterior denominacin INAC) ha considerado dentro de
las incompatibilidades previstas por el art. 64 inc. 3 para integrar el consejo de administracin de las Cooperativas
de segundo grado a quienes dicha norma prohbe ser consejero de la Cooperativa de primer grado, asociada a la
primera, con excepcin de las Cooperativas de Trabajo.
Los consejeros que tuvieren un inters contrario al de la cooperativa en una operacin determinada, debern
hacerlo saber al consejo y al sndico, debiendo abstenerse de intervenir en la deliberacin y votacin. Tampoco
pueden efectuar operaciones en competencia con la Cooperativa.
El rgimen de remuneracin viene impuesto por el art. 67, en cuanto dispone que mediando resolucin de la
asamblea puede ser retribuida la labor efectuada por los consejeros en cumplimiento de la actividad institucional,
sindoles tambin reconocidos los gastos efectuados en el ejercicio del cargo.
En materia de responsabilidad es aplicable lo dispuesto por los arts. 59, 247 a 279 de la Ley 19.550, salvo en
lo que se refiere al rgimen de exencin, ya que en las Cooperativas basta que los consejeros prueben no haber
participado en la reunin que adopto la resolucin impugnada o la constancia del acta de su voto en contra, sin
exigirse denuncia alguna ni otra actividad.
Rgimen de remocin y renuncia
La renuncia de los consejeros debe ser presentada al rgano de administracin siempre que la misma no
afecte el normal desenvolvimiento del cuerpo, ya que siendo as el renunciante deber permanecer en el cargo hasta
tanto se pronuncie la asamblea.
Los consejeros pueden ser removidos en cualquier tiempo por resolucin asamblearia, sin invocacin de
causas. Tambin pueden ser removidos en cualquier tiempo por resolucin con causa cuando tal decisin no figure
en el orden del da, si es consecuencia directa de asunto incluido en l.
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La remocin con causa puede tambin ser pedida en accin judicial por un asociado o la autoridad de
control. Rigen al respecto las normas previstas en el art. 113 de la Ley 19.550, en materia de suspensin provisoria
o intervencin judicial, pues como se resolvi en un fallo, dado el carcter de Soc mercantil que se le adjudica, y no
existiendo incompatibilidad con los principios del cooperativismo, nada impide la aplicacin en este punto de las
pautas propias de la intervencin societaria comn.
La intervencin judicial de las cooperativas ha sido expresa// prevista por el art. 100 inc. b de la Ley 20.337,
e/ las facultades de la autoridad de control, en caso de que los rganos de la Cooperativa realicen actos o incurran
en omisiones que importen un riesgo grave para su existencia.
Rgimen de fiscalizacin privada
La fiscalizacin privada de las Cooperativas, se encuentra a cargo de uno o ms sndicos, quienes de
encuentran sujetos al siguiente rgimen:
1- Deben ser asociados.
2- Deben ser elegidos por la asamblea, correspondiendo al mismo rgano su remocin.
3- La duracin en el cargo no puede exceder de 3 ejercicios.
4- Son reelegibles si lo autoriza el estatuto.
5- Responden por el cumplimiento de las obligaciones que les impone la ley y el estatuto.
6- No requieren titulo profesional habilitante.
Cuando el estatuto prevea la actuacin de ms de un sndico ste debe fijar un numero impar y en tal caso
actuaran como cuerpo colegiado, bajo la denominacin de Comisin Fiscalizadora.
No pueden ser sndicos quienes se hallen inhabilitados para ser consejeros, as como los cnyuges y
parientes de los consejeros o gerentes por consaguinidad o afinidad hasta el segundo grado inclusive.
Los sndicos pueden ser remunerados por decisin de la asamblea, por el trabajo personal realizado en
cumplimiento de sus funciones, del mismo modo pueden hacer uso de los Serv sociales en igualdad de condiciones
con los dems asociados.
Son atribuciones del sndico, sin perjuicio de las que conforme a sus funciones le confiere la ley o el
estatuto, las enumeradas en el art. 79 de la Ley, esto es:
1- Fiscalizar la administracin de la Cooperativa.
2- Convocar, previo requerimiento al consejo, a asamblea extraordinaria cuando lo estime conveniente y a
asamblea ordinaria cuando el consejo omitiera hacerlo una vez vencido el plazo de ley.
3- Verificar peridica// el estado de caja y la existencia de ttulos y valores de toda especie.
4- Asistir con vos a las reuniones del consejo.
5- Verificar y facilitar el ejercicio de los derechos de los asociados.
6- Informar por escrito a la asamblea s/ todos los documentos presentados por el consejo.
7- Hacer incluir en el orden del da los puntos que considere necesarios.
8- Designar consejeros en caso de vacancia.
9- Verificar las operaciones de liquidacin.
10- Velar para que el consejo cumpla la ley, el estatuto, el reglamento y las resoluciones asamblearias.
El sndico debe ejercer sus funciones de modo que no entorpezca la regularidad de la administracin social.
Si las decisiones del consejo fueren violatorias de la ley, estatuto o reglamento, tiene el derecho, y la obligacin, de
observar las mismas, debiendo especificar en todo caso y en forma concreta las disposiciones que considere
transgredidas.
Ante tales irregularidades, debe documentar sus observaciones o requerimientos y, agotadas las gestiones
internas, debe informar s/ tales hechos a la autoridad de control y al rgano local competente. La constancia de su
informe cubre su responsabilidad.
La auditoria
La Cooperativa debe contar, desde su constitucin y hasta que finalice su liquidacin, con un Serv de
auditoria externa a cargo de un Contador Pblico, inscripto en la matricula respectiva. Su obligatoria existencia es
la contrapartida de la falta de requisito de titulo profesional a quienes integran el rgano de fiscalizacin. Por ello el
art. 81 dispone que la auditoria podr ser realizada por el sndico cuando ste posea el ttulo de Contador.
El Serv de auditoria puede ser prestado por una Cooperativa de grado superior o por una entidad constituida
a ese fin, tambin puede ser efectuada por el rgano local competente, cuando la Cooperativa lo solicite y su
condicin econmica lo justifique. En este ltimo caso el Serv ser gratuito y la Cooperativa estar exenta de
responsabilidad por su falta de prestacin.
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Los informes de auditoria deben ser cuanto menos, efectuados trimestral//, debiendo asentar en el Libro de
Informes de Auditoria, expresa// requerido por el art. 38 inc. 4. Dichos informes deben ser presentados a la
asamblea para su aprobacin.
Integracin cooperativa
Para el mejor cumplimiento de sus fines, la Cooperativa puede integrarse con otras, ya sean del mismo
objeto o de objetos complementarios.
Las cooperativas pueden integrarse:
1- En Asociaciones Cooperativas.
2- En Cooperativas de grado superior, que deben tener al menos 7 asociados. En este caso, que recibe el
nombre de Integracin Federativa, las cooperativas asociadas deben establecer en el estatuto el rgimen
de representacin y voto, que podr ser proporcional a nmero de asociados, al volumen de operaciones
o a ambos, siempre y ciando se fije un nmero mnimo y mximo que asegure la participacin de todas
las asociadas.
3- Confederacin Cooperativa de tercer grado.
La integracin cooperativa puede ser resuelta por el consejo de administracin, pero en todos los casos ad
referndum de la asamblea.
As mismo las cooperativas pueden fusionarse a travs del procedimiento de fusin propia// dicho o de
fusin por incorporacin, o celebrar e/ Soc de este tipo, operaciones en comn, en donde una de ellas ser
representante de la gestin efectuada y asumir la responsabilidad frente a terceros.
Rgimen de disolucin y liquidacin
Son causales de disolucin, previstas por el art. 87 de la Ley:
1- Decisin de la asamblea.
2- Reduccin del numero de asociados por debajo del mnimo legal o del admitido por la autoridad de
control, la cual se har efectiva siempre que la reduccin se prolongue durante un lapso superior a 6
meses.
3- Declaracin en quiebra, la cual quedar sin efecto cuando se celebre avenimiento con los acreedores.
4- Fusin o incorporacin, en el caso de Cooperativas absorbidas
5- Retiro de la autorizacin para funcionar
6- Cuando corresponda en virtud de otras disposiciones legales, tales como las dispuestas por el art. 94 de
la Ley 19.550 siempre que no resulten incompatibles con la naturaleza de las Soc Cooperativas. Del
mismo modo el estatuto puede establecer otras causales.
Salvo los casos de fusin o incorporacin, la disolucin abrir paso a la etapa liquidatoria, conservando la
Cooperativa su personalidad a esos efectos.
La liquidacin estar a cargo del consejo de administracin, salvo que se presente alguno de los siguientes
supuestos:
1- En supuestos de regmenes especiales, como la liquidacin forzada y lo previsto por leyes especiales
que rigen determinadas actividades.
2- Cuando el estatuto disponga lo contrario.
3- Cuando la asamblea designe un liquidador, atento las circunstancias del caso, el o los cuales debern ser
designados dentro de los siguientes 30 das de haber entrado la Soc en liquidacin.
4- Cuando no se hayan designado al o los funcionarios encargados de la liquidacin o cuando stos no
desempearen su cargo, en cuyo caso el liquidador ser designado por el juez competente a pedido de
cualquiera de los asociados
La designacin de los liquidadores deber ser comunicada a la autoridad competente y de aplicacin dentro
de los 15 das de haber sido designados. Los administradores pueden ser removidos por la asamblea con la misma
mayora requerida para su designacin. Cualquier asociado o sndico puede demandar la remocin judicial del
liquidador con justa causa.
Atribuciones y obligaciones de los liquidadores
Los liquidadores ejercen la representacin de la Cooperativa durante el iter liquidatorio, hasta la cancelacin
de la Soc. En cumplimiento del cargo estn autorizados a efectuar todos los actos necesarios para la realizacin del
activo y cancelacin del pasivo.
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La limitada responsabilidad jurdica que conserva la Cooperativa, torna inoponible a la Soc los actos
exorbitantes a la liquidacin realizados por dichos funcionarios.
Son obligaciones del cargo de liquidador:
1- Utilizar la denominacin de la Soc Cooperativa con el aditamento en liquidacin. Su omisin los har
responsables en forma solidaria e ilimitada.
2- Confeccionar un inventario y balance del patrimonio social dentro de los 30 das de asumido el cargo.
3- Someter dichos instrumentos a la asamblea dentro de los siguientes 30 das.
4- Informar al sndico, por lo menos trimestral//, s/ el estado de la liquidacin.
5- Confeccionar balances anuales si la liquidacin se prolongare.
6- Practicar el balance final una vez extinguido el pasivo.
Aprobado el balance final por la asamblea, los liquidadores deben reembolsar a los asociados el valor
nominal de las cuotas sociales, deducida la parte proporcional de los quebrantos, si los hubiera. Los asociados
disidentes o ausentes tienen derecho a impugnar el balance final judicial// dentro de los 60 das siguientes a la
clausura de la asamblea.
Reembolsadas las cuotas, el sobrante ser destinado a la autoridad de control en el orden nacional o del Fisco
provincial, para aplicarlos exclusiva// a la promocin del cooperativismo. El mismo destino tendrn los importes no
reclamados luego de transcurridos 3 aos desde su depsito en entidad bancaria oficial, depsito que deber
efectuarse dentro de los 90 das de finalizada la liquidacin.
El control estatal
La fiscalizacin puede ser general o especial. La fiscalizacin general, que comprende a todas las entidades
de esta naturaleza se encuentra a cargo de la autoridad de control o aplicacin que en el mbito nacional es el
INACYM, creado y reglamentado por el Decreto 420/1996. El control general es ejercido por s o por de
convenio con la autoridad local competente.
La fiscalizacin especial es la que corresponde segn la naturaleza o actividad desarrollada por c/
Cooperativa.
El INACYM posee facultades para requerir documentacin, realizar investigaciones e inspecciones,
convocar asambleas cuando sean pedidas por asociados que representen el 10% del total, asistir a los actos
asamblearios, impedir el uso indebido de la palabra Cooperativa, formular denuncias ante autoridades policiales o
judiciales, declarar las irregulares o ineficaces los actos cooperativos o efectos administrativos cuando sean
contrarios a la ley, el estatuto o reglamento, pedir intervencin judicial, solicitar judicial// la suspensin de las
resoluciones de los rganos sociales y aplicar sanciones que van desde el apercibimiento o multa hasta, en caso
grave, retiro de la autorizacin para funcionar.
Las sanciones slo podrn ser impuestas previa instruccin de sumario, donde se otorgar a los imputados el
pleno respeto de su derecho de defensa. Las sanciones se graduarn teniendo en cuenta la gravedad de la infraccin,
los antecedentes de la imputada, su importancia social y econmica y en su caso los perjuicios causados.
Todas las sanciones pueden ser recurridas administrativa//, y por va judicial las multas de mayor gravedad y
el retiro de la autorizacin. Dichos recursos tendrn efecto suspensivo respecto de la ejecucin de las sanciones. En
caso de aplicarse la sancin de retiro de autorizacin, y hasta tanto haya sentencia firme, la autoridad de aplicacin
podr requerir judicial// la intervencin y sustitucin de los rganos cooperativos.
El INACYM debe tambin exigir el cumplimiento de sus decisiones, a cuyo efecto podr requerir el auxilio
de la fuerza pblica, solicitar allanamientos y clausuras y pedir el secuestro de libros y documentacin social.
LAS SOCIEDADES DE GARANTA RECIPROCA
Naturaleza y requisitos tipificantes
Se trata de una Soc de carcter mercantil, constituida con el nico exclusivo objeto de prestar garantas en
favor de sus socios partcipes, par las operaciones que stos realicen dentro del giro ordinario de sus negocios. El
objetivo perseguido por el legislador ha sido permitir el acceso al crdito de las PyMes, previendo la existencia de
un sujeto de derecho que garantice frente a terceros las obligaciones crediticias asumidas por aquellas.
Se incorporan a la legislacin societaria argentina como consecuencia de la sancin de la Ley 24.467 que
recepto sin muchas modificaciones las disposiciones del Real Decreto 1885/78 s/ el Rgimen Jurdico Fiscal y
Financiero de las Soc de Garanta Reciproca de Espaa.
Son caractersticas de las SGR:
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1- Tienen un fuerte acento personalista que las acerca a las Soc Cooperativas, tales como su capital
variable, la igualdad del valor y voto de c/ accin, la posibilidad de acceso permanente de nuevos socios
y el rgimen de exclusin de los mismos.
2- Congruente// con ello, su caracterstica fundamental es la mutualidad, traducida en la gestin para el
exclusivo Serv de sus miembros.
3- Su naturaleza es mercantil, pues su objeto social exclusivo constituye una actividad de neto corte
comercial.
Son requisitos tipificantes, estas Soc:
1- Cuentan con dos categoras de socios:
a) Socios Partcipes, que deben ser titulares de establecimientos comerciales y nicos que pueden
ser beneficiados con contratos de garantas, y a quienes asiste el derecho de retirarse con
reembolso del valor de sus participaciones;
b) Socios Protectores, que pueden ser tanto personas fsicas como jurdicas, y cuya titularidad no
puede superar el 49% del capital social, estos socios slo tienen derecho a las utilidades,
prohibindoles la ley ser beneficiarios de garantas y de retirarse de la Soc.
2- Requiere un mnimo de 120 socios partcipes durante los primeros 5 aos, aunque la autoridad de
aplicacin puede modificar ese mnimo en funcin de las particularidades regionales.
3- El capital social se integra con el aporte de los socios exclusiva// en dinero efectivo, y esta representado
por acciones ordinarias nominativas, de igual valor y nmero de votos.
4- Tienen un capital social variable, a los efectos de permitir el ingreso permanente de nuevos socios y
facilitar el egreso.
5- Su objeto social es exclusivo, no pudiendo en principio dedicarse a otras actividades que la de prestar
Serv a sus socios.
6- Deben constar con un fondo de riesgo, con el cual la Soc responder solidaria// frente a los terceros por
el monto de las garantas otorgadas al socio partcipe.
7- Sin perjuicio de los requisitos tipificantes cuanta a dems con algunas otras particularidades:
a) Sus rganos sociales ofrecen las mismas caractersticas que los de las Soc Cooperativas, aun
cuando la Ley 24.467 establece la aplicacin supletoria de las normas de las SA.
b) Gozan de beneficios impositivos sustanciales y un rgimen de preferencia destacable, para el
caso de que el acreedor otorgante sea una entidad financiera que integra el sistema
institucionalizado del BCRA.
c) Estn sujetas al control estatal, que se encuentra a cargo del Ministerio de Economa a travs de
la Secretaria de Industria.
Requisitos de constitucin
La Soc debe constituirse por instrumento publico, que deber contener, adems de los previstos por el art. 11
de la Ley 19.550, los siguientes requisitos:
1- CUIT de los socios partcipes y protectores fundadores.
2- Delimitacin de la actividad o actividades econmicas y mbito geogrfico que sirva para la
determinacin de quienes pueden ser socios partcipes de la entidad.
3- Criterio a seguir para la admisin de nuevos miembros, partcipes y protectores, y las condiciones a
contemplar para la emisin de nuevas acciones.
4- Causas de exclusin de los socios y trmites para su procedencia.
5- Condiciones y procedimientos para ejercer el derecho de reembolso de las acciones a los socios
partcipes.
El contrato constitutivo debe ser inscripto en el Registro, quien tiene el control de legalidad del instrumento
que es previo e independiente a la autorizacin para funcionar, que debe ser otorgada por la autoridad de
aplicacin. Slo cumplido esos trmites la Soc podr celebrar contratos de garanta. La omisin del cumplimiento
de estos requisitos torna aplicable la normativa prevista por los arts. 21 a 26 de la Ley 19.550.
La denominacin social debe contener la indicacin Sociedad de Garanta Reciproca su abreviatura o la
sigla SGR, y en cuanto a su objeto social el art. 33 los circunscribe a dos actividades, la primera la define como
objeto principal, y consiste en el otorgamiento de garantas a sus socios partcipes. La segunda consiste en
brindar asesoramiento tcnico, econmico y financiero a sus socios, en forma directa o a travs de terceros. Esta
ltima actividad no es independiente, sino complementaria a la primera.
En cuanto a la modificacin de los estatutos, tiene un rgimen muy particular. En primer lugar, y con
excepcin del aumento del capital social dentro del quntuplo, tales reformas son siempre competencia de la
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asamblea extraordinaria, pero la innovacin ms trascendente es que las propuestas de modificacin pueden
originarse directa// en los socios.
Si la reforma parte de la iniciativa de cualquiera de los socios, la propuesta y su informe deben ser remitidas
al consejo de administracin, quien debe convocar a asamblea general, en la cual debe detallarse la modificacin
que se propone. La convocatoria no se limitar a transcribir el orden del da y la propuesta, sino que tambin debe
hacerse constar el derecho que corresponde a los socios de examinar, en el domicilio social, el texto integro de la
reforma y su justificacin, pudiendo suplirse por la entrega o envo gratuito de dichos documentos, con acuse de
recibo.
Del mismo modo, y con anterioridad a la aprobacin asamblearia, debe requerirse la aceptacin de la
propuesta por parte de la autoridad de aplicacin. La omisin determinara la nulidad de la modificacin estatutaria
o la inoponibilidad a terceros.
El contrato de garanta reciproca
Habr contrato de garanta reciproca cuando una SGR, constituida de acuerdo con las disposiciones legales,
se obligue accesoria// por el socio partcipe que integra la misma y el acreedor de ste acepte la obligacin
accesoria.
El contrato de garanta reciproca es consensual y debe celebrarse por escrito, pudiendo serlo por instrumento
publico o privado, con firmas certificadas ante escribano pblico y la obligacin asumida por el socio partcipe
frente a terceros constituye una prestacin dineraria o susceptible de apreciacin pecuniaria.
La garanta asumida por la Soc frente terceros debe ser por una suma fija y determinada, aunque el crdito
se la obligacin a la cual accede fuera incierto o indeterminado. Las obligaciones que no se ajustan a estos requisito
deben ser consideradas como actividades prohibidas, sometidas a sancin de nulidad que puede ser opuesta a
terceros, atento a que los estrictos limites de actuacin de estas Soc no permite calificar nunca como de buena fe a
los acreedores que no han respetado los requisitos del contrato.
El contrato de garanta reciproca no debe ser identificado con la fianza no limitado exclusiva// a esta figura,
pues una interpretacin finalista de la Ley, permite comprender dentro de la figura a cualquiera de los contratos de
garanta previstos por el ordenamiento civil o comercial.
El socio partcipe queda obligado frente a la Soc, por los pagos que esta realice a terceros en cumplimiento
de la garanta otorgada, la cual podr repetir de aquel el total de lo que hubiere pagao, incluso inters y gastos. Si la
Soc hubiera asegurado una obligacin solidaria contrada por varios socios, podr repetir de c/u de ellos el total
abonado.
Preventiva// al producirse la subrogacin legal, la SGR podr trabar todo tipo de medidas cautelares contra
bienes del socio participe o deudor principal en los siguientes casos:
1- Si la entidad fuera intimada al pago de la garanta.
2- Si vencida la deuda, el deudor no la pagara.
3- Si disminuye el patrimonio del deudor o utilizare sus Bs para afianzar nuevas obligaciones sin
consentimiento de la Soc.
4- Si el deudor principal quisiere ausentarse del pas y no dejare Bs suficientes y libres de gravamen para
cancelar sus obligaciones
5- Cuando el deudor principal incumpliere obligaciones societarias.
6- Cuando el deudor principal fuere una persona de existencia ideal y no diera cumplimiento a las
obligaciones legales para su funcionamiento regular.
Abonada la deuda por la Soc, los arts. 48 y 75 otorgan a sta dos derechos que pueden ser considerados
excepcionales:
1- Privilegio ante todo otro acreedor s/ las acciones del socio partcipe deudor, el cual no puede prendarlas
a favor de otro acreedor.
2- Derecho de ser admitida en el pasivo de la masa del socio partcipe deudor, cuando ste quebrase antes
de pagar la deuda
Sin perjuicio de ello, y a los efectos de evitar todo procedimiento de ejecucin de la garanta otorgada, la Soc
puede exigir al socio partcipe, al momento de celebrar el contrato con los acreedores financieros, el aseguramiento
de la prestacin efectuado a favor del mismo a travs e la exigencia de contragarantas.
El contrato de granita reciproca caduca por la extincin de la obligacin principal, esto es, por el pago total
efectuado por el socio partcipe al acreedor financiero, por modificacin o novacin de la obligacin principal sin
intervencin o consentimiento de la SGR y por las causas de extincin de la obligaciones en general y de las
accesorias en particular.
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Categora de socios
Los socios partcipes
Slo pueden asumir tal carcter las PyMes, sean estas personas fsicas o jurdicas, que renan las
condiciones generales que determine la autoridad de aplicacin y suscriban acciones.
La participacin de c/u no puede superar el 5% del capital social.
A la fecha de constitucin, y durante los siguientes 5 aos, la Soc no puede contar con menos de 120 socios
partcipes, dedicados a una actividad estatutaria// delimitada y ubicada geogrfica//.
Los socios participes son los beneficiarios directos y exclusivos de la limitad actividad mercantil de las SGR.
Del mismo modo, son los nicos privilegiados con el rgimen de reembolso de sus acciones en caso de receso.
Dichos beneficios se balancean con el restrictivo rgimen de percepcin de utilidades que para estos socios prev la
Ley, en la medida que deben contribuir con el 50% de las utilidades que les correspondan, a la formacin del
fondo de riesgo, pudiendo repartirse al saldo a prorrata de sus respectivas tenencias.
Los socios protectores
Pueden revestir el carcter de tal todas aquellas personas fsicas o jurdicas, publicas o privadas, nacionales o
extranjeras que realicen aportes al capital social y al fondo de riesgo.
La participacin de los socios protectores no podr exceder el 49 % del capital social. No pueden ser
beneficiarios de contratos de garanta, ni recibir ninguna clase de crditos de la Soc, careciendo as mismo de la
posibilidad de receder. Sus derechos son aquellos que la Ley 19.550 confiere a todo socio de una Soc comercial.
Resulta incompatible el carcter simultaneo de socio partcipe y protector. Del mismo modo existe
incompatibilidad por parte de las entidades financieras o bancarias, acreedoras de los prestamos otorgados a los
partcipes, para asumir el carcter de socios protectores.
No hay norma especifica que se refiera a tan importante cuestin, con excepcin a lo dispuesto por el art. 47,
en cuanto dispone que los socios partcipes que han obtenido el reembolso de sus acciones, respondern con las
sumas obtenidas en tal concepto por las deudas de la Soc contradas con anterioridad a su retiro, siempre y cuando
el patrimonio social sea insuficiente para afrontar las mismas.
Sin embargo, la remisin a la normativa de las SA, la divisin del capital social en acciones y la existencia
de capital social mnimo, permiten concluir que la responsabilidad de los socios, cualquiera fuere su categora, se
limita a las acciones suscriptas.
El capital social, las acciones y el fondo de riesgo
Las caractersticas del capital social estn detalladas en el art. 45, que enumera:
1- Se integra con los aportes de los socios, en dinero efectivo. Dichos aportes deben ser integrados como
mnimo, en un 50% al momento de la suscripcin y el saldo en un plazo mximo de un ao, a contar de
esa fecha.
2- Esta representado por acciones ordinarias nominativas de igual valor y nmero de votos.
3- Debe tener un monto mnimo, que establece la autoridad de aplicacin.
4- Es variable, sin modificacin del estatuto e/ la cifra mnima y un mximo que represente el quntuplo de
la misma.
5- Debe ser suscripto por los socios protectores, como mximo en un 49%, y la participacin de c/ socio
partcipe no puede superar el 5% del capital social.
Los plazos de integracin de las acciones rigen asimismo para la suscripcin de las acciones derivadas de
ulteriores aumentos de capital.
La facultad del consejo de administracin de variar el capital social, dentro de los lmites permitidos, esta
limitado a las altas y bajas de la Soc y al pago de reembolso de los socios recedentes o excluidos, pero nada obsta a
que la asamblea ordinaria pueda elevar al capital, dentro del quntuplo, a travs de los procedimientos establecidos
por los arts. 189 y 194 de la Ley 19.550. La remisin que hace la Ley a las normas de la ley 19.550, permite
concluir, a pesar del silencio de la primera, s/ la procedencia de los derechos de preferencia y acrecer.
Todo aumento del capital social que exceda el quntuplo, debe contar con la aprobacin de los 2/3 de los
votos totales en la asamblea general extraordinaria.
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El art. 52, bajo la denominacin de reduccin del capital social por prdidas, establece un supuesto de
reintegro del capital, disponiendo que los socios debern compensar con nuevos aportes cualquier prdida que
afecte el monto del capital social fijado estatutaria// o que exceda el 35 % de las ampliaciones posteriores, quienes
deben integrar el 50% de dichos aportes efectivos al momento de la suscripcin y el saldo en un plazo mximo de
una ao.
Las acciones de las SGR deben ser ordinarias y nominativas y no pueden gozar de preferencias
patrimoniales ni privilegios de voto. Su transmisin a terceros requiere la autorizacin previa del consejo de
administracin, que la conceder cuando los cesionarios acrediten reunir los requisitos previstos estatutaria// y
asuman las obligaciones que el cedente mantenga con la Soc. Dichas limitaciones rigen en ambas categoras de
socios.
El fondo de riesgo tiene como exclusivo objeto hacer frente a los pagos que haya de realizar la Soc en
cumplimiento de las garantas otorgadas y para cuya formacin los socios partcipes deben sacrificar el 50% de sus
ganancias.
El fondo de riesgo esta constituido:
1- las asignaciones de los resultados aprobados por la asamblea general, esto es el 50% de las utilidades de
los socios partcipes;
2- las donaciones, subvenciones u otras aportaciones;
3- los recuperos de las sumas que hubiese pagado la Soc en el cumplimiento del contrato de garanta
asumido;
4- el valor de las acciones no reembolsadas a los socios excluidos;
5- el rendimiento financiero que provenga de la inversin del propio fondo; y
6- los aportes complementarios de los socios protectores.
Derecho de reembolso
El art. 47 prev su carcter facultativo y su procedencia la determina el consejo de administracin, el cual
ser admisible en la medida que no afecte la solvencia del ente ni la implique la reduccin del capital social al
mnimo. Adems de ello, tal derecho esta subordinado a no afectar el nmero de socios partcipes
No pueden receder los socios partcipes que no han cancelado integra// los contratos de garanta que hubiese
celebrado con la Soc, ni cuando sta encuentre en trmite de fusin, escisin o disolucin. El rescate debe ser
notificado a la Soc con una antelacin mnima de 3 meses, salvo que el estatuto contemple un plazo mayor, el que
no podr exceder del ao.
La determinacin del monto de reembolso, que est a cargo del consejo de administracin, no puede exceder
el valor de las acciones integradas ni incluir el valor de las reservas, cualquiera fuere su naturaleza, ya que s/ stas
el socio carece de todo derecho. A pesar del silencio de la Ley resultara admisible el cuestionamiento judicial de
tal valor por el socio partcipe que se considera perjudicado por tal valuacin.
Como excepcin al principio de que los socios protectores carecen de todo derecho al rescate de sus
acciones, el art. 47 prev que en caso de que el reembolso del capital de los socios participes altere la relacin de
participacin relativa de stos y los socios protectores, la SGR les reembolsar a estos ltimos la misma proporcin
del retiro del capital efectuado a los socios partcipes, a efectos de mantener inalterable la relacin bsica en la
composicin del capital social.
El rgimen de exclusin
Dispone el art. 41que las causales de exclusin deben ser previstas en el estatuto. No obstante, la propia
norma determina dos causales de exclusin:
1- por falta de reembolso a la Soc de las sumas abonada por sta al acreedor financiero, por las garantas
otorgadas a favor de aquel; y
2- la falta de integracin del valor de las acciones suscriptas.
En ambos casos, la exclusin la resuelve directa// el consejo, as como la determinacin del valor de las
acciones del socio infractor.
Ante el silencio que se presenta en la materia, resultara procedente la aplicacin de los arts. 90 a 93 en los
que fuera compatible.
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El gobierno de la SGR esta en manos de la asamblea general, las cuales han sido divididas en ordinarias y
extraordinarias, aunque no debera descartarse las asambleas especiales, atento la existencia de dos clases de socios.
La Soc debe celebrar asambleas ordinarias por lo menos dos veces al ao, para considerar los puntos
previstos por el art. 55: fijar la poltica de inversin de los fondos sociales, aprobar el costo de las garantas, el
mnimo de la contragaranta y fijar el mximo de las eventuales bonificaciones que podr ceder el consejo de
administracin. Fuera de estos casos, el consejo de administracin, podr convocar a asamblea ordinaria cuando lo
considere conveniente.
Dentro de los temas que son competencia de la asamblea ordinaria, con exclusin de los expuestos, se
encuentran:
1- Aprobar los EECC del ejercicio, para lo cual rigen las normas del art. 234 de la Ley 19.550.
2- Aumentos de capital social dentro del quntuplo con efectiva suscripcin o por capitalizacin de cuentas
del balance.
3- Dar el referndum al consejo de administracin en la incorporacin de nuevos socios.
4- Exclusin de los socios, fuera de los supuestos del art. 62 inc. 2 que son competencia del consejo.
Las asambleas ordinarias deben ser convocadas, en principio, por el consejo, mediante anuncios publicados
en el BO y en uno de los diarios de mayor circulacin de la zona, con 15 das de anticipacin a la fecha fijada para
su celebracin. El sndico puede convocar a asambleas extraordinarias cuando lo juzgue conveniente y a asambleas
ordinarias cuando el consejo omita hacerlo.
La Ley no contempla el derecho de los socios a solicitar al consejo o sindico, la convocatoria a asamblea
ordinaria, aunque si lo hace respecto de la extraordinaria, tampoco hace ninguna referencia a su solicitud por
medios judiciales, por lo que se considera aplicable al caso el art. 236 de la Ley 19.550.
En cuanto a las asambleas extraordinarias, su competencia ser considerar todas las cuestiones previstas por
la Ley 19.550 para este tipo de actos asamblearios. Ellas pueden ser convocadas por el consejo, el sndico cuando
lo juzgue necesario o cuando lo solicite un nmero de socios que representen, como mnimo el 10% del capital. La
convocatoria ser publicada durante 5 das en el BO y en uno de los diarios de mayor circulacin zonal.
En cuanto al qurum, la ley no distingue e/ asambleas ordinarias y extraordinarias, estableciendo un rgimen
nico para ambas. En primera convocatoria la asamblea queda constituida por la presencia de ms del 51% de los
votos, debiendo incluir dentro de ese porcentaje al menos un 20% votos de los partcipes. En segunda convocatoria,
la asamblea ser vlida con la presencia de al menos el 30% de los votos, debiendo incluir como mnimo un 15%
de los votos de los partcipes.
En el rgimen de mayoras, la ley establece como principio general la mayora simple de los votos presentes,
salvo que los estatutos requieran un nmero mayor, pero que deben incluir el 15% de los votos que los socios
partcipes tienen en la Soc. Como excepcin a ese principio, la ley exige mayora calificada del 60% del los votos s/
la totalidad del capital, con la inclusin del 30% de los votos de los socios partcipes, en todas las decisiones
referidas a la eleccin de lo integrantes del consejo, o en los casos de fusin, escisin o disolucin, as como en
casos de aumento del capital por encima del quntuplo en donde se requiere el voto favorable de las 2/3 partes del
total, aunque en este caso se admite el pacto estatutario en contrario.
La ley admite la actuacin por representacin, requiriendo slo la autorizacin por escrito, sin necesidad de
certificar firmas. Sin embargo la representacin debe recaer en un socio del mismo tipo y ste no puede representar
a ms de 10 socios, ni invocar participacin superior al 10% del capital.
El voto emitido por un socio ser considerado nulo cuando el asunto que se trate involucre una decisin que
se refiera a la posibilidad de que la Soc pueda hacer valer un derecho contra l o existiera e/ ambos un inters
opuesto o en competencia, aunque la presencia del socio ser considerada para el computo del qurum y mayoras.
El rgano de administracin
La administracin de la Soc se encuentra a cargo del consejo, que estar formado por 3 integrantes, de los
cuales 2 representarn a los socios partcipes. La presidencia del consejo debe recaer s/ alguno de los representantes
de los socios partcipes. La designacin de los consejeros se encuentra a cargo de la asamblea ordinaria.
La ley no aclara la naturaleza del cuerpo, aunque se presume colegiada atento la necesidad de contar con un
presidente, ni establece normas s/ la remuneracin, plazo de duracin, rgimen de remocin, renuncia o
responsabilidad de los consejeros, por lo que la remisin a las normas de las SA, que s/ el respecto contiene la ley
19.550, es ineludible.
El art. 62 establece las funciones del consejo, que incluye:
1- El reembolso de las acciones existentes, manteniendo los requisitos mnimos de solvencia.
90
2- La exclusin de los socios en caso de que la Soc se haya visto obligada a pagar a terceros en virtud de la
garanta otorgada y cuando cualquiera de los socios no haya realizado la integracin de las acciones
suscriptas.
3- Decidir s/ la admisin de nuevos socios, conforme el estatuto y ad referndum de la asamblea.
4- Designar a los gerentes.
5- Fijar las normas con que se regula el funcionamiento del consejo y realizar todos los actos necesarios
para el logro del objeto social.
6- Proponer a la asamblea la cuanta mxima de garanta a otorgar durante el ejercicio.
7- Proponer a la asamblea el costo que los socios partcipes debern abonar para acceder al otorgamiento
de la garanta.
8- Otorgar o denegar garantas y/o bonificaciones a los socios partcipes, estableciendo las condiciones que
tendrn que cumplir los socios para obtener la garanta y fijar las normas y procedimientos para las
contragarantas.
9- Determinar las inversiones a realizar.
10- Autorizar las transmisiones de acciones.
11- Someter a la aprobacin de la asamblea los EECC y proponer la aplicacin de resultados del ejercicio.
12- Realizar cualquier otro acto o acuerdo que no este reservado a la asamblea.
El rgano de fiscalizacin
La fiscalizacin de la SGR est a cargo de una sindicatura obligatoria, integrada por 3 sndicos designados
por la asamblea ordinaria, requirindose para integrar la sindicatura tener titulo de abogado o en ciencias
econmicas y tener domicilio especial en la jurisdiccin del domicilio social.
Ante el silencio de la Ley debe recurrirse a las normas de las SA en materia de plazos de duracin, rgimen
de remuneracin, remocin y responsabilidad. En cuanto a sus atribuciones el art. 65 remite a las atribuciones y
deberes en el art. 294 de la Ley 19.550, agregando dos funciones especificas de la naturaleza de este tipo social:
1- La verificacin en igual forma y periodicidad de las inversiones de la Soc, contratos de garantas
celebrados y el estado del capital social, reservas y fondo de riesgo.
2- Atender todos los requerimientos y aclaraciones que formule la autoridad de aplicacin y el BCRA.
Reorganizacin societaria
El art. 66 descarta toda posibilidad de fusionarse con Soc de distinto tipo o de escindirse en Soc de distinta
naturaleza. Slo pueden fusionarse e/ s o escindirse en 2 o ms Soc de la misma ndole.
La ley no aclara s/ la transformacin, pero por tratarse de una Soc con objeto especial, regulado por normas
especiales, todo parece descartar tal posibilidad.
Para la fusin y escisin debern respetarse las siguientes pautas:
1- Contar con la probacin de la asamblea general extraordinaria, con las mayoras previstas por el art. 58
segundo prrafo.
2- Obtener la autorizacin de la autoridad de aplicacin.
3- En cuanto al canje de acciones de la o las Soc de origen por las correspondientes a la o las nuevas Soc,
se realizar por el VPP, pero cuando de resultas de esta forma de clculo quedaren pendientes fracciones
no susceptibles de ser canjeadas, se abonar en efectivo el valor correspondiente, salvo que existiesen
contratos de garanta reciproca vigentes, en cuyo caso el pago se realizar una vez extinguidos los
mismos.
Adems de las causales de disolucin previstas por la Ley 19.550, la Ley ha previsto otras hiptesis,
adaptadas al tipo societario:
1- Imposibilidad de absorber las perdidas que representen el total del fondo de riesgo, el total de la reserva
legal y el 40% del capital social. Esta causal no opera de pleno derecho, ya que puede ser dejada sin
efecto a travs del reintegro de tales sumas.
2- Por disminucin del capital social a un monto inferior al mnimo determinado por va reglamentaria,
durante un periodo mayor a 3 meses.
3- Por revocacin de la autorizacin acordada por la autoridad de aplicacin
91
Ante el silencio que la Ley 24.467 hace s/ rgimen de liquidacin, son aplicables en lo compatible, las
normas dispuestas por la Ley 19.550.
SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES
Son requisitos tipificantes de las SCA:
1- El o los socios comanditados responden por las obligaciones como los socios de las Soc Colectivas y el
o los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital que suscriben.
2- Los aportes de los socios comanditarios se representan por acciones.
3- La administracin tiene un rgimen propio y no pueden integrar la misma los socios comanditarios.
La confusin del carcter de socio comanditado y comanditario en las mismas personas, violenta el principio
de tipicidad. Ello no implica que los socios comanditados no puedan ser accionistas del capital comanditario, pero
para la configuracin de este tipo social, debe existir al menos algn accionista que sea comanditario puro.
Una interpretacin finalista de las normas, adecuada a las caractersticas de la Soc, permite establecer las
siguientes reglas de aplicacin de la normativa legal aplicable: (a) en primer lugar, por las disposiciones que
regulan el tipo societario y las correspondientes a las SA y (b) en forma supletoria las normas que regulan las Soc
en Comandita Simple.
Las normas de las Soc en Comandita Simple se aplican fundamental// para reglamentar las obligaciones de
los socios comanditados.
Formalidades de constitucin
Estn sometidas a la mismas formalidades de constitucin que las SA, en cuanto a la formacin de su acto
constitutivo o estatuto por instrumento publico. Su contrato social debe cumplir con los requisitos previstos por el
art. 166.
Los aportes no dinerarios de los socios comanditados estn sometidos a lo dispuesto por el art. 51, mientras
que los correspondientes a los comanditados deben ser aprobados por la autoridad de control.
La denominacin social se integra con las palabras Soc en Comandita por Acciones su abreviatura o la
sigla SCA. Si acta bajo una razn social, deber incluirse en ellas sola// el nombre de los socios comanditados o
en su defecto, el aditamento y compaa. Con ello se satisface la finalidad de individualizar a los terceros la
identificacin de los socios solidaria e ilimitada// responsables, tornando aplicable lo dispuesto por el art. 34 primer
prrafo, a los socios comanditarios cuyo nombre figure en el nombre de la Soc. Si opta por identificarse con una
denominacin social, ella slo podr consistir en un nombre de fantasa.
Rgimen de administracin
El art. 318 establece un rgimen particular de administracin, similar al previsto para las Soc en Comandita
Simple.
En las SCA la administracin puede ser unipersonal y ser ejercido por uno o varios de los socios
comanditados o en su defecto por un tercero, quienes durarn en el cargo el tiempo que fije el estatuto, sin la
limitacin de los 3 aos que rige par los directores delas SA.
La exclusin de los socios comanditarios de la administracin responde a la necesidad de preservar el
patrimonio de los socios comanditarios de una gestin social imprudente o negligente por parte de los socios
comanditarios.
Los administradores son elegidos por mayora adoptada en las asambleas y su remocin est sujeta a los
principios previstos por el art. 129 para los administradores de las Soc Colectivas, al cual se remite el art. 319.
Los socios comanditados no pueden inmiscuirse en la administracin de la Soc, respondiendo en forma
solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales en caso contrario. Sin embrago tienen el derecho de examen,
inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo, debiendo ejercer su derecho de informacin y control por
de los sndicos, cuya eleccin es competencia exclusiva de los socios comanditados. En caso de que la Soc hubiera
prescindido de la sindicatura, los socios comanditados podrn ejercer esos derechos personal//.
Cuando la administracin no pueda funcionar, por producirse una acefala total, la Soc debe ser reorganizada
en el trmino de 3 meses, periodo en el cual el sndico debe nombrar a un administrador provisorio para que
intervenga durante ese lapso, pero limitndose a la gestin ordinaria de los negocios sociales. El administrador
provisorio debe actuar con los terceros con aclaracin de su calidad y en tales condiciones no asume la
92
responsabilidad de los socios comanditarios. El administrador provisorio deber convocar a una asamblea
ordinaria, a los efectos de designar los administradores definitivos, pues de los contrario la Soc entrar en
disolucin.
Reunin de los socios
Las asambleas se integran con los socios de ambas categoras. Las partes de inters de los socios
comanditarios se consideran divididas en fracciones del mismo valor de las acciones a los efectos del qurum y del
voto.
El socio administrador tiene voz pero no voto y es nula cualquier clusula en contrario.
La cesin de la parte de inters del socio comanditado requiere conformidad de la asamblea extraordinaria.
Confirmacin de las Sociedades en comandita por acciones
Durante la vigencia del C de C existan numerosas SCA, cuyos estatutos carecan de la identificacin de los
socios comanditarios. Esta grave irregularidad fue solucionada por la Ley 19.550, que en su art. 370 prescribi la
necesidad de concurrencia de todos los socios comanditarios para confirmar el acto constitutivo.
Sin embargo, y a pesar de que se sometieron al rgimen de confirmacin miles de Soc, quedaron muchas sin
regularizar y el estado actual de las mismas ha provocado opiniones contradictorias, pues por una parte se ha
asimilado a estas Soc como Soc irregulares y por la otra se las ha calificado con anulables, por carecer de requisitos
esenciales no tipificantes.
TTULO SPTIMO: LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIA
GENERALIDADES
Se han incluido dentro de la categora de contratos de colaboracin empresaria a dos figuras tpicas, como
son las Agrupaciones de Colaboracin y las Uniones Transitorias de Empresas (UTE).
El primero ellos reviste carcter esencial// mutualista, pues tiende a establecer una organizacin comn e/
los sujetos agrupados para facilitar determinada fases u operaciones propias de la actividad empresarial de ellos.
Las UTE, por el contrario, y en tanto su actividad de proyecta al mercado, receptan la figura anglosajona de
los joint ventures, que han sido definidos como la forma mediante la cual dos o ms Soc se agrupan para llevar a
cabo un emprendimiento comn con fin lucrativo. stas tienen por objeto el desarrollo o ejecucin de una obra,
Serv o suministro concreto en favor de terceros. Las agrupaciones de colaboracin se enrolan en lo que la doctrina
estadounidense ha llamado joint venture operativo o consorcio interno, pues a diferencia de aquellas, que son
externas o instrumentales, en stas los sujetos de renen con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas
fases de su propia actividad empresarial.
La inclusin de estas dos formas tpicas de colaboracin empresaria, no implica descartar la posibilidad de
los contratantes de alcanzar sus fines de cooperacin a travs de otras variantes, y as lo ha reconocido la
jurisprudencia y la doctrina nacional, aunque ello conlleva el peligro que deriva de la antigua y generalizada
presuncin de existencia de SH frente a toda negociacin comn.
La Ley 19.550 he procurado destacar el carcter contractual de ambas especies, descartando toda asimilacin
a las Soc comerciales y privndolas adems de del carcter de sujeto de derecho. Sin embrago, nos encontramos
frente a instituciones que presentan caractersticas, si no iguales, al menos muy similares a las Soc comerciales.
La voluntad del legislador de evitar toda asimilacin, tiene explicacin concreta, al permitir las uniones o
agrupaciones transitorias de dos o ms Soc para un emprendimiento determinado, sin eliminar la valla del art. 30,
que prohbe a toda Soc por acciones participar en Soc que no sean de esa clase. Precisa// por mantener esa
inconducente incapacidad de derecho, se llego a la incongruencia de negar toda su asimilacin a las Soc
comerciales.
93
LAS AGRUPACIONES DE COLABORACIN
Caractersticas bsicas
Las agrupaciones de colaboracin empresaria han sido definidas por el art. 367 que dispone que: las Soc
constituidas en la republica y los empresarios individuales domiciliados en ella, pueden mediante un contrato de
agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la
actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de sus actividades. Las Soc
constituidas en el extranjero slo pueden constituir agrupaciones previo cumplimiento de las disposiciones del art.
118.
Son caractersticas de las agrupaciones de colaboracin:
1- Son sujetos legitimados para constituirlas las Soc constituidas en la Republica (Comerciales y Civiles) y
los empresarios individuales domiciliados en el pas. Se descarta la inclusin de cualquier persona
jurdica no societaria.
2- El objeto de la agrupacin tiene un mbito de actuacin interno, de estricta naturaleza mutualista, y no
puede extenderse ms all de 10 aos.
3- No pueden perseguir fines de lucro y las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer
directa// en el patrimonio de las empresas agrupada.
Si bien la figura de la agrupacin no ha respondido en la practica a las expectativas del legislador, puede
afirmarse que las ventajas que este esquema ofrece a los empresarios, en orden al abaratamiento de los costos,
resulta ineludible.
Forma y contenido del contrato de agrupacin
Deben otorgarse por instrumento pblico o privado, con posterior inscripcin registral, aplicndose al
respecto lo dispuesto por los arts. 4 y 5 del la Ley.
Por su parte, la norma no ha aclarado los efectos de la inscripcin, ni tampoco las consecuencias de su
omisin, entendiendo la doctrina que la registracin cumple slo una funcin de publicidad formal, pero que
descarta a partir de ese momento toda asimilacin con cualquier figura asociativa. Por el contrario la falta de
inscripcin, si bien no puede generar irregularidad, conlleva el peligro de que la agrupacin pueda ser calificada
como Soc irregular o de hecho.
Del mismo modo, la falta de inscripcin puede llevar, segn el caso, a la inoponibilidad de las clusulas del
contrato a terceros, lo cual cobra especial importancia en la hiptesis prevista por el art. 373, en la medida en que
los partcipes demandados por terceros no podrn hacer valer los derechos y excepciones que, fundados en el
contrato de colaboracin, hubiesen correspondido a la agrupacin.
El contrato de colaboracin debe contener las siguientes clusulas y estipulaciones:
1- El objeto de la agrupacin, el cual delimitara las atribuciones de los administradores.
2- La duracin, que no podr exceder de 10 aos, aunque puede ser prorrogado antes de su vencimiento
por decisin unnime. En caso de omitirse, se considerar constituida por el mximo legal.
3- La denominacin, que se formar con un nombre de fantasa integrado con la palabra agrupacin.
4- El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y matriculacin e individualizacin que
corresponda a c/u de los participantes. En caso de Soc, la resolucin del rgano social que aprob la
contratacin de la agrupacin.
5- La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato.
6- Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y
los modos de financiar las actividades comunes.
7- La participacin que c/ miembro tendr en la actividad comn y sus resultados.
8- Los medios, atribuciones y poderes que se establecen para dirigir la organizacin y actividad comn,
administrar el fondo, representar individual o colectiva// a los participantes y controlar su actividad.
9- Los supuestos de separacin y exclusin.
10- Las condiciones de admisin de nuevos miembros.
11- Las sanciones por incumplimiento.
12- Las normas para confeccionar los EECC.
El fondo comn operativo
El fondo comn operativo se constituye con las contribuciones a que los sujetos partcipes se obligan y los
Bs que con ellos se adquieran. Este fondo tiene por finalidad sostener los gastos generales que demande la
94
actividad y son, por regla general, de escasa importancia en comparacin con los medios que c/ partcipe emplea
para el ejercicio de su propia empresa.
El fondo debe mantenerse indiviso durante la vigencia del contrato, y s/ el mismo no pueden hacer valer sus
derechos los acreedores particulares de los partcipes.
El mismo es administrado por el administrador de la agrupacin, pudiendo su destino ser fiscalizado
continua// por los miembros. Su perdida de manera alguna supone causal de disolucin, y en tal caso el
administrador debe exigir de los partcipes su reintegro, bajo el apercibimiento de las sanciones que el contrato
prevea.
Resoluciones y rgimen de mayoras
Las resoluciones de adoptarn por el voto de la mayora de los participantes, salo disposicin contraria. Su
impugnacin slo puede fundarse en la violacin de disposiciones legales o contractuales y debe demandarse
dentro del los 30 das hbiles de notificada la decisin, mediante accin dirigida contra c/u de los integrantes de la
agrupacin.
Las resoluciones que impliquen modificacin del contrato, requiere el consentimiento unnime de los
participes, sin admitirse pacto en contrario, rigiendo idntico rgimen de impugnacin.
Direccin y administracin
Debe estar a cargo de una o ms personas fsicas designadas por el contrato o posterior//, por resolucin
mayoritaria. En caso de ser varios los administradores, y si nada dijere el contrato, se entiende que pueden actuar de
manera indistinta.
La carencia de personalidad jurdica, impide recurrir a la doctrina del rgano, por lo que la aplicacin de las
normas del mandato comercial a los administradores es inevitable. La funcin es remunerada, por ser ello
caracterstica del mandato comercial.
La designacin y su remocin deben ser inscriptas en el Registro, pues aunque tal carga no esta prevista por
la normativa particular de las agrupaciones, viene impuesta por la remisin a las normas del mandato comercial.
Responsabilidad de los participantes
Los representantes obligan a los participantes por las operaciones celebradas en nombre de la agrupacin,
quienes responden solidaria e ilimitada// con el fondo, aunque slo queda expedita la accin contra los partcipes
luego de haberse interpelado infructuosa// al administrador.
El participante contra el que se demande el cumplimiento de la obligacin puede hacer valer las defensas y
excepciones que hubieran correspondido a la agrupacin.
Los representantes pueden asimismo contraer obligaciones por cuenta de cualquiera de los participes y en tal
caso responden estos en forma solidaria con el fondo, siempre que el representante haya hecho saber aquella
circunstancia al tercero.
La contabilidad
El contrato debe necesaria// prever las normas para la confeccin de los EECC, a cuyo efecto los
administradores llevarn con las formalidades establecidas en el C de C los libros habilitados a nombre de la
agrupacin. Dentro de esta clusula resulta imprescindible incluir la fecha de cierre de c/ ejercicio anual, pues los
Estados de Situacin deben ser sometidos a decisin de los partcipes dentro de los 90 das del cierre.
Los EECC constituyen la forma en que los administradores rinden cuentas de su gestin, aunque resulta
plena// aplicable lo dispuesto por el art. 72, en cuanto dispone que la aprobacin de los EECC no implica la de la
gestin de los administradores ni la liberacin de sus responsabilidades
Se disuelven por las causales previstas por el art. 375, que incluye:
1- Decisin de los participantes, adoptada por unanimidad.
2- Expiracin del trmino del contrato, consecucin del objeto o imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
3- Reduccin a uno del nmero de participantes.
4- Incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea que los
dems decidan por unanimidad su continuacin.
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5- Decisin firme de la autoridad competente que considere incursa a la agrupacin en prcticas
restrictivas de la competencia.
6- Otras causas especificas previstas en el contrato.
El inc. 5 procura evitar que a travs de estos contratos se realicen actividades monoplicas, situacin que
justifica no slo la causal disolutoria, sino tambin la expresa previsin, el carcter preventivo, contenida en el art.
369, que impone la remisin del contrato constitutivo, una vez inscripto, por parte de la autoridad del Registro a la
Comisin Nacional de Defensa de la Competencia.
La ley no ha incluido ninguna norma referida a la liquidacin, pero debe entenderse que ella debe realizarse
a travs de la rendicin de cuentas final, por aplicacin de las normas de las Soc Accidentales o en Participacin,
que es la figura societaria ms anloga.
Cancelado el pasivo y reembolsado el fondo, previa aprobacin la rendicin de cuentas final, debe
procederse a la cancelacin de la inscripcin.
Exclusin de los participantes
Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser excluido por decisin
unnime, cuando contravenga habitual// sus obligaciones o perturbe el funcionamiento de la agrupacin. No es
necesaria la promocin de accin judicial.
Adoptada la decisin, el partcipe afectado puede recurrir judicial// dicho acuerdo, demanda que deber
promoverse dentro de los 30 das de habrsele notificado la decisin, la accin tramitar por las vas del juicio
sumario.
LAS UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS
Caractersticas bsicas
Son caractersticas de las UTE:
1- La unicidad del objeto, pues el mismo debe limitarse a una obra, Serv o suministro concreto.
2- Se encuentran intima// vinculados al contrato que les dio origen.
3- No implican una fusin, sino que c/u de ellas preserva individualidad diferenciada, la cuales pueden
libre// continuar con su propia actividad.
4- Son sujetos legitimados para constituir UTE las mismas personas fsicas y jurdicas que pueden integrar
agrupaciones
5- Al igual que las Agrupaciones, no son sujetos de derecho ni constituyen Soc.
Formalidades y requisitos del contrato
Los contratos deben otorgarse por instrumento publico o privado e inscribirse el Registro, aplicndose al
respecto las normas de los arts. 4 y 5 de la Ley.
Son requisitos de necesaria incorporacin en el contrato, de conformidad con lo requerido por el art. 378, los
siguientes:
1- El objeto del contrato, que debe ser el desarrollo o ejecucin de una obra, Serv o suministro concreto,
con la determinacin concreta de las actividades y los medios para su realizacin.
2- La duracin, que debe ser igual a la obra, Serv o suministro que constituya su objeto.
3- La denominacin, que ser la de alguno o todos lo miembros, seguido de la expresin Unin
Transitoria de Empresas.
4- El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y matriculacin e individualizacin que
corresponda a c/u de los participantes. En caso de Soc, la resolucin del rgano social que aprob la
contratacin de la agrupacin.
5- La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato.
6- Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y
los modos de financiar las actividades comunes.
7- El nombre y domicilio del representante.
8- La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los
resultados
9- Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin
10- Las condiciones de admisin de nuevos miembros.
96
11- Las sanciones por incumplimiento.
12- Las normas para confeccionar los EECC.
Si bien el art. 379, se refiere al representante, en la prctica la administracin de las mismas esta en manos
de un comit integrado por representantes de c/u de las empresas partcipes, que tienen a su cargo la direccin de
los negocios ordinarios y la gestin empresaria.
Por expresa directiva legal, ste tiene la facultad de obligar a la unin por los contratos celebrados a nombre
de ella, debiendo contar con poderes suficientes de todos y c/u de los miembros. Dicha designacin no es revocable
sin justa causa, salvo decisin unnime, pero mediando causa la resolucin se adoptar por mayora absoluta o
reclamacin judicial.
Si bien la ley se refiere al representante, en singular, nada obsta a que sean varios, siempre y cuando tengan
reas de actuacin y poderes debida// delimitados.
En la prctica, la representacin es puesta en manos de aquella empresa que tiene mayor participacin en la
actividad.
El representante debe rendir cuentas de su gestin al frente se la empresa. Dicha rendicin deber basarse en
los registros de la unin. Al igual que en la agrupaciones, la labor es remunerada, por tratarse de un mandato de
naturaleza mercantil.
Una cuestin no abordada por la ley es la posibilidad de intervencin judicial en la administracin. la
jurisprudencia lo ha aceptado pero solo limitada al control de la marcha de los negocios.
Responsabilidad de los integrantes
Una de las diferencias ms importantes e/ las UTE y las agrupaciones de colaboracin, la constituye la
responsabilidad de sus participantes, ya que en las UTE, salvo disposicin en contrario, no presume solidaridad de
las empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, no por las obligaciones contradas frente
a terceros.
De manera tal que la responsabilidad es simple// mancomunada, dividindose la deuda en tantas partes como
integrantes exista, si en el acto constitutivo no se han establecido partes desiguales.
No obstante, la misma naturaleza de la obligacin asumida por las partes puede constituir una excepcin,
pues tratndose de obligaciones de hacer, contradas por el representante, a las cuales y por regla general la ley las
considera indivisibles, cualquier acreedor puede exigir el cumplimiento integral de las obligaciones de esa
naturaleza a c/u de los deudores.
Independiente// de ello, el legislador, teniendo en consideracin lo que es prctica habitual, ha autorizado al
comitente o locatario para exigir a las empresas unidas que se obliguen en forma solidaria a ellos, pero tal
responsabilidad debe estar expresa// prevista en el contrato de locacin o suministro.
Incumplida una obligacin, el acreedor debe promover demanda contra todos los integrantes, pues implica
un supuesto de litisconsorcio pasivo.
Rgimen de adopcin de los acuerdos
Los acuerdos que deban adoptar los partcipes lo sern siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario.
Tal criterio, no se justifica, pues podra llevar a la paralizacin de las actividades, aunque al permitirse el
pacto en contrario, los miembros pueden adoptar el rgimen de mayoras que ms les convenga.
Quiebra o incapacidad de los participantes
Como principio general, la quiebra, incapacidad o muerte de cualquiera de los participantes no conlleva la
extincin del contrato. Asumindose en tal caso un supuesto de resolucin parcial.
Los restantes participantes, para continuar, deben acordar la forma de hacerse cargo de las prestaciones ante
el comitente.
Nada obsta, sin embargo, a que tales situaciones sean consideradas como causales de disolucin.
La nica referencia a la extincin de las UTE la constituye la norma del art. 378 inc. 9, en cuanto exige que
el contrato constitutivo debe contener las causales de disolucin.
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Tal orfandad de normas, responde a la intima relacin de la UTE con el objeto del contrato celebrado con el
comitente, cuya finalizacin, por regla general, determina la extincin de aquella.
Sin embrago, la operatividad de tales clusulas resolutorias, de manera alguna agotan las posibilidades de
que las uniones puedan disolverse con anterioridad al cumplimiento del contrato.
De manera tal que a pesar del vaco legislativo, resulta aplicable por analoga lo dispuesto por el art. 375,
referido a las causales de disolucin de las agrupaciones, con excepcin de su inc. 4.
La liquidacin debe efectuarse a travs del procedimiento previsto para las Soc Accidentales o en
Participacin, pues dicho procedimiento es el ms acorde con la naturaleza de las UTE.

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