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CAPTULO X
AO DE NULIDADE DA SENTENA
(QUERELA NULLITATIS)
A deciso judicial existente pode ser impugnada, basicamente, por dois meios
de impugnao: o recurso e a ao rescisria. Esses meios servem para impugnar
tanto errores in procedendo quanto errores in iudicando. possvel, pois, por esses
meios, discutir a validade e a justia da sentena. Ou seja, o recurso o meio de
impugnao da deciso judicial dentro do processo em que a deciso foi proferida
(at o trnsito em julgado); a ao rescisria o meio de desconstituio da coisa
julgada material, que pode ser manejada, conforme j visto, dentro do prazo de
dois anos aps o trnsito em julgado.
No direito processual civil brasileiro, h, porm, duas hipteses em que uma
deciso judicial existente pode ser invalidada aps o prazo da ao rescisria.
o caso da deciso proferida em desfavor
1
do ru, em processo que correu sua
revelia
2
, quer porque no fora citado, quer porque o fora de maneira defeituosa
(art. 475-L, I, e art. 741, I, CPC). Nesses casos, a deciso judicial est contaminada
por vcios transrescisrios
3
.
No primeiro volume deste curso, restou demonstrado que a citao no pressu-
posto de existncia do processo, embora muitos doutrinadores pensem em sentido
contrrio
4
. Acolhe-se o entendimento de Cndido Dinamarco, Pontes de Miranda,
1. Se a sentena favorvel ao ru no-citado, no possvel a sua invalidao, pois no h nulidade sem
prejuzo. Alm disso, faltaria ao ru no-citado interesse de agir na propositura da querela nullitatis. Em
sentido contrrio, Pontes de Miranda, a sentena, ainda favorvel, no cobre o vcio da citao nula do
revel. (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, t. 11, p. 82).
2. Perceba que se o ru no foi citado ou foi citado irregularmente, mas no houve revelia, pois ele compa-
receu espontaneamente (art. 214 do CPC), no cabe mais a querela nullitatis. O ru-revel, por exemplo,
pode utilizar-se da apelao contra a sentena proferida em processo em que no foi citado. Ao fazer isso,
ingressa na relao jurdica processual, no podendo, posteriormente, aps o trnsito em julgado da deciso,
utilizar-se da querela nullitatis.
3. TESHEINER, Jos Maria. Pressupostos processuais e nulidades no processo civil. So Paulo: Saraiva,
2000, p. 283.
4. Entendem que a citao pressuposto de existncia do processo, apenas para exemplifcar: ARRUDA
ALVIM, Jos Manoel. Manual de Direito Processual Civil. 8 ed. So Paulo: RT, 2003, v. 1, p. 549-550;
WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Nulidades do processo e da sentena. 4 ed. So Paulo: RT, 1998,
p. 39; TALAMINI, Eduardo. A coisa julgada e a sua reviso. So Paulo: RT, 2005, p. 337-346; KO-
MATSU, Roque. Da invalidade no processo civil, cit., p. 162-163; SILVA, Ricardo Perlingeiro Mendes
da. Teoria da inexistncia no direito processual civil. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1998, p.
55; CORREIA, Andr de Luizi. A citao no direito processual civil brasileiro. So Paulo: RT, 2001,
p. 95-96; PIZZOL, Patrcia Miranda. A competncia no processo civil. So Paulo: RT, 2004, p. 125;
CRTES, Osmar Mendes Paixo.
FREDIE DIDIER JR. E LEONARDO JOS CARNEIRO DA CUNHA
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Barbosa Moreira, Adroaldo Furtado Fabrcio, Jos Maria Tesheiner entre outros
citados ao longo deste captulo. Essa lembrana importante, pois, para esses
autores, a querela nullitatis equipara-se a uma ao declaratria de inexistncia
5
, e
no a uma ao de invalidade.
Se j h processo antes da citao, que, a propsito, ocorre em seu bojo, no se
pode considerar como pressuposto de existncia fato que est, na linha do tempo,
em momento posterior ocorrncia daquilo cuja existncia se pretende condi-
cionar. A citao no pressuposto processual, porque o momento em que deve
ser realizada posterior formao deste.
6
A citao condio de efccia do
processo em relao ao ru (art. 219 e 263 do CPC) e, alm disso, requisito de
validade dos atos processuais que lhe seguirem. Ademais, sentena proferida sem
a citao do ru, mas a favor dele, no invlida nem inefcaz, tendo em vista a
total ausncia de prejuzo (art. 249, 1 e 2, CPC). O indeferimento da petio
inicial, por exemplo, uma sentena liminar, com (prescrio e decadncia) ou
sem julgamento do mrito, favorvel ao ru e expressamente prevista no direito
processual brasileiro.
O meio de impugnao previsto para tais decises a ao de nulidade
denominada querela nullitatis
7
, que se distingue da ao rescisria no s pela
hiptese de cabimento, mais restrita, como tambm por ser imprescritvel e dever
Ao rescisria contra deciso proferida em processo no qual inocorreu citao ou a citao foi nula
discusso sobre o seu cabimento. In Aspectos polmicos e atuais dos recursos cveis e de outros meios de
impugnao s decises judiciais. Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim Wambier (coordenadores). So
Paulo: RT, 2003, p. 558. Liebman, em conhecido estudo, contradiz-se: o ttulo do trabalho nulidade da
sentena proferida sem citao do ru e no primeiro pargrafo o autor afrma que o primeiro e fundamental
requisito para a existncia de um processo sempre foi, , e sempre ser, a citao do ru. (Estudos sobre
o processo civil brasileiro. So Paulo: Jos Bushatsky Editor, 1976, p. 179).
5. Por exemplo, WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Nulidades do processo e da sentena. 5 ed. So Paulo:
RT, 2004, p. 507 e segs.; TALAMINI, Eduardo. A coisa julgada e a sua reviso, cit., p. 368.
6. DINAMARCO, Cndido. Instituies de Direito Processual Civil. So Paulo: Malheiros Ed., 2001, v. 2,
p. 504.
7. Piero Calamandrei, em estudo monumental, demonstrou que o surgimento da querela nullitatis deu-se no
direito intermdio, sendo instituto desconhecido do direito romano (p. 164). A querela nullitatis, lembra
o autor, relacionava-se basicamente aos errores in procedendo, que, no direito romano, implicavam ine-
xistncia jurdica da deciso sentena nula era sinnimo de sentena inexistente (p. 168). Sucede que
no direito intermdio, que se caracterizava pela mistura das caractersticas do direito romano e do direito
germnico, esses errores in procedendo passaram a ser defeitos de uma sentena existente, mas nula,
impugnvel pela querela nullitatis. No direito intermdio, a expresso sentena nula indicava sentena
existente. Defeitos que antes implicavam inexistncia (direito romano) passaram a implicar nulidade (p.
168). Posteriormente, a querella nullitatis passou a ser admitida, tambm, para impugnar sentenas in-
justas, em situaes de extrema gravidade e evidncia (p. 195). No direito brasileiro, a querela nullitatis
no serve para impugnar sentena injusta. Talvez essa rpida sntese histrica auxilie a compreenso dos
motivos que levam a doutrina a, at hoje, misturar as noes de sentena inexistente e de sentena nula.
(CALAMANDREI, Piero. La casacion civil. Santiago Sentis Melendo (trad.). Buenos Aires: Editorial
Bibliografa Argentina, 1961, v. 1, t. 1, p. 161-175). Tambm entendendo que se trata de alegao de in-
validade da sentena, LUCON, Paulo. Nova execuo de ttulos judiciais e a sua impugnao. Aspectos
polmicos da nova execuo. Teresa Arruda Alvim Wambier (coord.). So Paulo: RT, 2006, p. 453.
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ser proposta perante o juzo que proferiu a deciso (e no necessariamente em
tribunal, como caso da ao rescisria). Ambas, porm, so aes constitutivas
8
.
Convm anotar o seguinte: a ao rescisria, no direito brasileiro, permite a resciso
da sentena por motivos relacionados sua validade (arts. 485, II e IV, p. ex.) e
sua justia (art. 485, VI e VII, p. ex.). No correto, assim, estabelecer uma relao
fdelidade entre a ao rescisria e a invalidade da deciso judicial
9
. A querela
nullitatis serve, porm, exclusivamente, invalidao da sentena
10
, nesses casos
previstos; a sua sobrevivncia, no direito brasileiro, restringe-se a tais casos. A ao
rescisria absorveu as outras hipteses da antiga querela nullitatis.
Pontes de Miranda j advertia sobre a necessidade de se distinguirem as
decises inexistentes, rescindveis (vlidas, mas atacveis por ao rescisria, a
despeito da coisa julgada) e nulas, que, embora existentes, no valem e podem
ser desconstitudas a qualquer tempo
11
.
A querela nullitatis, no direito brasileiro, est prevista como hiptese de ca-
bimento de impugnao execuo de sentena (art. 475-L, I, CPC; nesse caso,
a alegao de nulidade da sentena ser causa de defesa e no causa de pedir de
uma ao) ou como hiptese de cabimento dos embargos execuo contra a
Fazenda Pblica (art. 741, I, CPC)
12
.
Sucede que o direito potestativo de invalidar a deciso judicial, em tais casos,
pode ser exercido por outros meios, bem como a querela nullitatis pode assumir
a feio de outro procedimento, distinto dos embargos execuo.
8. Assim, por exemplo, CALAMANDREI, Piero. La casacion civil, cit., p. 169; MIRANDA, Francisco
Cavalcanti Pontes de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, t. 11, cit., p. 86; LUCON, Paulo. Nova
execuo de ttulos judiciais e a sua impugnao. Aspectos polmicos da nova execuo. Teresa Arruda
Alvim Wambier (coord.). So Paulo: RT, 2006, p. 453.
9. MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, 11 ed. Rio de Janeiro: Forense,
2005, v. 5, p. 104.
10. importante estabelecer a relao entre querela nullitatis e o error in procedendo. Adroaldo Furtado Fabr-
cio explica, sucintamente, a evoluo histrica do instituto: O direito intermdio produziu um remdio
especfco para a impugnao dos erros de procedimento, j que a apelao se havia frmado a partir do
perodo da cognitio extra ordinem como via de ataque principalmente (se bem que no exclusivamente) ao
julgamento de mrito. Surgiu, assim, a querela nullitatis Objetivava a correo do error in procedendo.
Naturalmente, seu aparecimento correspondeu a uma idia mais expandida de preclusibilidade, alargada
a decises cujo vcio at ento se havia considerado como oponvel a todo tempo, independentemente de
prazo e de forma. () injustia substancial da sentena corresponderia a appellatio; ao vcio formal a
querela nullitatis e iniquidade a restitutio. (Ru revel no citado, querela nullitatis e ao rescisria.
Ensaios de direito processual. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 246-247). Assim, tambm, MOREIRA,
Jos Carlos Barbosa. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 12 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005,
v. 5, p. 101; LIEBMAN, Enrico Tullio. Notas s Instituies de Direito Processual Civil de Giuseppe
Chiovenda. Campinas: Bookseller, 1998, v. 3, p. 233, nota 92.
11. MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 3 ed. Rio de
Janeiro: Forense, 1998, t. 6, p. 190-199.
12. Reconhecendo a sobrevivncia da querela nullitatis no direito brasileiro, ainda, STF, Pleno, RE 97.589-6/
SC, rel. Min. Moreira Alves, j. 17.11.82.
AO DE NULIDADE DA SENTENA (QUERELA NULLITATIS)
FREDIE DIDIER JR. E LEONARDO JOS CARNEIRO DA CUNHA
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possvel pensar, por exemplo, em ao autnoma de invalidao da deci-
so judicial, em espcie atpica de defesa do executado. O Superior Tribunal de
Justia, por exemplo, j admitiu a querela nullitatis deduzida em uma ao civil
pblica, proposta pelo Ministrio Pblico para invalidar deciso judicial proferida
sem a citao de um Estado-membro, no caso litisconsorte necessrio-unitrio
13
.
importante a ressalva, pois a hiptese do art. 475-L, I, CPC, refere-se apenas
sentena que reconhece a existncia de obrigao, e, portanto, ttulo executivo,
pois somente essa d ensejo atividade executiva. Sentenas que no tenham
efccia executiva, e que padecessem de tal vcio, no poderiam ser invalidadas
pela impugnao (art. 475-L, I) nem pelos embargos execuo (art. 741, I),
porque execuo no haveria
14
.
Nada impede, ainda, que se deduza a pretenso de desconstituio da senten-
a em exceo de no-executividade, defesa do executado sem a necessidade de
garantia do juzo, por simples petio nos autos (muito semelhante atual impug-
nao execuo da sentena e, por isso, atualmente sem muita importncia)
15
.
Discute-se muito se possvel o ajuizamento de ao rescisria contra sen-
tena nula, ou se ela somente cabe nos casos de sentena rescindvel. Cumpre
admitir essa fungibilidade: deciso judicial com defeito transrescisrio pode ser
impugnada por ao rescisria, embora a recproca no seja verdadeira deciso
judicial com vcio rescisrio s por ao rescisria pode ser impugnada
16
. No
entanto, o STJ no tem admitido a utilizao de ao rescisria para desconstituir
deciso proferida em processo em que nao houve citao, sob o fundamento que
a rescisria tem cabimento especfco, no comportando alargamentos (STJ, 2 S.,
AR n. 771-PA, rel. Min. Aldir Passarinho Jr., j. 13.12.2006, publicado no Informa-
tivo n. 308). Em boa hora, porm, o STJ, aplicando os princpios da cooperao,
instrumentalidade das formas e da durao razovel do processo, aproveitou os
13. STJ, 2
a
T., REsp 445.664-AC, rel. originrio Min. Peanha Martins, rel. para acrdo Min. Eliana Calmon,
j. em 15.4.2004, publicado no DJ de 07.03.2005.
14. Mais uma vez, MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil.
2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, t. 11, p. 86.
15. Pontes de Miranda fala de exceptio nullitatis (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 2 ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2002, t. 11, p. 83).
16. Corretamente, Adroaldo Furtado Fabrcio, para quem no se pode deixar de pensar em outras vias de
deduo da pretenso a que se ligam os embargos do art. 741, I, fora desses embargos, inclusive a ao
rescisria (FABRCIO, Adroaldo Furtado. Ru revel no citado, querela nullitatis e ao rescisria.
Ensaios de direito processual. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 251). importante frisar que, tendo em
vista a reforma do CPC de 2005, no h mais embargos execuo de sentena, ressalvada a hiptese
de execuo contra a Fazenda Pblica (art. 741, I, CPC, que agora somente diz respeito a essa espcie de
execuo); a defesa tpica do executado far-se- por impugnao, que no tem natureza de ao, mas de
mero incidente da fase executiva. Tambm admitindo vrias formas de impugnao, TESHEINER, Jos
Maria. Pressupostos processuais e nulidades no processo civil. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 285.
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atos processuais j praticados no processo da ao rescisria inadequadamente
proposta, converteu o procedimento em querela nullitatis e remeteu os autos ao
juzo competente, em vez de determinar a extino do processo sem exame do
mrito (STJ, 1. S., EDcl nos EDcl na AR n. 569-PE, rel. Mina Campbell Marques,
j. em 24.08.2011).
objeo segundo a qual no se pode rescindir, desconstituir, desfazer o que no
existe, facilmente se responde que o caso de sentena existente, embora nula. E
de ser igualmente impassvel de resciso o ato nulo de pleno direito, porque des-
necessria, igualmente se pode contrapor que a distino entre nulo e anulvel, ou
entre nulidade absoluta e relativa, no tem a importncia que lhe atribui a doutrina
presa aos critrios discretivos acadmicos: os vcios da sentena, mesmo os de nuli-
dade dita pleno iure, so primeiro alegveis mediante recurso, mas o superveniente
trnsito em julgado em regra os transmuda em simples rescindibilidade, se que
no os apaga de todo.
17
No possvel, entretanto, a utilizao da ao anulatria prevista no art. 486
do CPC, que, como visto, visa atingir o ato processual da parte. No se trata de
meio de impugnao de deciso judicial
18
.
A competncia para a querela nullitatis do juzo que proferiu a deciso nula,
seja o juzo monocrtico, seja o tribunal, nos casos em que a deciso foi proferida
em processo de sua competncia originria.
possvel imaginar, porm, situao que a competncia para a querela seja do
tribunal, mesmo tendo ele atuado com competncia derivada.
Imagine a hiptese de uma apelao contra sentena que indefere a petio inicial.
O tribunal, ao julg-la, d-lhe provimento, reformando a sentena e, no obstante
a no-citao do ru, julga procedente o pedido do autor. Cogite, ainda, de acrdo
que julgou recurso interposto contra sentena proferida em processo em que no
foi citado litisconsorte necessrio unitrio. Parece que a competncia para futura
querela nullitatis, em ambos os casos, do tribunal que proferiu a deciso que se
pretende desconstituir, por uma questo de respeito organizao hierarquizada da
funo jurisdicional. Poderia objetar-se essa concluso com a regra do arts. 475-
L, I, e 741, I, do CPC, que prev a competncia da querela nullitatis para o juzo
da sentena. Essa regra, porm, somente cuida dos casos em que houve sentena
de procedncia contra ru no-citado e, portanto, tambm no houve apelao. A
17. FABRCIO, Adroaldo Furtado. Ru revel no citado, querela nullitatis e ao rescisria. Ensaios de
direito processual. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 262. Nesse mesmo sentido a opinio de MACEDO,
Alexander dos Santos. Da querela nullitatis sua subsistncia no direito brasileiro. Rio de Janeiro: Ed.
Lumen Juris, 2000, p. 34-35; KOMATSU, Roque. Da invalidade no processo civil. So Paulo: RT, 1991,
p. 271-272. No STJ, acolhendo essa fungibilidade, para exemplifcar: 4
a
T., REsp n. 330.293/SC, rel.
Min. Ruy Rosado de Aguiar, publicado no DJ de 06.05.2002, p. 295; 2
a
T., REsp n. 242.580/PE, rel. Min.
Francisco Peanha Martins, publicado no DJ de 13.08.2001, p. 94.
18. Contra, ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 319; STJ, 3 T.,
REsp n. 459.351/SP, rel. Min. Castro Filho, j. em 22.05.2003, publicado no DJ de 16.06.2003.
AO DE NULIDADE DA SENTENA (QUERELA NULLITATIS)