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LA LEY NACIONAL DE SALUD MENTAL N 26.657 Y EL CAMBIO DE

PARADIGMA EN EL REGIMEN DE CAPACIDAD JURIDICA EN EL DERECHO
ARGENTINO

Autor: Maximiliano Andrs Rodrguez
Abogado
Profesor Adjunto Derecho Civil I UNR







1.- INTRODUCCIN:
El tema del presente trabajo se refiere a los diversos aspectos que regula la nueva
ley de Salud Mental N 26.657 sancionada el 25 de noviembre de 2010 por el
Congreso Nacional, en su vinculacin con el rgimen de capacidad jurdica.
A partir de su entrada en vigencia, la nueva legislacin que tiene por objeto asegurar
el derecho a la proteccin de la salud mental de todas las personas (art. 1) ha
derivado en un profundo cambio en el abordaje de la Salud Mental y en un cambio de
paradigma que rige el sistema jurdico argentino, entre otros aspectos, en cuanto a
uno de los atributos de las personas, la capacidad jurdica.
Quizs el mencionado cambio de abordaje ha sido ms desde lo formal y normativo,
ya que desde hace muchos aos los equipos interdisciplinarios que trabajan
diariamente en el campo de la salud mental vienen profundizando este cambio que
hoy cobra vida normativa.
Criticada desde diversos sectores doctrinarios del derecho civil y recepcionada con
beneplcito por parte de quienes trabajan en el campo de la salud mental
2
diariamente, la nueva norma irrumpe en el derecho argentino, dando origen a una
discusin que muy lejos de haber terminado, contina.
A travs del presente, proponemos realizar un anlisis de las normas del Cdigo Civil
las que en su mayora no han sido derogadas expresamente- que rigen la materia y
de la nueva ley, y efectuar una conciliacin de ambas, en pos de una mayor
proteccin de las personas con padecimientos en su salud mental.
Desde ya dejamos sentado que cuando nos referimos a normas del Cdigo Civil,
utilizaremos los trminos demente e interdiccin por demencia, recepcionados
desde sus orgenes por el codificador, aunque no coincidamos con los mismos por
ser estos claramente discriminatorios hacia quienes padecen diversas patologas en
su salud mental.














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2.- EL REGIMEN DE CAPACIDAD DEL CODIGO CIVIL:
La persona como sujeto de derecho es objeto de proteccin del Estado y por ello se
encuentra sujeta a la normativa que regula su vida jurdica y su actuar, protegiendo a
la misma de la realizacin o no de hechos o actos jurdicos que puedan perjudicar
sus intereses.
Por ello, desde siempre el derecho ha establecido normas que regulen los diversos
atributos de las personas, que hacen a su esencia misma y que la determinan en su
individualidad.
Uno de esos atributos es la capacidad jurdica, la aptitud de las personas para ser
titular de derechos y contraer obligaciones, y ha de incluir tambin la aptitud para
ejercer esos derechos y cumplir aquellas obligaciones.
1

En el Libro Primero De las personas, Seccin primera De las personas en general,
Ttulo II De las personas de existencia visible, el Cdigo Civil Argentino estructura el
sistema de Capacidad Civil de las personas en torno a dos ideas rectoras: a) la
posibilidad de ser titular de derechos y contraer obligaciones y b) la posibilidad de
ejercer por s esos derechos de los que es titular y por ello se habla de capacidad de
derecho y capacidad de hecho.
Asimismo, y en cuanto a la capacidad de hecho o de obrar, cuando la misma se
puede encontrar afectada, en los artculos 54 y 55 el codificador ha establecido la
distincin entre incapaces de hecho absolutos y relativos.
La primera supone la ausencia de toda aptitud para realizar actividades o hechos
jurdicamente relevantes. El artculo 54 enuncia como incapaces absolutos a 1)
las personas por nacer; 2) los menores impberes; 3) los dementes; 4) los

1
RIVERA, Julio Csar; Instituciones de Derecho Civil. Parte General, tomo I, 5 edicin actualizada,
Buenos Aires, Ed. Abeledo Perrot, 2010, pgs. 416 y sgtes.
4
sordomudos que no saben darse a entender por escrito.
2
, mientras que en la
actualidad slo son incapaces de hecho relativos los menores adultos, ya que las
mujeres casadas han sido excluidas por la ley 11357, suponiendo la carencia como
regla general de capacidad de obrar con la excepcin de los actos expresamente
permitidos.
Desde la incorporacin de la inhabilitacin (art. 152 bis) por la ley 17.711, coexisten
en nuestro derecho dos sistemas restrictivos de la capacidad de obrar: la interdiccin
y la inhabilitacin. Ambos sistemas inciden sobre ella al restringir los actos que la
persona puede vlidamente celebrar por s sola. Slo que son claramente
diferenciables: se configuran por causales distintas en donde los trastornos son
significativamente ms graves e intensos en la interdiccin (art. 141) que en la
inhabilitacin (art. 152 bis inc. 1 a 3).
3

La declaracin de interdiccin acarrea una incapacidad general (absoluta en la
terminologa del Cdigo Civil, art. 54 inc 3). En la inhabilitacin, en cambio, la
restriccin a la capacidad se circunscribe a determinados actos (los de disposicin
entre vivos y los de administracin que el juez limite en la sentencia), manteniendo,
al menos como regla, capacidad genrica para todo otro tipo de actos. A esas
diferencias de fondo, se agrega otra sustancial vinculada con el modo de suplir las
restricciones a la capacidad: en la interdiccin se suple por la representacin y en la
inhabilitacin, al menos como regla, por un sistema de asistencia.
4

El sistema de representacin implica la designacin a la persona declarada incapaz
de hecho absoluta, de un curador, quien efectivamente lo representa, ejerce por el,

2
TOBIAS, Jos W. Derecho de las personas Instituciones de Derecho Civil parte general, 1ra. ed.,
Buenos Aires, La Ley, 2009, pg. 124.
3
MAYO, Jorge A. y TOBIAS, Jos W. La nueva ley 26.657 de salud mental. Dos poco afortunadas
reformas al Cdigo Civil, La Ley, DFyP 2011 (marzo), 24/02/2011, pg. 153.
4
Mayo, Jorge A. y Tobas, Jos W. Op. cit.
5
todos los actos de la vida civil, de disposicin o administracin. Quien acta es el
representante y no el curado.
El sistema de asistencia, a diferencia del de representacin, consiste en que a la
persona que ha sido declarada inhabilitada, y se le ha restringido la capacidad de
obrar, se le designe un asistente, quien como su nombre indica, asistir al
inhabilitado en el ejercicio de aquellos actos de disposicin y administracin que el
juez establezca en la sentencia. Quien acta y ejerce sus derechos y celebra sus
actos, es el propio inhabilitado, pero, con la asistencia de quien ha sido designado
por el juez para evaluar y analizar los actos jurdicos a otorgar y que los mismos no
sean perjudiciales. El asistente completa la voluntad manifestada por el asistido.
No siendo el objetivo de este trabajo analizar todas y cada una de las causales de
incapacidad de hecho, nos referiremos a la que hasta el dictado de la ley 26.657 era
una de las causales de incapacidad de hecho absoluta y que el codificar refiere en el
inc. 3 del artculo 54, la interdiccin por demencia, la que a su vez ha sido sin
dudas la que ha dado lugar a mltiples ensayos y trabajos, desde la crtica a la
terminologa utilizada por el codificador hasta el alcance, uso y abuso de la
Institucin.
En efecto, el Cdigo Civil dispone que quien es interdicto por sentencia judicial por
una afeccin en la salud mental, es incapaz de hecho absoluto, lo que acarrea la
posibilidad de ser titular de derecho (ya que este aspecto de la capacidad lo poseen
todas las personas sin distingo alguno), pero la imposibilidad de ejercer por s los
mismos y la necesidad de designarle un curador a los fines de que lo represente y
ejerza en su nombre los mencionados actos.
El codificador ha sido taxativo y terminante al respecto, una vez declarada la
sentencia judicial de interdiccin rige la regla de la incapacidad, y la persona no
6
puede ejercer ningn acto jurdico siendo los mismos nulos. Es un sistema rgido,
con el cul slo se posibilita salir del mismo, ante una nueva sentencia que declare el
cese de la interdiccin, lo que tambin se denomina juicio de rehabilitacin.
No interesara tanto al codificador en qu medida puede afectar a la persona el
padecimiento en su salud mental, siempre que se den los presupuestos genricos
del criterio mdico-jurdico adoptado por la ley 17.711 de que no pueda dirigir su
persona o administrar sus bienes (art. 141 CC), se deber declarar la incapacidad.
No se grada la afectacin ni se distinguen actos jurdicos que puede o no realizar.
El propio codificador no establece grises, es todo o nada, ya que o bien se encuentra
en situacin de capacidad plena y realiza cualquier acto jurdico de la vida civil o bien
hay incapacidad de hecho absoluta y no podr realizar ningn acto jurdico pese a
que la persona para ese acto en particular acte con discernimiento pleno y se
encuentre en situacin de dirigir su persona o administrar sus bienes.
El rgimen del Cdigo Civil argentino con la reforma de 1968 por la ley 17.711, es
absolutamente claro en cuanto a que la incapacidad por demencia establecida por el
artculo 54 inc. 3 del Cdigo Civil, no se producir hasta tanto que, por medio de una
sentencia firme, sea decretada por el juez, teniendo en cuenta la verificacin mdica
que compruebe, que la persona se encuentra en un estado de demencia que no le
permite dirigir su persona o administrar sus bienes.
Es decir, que todo el andamiaje jurdico que regula la materia, se encarga, en base a
la proteccin tuitiva que el estado debe brindar a los ciudadanos, de garantizar que
nadie ser declarado insano sin sentencia firme dictada por juez competente y
mediante la cul se acredite haber sido comprobado el padecimiento en su salud
mental.
7
La regla general de la normativa en examen es la capacidad, salvo que se dicte
sentencia judicial que compruebe la afeccin en la salud mental, donde se invierte la
misma y la regla pasa a ser la incapacidad absoluta.
Uno de los autores
5
que en el derecho argentino ha abordado el tema en
profundidad, al referirse al sistema del Cdigo Civil, manifiesta que la incapacidad
absoluta y la interdiccin que cae sobre el enfermo, haciendo tabla rasa de su
identidad sicofsica diferenciada, no slo representa una verdadera injusticia sino que
impide el apoyo siquitrico para la sanacin. Muchas veces se lo trata casi como si
fuera sujeto sancionable, con una internacin similar a la de los delincuentes que
cumplen una condena, lo que es extremadamente grave para sus efectos
degradantes de la personalidad.
Alfredo Kraut y Nicols Diana, en el mismo sentido, manifiestan que histricamente,
en la Argentina, la privacin de la capacidad jurdica para actuar no slo ha lesionado
la igualdad ante la ley, sino incluso la posibilidad de defenderse y ejercer muchos
otros derechos humanos (casarse, votar, prestar consentimiento para tratamientos
mdicos, oponerse a una internacin, ejercer la patria potestad con relacin a sus
hijos, adoptar, etc.).
6

Siendo absolutamente crticos con el sistema del Cdigo Civil y sobre todo tomando
en cuenta los efectos del sistema rgido de capacidad de este cuerpo normativo, los
mencionados juristas advierten que el sistema jurdico argentino, hasta la sancin de
la ley 26.657, no garantizaba adecuadamente el reconocimiento de la capacidad
jurdica y la salud mental de las personas con discapacidad. El diseo normativo se

5
CIFUENTES, Santos; RIVAS MOLINA, Andrs y TISCORNIA, Bartolom; Juicio de Insana.
Dementes, sordomudos e inhabilitados, 2 da. ed., Buenos Aires, Hammurabi, 1997, pg. 269.
6
KRAUT, Alfredo J. y DIANA, Nicols Derecho de las personas con discapacidad mental: hacia una
legislacin protectoria La Ley 08/06/2011, pg. 1.
8
afincaba en el antiguo modelo tutelar de incapacitacin, por medio del cul se
sustituye a la persona con discapacidad en la toma de decisiones, privndosela de
su capacidad legal y confinndola a un estado de pasividad, negando su voluntad, a
efectos de protegerla de los peligros de la vida en sociedad. Este esquema legal se
basaba en la idea mdica de que la persona, en tales circunstancias, no se halla en
condiciones de elegir opciones, siendo as el Estado el que debe velar por sus
intereses, cuidando de este objeto de proteccin. Se restringe, en apariencia y en la
prctica, la capacidad de ejercer derechos, para evitarle as los eventuales males
mayores que puede traer aparejado su interrelacin con el mundo exterior.
7

El sistema rector del Cdigo Civil, el de la incapacidad absoluta del interdicto, viene
desde hace tiempo siendo interpelado por una corriente jurisprudencial, que
siguiendo las nuevas prcticas en el abordaje de la salud mental, reconoce a los
jueces la facultad de ampliar el mbito de capacidad de la persona, recortando los
efectos de absolutez de la incapacitacin, abriendo camino a la posibilidad de que la
persona interdicta realice por s mismo, los actos que se considera puede
comprender y ejecutar, an padeciendo una afeccin en la salud mental.
As, la Cmara Nacional Civil , Sala C, en fecha 12/08/1985 en autos Del V., J. L.
confirmando el fallo de primera instancia del Juzgado Nacional en lo Civil N 9 del
19/03/1985, sostuvo que aun aplicando el artculo 141 del Cdigo Civil, es posible
que el Juez encuentre el punto justo de proteccin de la persona entre la capacidad
total y la incapacidad total, sealando que quien puede lo ms puede lo menos. Si el
juez puede privar a una persona de dirigirse a si misma y de administrar sus bienes
en forma total, tambin puede hacerlo parcialmente. Y declar incapaz al
denunciado en los trminos del artculo 141 del Cdigo Civil, pero lo autoriz a

7
KRAUT, Alfredo J. y DIANA; Op. cit.
9
trabajar como empleado contratado en la clnica donde estaba internado, as como a
percibir y administrar su sueldo.
8

La ley 26.657 viene a partir de su entrada en vigencia a enrolarse en estas
tendencias, y avanza an ms, introduciendo un nuevo paradigma en el rgimen de
capacidad del derecho argentino.



















8
PESTALARDO, Alberto Silvio. El nuevo artculo 152 ter del Cdigo Civil: ms dudas que certezas.
La Ley, DFyP 2011 (junio), 01/06/2011, pg. 179.
10
3.- LA LEY NACIONAL DE SALUD MENTAL N 26.657:
El 03 de diciembre de 2010, se public en el Boletn Oficial la ley N 26.657
denominada Ley de Salud Mental, derogando la ley N 22.914, modificando el
artculo 482 del Cdigo Civil y agregando el artculo 152 ter al mencionado plexo
normativo.
La mencionada ley a la que consideramos un gran avance en la materia, pedida
desde hace muchos aos por diversos sectores que trabajan en el campo de la salud
mental y los derechos humanos y que ha sido el fruto de numerosos foros y debates
en todo el pas, se propone regular la situacin de un grupo de personas y tutelar no
slo a quienes en razn de su padecimiento mental son reputados interdictos o
inhabilitados, sino de todos aquellos que ven afectada su salud mental sufriendo una
discapacidad a la cual el sistema jurdico debe dar una respuesta adecuada para el
reconocimiento y ejercicio de su dignidad personal.
9

Pasaremos a analizar especficamente los tpicos de la nueva ley que se vinculan
estrictamente con el rgimen de capacidad de las personas, por ser el objetivo del
presente, sin ser la intencin, desconocer ni restarle importancia a todo el articulado
que regula el abordaje de la salud mental y los tratamientos teraputicos,
fundamentalmente respecto a las internaciones en instituciones psiquitricas.

3.1- El legislador y la tcnica legislativa utilizada:
Al momento de sancionar una norma que viene a modificar y cambiar de manera
trascendental una institucin jurdica, el legislador debe prever la armonizacin de la
nueva normativa con la existente, a los fines de que la implementacin de la misma,

9
RIVERA, Julio C. y HOOFT, Irene La nueva ley 26657 de salud mental Abeledo Perrot SJA
25/5/2011.
11
no devenga en objetable por parte de los diversos operadores jurdicos, y genere ello
la imposibilidad de su aplicacin en los hechos concretos, sobre todo ante la
posibilidad de normas que se oponen entre s.
La ley 26.657 desde el mismo momento de su sancin y publicacin en el Boletn
Oficial, ha recibido diversas y severas crticas, muchas de las cules se vinculan con
su tcnica legislativa.
En primer lugar se le critica a la nueva norma que incluya principios generales
obrantes en tratados internacionales, dentro de su articulado y los considere parte
integrante de la misma.
Integran la norma en anlisis los principios de las Naciones Unidades para la
Proteccin de los Enfermos Mentales y para el Mejoramiento de la Atencin de Salud
Mental, adoptado por la Asamblea General en su res. 46/119 del 17/12/1991; la
Declaracin de Caracas de la Organizacin Panamericana de la Salud y de la
Organizacin Mundial de la Salud, para la Reestructuracin de la Atencin
Psiquitrica dentro de los Sistemas Locales de Salud, del 14/11/1990, y los Principios
de Brasilia Rectores para el Desarrollo de la Atencin en Salud Mental en las
Amricas, del 9/11/1990, conforme art. 2 de la ley 26657.
La tcnica legislativa utilizada por el legislador ha sido criticada en diversos artculos
de doctrina por numerosos civilistas, as, Julio Csar Rivera e Irene Hooft han
manifestado que es una metodologa curiosa -por no decir francamente
desafortunada-, pues tales declaraciones o principios no son ms que eso, carecen
por regla general de contenido preceptivo. Por lo dems, su incorporacin a la ley
12
misma van a dificultar enormemente su interpretacin, sin perjuicio de sealar que al
no estar publicados son de dudosa eficacia.
10

Sin perjuicio que la enunciacin de declaraciones o principios generales, en una ley
especfica carecen de contenido preceptivo, creemos que en el presente caso, los
mismos no vienen a dificultar la aplicacin de la normativa, sino que en virtud de la
especificidad del tema regulado, vienen a reforzar la proteccin de los sujetos
vulnerables que hoy la ley toma como eje central en la materia.
Se considera importante la inclusin que se hace en el artculo 2 de la ley de salud
mental, de una serie de tratados internacionales, como instrumentos de orientacin
para la planificacin de polticas pblicas, que sigue y confirma el criterio
jurisprudencial abierto a partir del caso Trufano por la CSJN.
11

En segundo lugar, la nueva legislacin ha venido a producir modificaciones en
instituciones que se encontraban reguladas por el Cdigo Civil, pero es quizs el
reproche a efectuar al legislador, el hecho que ante una reforma parcial a un cuerpo
normativo de envergadura como es el Cdigo Civil, no haya formulado una
articulacin de las normas que regulan esas mencionadas instituciones, ya que ha
realizado reformas a un artculo (482) y agregado un artculo al plexo normativo
existente (152 ter). Mxime cuando frente a la nueva norma, se opone la antigua que
no es derogada ni modificada.
S, va a dar lugar a interpretaciones diversas, y debern en este caso, los
magistrados al aplicar la ley, dilucidar la aplicacin del nuevo rgimen de capacidad
armonizando la aplicacin del art. 54 inc.3 CC que ha sido derogado tcitamente,
para articularlo con el texto de la nueva normativa vigente. Ello a los fines de

10
RIVERA, Julio C. y HOOFT; Op. cit.
11
KRAUT, Alfredo J. y DIANA; Op. cit.
13
compatibilizar y fijar una coherencia normativa del ordenamiento civil, ya que no fue
expresamente derogado ni adecuado. Analizaremos en un futuro prximo quizs
cul es el criterio jurisprudencial mayoritario.

3.2.- La presuncin de capacidad, capacidad restringida y el cambio de paradigma en
el rgimen de capacidad en el derecho civil argentino:
Sin lugar a dudas, uno de los conceptos ms trascendentes de la nueva ley de salud
mental es establecer expresa y claramente que se debe partir de la presuncin de
capacidad de todas las personas (art. 3), lo que completa en el art. 5 al disponer
que la existencia de diagnstico en el campo de la salud mental no autoriza en
ningn caso a presumir riesgo de dao o incapacidad, lo que slo puede deducirse a
partir de una evaluacin interdisciplinaria de cada situacin particular en un momento
determinado.
La ley viene as a enrolarse en el marco de las ms modernas teoras en el campo
de la capacidad jurdica, al sostener el principio de autonoma progresiva, que ya
recept el legislador en la ley 26.579 referido al rgimen de la mayora de edad.
Viene a invertir la situacin jurdica de aquellas personas sobre las cuales pesa una
sentencia de interdiccin por patologas en su salud mental. Y decimos que viene a
invertir, en virtud que la nueva legislacin formula la adopcin de un nuevo
paradigma, ya que mientras el rgimen que se considera derogado (tcitamente)
parta de la regla de la incapacidad absoluta para los dementes interdictos, el nuevo
rgimen legal lo hace desde la capacidad, con restricciones, las cules deber
establecer el Juez al momento de dictar una sentencia de insana.

14
Luego de analizar la nueva normativa que regula la proteccin y el abordaje de las
personas con padecimientos en su salud mental, es evidente que el legislador ha
efectuado un cambio de paradigma en la concepcin de la capacidad jurdica.
El texto del Cdigo Civil que reitero no fue derogado expresamente- habla de
incapacidad absoluta cuando exista sentencia judicial de insana que declare la
existencia de situaciones que afecten a la persona de modo tal que no pueda dirigir
su persona o administrar sus bienes, en cambio, la nueva ley viene a establecer un
sistema donde se parte de la capacidad de hecho con restricciones o limitaciones.
El Juez al momento de dictar una sentencia en un juicio de incapacidad a una
persona por padecimientos en su salud mental, debe establecer expresamente
cules son los actos jurdicos que no puede otorgar por s mismo y los cules deben
ser realizados por su curador, lo que en muchsimas situaciones va a permitir a la
persona continuar con su vida en sociedad, lo que a su vez va a sostener una
evolucin teraputica y no despojarla de toda posibilidad de ejercer por s los
derechos de los que es titular.
Es por eso que se habla de cambio de paradigma, ya que a partir de la nueva
legislacin, se ha modificado todo el sistema de incapacitacin por padecimientos en
la salud mental. Se adopta el sistema de capacidad graduable o capacidad con
restricciones.
En nuevo sistema adoptado, implica que el Juez en la sentencia de incapacidad fije
criterios flexibles y graduables en cuanto hasta donde se restringe la capacidad
(debe especificar los actos que se considera que no podrn ser ejercidos por el
sujeto que padece una afeccin en su salud mental) y la manera en que la misma
ser suplida.
15
Por ltimo, creo que en cuanto a la forma de suplir la restriccin a la capacidad, en el
caso de una sentencia de incapacidad y a diferencia de una sentencia de
inhabilitacin, por los fundamentos y el sujeto que se quiere proteger, que ameritan el
dictado de la misma, la forma de suplirla, si bien nada dice la nueva ley en el art. 153
ter, debe continuar siendo la institucin de la curatela. El juez al dictar la sentencia y
establecer qu actos restringe, deber nombrar un curador a los fines que en esos
actos especficos represente al sujeto cuya capacidad ha sido restringida y ejerza por
l dichos actos jurdicos, a los fines de garantizar la proteccin referida.

3.3.- El equipo interdisciplinario y su funcin en el abordaje de las patologas en
salud mental. Su rol en los juicios de incapacidad:
Otro de los mritos de la nueva legislacin, es que reconoce a la salud mental como
un proceso determinado por componentes histricos, socioeconmicos, culturales,
biolgicos y psicolgicos, cuya preservacin y mejoramiento implica una dinmica de
construccin social vinculada a la concrecin de los derechos humanos y sociales de
toda persona (art. 3), y considera necesario el trabajo interdisciplinario para su
diagnstico y tratamiento.
La ley introduce as el concepto de equipo interdisciplinario. La norma es coherente
con la premisa antes descripta, en cuanto entiende a la salud mental como un
proceso multifactico, necesitando para ello de la intervencin de profesionales de
diferentes disciplinas.
La ley, en su artculo 5 viene a situar en un lugar necesario y a otorgarle la potestad
jurdica a los equipos interdisciplinarios, a los efectos de que a travs de su
intervencin sea evaluado el sujeto y se determine la existencia o no de
padecimientos en su salud mental y cul ser el abordaje teraputico a realizar.
16
Ahora bien, que son los equipos interdisciplinarios en salud mental?, cul es el rol
de los mismos en la declaracin de insana?, sustituyen a los facultativos de los
que habla el artculo 142 del Cdigo Civil?
Todos estos interrogantes, y quizs muchos ms que hoy no se enuncian, que
surgen a partir del nuevo texto legal, se deben responder a travs de un anlisis
armnico del articulado del Cdigo Civil y de la ley 26.657.
Y conforme dispone el mencionado texto normativo, en su artculo 8, al hablar de la
modalidad de abordaje de las patologas en salud mental, debe promoverse que la
atencin en salud mental est a cargo de un equipo interdisciplinario integrado por
profesionales, tcnicos y otros trabajadores capacitados con la debida acreditacin
de la autoridad competente. Se incluyen las reas de psicologa, psiquiatra, trabajo
social, enfermera, terapia ocupacional y otras disciplinas o campos pertinentes.
Adems, el art. 13 refirindose expresamente al equipo interdisciplinario dispone
que los profesionales con ttulo de grado estn en igualdad de condiciones para
ocupar los cargos de conduccin y gestin de los servicios y las instituciones,
debiendo valorarse su idoneidad para el cargo y su capacidad para integrar los
diferentes saberes que atraviesan el campo de la salud mental. Todos los
trabajadores integrantes de los equipos asistenciales tienen derecho a la
capacitacin permanente y a la proteccin de su salud integral, para lo cual se deben
desarrollar polticas especficas y el art. 152 ter que dispone Las declaraciones
judiciales de inhabilitacin o incapacidad debern fundarse en un examen de
facultativos conformado por evaluaciones interdisciplinarias. No podrn extenderse
por ms de tres aos y debern especificar las funciones y actos que se limitan,
procurando que la afectacin de la autonoma personal sea la menor posible".
17
La interdisciplina y su preeminencia sobre otras formas de trabajo individualistas se
basa en la accin mancomunada y efectiva desde la diversidad de incumbencias
profesionales. Todos son profesionales de la salud mental y slo completando sus
saberes se conforma un equipo sin jerarquas de ningn tipo.
12

La ley introduce el concepto de equipo interdisciplinario, pero el mismo no es ajeno al
derecho argentino. En efecto, la ley de salud mental de la provincia de Santa Fe, ley
N 10.772, dictada en fecha 29 de noviembre de 1991, y ms precisamente su
decreto reglamentario N 2.155 del ao 2007, ya incorporaron la figura de los
equipos interdisciplinarios en el abordaje de la salud mental.
Esta norma provincial, que sigue vigente, se complementa con la nueva norma
nacional, y al respecto el Decreto Reglamentario, al reglamentar el artculo 1
dispone En los establecimientos de salud mental, estn habilitados para disponer las
estrategias de intervencin clnica y su direccionalidad, los equipos interdisciplinarios
que se constituyan a este efecto de conformidad con este reglamento. Los mismos
estarn integrados por enfermeros, psiclogos, psiquiatras, abogados, trabajadores
sociales, mdicos generalistas, psicopedagogos, terapistas ocupacionales, pediatras,
estimuladores tempranos, sin perjuicio de la participacin activa de otras profesiones,
tecnicaturas u oficios vinculados a la produccin de salud.
En virtud de los artculos antes transcriptos, cabe colegir que los equipos
interdisciplinarios juegan un rol importantsimo y necesario en la declaracin de
incapacidad y en todos los procesos de abordajes y tratamientos de la salud mental.

12
KRAUT, Alfredo J. y DIANA, Nicols; Op. cit.
18
Viene as la nueva norma legal a romper con una hegemona mdico-psiquitrica y
permite una evaluacin desde distintas pticas, en un enfoque integral, integrado y
ms democrtico de la salud mental.
13

No se podr dictar sentencia de incapacidad, restringiendo la capacidad del sujeto
con padecimientos subjetivos, si previamente no son evaluados por un equipo
interdisciplinario en salud mental. El artculo 5 es contundente al respecto.
Y en virtud de la contundencia del artculo 5 de la ley, es que armonizando la norma
en anlisis con el Cdigo Civil, es el equipo interdisciplinario quien debe evaluar al
sujeto pasivo de una accin de incapacidad a los fines de que se establezca la
existencia o no de una afeccin en la salud mental y que la misma necesariamente
requiere la restriccin de la capacidad jurdica de obrar para determinados actos,
adems del tratamiento necesario para abordar la situacin clnica.
Es a partir de la nueva normativa, el equipo interdisciplinario, quien debe evaluar al
sujeto en los trminos del artculo 142 del Cdigo Civil y del artculo 684 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de Santa Fe, los que vienen a ser modificados tcitamente
y que en un futuro quizs no muy lejano- deberan ser modificados, ello adems
conforme lo dispone el nuevo artculo 153 ter.
Respecto a esta cuestin, Jorge Mayo y Jos Tobas
14
han manifestado algunas
reservas sobre el rol de los equipos interdisciplinarios y su composicin. Sostienen
que con anterioridad a la ley 26.657, se consideraba que los facultativos a los que
se refera el art. 142 del Cdigo Civil eran los profesionales mdicos y que el citado
artculo si bien no indica el nmero, lo hace al hablar examen de facultativos. No

13
KRAUT, Alfredo J. y DIANA, Nicols; Op. cit.
14
MAYO, Jorge A. y TOBIAS, Jos W. Op. cit.
19
habla el art. 142 de exigencias sobre la especialidad, cuestin de la que se ocuparon
los cdigos procesales.
Y vienen a cuestionar la norma en cuanto a la etapa de diagnstico y pronstico,
haciendo incapi en que en virtud de que el art. 142 habla de facultativos, se refiere
a especializados, tcnicos, motivos por los cules concluyen terminantemente que
no es posible, en una cuestin de tanta relevancia por su incidencia en la capacidad
de obrar de las personas, suponer que la evaluacin puede ser realizada por quienes
no estn legalmente facultados para hacerlo o no cuentan con los conocimientos
necesarios para hacer un adecuado diagnstico. Ello lleva a excluir a los
trabajadores sociales, al personal de enfermera y a los terapeutas ocupacionales
cuyas incumbencias, de relevante importancia en aspectos del proceso de
tratamiento y rehabilitacin, no comprenden la etapa de diagnstico y pronstico.
Por ltimo, cuestionan la norma en anlisis manifestando que la exigencia de
facultativos del art. 142, es una norma que es de naturaleza tpicamente procesal,
y que su constitucionalidad se admite por considerarse que se trata de normas
accesorias a las de fondo pero inseparables de ella. Son garantas que integran la
materia de fondo. En cambio, el art. 152 ter viene a establecer la composicin del
equipo interdisciplinario, y la determinacin de cuntos y cules facultativos, por
ende, sera una materia tpicamente procesal no delegada, siendo privativa de los
cdigos procesales: de ese modo, la exigencia de la interdisciplinariedad ingresara
indebidamente en cuestiones propias de las legislaciones locales.
Creemos, que el hecho de dictar una norma de fondo, que debe proteger a todos los
habitantes del pas que padecen afecciones en su salud mental de la misma forma y
por igual, y que viene a entender a la salud mental como un proceso multifactico en
el cul juegan diversos componentes que ya hemos analizado, es necesario
20
especificar quienes sern los integrantes del equipo interdisciplinario a los fines de
abordar en conjunto, no slo el tratamiento y su rehabilitacin, sino
fundamentalmente la etapa de diagnstico y pronstico, que ser crucial a los
efectos de que el juez evale o no restringir la capacidad del sujeto, en virtud de que
en la generalidad de los casos las cuestiones subjetivas no slo se pueden resolver
desde la psicologa y la psiquiatra.
Dentro de un equipo interdisciplinario, se encuentran en un pie de igualdad los
diversos profesionales y tcnicos que lo componen, quienes con sus diferentes
saberes, logran efectuar un abordaje integral de la persona, y todos los
conocimientos, reitero, no solo psicolgicos y psiquitricos contribuyen a diagnosticar
si existe o no afeccin en la salud mental y si ello amerita o no la restriccin de la
capacidad mediante una sentencia de incapacidad.
Otros discursos como por ejemplo el jurdico, y por eso la importancia de que
abogados integren los equipos interdisciplinarios, colaboran y muchas veces vienen
a esclarecer el diagnstico en salud mental.
Especificar la composicin de los miembros del equipo interdisciplinario, es una
norma inseparable de aquellas de fondo que tutelan los derechos y protegen a los
sujetos vulnerables, que hoy son el centro de toda la regulacin en anlisis, motivos
por los cules no son normas violatorias de las facultades no delegadas por las
provincias y no invaden la esfera de los cdigos procesales o de forma.
Sin embargo, el proyecto de unificacin de Cdigo Civil y Comercial del ao 2012,
que en el Libro I, Ttulo I, Captulo 2, Seccin 3, Pargrafo 1, relativo a las
restricciones a la capacidad , el artculo 37 dispone: Sentencia. La sentencia se
debe pronunciar sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en cuyo
inters se sigue el proceso: a) diagnstico y pronstico; b) poca en que la situacin
21
se manifest; c) recursos personales, familiares y sociales existentes; d) rgimen
para la proteccin, asistencia y mayor autonoma posible y asistencia. Para
expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario.
A diferencia del anteproyecto elaborado por la comisin redactora, el Proyecto
definitivo que el Poder Ejecutivo Nacional elev al Congreso de la Nacin para su
tratamiento, nada dice respecto de la composicin del equipo interdisciplinario
As en cambio, el anteproyecto elevado al Poder Ejecutivo Nacional por la comisin
redactora, en su artculo 36 estableca: Prueba. La sentencia se debe pronunciar
sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en cuyo inters se sigue el
proceso: a) diagnstico y pronstico; b) poca en que la situacin se manifest; c)
recursos personales, familiares y sociales existentes; d) rgimen para la proteccin y
asistencia. Para expedirse sobre los dos primeros incisos, es imprescindible el
dictamen de un equipo interdisciplinario, integrado por mdicos especializados,
entre los cules debe haber necesariamente un squiatra, y por otros profesionales
cuyas incumbencias los habiliten para tales fines. (el resaltado me pertenece).
Creo conveniente volver al texto del anteproyecto, a los fines de establecer
mnimamente quienes son los integrantes del equipo interdisciplinario, garantizando
as un anlisis mltiple de este proceso que ya describiera como multifactico.

3.4.- Incorporacin del artculo 152 ter al Cdigo Civil argentino:
La ley 26657, dentro de las mnimas modificaciones que formula expresamente al
articulado del Cdigo Civil, incorpora al mencionado cuerpo legal el artculo 152 ter
que dispone Las declaraciones judiciales de inhabilitacin o incapacidad debern
fundarse en un examen de facultativos conformado por evaluaciones
interdisciplinarias. No podrn extenderse por ms de tres aos y debern especificar
22
las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectacin de la autonoma
personal sea la menor posible".
Adoptando las modernas teoras en el abordaje de la salud mental, el principio de
autonoma personal de los sujetos que padecen diversas patologas en salud mental,
adquiere aqu recepcin legislativa.
Diversas voces se han alzado en contra del artculo que la ley incorpora al Cdigo
Civil, no slo por la tcnica legislativa utilizada que ya analizramos, sino en virtud de
que numerosos civilistas, adujeron gran preocupacin en qu sucedera pasados los
tres aos que dispone la norma y a qu actos se estaba refiriendo.
El artculo que se agrega al Cdigo Civil, el cul sigue a la regulacin de la
inhabilitacin, refuerza el criterio que sienta la ley 26.657 en el artculo 3 en cuanto a
que la regla es la capacidad, an existiendo afecciones en la salud mental de la
persona. Y dicha capacidad podr ser restringida por el juez, cuando se entienda que
el otorgamiento de especficos actos, sean de administracin o disposicin, son
perjudiciales, y es, en esos casos, en donde la persona no podr realizar por s
dichos actos y sern ejecutados por el curador que se les nombre a ese slo efecto.
Respecto a qu actos se refiere la norma, creemos que tanto a los de administracin
como a los de disposicin, los que reiteramos, evaluar el Juez al dictar sentencia de
incapacidad, y slo los va a restringir cuando de dicha evaluacin y conforme el
informe del equipo interdisciplinario interviniente, ello sea necesario para proteger al
sujeto con padecimiento en su salud mental.
Cabe considerar que el artculo incorporado no se contradice con la institucin de los
inhabilitados que regula el artculo 152 bis, sino todo lo contrario, viene a reforzar el
principio de la capacidad restringida.

23
Por ltimo, especial atencin implica la preocupacin demostrada por el legislador en
cuanto a la limitacin temporal de las sentencias que vienen a restringir la capacidad
del sujeto para determinados actos que el juez individualiza.
El legislador ha considerado necesario establecer un lmite a las sentencias. Hasta la
sancin de la ley 26.657, no exista una limitacin temporal de las mismas, el sujeto
pasivo de una sentencia de interdiccin por demencia quedaba sujeto a la misma, y
en la realidad de los hechos, llegaba a ser un muerto civil ya que no poda ejercer
ningn acto de la vida civil. Se lo discriminaba por padecer una patologa en su salud
mental y se lo confinaba a necesitar de otro para ejercer tanto derechos
personalsimos como derechos patrimoniales. La persona sobre la que recaa una
sentencia de interdiccin se encontraba estigmatizada, dependiendo de una nueva
etapa judicial, en donde se evaluara la posibilidad de decretar el cese de la misma, y
poder quizs recobrar la capacidad de hecho.
Conforme el artculo 153 ter incorporado, el juez en la sentencia deber fijar un plazo
a la restriccin de la capacidad, la que no podr superar los tres aos. Y es este
lmite temporal el que gener en la doctrina ms especializada diversas posturas en
cuanto a qu suceda pasado los tres aos.
Cabe aclarar que la limitacin temporal a las restricciones de la capacidad, no es
ajena al mundo jurdico, ya que desde hace aos, se ha ido regulando en diversos
sistemas jurdicos extranjeros como as tambin receptado en tratados
internacionales.
La problemtica que presenta la sentencia a plazo, est ntimamente vinculada a la
consideracin de la salud mental como un proceso determinado por componentes
histricos, socio-econmicos, culturales, biolgicos y psicolgicos, en el que se
24
halla inmerso el individuo, sujeto a un sinnmero de factores circunstanciales y con
una dinmica propia, esencialmente cambiante.
15

El legislador ha venido a dar cumplimiento y adecuar la legislacin interna con los
tratados internacionales que considera parte integrante de la ley en el artculo 2, y
ms precisamente con la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
discapacidad, ratificada por ley N 26.378
16
y los Principios dictados por Naciones
Unidades para la Proteccin de los Enfermos Mentales y para el Mejoramiento de la
Atencin de Salud Mental, adoptado por la Asamblea General en su res. 46/119 del
17/12/1991
17
.
Quizs, la diferencia, es que mientras los tratados internacionales antes referidos
hablan de un espacio o intervalo de tiempo, la ley argentina le pone un plazo mximo
de tres (3) aos.
Diversas interpretaciones se vienen dando al plazo fijado por la ley.

15
GIAVARINO, Magdalena B., El alcance temporal del estatus jurdico del paciente mental. El nuevo
art. 152 ter de la ley 26.657, La Ley 09/08/2011, pg. 3.
16
Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad. Art. 12 inc. 4 Los Estados
Partes asegurarn que en todas las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurdica se
proporcionen salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad con el
derecho internacional en materia de derechos humanos. Esas salvaguardias asegurarn que las
medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurdica respeten los derechos, la voluntad y las
preferencias de la persona, que no haya conflicto de intereses ni influencia indebida, que sean
proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la persona, que se apliquen en el plazo ms corto
posible y que estn sujetas a exmenes peridicos, por parte de una autoridad o un rgano judicial
competente, independiente e imparcial. Las salvaguardias sern proporcionales al grado en que
dichas medidas afecten a los derechos e intereses de las personas.
17
Principios para la proteccin de los enfermos mentales y el mejoramiento de la atencin de la salud
mental. Principio 1 punto 6 Toda decisin de que, debido a su enfermedad mental, una persona
carece de capacidad jurdica y toda decisin de que, a consecuencia de dicha incapacidad, se designe
a un representante personal se tomar slo despus de una audiencia equitativa ante un tribunal
independiente e imparcial establecido por la legislacin nacional. La persona de cuya capacidad se
trate tendr derecho a estar representada por un defensor. Si la persona de cuya capacidad se trate
no obtiene por s misma dicha representacin, se le pondr sta a su disposicin sin cargo alguno en
la medida de que no disponga de medios suficientes para pagar dichos servicios. El defensor no podr
representar en las mismas actuaciones a una institucin psiquitrica ni a su personal, ni tampoco
podr representar a un familiar de la persona de cuya capacidad se trate, a menos que el tribunal
compruebe que no existe ningn conflicto de intereses. Las decisiones sobre la capacidad y la
necesidad de un representante personal se revisarn en los intervalos razonables previstos en la
legislacin nacional. La persona de cuya capacidad se trate, su representante personal, si lo hubiere,
y cualquier otro interesado tendrn derecho a apelar esa decisin ante un tribunal superior.
25
Una primera postura, recientemente sancionada la ley, fue declarar la
inconstitucionalidad del art. 152 ter.
18
. En un caso donde se solicitaba la declaracin
de insana de una persona a la que se le diagnostic psicosis crnica
desorganizativa, actualmente compensada, es decir sin sntomas productivos, la
juez de primera instancia consider que es inconstitucional el art. 152 ter del Cdigo
Civil, en cuanto fija un plazo de validez de 3 aos a las declaraciones judiciales de
incapacidad, pues atenta contra el derecho humano del causante a recibir asistencia
y tutela efectiva del Estado sin necesidad de demostrar peridicamente su patologa,
al menos a los fines asistenciales y de la seguridad social.
En uno de sus considerandos, la magistrada manifiesta que as como estn las
cosas en los pleitos como el de marras, la aplicacin literal del artculo en anlisis,
donde es improbable la existencia de remisin de la enfermedad, obligaramos a la
causante a que cada tres aos promoviera y acreditara la necesidad de contar con
dicha asistencia. Tengo para m que la cuestin debi ser tratada de modo inverso,
es decir el derecho a que el padecimiento no sea considerado un estado
inmodificable se satisface con el planteo de que tal circunstancia ocurri y en ese
caso es deber de los jueces dejar sin efecto la declaracin de incapacidad. (la
bastardilla me pertenece).
La tacha de inconstitucionalidad no ha sido recepcionada por la doctrina
especializada en el tema, implicara al decir de Giavarino
19
sacar a la norma de la
escena jurdica y con ello, exponernos a dejar desprotegidos a muchos seres que

18
Juzgado de 1a Instancia en lo Civil, Comercial, laboral y de Minera de la V circunscripcin judicial,
Chos Malal, de fecha 23/05/2011. Autos: M. A. P. s/ declaracin de incapacidad, Expte. N 14260,
ao 2010. La Ley 09/08/2011, pg. 3.
19
GIAVARINO, Magdalena B.; Op. cit.
26
carecen de referencias personales, afectivas, de quien se ocupe de ellos en pos de
su recuperacin o mejor calidad de vida.
Una segunda postura, habla de un supuesto de caducidad procesal. Para
Kielmanovich, la previsin importa un plazo de caducidad de la sentencia, a cuyo
trmino el sujeto involucrado recobrara su capacidad con las consecuencias
jurdicas que ello implica.
En efecto, manifiesta que las sentencias llevan ahora un trmino ad-quem, pues
como lo indica el citado artculo 152 ter del Cdigo Civil, la misma tendr efectos por
un plazo no mayor de tres (3) aos, sin que quepa entender, a nuestro juicio, que a
su vencimiento el mismo se mantendr o se reanudar por otro lapso igual sino,
antes bien, que de pleno derecho han cesado las limitaciones impuestas en dichos
procesos salvo que con anterioridad alguno de los sujetos legitimados peticione y
pruebe la subsistencia de los presupuestos que condujeron a su declaracin-,
primero, porque la ley no lo impone esa suerte de reconduccin, y segundo, por
cuanto, como reza el artculo 7, es un principio cardinal de esta ley el que reconoce
el derecho de las personas con padecimiento mental a que dicho estado no sea
considerado inmodificable a lo que se agrega el denominado principio de
capacidad- con lo que al vencimiento de plazo establecido en la sentencia el anterior
demente o inhabilitado recobrar todos sus derechos y facultades, pudiendo desde
entonces automticamente celebrar los contratos que considerase o imaginase
convenientes, sin que a los terceros se le pueda atribuir mala fe por atenerse al
hecho al cual la ley subordina la recuperacin de la salud mental.
20


20
KIELMANOVICH, Jorge, El nuevo juicio de interdiccin y de inhabilitacin, La Ley 17/02/2011.
27
Frente al planteo de caducidad de la sentencia, se alzaron diversas voces crticas,
en pos de la persona que la propia ley toma como sujeto vulnerable y al que se le
debe asegurar la proteccin que la institucin brinda.
Para Giavarino
21
la naturaleza compleja que se le asigna al mismo desde el ngulo
procesal y lo indisponible de la materia en juicio por estar comprometido el orden
pblico- llevan a que el proceso sea impulsado de oficio en todas sus instancias
inclusive, la elevacin en consulta a la Alzada-, que el desistimiento del denunciante
o del Ministerio Pblico sea ineficaz a los fines de la continuidad del proceso, que no
proceda el allanamiento del denunciado as como tampoco la transaccin ni la
conciliacin y que no le sean aplicables las reglas de la caducidad de instancia.
Contina manifestando que siendo que el derecho que emerge del acto
jurisdiccional, es para el sujeto padeciente el de obtener un status jurdico especial
esencialmente superador de sus dficits squicos, pretender que operado el
vencimiento de un plazo dado pierde ese status es, a todas luces, un evidente
perjuicio para quien es, precisamente, la razn de ser del sistema de resguardos.
Giavarino plantea entonces una tercera posicin, en donde el plazo al que se
condiciona la declaracin judicial sobre los alcances del ejercicio de la capacidad
jurdica del sujeto involucrado, no opera como hecho extintivo de su contenido, sino
lmite temporal para su revisin. La existencia de un plazo implicara una pauta de
regularidad en el control, impuesta por la ley y no dejada al arbitrio de los operadores
vinculados al tema.

21
GIAVARINO, Magdalena B.; Op. cit.
28
En este sentido se ha dicho que el trmino que establece el artculo 152 ter, importa
un plazo en el cual debe hacerse incluso oficiosamente- un reexamen de la
situacin del declarado incapaz o inhabilitado.
22

Un reciente fallo de la justicia rosarina, dictado por el Tribunal Colegiado de Familia
de la 5 nominacin
23
, siguiendo el criterio antes expuesto, y cuyos considerandos
ameritan su lectura completa, ha dispuesto que el plazo del artculo 152 ter,
entonces, no pueden entenderse como plazo de caducidad de la declaracin de
incapacidad sino como una obligacin de revisin peridica de la situacin del insano
sin que su inobservancia pueda afectar a la persona cuyos derechos fueron
tutelados. Ello sin perjuicio a la revisin de la declaracin producida con anterioridad
o al cese de la misma, en los casos que as corresponda. No importa de modo
alguno la promocin de un nuevo proceso, tal como lo entienden Guahnon y Seltzer
en el artculo citado, sino que la revisin debe darse en el proceso originario.
En el caso particular, la revisin se efectuar cada tres aos durante los meses de
marzo del ao respectivo, sin perjuicio de los informes que solicite el Tribunal con
anterioridad en caso de considerarse necesario.
La ley no establece un mecanismo de control del cumplimiento de las revisiones
peridicas. Si se tiene presente que la principal obligacin del curador es cuidar que
el incapaz recobre su capacidad, es tambin una de sus responsabilidades la de
instar la totalidad del proceso incluida la revisin peridica de la situacin del
insano sin embargo la revisin peridica importa tambin una obligacin para
el Estado en general, tanto sea de los efectores de salud mental como de quienes se

22
GUAHNON, Silvia y SELTZER, Martn. La sentencia en los juicios de insana e inhabilitacin a la
luz de la nueva ley de Salud Mental. La Ley, DJ 29/06/2011, pg. 93.
23
Tribunal Colegiado de Familia N 5, Rosario, Santa Fe, Juez Dr. Marcelo Jos Molina, autos V., R.
s/ Curatela, Sentencia N 523, de fecha 14/03/2012, indito.
29
encuentren directamente relacionados con el insano. En el caso del Poder Judicial,
se registrar por Secretara los vencimientos respectivos y se proveer lo
conducente para que, con la debida antelacin, se ordene el cumplimiento de lo
establecido, ya sea a instancia de parte, ya sea oficiosamente en su defecto,
disponindose la realizacin de un informe ambiental por la Trabajadora Social del
Tribunal con noventa das de antelacin al vencimiento del plazo de revisin (el
subrayado me pertenece).
Por ltimo adhiero a la propuesta efectuada por Mayo y Tobas
24
, quines plantean
que la implementacin de criterios flexibles y graduables en donde el grado de
restriccin a la capacidad y el grado de suplirla resultan de la sentencia- slo puede
ser eficazmente implementado con un adecuado sistema de publicidad de las
resoluciones judiciales que modifican la capacidad de obrar; ello resulta
indispensable para resguardar la seguridad del trfico negocial a fin de que los
terceros estn en condiciones de conocer la extensin y lmites de la capacidad. A
lo que se agrega, que ello adems sera imprescindible para garantizar cabalmente
la proteccin a los sujetos con afecciones en la salud mental, que la nueva ley viene
a establecer y reforzar en el derecho argentino.








24
MAYO, Jorge A. y TOBIAS, Jos W.; Op. cit.
30
4.- CONCLUSIONES:
Desde hace aos, diversos sectores vinculados con el mbito de la salud mental,
equipos interdisciplinarios, agrupaciones de derechos humanos, abogados, jueces, y
dems operadores en el mbito de la salud mental, han venido solicitando una
modificacin en la vetusta legislacin que la Argentina tena en la materia.
De a poco el legislador comenz a adecuar la legislacin interna con los tratados
internacionales ratificados por el estado argentino.
Celebramos la nueva normativa, que ha venido a enrolarse en las ms modernas
teoras en abordajes a la salud mental, incorporando una serie de derechos en pos
de la proteccin de un grupo de personas vulnerables y que ahora han pasado a ser
reconocidos en su individualidad y en su subjetividad, han dejado ser discriminados y
olvidados, dejaron de ser objeto de proteccin, para ser reconocidos normativamente
como verdaderos sujetos de derecho.
La ley 26.657, ha efectuado un cambio de paradigma en el rgimen de la capacidad
jurdica en el derecho argentino, pasando a la capacidad con restricciones de
aquellas personas a las que se dicta una sentencia de incapacidad (en realidad de
restriccin de la capacidad) y dejando de lado el rgido sistema de incapacitacin que
rega desde hace ms de 130 aos.
Si bien no ha adoptado una tcnica legislativa adecuada, que armonizara las normas
del nuevo rgimen con el anterior, creemos que atento la nueva ley, se ha procedido
a derogar tcitamente el artculo 53 inc. 3 del Cdigo Civil, por lo cul la dicotoma
capacidad/incapacidad, ha sido derogado, ya no existen incapaces de hecho
absolutos por afecciones en su salud mental. Tambin se han derogado todas
aquellas normas del Cdigo Civil que establecan las consecuencias de dicha
interdiccin absoluta.
31
S creemos, por el contrario, que se mantiene la institucin de la curatela, en donde a
diferencia del inhabilitado, la persona a la que por sentencia judicial se le restringe en
determinados actos, que se deben detallar (conf. art. 153 ter), la capacidad de obrar,
para el ejercicio de los mismos se deber designar un curador que lo represente y
ejerza por l los mismos.
Finalizado el plazo que el Juez disponga en la sentencia, el que no podr exceder los
3 aos (conf. art. 153 ter), se deber promover por parte interesada o de oficio una
revisin de la sentencia, a los fines de determinar la continuidad o modificar en todo
o en parte las restricciones a la capacidad oportunamente dispuestas, garantizando
as la proteccin efectiva del sujeto con padecimientos en su salud mental como as
el trfico jurdico.
Por ltimo, la incorporacin del equipo interdisciplinario y la potestad que le brinda la
ley en cuanto al diagnstico, pronstico y tratamiento, viene a ser conteste con
entender a la salud mental como proceso multifactico y diverso, que no puede
quedar sujeto al predominio de una disciplina, sino al anlisis desde diferentes
lugares, que abordarn a la persona en todas sus manifestaciones.
Creo necesario que la normativa de fondo disponga la composicin mnima- de los
equipos interdisciplinarios a los fines de garantizar por igual los derechos y procesos
judiciales que como sujetos pasivos tienen las personas con padecimientos en su
salud mental.
Ante los numerosos cambios efectuados, depender de la tarea de quienes trabajan
en el abordaje de la salud mental cotidianamente, de quienes deben disear polticas
pblicas acordes a su defensa y de los operadores del derecho, a los fines de una
debida aplicacin e implementacin, siempre en pos de garantizar los derechos de
personas que se encuentren en una situacin de vulnerabilidad.
32
5.- BIBLIOGRAFA:
- CIFUENTES, Santos; RIVAS MOLINA, Andrs y TISCORNIA, Bartolom; Juicio de
Insana. Dementes, sordomudos e inhabilitados, 2 da. ed., Buenos Aires,
Hammurabi, 1997, pg. 269.
- GIAVARINO, Magdalena B., El alcance temporal del estatus jurdico del paciente
mental. El nuevo art. 152 ter de la ley 26.657. La Ley 09/08/2011, pg. 3.
- GUAHNON, Silvia y SELTZER, Martn. La sentencia en los juicios de insana e
inhabilitacin a la luz de la nueva ly de Salud Mental. La Ley, DJ 29/06/2011, pg.
93.
- KIELMANOVICH, Jorge, El nuevo juicio de interdiccin y de inhabilitacin. La Ley
17/02/2011.
- KRAUT, Alfredo J. y DIANA, Nicols Derecho de las personas con discapacidad
mental: hacia una legislacin protectoria La Ley 08/06/2011, pg. 1.
- MAYO, Jorge A. y TOBIAS, Jos W. La nueva ley 26.657 de salud mental. Dos
poco afortunadas reformas al Cdigo Civil. La Ley, DFyP 2011 (marzo), 24/02/2011,
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- PESTALARDO, Alberto Silvio. El nuevo artculo 152 ter del Cdigo Civil: ms
dudas que certezas. La Ley, DFyP 2011 (junio), 01/06/2011, pg. 179.
- RIVERA, Julio Csar; Instituciones de Derecho Civil. Parte General, tomo I, 5
edicin actualizada, Buenos Aires, Ed. Abeledo Perrot, 2010, pgs. 416 y sgtes.
- RIVERA, Julio C. y HOOFT, Irene La nueva ley 26657 de salud mental Abeledo
Perrot SJA 25/5/2011.
- TOBIAS, Jos W. Derecho de las personas Instituciones de Derecho Civil parte
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