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Buenas tardes profesores, mi cdula corresponde al N 4.

7 sobre acciones
constitucionales, y que en esta oportunidad ser referida especficamente al tema
de la Nulidad de Derecho Pblico.

Esta institucin, de claro contenido histrico y dogmtico, surge como una forma
de nulidad, esto es, una sancin de ineficacia jurdica, necesaria para permitir la
efectiva vigencia del Principio de Juridicidad respecto de los actos estatales,
contribuyendo a la conservacin del Estado de Derecho.

El soporte normativo de esta teora lo encontramos en el captulo primero de la
Constitucin, referido a las Bases de la Institucionalidad.

El artculo 6 declara: (recitar de memoria)
Asimismo, el artculo 7 establece: (recitar de memoria)

Es en estos dos importantes preceptos, donde la doctrina nacional ubica el
llamado Principio de Juridicidad, que sirve de soporte doctrinario a la Nulidad de
Derecho Pblico.

Este principio, ha sido definido por el Profesor Eduardo Soto Kloss como la
sujecin integral a derecho de los rganos del Estado, tanto en su ser como en su
obrar.

Se trata de un pilar fundamental del Derecho Pblico Chileno, y una norma que
estructura la institucionalidad de la Repblica, toda vez que asegura a los
ciudadanos, que los rganos del Estado y autoridades actuaran con una sujecin
irrestricta al mbito de competencia que le otorga la Constitucin y las leyes.

Esto, a su vez, se relaciona lgicamente con el principio de Supremaca
Constitucional, segn el cual todo el ordenamiento jurdico se encuentra
condicionado a la Carta Magna, en sentido formal y sustancial.

Podemos sealar entonces, que el artculo 7 contiene en su inciso segundo la
norma de clausura del derecho pblico, y en su inciso tercero se establece la
sancin.

Haciendo una breve resea histrica, la norma en cuestin aparece por primera
vez en un proyecto de reforma a la Constitucin de 1828, en el llamado voto
particular de don Mariano Egaa, cuyo objetivo era corregir el desorden
institucional de la poca.

Ya el artculo 160 de la Constitucin del ao 1833 contena una disposicin similar
al actual artculo sptimo, y as tambin el artculo 4 de la Constitucin de 1925.
Ambos preceptos, luego de enunciar el principio, prescriban que todo acto en
contravencin a este artculo es nulo

Considerando todo lo anterior, podemos dar un concepto de Nulidad de Derecho
Pblico como:
Sancin de ineficacia de los actos estatales dictados en contravencin al principio
de juridicidad

De manera parecida, la Corte Suprema, en un fallo del ao 2004, la define como:
Sancin de ineficacia jurdica que afecta a aquellos actos de los rganos del
Estado, en los que faltan alguno de los requisitos que el ordenamiento jurdico
establece para su existencia y validez

A diferencia de la nulidad civil que dedica todo un ttulo para regular la titularidad,
causales y efectos, en derecho pblico son escasos los elementos normativos, y
por lo tanto es natural que esta teora se haya desarrollado en la esfera doctrinal.

Podemos encontrar tempranas opiniones a fines del siglo XIX, del profesor Jorge
Huneus, y a mediados del siglo XX, del profesor Mario Bernaschina.
Pero el auge de esta doctrina no llegar sino hasta fines de la dcada de los 80
del siglo pasado, con los planteamientos de Soto Kloss y Fiamma, que
denominamos la Teora Clsica, y es aqu dnde comienza el debate en la
doctrina nacional.

Para Eduardo Soto Kloss, la nulidad de derecho pblico tiene las siguientes
caractersticas:
- Opera de pleno derecho, ipso iure, y no requiere declaracin judicial. Esto,
porque el acto viciado jams ingres al ordenamiento jurdico, no existi en
la vida jurdica y es una simple va de hecho. La eventual declaracin solo
cumple una funcin de certeza.
- No es susceptible de ser saneada por confirmacin, toda vez que la nada,
mal puede ser objeto de saneamiento
- Bajo la misma lgica, la nada no se extingue por el transcurso del tiempo,
de manera que es imprescriptible.
- Es inevitable, es decir, verificada por el Tribunal, no puede ser obviada.
- Es unitaria, no admite distincin en absoluta o relativa.
- Es universal, esto significa que es aplicable a todos los actos y todos los
rganos estatales (sin distinguir poderes), y finalmente.
- Es de exclusiva regulacin constitucional, y en consecuencia, toda otra
norma que no tenga ese carcter, es inaplicable.

A estas conclusiones llega el Profesor Soto Kloss, a travs de una interpretacin
exegtica del artculo 7 inciso 3
- Todo acto: encontramos su aplicacin universal, se trata de cualquier
acto, y respecto de cualquiera de los rganos del Estado.
- En contravencin: significa una infraccin a los requisitos de existencia.
- Es: conjugacin del verbo ser, en tiempo presente, de manera que opera en
el mismo instante de la contravencin, y por esta razn tiene carcter ipso
iure
- Nulo: debe entenderse como inexistente

La tesis original del Profesor Soto Kloss no contemplaba intervencin de un
Tribunal, sin embargo, posteriormente acept su procedencia, enfatizando su
mero efecto declarativo.

Por razones de seguridad jurdica, y para evitar la autotutela, su discpulo Gustavo
Fiamma, elabor en doctrina la accin de nulidad de derecho pblico, segn los
siguientes fundamentos:
- Derecho a la accin, implcito en la garanta de igual proteccin de la ley en
el ejercicio de sus derechos.
- Principio de inexcusabilidad.
- Principio de la revisin judicial de los actos administrativos.
- Derecho a vivir bajo el imperio de la ley

Segn Fiamma, esta accin opera con efecto retroactivo y no requiere actividad
posterior para perfeccionar los efectos de la declaracin de nulidad. Se interpone
ante los Tribunales Ordinarios, se dirige en contra del Fisco o contra el Jefe de
Servicio, cuando l rgano tiene personalidad jurdica propia, y se tramita en juicio
de hacienda.

Las crticas a esta teora clsica no demoran en llegar. El Profesor Pedro Pierry
considera que gran parte de la confusin en esta materia, se debe a la fuerte
influencia de la tesis de Soto Kloss en la doctrina y jurisprudencia, perfilndose
como principal detractor de la teora clsica.

La base de su anlisis consiste en que el acto administrativo se presume legtimo,
por lo que necesariamente el acto existe, y no corresponde al juez constatar la
nulidad, sino que debe anular el acto existente



Las Crticas del Profesor Pierry a la teora clsica son las siguientes:
- Desconoce la presuncin de legalidad de los actos administrativos, de
manera que la carga de impugnar el acto corresponde a los particulares.
- Esta presuncin es una condicin fundamental para permitir al Estado el
cumplimiento del principio de servicialidad. Tener que demostrar la
legalidad del acto en cada caso, sera un obstculo para el cumplimiento de
los fines pblicos, sin perjuicio de que los actos administrativos estn
sujetos a controles previos de constitucionalidad y legalidad (se presume su
correccin).
- El juez no constata, sino que anula un acto existente. La tesis de Soto Kloss
sera inconsistente ya que se vio obligada a reconocer la necesidad de una
declaracin judicial.
- La accin de declaracin de nulidad de derecho pblico prescribe. Es
inaceptable que la tesis clsica desconozca la prescripcin como elemento
fundante de la seguridad jurdica. La constitucin no estable la
imprescriptibilidad, y no habiendo norma especial, debe estarse a las reglas
generales.
- En este sentido, la nulidad podra intentarse en cualquier momento, pero
ninguna pretensin patrimonial derivada de la nulidad podra prosperar ms
all de los plazos de prescripcin de las acciones patrimoniales.
- Sostener que la NDP es de exclusiva regulacin constitucional implica un
desconocimiento a la misma constitucin, toda vez que los incisos finales
de los artculos 6 y 7 hacen remisin a la ley, que regula los estatutos de
responsabilidad.

(Posible interrupcin, puede ser antes)

Jorge Reyes Riveros:
- Regulacin actual es insatisfactoria, y llama a una sistematizacin.
- No es una sancin universal, y debe distinguirse la regulacin en cada
sede: Respecto a la ley, existe un control previo y posterior de
constitucionalidad. Respecto a los actos jurisdiccionales, existe la nulidad
procesal y los medios de impugnacin propios de esa rama. Por lo tanto, la
NDP es una sancin residual.
- No opera ipso iure y debe ser declarada judicialmente, segn las siguientes
razones:
Insuficiencia del Elemento Gramatical: no es serio, ni contundente,
fundar la teora de nulidad ipso iure en la voz es
Interpretacin sistemtica de la CPR: existen casos excepcionales
de nulidad de pleno derecho, expresamente establecidos (94 inc.3).
Historia Fidedigna: actas de la comisin de estudio de la actual CPR,
manifestaron expresamente su desacuerdo con la nulidad de pleno
derecho, sin perjuicio de defender la presuncin de legalidad.
- La accin prescribe.
- Se encuentra regulada en la constitucin, y tambin en la ley, a travs de la
remisin del inciso final de los artculos 6 y 7.

Alejandro Silva Bascun
- Coincide con Soto Kloss en cuanto al carcter imprescriptible, y la exclusiva
regulacin constitucional, sin embargo
- Solo tericamente sostiene la validez universal, ya que llama a respetar los
mecanismos propios de cada sede, los que en el fondo son formas de
hacer valer la nulidad de derecho pblico.
- A diferencia de Soto Kloss, defiende la presuncin de legalidad, y por tanto
reconoce que debe ser judicialmente declarada.

Para Enrique Silva Cimma
- El acto administrativo goza de una presuncin de legalidad.

Segn Jos Luis Cea,
- Debe reconocerse dos lmites a la nulidad de derecho pblico: prescripcin
de las acciones y necesidad de declaracin judicial.
Jaime Jara Schnettler plantea una reformulacin del concepto de validez, de
manera que lo que determina la validez no es solo haber incurrido en una
legalidad, sino que esa ilegalidad impida alcanzar un fin protegido por el derecho.
Estos postulados se conocen como principio de conservacin, propio del derecho
pblico moderno y que actualmente tiene reconocimiento en la ley sobre bases de
procedimientos administrativos: las irregularidades no invalidantes y la potestad de
subsanacin.

Finalmente, Jorge Bermdez Soto, plantea el retroceso de la nulidad de derecho
pblico, debido a cambios legislativos y la evolucin de la jurisprudencia.
- Concepto de Acto Administrativo: la administracin del Estado aplica el
ordenamiento jurdico al caso concreto.
- Presuncin de Legalidad
- Presuncin de Imperio y Exigibilidad
- Principio de ilegalidad tolerada
- Convalidacin y Conversin del acto administrativo.

En resumen, los siguientes argumentos fundamentan una visin crtica sobre la
teora clsica del Profesor Soto Kloss:
- Afecta la presuncin de legalidad de los actos administrativos.
- Desconoce el principio de conservacin, segn el cual se puede mantener
un acto dictado en contravencin al principio de juridicidad si ello fuere
necesario para proteger otro bien jurdico relevante (confianza legtima).
- Excluye la posibilidad de saneamiento.
- No se trata de una sancin nica y universal, sino residual (cada sede tiene
sus propios medios de impugnacin)
- No tiene continuidad histrica, solo cita el art. 160 CPR 1833, y omite la
diferencia con el art. 158. Solo este ltimo opera de pleno derecho (actos
de autoridad a requerimiento del ejrcito), en cambio el art. 160 debe ser
declarado.
- Desconoce la expresa remisin de la constitucin a la ley.
- Imprescriptibilidad atenta contra la seguridad jurdica.

Anlisis comparado, principales discusiones y temas importantes.
- opera ipso iure o previa declaracin judicial?
De pleno derecho: Soto Kloss y Fiamma.
Previa declaracin judicial: ver Reyes Riveros.
- es susceptible de prescripcin?
Imprescriptible: Soto Kloss.
Prescriptible: Pierry + Sentencia Aedo con Fisco
- mbito de aplicacin:
Universal
Residual
- Accin de derecho pblico:
Fundamentos: Fiamma.
Legitimacin activa: suerte de accin popular vs. Inters legtimo.
Causales:
Ausencia de investidura regular.
Incompetencia del rgano.
Violacin de ley.
Vicio de procedimiento y de forma.
Desviacin de poder.

Tratamiento Jurisprudencial
Distinguir dos periodos: El primero caracterizado por la influencia de la tesis del
profesor Soto Kloss, y un segundo periodo, donde la jurisprudencia evoluciona
hacia la prescriptibilidad y los vicios sancionables.
Importancia del Caso Aedo con Fisco: acoge la prescripcin de la acciones
patrimoniales que derivan de la derivan de la declaracin de nulidad.

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