EL ASEGURAMIENTO DE

LOS RIESGOS DEL

TRABAJO EN EL PER
SEGURO COMPLEMENTARIO DE TRABAJO
DE RIESGO: AVANCES Y LIMITACIONES















2010
Estela Ospina Salinas
Instituto Laboral Andino

2

ndice
SIGLAS INSTITUCIONALES ...................................................................................... 5
SIGLAS NORMATIVAS .............................................................................................. 5
INTRODUCCION ........................................................................................................ 7
CAPITULO I. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS SOBRE EL
ASEGURAMIENTO DE LOS RIESGOS DEL TRABAJ O ............................................ 9
I.1. Etapas en la evolucin del aseguramiento de los riesgos del
trabajo ........................................................................................................ 9
I.2. Primer Antecedente en la Legislacin Nacional. Ley de
Accidentes de Trabajo (LAT) Ley No. 1378 ............................................. 12
I.3. Segundo Antecedente en la Legislacin Nacional. El Seguro de
Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales (SATEP)
D. Ley No. 18846. .................................................................................... 20
CAPITULO II. ANALISIS DEL SEGURO COMPLEMENTARIO DE
TRABAJ O DE RIESGO (SCTR) ................................................................................ 30
II.1. Consideraciones generales ...................................................................... 30
II.2. La Naturaleza J urdica del Accidente de Trabajo ..................................... 30
II.2.1. Antecedentes ............................................................................... 31
II.2.2. Concepto de Accidente de Trabajo ............................................. 33
II.2.3. Anlisis sobre las exclusiones de la calificacin de
Accidente de Trabajo ................................................................... 40
II.2.3.1. Accidentes de Trabajo In Itinere .................................................. 41
II.2.3.2. Accidente provocado intencionalmente por el propio
trabajador ................................................................................ 43
II.2.3.3. Accidente que se produzcan por Efecto de Terremoto,
Maremoto, Erupcin Volcnica o cualquier otra
Convulsin de la Naturaleza .................................................... 43
II.2.3.4. Accidente que se produzca en caso de Guerra Civil o
Internacional, declarada o no, dentro o fuera del Per;
Motn Conmocin contra el Orden Pblico o
Terrorismo ............................................................................... 44
II.2.3.5. Accidente que sobrevenga durante los Permisos,
Licencias, Vacaciones o cualquier otra forma de
Suspensin del Contrato de Trabajo ....................................... 44
3
II.2.4. Accidente No Calificado como de Trabajo ................................... 44
II.3. La Naturaleza J urdica de las Enfermedades Profesionales .................... 45
II.3.1. Antecedentes ............................................................................... 45
II.3.2. Evolucin Legislativa ................................................................... 46
II.3.3. Concepto de Enfermedad Profesional y de otras
Patologas vinculadas con el Trabajo .......................................... 50
II.3.4. Reconocimiento y Calificacin de una Enfermedad
Profesional ................................................................................... 59
II.3.5. Enfermedad No calificada como Profesional ............................... 62
II.4. mbito de Aplicacin ................................................................................ 62
II.4.1. mbito subjetivo .......................................................................... 62
II.4.1.1. Asegurados Obligatorios o Regulares ......................................... 62
II.4.1.2. Afiliados Potestativos .................................................................. 64
II.4.2. Asegurados del SSS no cubiertos por el SCTR .......................... 65
II.4.3. mbito Objetivo ........................................................................... 65
II.5. Cumplimiento de las Normas sobre Seguridad y Salud en el
Trabajo 67
II.5.1. Extensin de la Responsabilidad del Empleador ......................... 68
II.5.2. El Deber de Seguridad y Salud en el Trabajo en la
Empresa ...................................................................................... 69
II.5.3. Derechos y Deberes del Trabajador ............................................ 70
II.5.4. Negligencia Grave de la Empresa y Derecho de
Repeticin de las Instituciones Prestadoras del SCTR ............... 73
II.6. Prestaciones Preventivo-Promocionales .................................................. 74
II.7. Prestaciones Mdico Asistenciales .......................................................... 75
II.7.1. Prestaciones Mnimas ................................................................. 75
II.7.2. Instituciones Prestadoras ............................................................ 76
II.7.3. Convenios entre Empresas y Entidades Prestadoras ................. 77
II.7.4. Condiciones Mnimas de Contenido de los Convenios ................ 79
4
II.7.5. Atencin en Caso de Siniestros ................................................... 80
II.8. Prestaciones Econmicas ........................................................................ 81
II.8.1. Riesgos Protegidos y Prestaciones Mnimas del SCTR .............. 81
II.8.2. Pensin de Sobrevivencia ........................................................... 82
II.8.3. Pensin de Invalidez ................................................................... 83
II.8.3.1. Invalidez Parcial Permanente ...................................................... 84
II.8.3.2. Invalidez Total Permanente ......................................................... 84
II.8.3.3. Invalidez Temporal ...................................................................... 84
II.8.3.4. Invalidez Parcial Permanente Inferior al 50% .............................. 84
II.8.3.5. Tipos de Invalidez ........................................................................ 85
II.8.3.6. Caducidad de la Pensin de Invalidez ......................................... 90
II.8.3.7. Suspensin del Pago de la Pensin ............................................ 90
II.8.3.8. Acto Intencional ........................................................................... 91
II.8.4. Gastos de Sepelio ....................................................................... 91
II.8.5. Beneficios de Libre Contratacin ................................................. 91
II.8.6. Inicio del goce de las Pensiones ................................................. 91
II.8.7. Reajuste de las Pensiones .......................................................... 91
II.8.8. Aseguradoras .............................................................................. 92
II.8.9. Modalidad Alternativa de Contratacin ........................................ 92
II.8.9.1. Normas Imperativas .................................................................... 92
II.8.9.2. Condiciones Mnimas de los Contratos de Seguros .................... 93
II.8.9.3. Aspectos Procedimentales ........................................................ 101
II.8.10. Dictamen del Instituto Nacional de Rehabilitacin ..................... 101
II.8.11. Funciones de la Comisin Tcnica Mdica ............................... 102
II.8.12. Responsabilidad de las instituciones de salud .......................... 103
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES .......................................................... 105
Conclusiones: ........................................................................................................ 105
Recomendaciones .................................................................................................. 108
ANEXOS 110
5
SIGLAS INSTITUCIONALES
CCASEPS
Centro de conciliacin y arbitraje de la Superintendencia de
entidades prestadoras de salud
COMSSS
Comisin Permanente encargada de monitorear la evolucin del
Sistema de Seguridad Social en Salud
CTM Comisin Tcnica Mdica
EPS Entidad prestadora de salud
ESSALUD Institucin a cargo del seguro social contributivo
INR Instituto Nacional de Rehabilitacin
IPSS Instituto Peruano de Seguridad Social (hoy ESSALUD)
MINSA Ministerio de Salud
MTPS Ministerio de Trabajo y promocin social
OIT Organizacin Internacional del Trabajo
OMS Organizacin Mundial de la Salud
ONP Oficina de Normalizacin Previsional
OPS Organizacin Panamericana de Salud
REAR Registro de empresas de alto riesgo en MTPS
SBS Superintendencia de Banca y Seguros
SEPS Superintendencia de entidades prestadoras de salud
SNP Sistema nacional de pensiones
SPP Sistema privado de pensiones
SSS Seguro Social de Salud

SIGLAS NORMATIVAS
C.C. Cdigo civil

C.P. (79) Constitucin Poltica del Estado de 1979
C.P.(93) Constitucin Poltica del Estado de 1993
CCE Cdigo Civil de Espaa
D.S. Decreto Supremo
D.S.001-98-SA
D.S.001-98-SA del 15 de enero de 1998 Precisan otorgamiento
de subsidio por lactancia y modifican el Reglamento de la Ley de
Modernizacin de la Seguridad Social en Salud
DCP Derechos Civiles y Polticos
DESC Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
LAT Ley No. 1378 del 20 de enero de 1911
LMSSS Ley de modernizacin de la seguridad social en salud Ley 26790
LSATEP
D Ley de Seguro de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales D.L: 18846
LSSE Ley de Seguridad Social de Espaa
PIDESC
Pacto de Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales (PIDESC)
RLMSSS
Reglamento de la ley de modernizacin de la seguridad social en
salud D.S. 009-97-SA
RSATEP Reglamento del SATEP, D.S. 002-72-TR
Reglamento de normas tcnicas del Seguro complementario de
6
RSCTR trabajo de riesgo D.S. 003-98-SA
LGSSE Ley General de la Seguridad Social de Espaa
SNP D Ley del Sistema Nacional de Pensiones D.L. 19990
7
INTRODUCCION
La presente Tesis sobre El Aseguramiento de los Riesgos del Trabajo
en el Per: Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo: avances y
limitaciones tiene como objetivo conocer el modelo de aseguramiento de
riesgos de trabajo existente en el pas a partir de la pregunta si El Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo es un mecanismo efectivo de proteccin
frente a los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales en el pas?.
El inters que motiva esta investigacin es reconocer que el Per detenta el
reconocimiento de ser el pas con la ms alta tasa de siniestralidad laboral en
Las Amricas, de conformidad con la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT). Se establece la tasa de 18 trabajadores muertos por accidente de trabajo
por cada 100,000 trabajadores. Lo cual seala las psimas condiciones de
seguridad y de salud presentes en los centros de trabajo y la carencia de una
cultura y una poltica preventiva en el pas; esto en los aspectos preventivos. Lo
cual motiv la pregunta por la existencia de los mecanismos compensatorios
frente a los riesgos laborales y a su capacidad de cobertura, las prestaciones,
su naturaleza, las definiciones de accidentes de trabajo y de enfermedad
profesional; entre otros aspectos sustanciales.
Las primeras respuestas a esta pregunta apuntaban a la necesidad de
conocer sobre la historia del aseguramiento de los riesgos del trabajo en el
pas. Lo cual motiv una bsqueda bibliogrfica y documental sobre los
orgenes mismos del derecho del trabajo en el pas. Paralelamente, atendimos
el creciente proceso de globalizacin, los debates en la OIT y los enfoques que
se vienen dando en distintos pases.
En ese sentido, el primer captulo aborda consideraciones generales;
establece un marco contextual relacionado a la globalizacin, los modelos de
Estado y los principios de la seguridad social. Tambin presenta las nociones
bsicas que como definiciones operacionales servirn para toda el recorrido de
la tesis. Culmina este captulo con una presentacin de los derechos a la
seguridad social como derechos humanos y su ubicacin en los principales
instrumentos internacionales.
El segundo Captulo se concentra en presentar la investigacin sobre los
dos antecedentes legislativos sobre el aseguramiento de los riesgos del trabajo
que se presentan en el pas. Se hace un breve prembulo con una breve
mencin a las etapas de la evolucin del aseguramiento de los riesgos del
trabajo. El primero hace mencin a la Ley de Accidentes de Trabajo (LAT) es el
rgimen de aseguramiento de riesgos del trabajo de mayor permanencia en el
tiempo. El segundo se centra en el Seguro de Accidentes de Trabajo y
Enfermedad Profesional (SATEP); ambos son analizados con detalle por la
importancia que tienen para el pas.
En el tercer Captulo se centra en la presentacin y anlisis del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR), con una presentacin de la
naturaleza jurdica de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, el
8
mbito de aplicacin, el cumplimiento de las normas de seguridad y salud en el
trabajo, las prestaciones preventivo-promocionales, las mdico asistenciales y
las econmicas.
Para el anlisis comparativo entre los distintos pases, en el Captulo
Cuarto, se abordan once pases, cada uno con un rgimen de aseguramiento
de riesgos del trabajo particular. Si bien existieron limitaciones de acceso a
informacin actualizada, sin embargo se logra tener una visin general de cada
uno de los modelos. Se presenta la experiencia de Argentina, Bolivia, Brasil,
Chile, Colombia, Costa Rica, Cuba, Ecuador, Espaa, Per, Uruguay y
Venezuela. Los indicadores seleccionados son una breve resea histrica, las
contingencias cubiertas y la situacin de los accidentes de trabajo y las
enfermedades profesionales; en donde el acceso a la informacin lo permiti.
Un aspecto a analizar han sido los medios de solucin de controversias en
los casos de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, tema que se
aborda en el Captulo Quinto. Se presentan los Laudos del Centro de
Conciliacin y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras de
Salud como un medio alternativo de solucin de controversias. De otra parte,
se presenta el comportamiento jurisprudencial del Tribunal Constitucional
frente a los riesgos laborales.
Finalmente, la investigacin seala conclusiones que se desprenden de los
captulos trabajados y se establecen algunas recomendaciones en relacin al
Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo. Esta parte final, responde a la
pregunta formulada al inicio de la investigacin. En ese marco, las
recomendaciones sealan orientaciones para superar las serias carencias
encontradas en materia de proteccin a las vctimas de los accidentes de
trabajo y las enfermedades profesionales.

9
CAPITULO I. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS SOBRE
EL ASEGURAMIENTO DE LOS RIESGOS DEL TRABAJO
II.1. Etapas en la evolucin del aseguramiento de los riesgos del trabajo
II.2. Primer antecedente en la legislacin nacional. Ley de accidentes de
trabajo (LAT) Ley No. 1378.
II.3. Segundo antecedente en la legislacin nacional. El Seguro de
Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales (SATEP) D.L.
No. 18846.
I.1. ETAPAS EN LA EVOLUCIN DEL ASEGURAMIENTO DE LOS RIESGOS
DEL TRABAJO
Sostiene Duran (2007:2) que se pueden identificar al menos cuatro etapas
en el proceso de evolucin del aseguramiento de los riesgos del trabajo, en
funcin de la forma en que se ha venido asentando a nivel mundial el concepto
de responsabilidad de la cobertura y este anlisis asume ese marco de
referencia.
En una primera etapa (1880-1900), la responsabilidad del empleador frente
a la ocurrencia de los accidentes profesionales, est limitada a la
responsabilidad civil por culpa; es decir, una responsabilidad en la cobertura
del dao causado por el accidente laboral, condicionada a la carga de la
prueba por parte del trabajador para demostrar la culpa del empresario en la
ocurrencia del siniestro laboral. En esta primera etapa, la cobertura de la
proteccin de los trabajadores frente a un accidente de trabajo estaba limitada
por la responsabilidad extracontractual establece Duran (2007:1). En ese
sentido, se entendi que el accidente de trabajo configuraba un caso de
responsabilidad extracontractual y la proteccin del trabajador estaba en
funcin de que el trabajador deba probar: la culpa del patrono, que ste haba
incurrido en un hecho ilcito, el dao sufrido y que el dao haba sido producido
por el acto del empleador. Adems de las dificultades que planteaba la prueba
de los extremos sealados, como el patrono era responsabilizado nicamente
por los accidentes ocurridos por su culpa, quedaban sin indemnizar todos
aquellos que no lograban probar la culpa del mismo, los producidos por fuerza
mayor, o caso fortuito y otros casos ms. Las exigencias de la prueba, y la
inclusin de los accidentes causados por la culpa del patrono, determinaron
que en la mayora de los casos, el empleador quedara exento de
responsabilidad y el trabajador accidentado totalmente desamparado.
Por lo tanto, en esta etapa an primitiva en el proceso de evolucin de la
seguridad social, la cobertura legal del trabajador frente a los riesgos del
trabajo era prcticamente imposible desde el punto de vista de su aplicacin
efectiva, y en todo caso, la responsabilidad del empresario era asumida desde
un punto de vista individual (concepto de responsabilidad individual del
empleador). Hacia finales del Siglo XIX, algunos pases haban avanzado en el
establecimiento de esquemas de seguros (bsicamente comerciales) para
10
cubrir la reparacin de daos, mientras que otros tardaran unos aos ms en
reconocer la responsabilidad individual del empleador frente a los accidentes
del trabajo, mediante el establecimiento de mecanismos de seguros
obligatorios; por ejemplo, Blgica (1903), Portugal (1919) o Pases Bajos
(1921) en Duran (2007:2).
La aprobacin en Alemania de la primera Ley del Seguro de Accidentes del
Trabajo, en 1884, marca el inicio de una segunda etapa evolutiva. Cabe
destacar que aunque ya en Alemania exista previamente un marco de
proteccin para los accidentes del trabajo, este se basaba en el concepto de
responsabilidad civil por culpa. Mediante la mencionada Ley, se adopta por
primera vez el concepto de "responsabilidad objetiva del empresario", segn el
cual todo accidente laboral debe quedar cubierto por un seguro social, cuyo
financiamiento recae exclusivamente en el empleador. En trminos
doctrinarios, la reforma alemana establece el inicio del trnsito desde la
concepcin de la responsabilidad civil por culpa, hacia otra basada en la
responsabilidad objetiva del empleador en la proteccin de los accidentes
laborales; dando as nacimiento a una moderna "Teora del Riesgo
Profesional. De acuerdo con esta doctrina, los empresarios responden no por
ser considerados culpables del dao causado, sino por ser los generadores del
riesgo. En esta concepcin, ms avanzada, la reparacin no se impone ya
directamente a los empleadores, sino que se soporta mediante la tcnica de un
seguro social de inclusin obligatoria. Despus de Alemania, esta doctrina fue
acogida por los pases escandinavos: Noruega (1915), Suecia (1916), Islandia
(1917) y Dinamarca (1920); y en pases como Espaa (1900), Italia (1904),
Luxemburgo (1925) y Francia (1946). En Amrica Latina, Per fue el primer
pas que estableci una Ley de Accidentes de Trabajo (1911), Estados Unidos
(1919), Chile (1925), Costa Rica (1928), fueron seguidos por prcticamente el
resto de los pases americanos, aunque con diferencias en cuanto al desarrollo
efectivo del mbito de aplicacin sostiene Duran (2007:2).
En esta llamada segunda etapa, lo que se ha incorporado a la legislacin
positiva de la mayora de los pases europeos y americanos consiste en que la
lesin funcional u orgnica que sufra el trabajador puede reputarse como efecto
o consecuencia directa del mismo trabajo prestado. Como puede observarse,
el elemento intencional (dolo o culpa) que constitua la base de la
responsabilidad, ha sido eliminado y la indemnizacin no es un castigo
impuesto al culpable, sino una prestacin que se debe al que ha sufrido un
dao por el slo hecho de haberlo padecido en el mbito del trabajo (Elas
Aparicio R. y Gonzlez, G.: 59:308). Es la tesis que se apoya en los caracteres
exteriores del hecho, para deducir la responsabilidad del patrono, sin averiguar
si en la realidad se ha cometido verdaderamente una falta, si se ha podido
conocer la causa de que provino el accidente o impedir que ocurriera. Esta
teora aplicada a los accidentes de trabajo se convierte en la del riesgo
profesional. La nocin de riesgo profesional, segn el cual el empresario debe
asumir las consecuencias de los riesgos laborales que genera ineludiblemente
toda actividad empresarial para los trabajadores involucrados en ella. Si bien
esta nocin signific un avance, lo cierto es que su alcance se reduce a las
11
necesidades sociales derivadas de riesgos profesionales (accidentes de trabajo
y enfermedades profesionales).
La teora del riesgo profesional surge de la reflexin que los principios de la
responsabilidad civil que se fundaban en la culpa, eran insuficientes para
resolver el problema social que planteaban los accidentes de trabajo y las
enfermedades profesionales. En ese sentido, desde el Derecho del Trabajo
que signific una ruptura con el Derecho Civil, se afirm que todo trabajo
conlleva peligro y el empleador con el trabajo expone al trabajador al riesgo de
los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales. Por tanto, si el patrono
es el que obtiene ganancia por ese trabajo, debe asumir la responsabilidad de
los accidentes, an de aquellos ocurridos con independencia de su culpa.
Es importante destacar el hecho de que en el desarrollo de este marco
doctrinario, la cobertura de los riesgos profesionales no est condicionada al
tipo de actividad productiva realizada por el empleador, de modo que lo nico
que importa es la mera generacin del riesgo, independientemente de su
origen productivo especfico. Por lo tanto, queda comprendido dentro del
campo de aplicacin todo patrono, sea del sector comercial, de servicios,
agrcola, industrial, pequeo o grande, y todo obrero sin importar su condicin
de manual o intelectual, eventual o habitual. Por ejemplo, en prcticamente
todos los pases de Amrica, el campo de aplicacin del seguro con carcter
obligatorio es para toda la poblacin asalariada o dependiente precisa Duran
(2007:2).
Una tercera etapa en el desarrollo del aseguramiento de los riesgos
laborales, que a grandes rasgos puede ubicarse despus de los aos 1920,
est caracterizada por la aparicin de tres novedosos elementos, que vienen a
consolidar los principios anteriores y a configurar un mbito de proteccin ms
congruente con el concepto de riesgo laboral. En primer lugar, la incorporacin
de las enfermedades profesionales dentro del mbito de la proteccin del
seguro; en segundo trmino, la ruptura de la relacin directa entre trabajo y
lesin como hecho generador de la obligacin de reparar el dao, con la
consideracin del accidente in itinere; y, en tercer trmino, la incorporacin
progresiva de los trabajadores independientes en el mbito de aplicacin
contina sealando Duran (2007:3).
Si bien doctrinariamente se haba llegado a la conclusin de que el
empleador deba hacerse cargo de la reparacin de todos los accidentes de
trabajo, no siempre en la prctica el trabajador poda cobrar la indemnizacin
debido a las dificultades econmicas e insolvencia de las empresas. Sola
ocurrir que la vctima de un accidente de trabajo de una empresa en quiebra no
poda continuar percibiendo la pensin o renta vitalicia. Este problema se
acentuaba en los casos de invalidez permanente, que plantea la necesidad de
garantizar el pago de la indemnizacin durante un largo tiempo. Lo cual exiga
que la empresa contine con capacidad econmica durante ese lapso de
tiempo prolongado. En la medida que algunas empresas no podan cumplir, los
empleadores comenzaron entonces a contratar un seguro mercantil. Mediante
el pago de una prima, la compaa aseguradora afrontaba el riesgo del
12
empleador. Este sistema de aseguramiento a travs de un seguro mercantil,
plante los siguientes problemas:
al no ser obligatorio, solamente se aseguraban algunos patronos y en
general los ms solventes;
las compaas de seguros tienen fines comerciales, y en funcin de
stos organizaban el sistema;
las primas eran elevadas, entre otras razones debido a las importantes
comisiones que pagan a sus corredores para que obtengan nuevos
seguros;
el fin de lucro determina que muchas veces se estimule la contratacin
de seguros superiores a los necesarios, lo que eleva las primas y
produce que muchos empresarios dejen de pagarlos o no contraten
nuevos seguros.
Las dificultades del sistema de seguros privados, determin que muchas
legislaciones establecieran el seguro obligatorio a cargo del Estado, como parte
de uno de los modelos que garantizan una cobertura adecuada frente a los
riesgos profesionales.
Segn Duran (2007:4) la cuarta etapa en la evolucin de la proteccin del
aseguramiento de riesgos del trabajo, estara marcada desde los aos
cincuenta y viene consolidando la necesidad de abordar los riesgos del trabajo
desde una ptica preventiva. Esta etapa en la evolucin de los sistemas de
riesgos profesionales, apunta hacia la necesidad de dedicar recursos y
esfuerzos nacionales a la gestin del riesgo, lo cual da origen al nacimiento de
verdaderos sistemas nacionales de seguridad y salud en el trabajo. En el Siglo
XXI se otorga una creciente importancia a las medidas para prevenir los
accidentes y enfermedades profesionales, las cuales estn comprendidas en
numerosos Convenios, y Recomendaciones de la OIT En este nuevo marco se
estn ubicando los cambios que los distintos modelos de aseguramiento.
I.2. PRIMER ANTECEDENTE EN LA LEGISLACIN NACIONAL. LEY DE
ACCIDENTES DE TRABAJO (LAT) LEY NO. 1378
El Per es uno de los primeros pases que adopt en Amrica la doctrina
del riesgo profesional. La Ley de Accidentes de Trabajo (LAT) No. 1378 fue
expedida el 20 de enero de 1911 y conforme a ella el empresario responda por
los accidentes de trabajo que ocurran a sus empleados y obreros en el hecho
del trabajo o con ocasin directa de ste. Previamente a la dacin de esta Ley,
se promulgaron Decretos Supremos que no se refirieron a la reparacin de los
accidentes de trabajo, sino a las medidas de prevencin de stos. El D.S. del 6
de marzo de 1909 fue sobre medidas de profilaxia necesarias para conservar
los campamentos en buen estado de salubridad y evitar el desarrollo de
enfermedades epidmicas. Luego del D.S. del 11 de marzo de 1910 establece
en su parte considerativa que es necesario proteger la salud de los empleados
y jornaleros ocupados en las obras de construccin y reparacin de
13
ferrocarriles y ejercer la debida vigilancia sobre el estado sanitario de los
campamentos. Posteriormente, el D.S. del 26 de agosto de 1910 estableci los
mtodos de proteccin, de observancia obligatoria en las explotaciones
carbonferas. Esta norma fue aprobada en base a la propuesta elaborada por
una Comisin Especial designada luego del accidente mayor en
Goyllarisquisga, ocurrido el 10 de agosto de 1910.
Otro de los efectos que produjo el debate pblico en torno al mencionado
accidente mayor sobre los mecanismos de compensacin de las vctimas y sus
familiares de las muertes por accidente de trabajo. Es as que no solamente se
public la Ley 1378 (LAT), sino que posteriormente se establecieron
modificaciones para mejorar los niveles de proteccin que otorgaba. La Ley No.
2290 modific en parte la LAT, introduciendo como variantes fundamentales la
fecha desde cuando se puede reclamar la indemnizacin y un conjunto de
aspectos procesales a fin de facilitar el acceso a las indemnizaciones. La otra
ampliacin significativa fue la inclusin de las enfermedades profesionales en el
seguro, que se hizo con la Ley No. 7975 del 12 de enero de 1935 que
incorpor a las neumoconiosis como parte de los riesgos del trabajo. Estas
tres leyes son reglamentadas por una serie de decretos supremos a lo largo de
los aos de vigencia de este rgimen.
En 1911 cuando se debati el contenido de la Ley de Accidentes de Trabajo
(LAT) el Dr. Manzanilla ponente de la mencionada propuesta legislativa,
sostuvo la teora del riesgo profesional. Se estableci en el artculo 1 que El
empresario es responsable por los accidentes que ocurran a sus obreros y
empleados en el hecho del trabajo o con ocasin directa de l. Esta teora
haba resultado de la reflexin jurdica europea sobre el tema de la
responsabilidad frente a los accidentes de trabajo. Posteriormente, esta misma
teora se hizo extensiva a las enfermedades profesionales, sealndose que el
empresario es responsable por las enfermedades profesionales contempladas
en la Ley No. 7975 que produzcan incapacidad o muerte a los obreros o
empleados que la sufran. Con la promulgacin de la Ley No. 1378 del 20 de
enero de 1911, se instituy un rgimen fundado en la responsabilidad por
riesgo profesional, enumerando la ley las industrias o trabajos en los cuales los
trabajadores tenan derecho a ser indemnizados en caso de accidente de
trabajo (artculo 2, 3,4 y 5).
A continuacin, la Ley No.2290 del 20 de octubre de 1916 se modific y
ampli la LAT refirindose al cmputo del salario, al monto de las
indemnizaciones, el aviso de accidente de trabajo, aspectos procesales para
tener acceso a las indemnizaciones, sanciones en caso de no reconocimiento
de lesiones o cuando el empresario se niegue a indemnizar alegando
imprudencia de la vctima.
Posteriormente, la Ley No. 7975 del 12 de enero de 1935 comprendi las
enfermedades profesionales sujetas a indemnizacin, tal como la
neumoconiosis o cualquier otra dolencia adquirida en el trabajo por intoxicacin
de gases derivados de produccin qumica, de conformidad con la LAT y la Ley
modificatoria No. 2290.
14
Sobre el mbito de aplicacin subjetivo de esta LAT y su ampliatoria, cabe
mencionar que inclua a los obreros y empleados, en ese sentido la cobertura
se consideraba universal. Sin embargo, se constituy una limitacin indirecta al
mbito subjetivo del seguro de la LAT que estuvo en funcin del salario.
Inicialmente el artculo 6 de la LAT sealaba el tope de ciento veinte libras
peruanas de oro como salario anual para que los trabajadores accedieran al
seguro. Cuando el salario anual superaba dicha suma, la vctima o sus
causahabientes deban recurrir al derecho comn, vale decir, a las normas del
derecho civil sobre responsabilidad extracontractual. Es as como el
establecimiento del tope se constituy en una causal de exclusin de aquellos
trabajadores que siendo afectados por un accidente de trabajo o enfermedad
profesional, su salario superaba dicho monto. Tuvieron que pasar varios aos
para que posteriormente se incrementara el monto de referencia para el tope
establecido en la LAT. Un aspecto complementario fue la no exclusin de la
accin ordinaria por daos y perjuicios contra terceros, por parte de las
vctimas o sus causahabientes de accidentes de trabajo. La Ejecutoria de
Corte Suprema seala lo siguiente: El ejercicio del derecho que acuerda la Ley
N 1378 a obreros y empleados por accidente de trabajo no excluye la accin
ordinaria por daos y perjuicios contra un tercero, ante el Fuero Comn
i
Otro aspecto relevante en el mbito de aplicacin subjetivo tiene que ver
con el aseguramiento de los trabajadores a favor de sus ascendientes. En este
caso operaba la limitacin que el causahabiente debera estar a cargo de la
vctima, como lo sostiene la Ejecutoria de la Corte Suprema del 04 de setiembre de
1939 que sostiene: No basta comprobar la paternidad para tener derecho a la renta
vitalicia causada por accidente; el ascendente que lo reclama debe probar que estuvo
a cargo de la vctima
.
ii
En lo referente a la posibilidad de recurrir a las sociedades de seguros por
parte de los empresarios, la norma LAT estableci en su artculo 67. El
mecanismo que El empresario pudiera sustituir la obligacin por
indemnizaciones a que estaba sujeto en virtud de esta Ley, por el seguro
individual o colectivo de sus obreros y empleados, hecho a su costa, sin ningn
descuento a stos, por los accidentes del trabajo, en una sociedad de seguros,
debidamente constituida, conforme con las normas del Cdigo del Comercio, y
aceptada para este efecto por el Poder Ejecutivo; pero a condicin de que la
suma que la vctima reciba no sea inferior a la que le correspondera con
arreglo a la LAT.
.
En tal sentido, se estableci un seguro mercantil voluntario. El empleador
poda asegurar a sus trabajadores, sean obreros o empleados en una sociedad
de seguros debidamente constituida. Es ms, en los arts. 68 al 71 de la LAT
se estableci que el Poder Ejecutivo formara una Compaa de Seguros y que
no podra rehusar ningn seguro de los que soliciten los empresarios a favor de
sus trabajadores y que el Estado aprobara las tarifas de la Compaa de
Seguros garantizada por l.
Este seguro mercantil tena carcter voluntario y no obligaba a los
empresarios. En aquellos casos que el empresario no contrataba el seguro
frente a los accidentes de trabajo y ocurra uno, se presentaba la situacin en
15
la cual la responsabilidad del empresario deba concretarse asumiendo
directamente el pago de las indemnizaciones cuya tarifa estaba normada en el
artculo 20 de la LAT. J urdicamente, la LAT no estableca la obligacin para
los empresarios de contratar un seguro, pero regul la responsabilidad
empresarial frente a los riesgos del trabajo.
El D.S. del 4 de julio de 1913 estableci lo relativo a las Compaas de
seguros planteando los requisitos para registrarlas oficialmente como
Compaas de Seguros sobre accidentes de trabajo. Requisitos que implicaban
dotarse de un fondo de garanta en efectivo, especies y bienes inmuebles,
coberturas y la independizacin de las reservas por accidente de trabajo.
Tambin se plante la posibilidad de los empresarios de constituir
Compaas mutuas bajo ciertas limitaciones. Estas Compaas de Seguros
podan ser nacionales o extranjeras y deban compartir ese mercado con la
Compaa Nacional, establecindose que las tarifas de estas Compaas
privadas no deban ser inferiores a las fijadas por el Poder Ejecutivo a la
Compaa pblica.
Otro aspecto que motiv diversas controversias fue el relativo a la fecha de
inicio de las prestaciones, especialmente de las indemnizaciones. Este punto
controversial se super con la Ley No. 2290 la cual precis que las
indemnizaciones establecidas en la LAT, regan desde el mismo da del
accidente.
La LAT estableci el seguro obligatorio de conformidad con el artculo 5
nicamente respecto del Estado, las J untas Departamentales, los Consejos
Municipales, a las Sociedades de Beneficencia Pblica y a los establecimientos
oficiales de enseanza, en todas las obras o construcciones que ejecuten por
administracin, en las fbricas y establecimientos o industrias que sostengan y
en las mismas condiciones establecidas para las empresas particulares.
Adems, se especific que en todas las obras o construcciones que, por
contrata, ejecutaren el Estado y las instituciones antes citadas, el contratista
sera el nico responsable de los accidentes que ocurran y el obligado, por
tanto, a satisfacer las indemnizaciones normadas en la LAT.
En tal sentido, no existi un monopolio estatal en materia de seguros por
accidentes de trabajo, que desde 1935 comprendi tambin a las
enfermedades profesionales.
Una caracterstica central de la indemnizacin prevista por la LAT era su
carcter tarifado. Efectivamente, en el artculo 20 se estableca la tarifa en
funcin del grado de incapacidad generada por el accidente de trabajo. En ese
entonces se consider incapacidad para el trabajo absoluta y permanente,
incapacidad parcial y permanente, incapacidad absoluta y temporal e
incapacidad parcial y temporal; sealando que el Poder Ejecutivo deba
determinar las reglas para establecer los grados de incapacidad.
Posteriormente, el D.S. del 4 de julio de 1913 estableci las normas para el
cmputo de la indemnizacin por accidente de trabajo, en funcin de un salario
16
mnimo diferenciado entre industria agrcola, minera, fabril, de costa, sierra o
montaa. Esa misma fecha se public el D.S. sobre grados de incapacidad en
el cual se precisa el tipo de lesiones que corresponde a cada tipo de
incapacidad y se establece que el obrero sometido a tratamiento mdico por
efecto de un accidente de trabajo tena derecho no slo a que se le sufrague
los gastos que origine su curacin, sino a percibir mientras se encontrara en tal
condicin, la renta establecida para la incapacidad absoluta y temporal. El
mismo 4 de julio se publica el D.S. sobre arancel mdico para las visitas
domiciliarias, una interconsulta, fuera de su residencia habitual, operaciones y
tratamientos. En ese sentido, el Poder Ejecutivo fue reglamentando la LAT en
funcin de los principales problemas que su ejecucin estableca.
Un tema importante fue la sancin especial por incumplimiento de normas
de prevencin por parte de los empresarios. Efectivamente, en el artculo 26 la
LAT seal que en los casos que el accidente de trabajo se produjese por falta
de los respectivos aparatos de proteccin determinados en los reglamentos a
dictarse, las indemnizaciones se elevaran en un cincuenta por ciento. Lo cual
oblig a que el 4 de julio de 1913 se publicara el D.S. sobre medidas de
seguridad en los centros de trabajo, que en 27 artculos seala las principales
normas de prevencin en seguridad y salud para el trabajo en todos los centros
laborales a nivel nacional, con especial nfasis en los talleres, fbricas,
canteras, construcciones, minera, energa elctrica, almacenes y depsitos,
entre otros.
Es recin en 1939 que el Estado peruano inicia la preocupacin por las
enfermedades profesionales con la Ley No. 7975 del 12 de enero del mismo
ao. Esta Ley en su artculo nico precepta: La neumoconiosis o cualquier
otra dolencia adquirida en el trabajo por intoxicacin de gases derivados de
productos qumicos, estn comprendidas entre las enfermedades sujetas a
indemnizacin por el empresario, de conformidad con las leyes 1378 y 2290.
As, se incorpora la neumoconiosis a los beneficios de la Ley de Accidentes
de Trabajo N 1378 del 20 de enero 1911 que en su artculo 1 estableca la
responsabilidad del empresario por los accidentes que ocurran a sus obreros y
empleados en el hecho de trabajo y con ocasin directa de l. Sin embargo, la
jurisprudencia estableci como criterio determinante para la fecha a partir de la
cual la vctima de una enfermedad profesional percibira la pensin a la que
tena derecho, la citacin con la demanda y no el momento en que se
estableci que el asegurado padeca la enfermedad profesional. Lo cual se
establece en la Ejecutoria de la Corte Suprema del 02 de junio de 1942, que
seala: Cuando el obrero que ces en el trabajo de minas, se ocup despus
en labores agrcolas, la renta vitalicia demandada por padecer de
neumoconiosis debe abonrsele desde la fecha de la citacin con la demanda
a la compaa minera, y no desde que ces en el trabajo minero
iii
El mbito de aplicacin subjetivo de esta modificacin de la LAT para
incorporar a las enfermedades profesionales, se estableci en el artculo 2. de
la Ley No. 7975. Esta norma seal la extensin del riesgo profesional a la casi
totalidad de las industrias para el caso de las enfermedades profesionales. De
acuerdo con la Ley No. 7975 el empresario estaba obligado a prestar asistencia
.
17
mdica y farmacuticas al trabajador vctima del accidente de trabajo o
enfermedad profesional (artculo 13) y a pagar las indemnizaciones por las
incapacidades resultantes (artculo 20).
En relacin al mbito de aplicacin subjetivo se establecieron diferentes
controversias, entre las cuales cabe destacar el pronunciamiento de la Corte
Suprema del 22 de diciembre de 1943 en el sentido que un jefe de cuadrilla es
un obrero con derecho a indemnizacin en caso de enfermedad profesional.
Esta Ejecutoria seala: El jefe de una cuadrilla de trabajadores que no tiene
herramientas ni capitales propios y cuya retribucin depende del trabajo que
realiza su cuadrilla, no es empresario, sino obrero con derecho a indemnizacin
en caso de enfermedad profesional
iv
. La mencionada Ejecutoria mantiene un
criterio jurisprudencial establecido aos atrs por la Ejecutoria de la Corte
Suprema del 15 de setiembre de 1938, en el sentido siguiente: En el accidente
de trabajo es responsable el dueo de inmueble y no al maestro albail a quien
se le paga por unidad o destajo
v
El empleador poda sustituir las obligaciones establecidas por la LAT a
travs de pagar un seguro, individual y colectivo de sus obreros y empleados,
ante una Compaa de Seguros, esta alternativa se planteaba de costo
exclusivo del empleador y sin descuento a los trabajadores, establecido en el
artculo 67 de la LAT. Pero restringa esta responsabilidad a los centros de
trabajo, mquinas, herramientas, fuerzas enrgicas y materiales especialmente
riesgosos de conformidad con los artculos 3 y 4 de la citada LAT.
.
Posteriormente, el reglamento de la Ley No. 7975 publicado en el D.S. del
27 de diciembre de 1935 seala las reglas para la aplicabilidad del principio del
riesgo profesional a las enfermedades que sean consecuencia del trabajo en
su artculo 2.; equipara la enfermedad ocupacional al accidente de trabajo en
su artculo 3; y en sus artculos 4 y 5 incluye las principales enfermedades y
trastornos que puedan derivarse de los riesgos existentes en los ambientes
industriales donde hay polvo, vapores deletreos, sustancias txicas,
radiaciones, entre otras.
La Ley No. 7975 y su reglamento no previeron mecanismos para el
reconocimiento de las enfermedades profesionales. Es el caso que cuando se
presentaban enfermedades en las cuales el trabajador aduca que se trataba
de una de origen profesional, deba probarse en un largo juicio la naturaleza
ocupacional de la misma. Es as que en la siguiente Ejecutoria de la Corte
Suprema del 4 de junio de 1981 del Tribunal de Trabajo se menciona que La
osteosarcoma generalizada no constituye enfermedad profesional, es
enfermedad comn. No procede el pago de renta vitalicia
vi
. Este es uno de los
mltiples casos de no reconocimiento de las enfermedades profesionales
debido a la carencia de canales judiciales para lograr probar la calidad de
profesional de las diversas enfermedades o patologas asociadas al trabajo. En
relacin con el tema de las enfermedades profesionales, las mayores
controversias se manifestaron en relacin a la calificacin de la enfermedad
profesional. Como se desprende de la siguiente Ejecutoria de la Corte Suprema
del 15 de mayo de 1941 que seala: Habiendo discrepancia en la opinin de
los mdicos, respecto de la existencia de la enfermedad profesional el Juez
18
debe ordenar un nuevo reconocimiento del obrero, para que se diagnostique la
neumoconiosis en la forma prevenida en el artculo 11 del reglamento de la
ley
vii
Un aspecto especialmente controvertido fue la consideracin del inicio del
plazo de prescripcin de las reclamaciones por accidente de trabajo y por
enfermedad profesional. Siendo el tema de estas ltimas el de mayor
relevancia, debido a que las enfermedades profesionales se caracterizan por
ser autoevolutivas, larvadas y con frecuencia su periodo de calificacin ocurre
incluso aos despus de concluir el vnculo laboral. En ese sentido, se
considera adecuada la siguiente Ejecutoria de la Corte Suprema del 15 de
setiembre de 1943, que seala: El plazo de prescripcin en las reclamaciones
por enfermedad profesional funciona slo desde el momento en que se
comprueba cientficamente la existencia de la enfermedad, no desde el cese en
el trabajo
.
viii
Otro aspecto controvertido fue el relativo al pago de las prestaciones
econmicas, en el caso de la LAT y su ampliacin a las enfermedades
profesionales se trat sobre el pago de la renta vitalicia a la vctima y en caso
de su fallecimiento a sus causahabientes. Sobre lo cual se tiene esta Ejecutoria
de la Corte Suprema del 10 de julio de 1944, la cual establece que Las
cantidades abonadas al obrero vctima de enfermedad profesional no son
contables de la renta sealada a sus causahabientes, renta que se devenga
solo a partir de la fecha del fallecimiento del obrero
.
ix
Con la Ley No. 8433 de 1936 estableci por primera vez el Seguro Social
Obrero (SSO) para los riesgos de enfermedad, maternidad, accidente comn,
entre otros. Sin embargo, el mismo dispositivo ordenaba que el rgimen
especial de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, quedara
vigente toda vez que el seguro social no cubra esos riesgos.
. Con lo cual se
diferenciaba el pago de las prestaciones econmicas, de un lado a la vctima y
del otro a sus causahabientes.
De manera que los obreros a partir de 1936 contaban con dos regmenes de
proteccin, uno relativo a riesgos ocupacionales, y otro para los riesgos
comunes; el primero a cargo de los empresarios que podan contratar
voluntariamente Compaas de Seguros para brindar la cobertura y el otro, el
Seguro Social Obrero. Mientras que los empleados accedan solamente a los
beneficios de las Leyes No. 1378, 2290 y 7975, sobre accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales.
Continuando con el tratamiento legal de las enfermedades profesionales es
importante mencionar el Decreto Supremo del 05 de agosto de 1940 que crea
en el Ministerio de Salud Pblica, Trabajo y Prevencin Social; una nueva
dependencia, el Departamento Nacional de Higiene Industrial, al que se le
encarg funciones de carcter preventivo frente a este tipo de enfermedades.
Sin embargo, este Departamento, no pudo iniciar sus actividades preventivas
hasta marzo de 1947, fecha en que se promulga la Ley No. 10833, que en su
artculo 4 dispone que para el sostenimiento de este programa las empresas
mineras y conexas que ocupen ms 30 trabajadores deberan brindar una
19
contribucin. En el artculo 1 esta Ley No. 10833 prescribe: el
Departamento Nacional de Higiene Industrial iniciar las labores relacionadas
con la prevencin y asistencia de las enfermedades profesionales
especialmente, neumoconiosis; mediante este Ley se reafirma la importancia
de contar con una entidad estatal a cargo de la prevencin de las
enfermedades profesionales y se le otorga una contribucin a cargo de las
empresas mineras y conexas.
La creacin de este Departamento en el entonces Ministerio de Salud
Pblica, Trabajo y Prevencin Social marca un aspecto importante, pasar de
una concepcin reparativa frente al dao ocupacional a una visin preventiva
del mismo. Sin embargo, se advierte que este Departamento no constituy una
prioridad estatal porque se requirieron ms de 7 aos para que se dispongan
de los fondos necesarios a su funcionamiento (1940 a 1947). Posteriormente,
en la dcada de los sesenta se les retir el aporte del sector empresarial a
pesar del alto grado de especializacin logrado.
El 18 de noviembre de 1961 se expidi la Ley No. 13724 que organiza en
forma definitiva el Seguro Social del Empleado (SSE). Del articulado de tal
dispositivo, seala Romero, se desprenda que dentro de los riesgos cubiertos
se encontraba el de accidente en general, incluso el de trabajo. Desde
entonces no se incluy el trabajador empleado en un rgimen especial de
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, en razn de que lo
asuma el seguro social (SSE) dentro de su cobertura. Durante la vigencia del
Seguro de Accidentes de Trabajo y de Enfermedad Profesional (SATEP) dicho
rgimen slo fue aplicable a los trabajadores obreros. Mientras que Rendn
seala que la Ley No. 13724 no incluy a los empleados de la Ley 1378,
implcita ni explcitamente, como tampoco lo ha excluido el Decreto Ley 22482.
Nuestro punto de vista, coincide con el de Romero en el sentido que los riesgos
laborales de los trabajadores empleados se incluyeron en el rgimen general
de la seguridad social en salud para los empleados.
Este rgimen de reparacin de accidentes de trabajo y de enfermedades
profesionales en el pas rigi durante ms de sesenta (70) aos, estuvo
conformado por las Leyes No. 1378, 2290 y 7975 y supuso la cobertura para el
caso de los trabajadores obreros y empleados. Sin embargo, este sistema de
compensacin de los riesgos del trabajo present importantes limitaciones en
el acceso a las prestaciones, debido a que este seguro de accidentes de
trabajo y luego de enfermedad profesional estaba a cargo de compaas
privadas de seguros, las indemnizaciones que se abonaban eran reducidas y a
las vctimas o sus familiares les resultaba difcil acceder a las indemnizaciones
por aspectos procesales vinculados al acceso a la justicia.
Posteriormente, el 28 de abril de 1971 se public el D.L. 18846 que cre el
Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales (SATEP) a
cargo del Seguro Social Obrero. Esta norma seal entre sus considerandos
que: reviste un imperativo impostergable la cobertura, a travs del Seguro
Social Obligatorio, de los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales
de los trabajadores del pas a fin de garantizar eficientemente el cumplimiento
de las obligaciones que en este aspecto concierne a los empleadores dando
20
trmino al rgimen de aseguramiento voluntario de los mismos y a la accin
que en va subrogativa han venido cumpliendo en este campo las compaas
privadas de seguro. Constituyndose un seguro social para accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales del personal obrero.
I.3. SEGUNDO ANTECEDENTE EN LA LEGISLACIN NACIONAL. EL
SEGURO DE ACCIDENTES DE TRABAJO Y ENFERMEDADES
PROFESIONALES (SATEP) D. LEY NO. 18846.
Como se coment, el otro antecedente significativo fue el Seguro de
Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales conocido como el
SATEP y fue creado por el D. Ley No. 18846 el 2 de junio de 1971. Este D. Ley
en sus considerandos estableci que deba unificarse ...la cobertura de los
riesgos de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales dentro de la
organizacin de la seguridad social encauzando las respectivas inversiones
con criterio eminentemente social ajeno a todo espritu de lucro y con la nica
finalidad de defender y de cuidar debidamente la salud de los trabajadores....
Se consider en ese entonces, que los grupos laborales ms expuestos eran
los obreros, pescadores y trabajadores al servicio del hogar por estar en
constante contacto con los instrumentos de produccin insumos y elementos
txicos. Esta norma cambi el esquema anterior de aseguramiento de los
riesgos del trabajo por uno que supuso una intervencin estatal y favoreci el
acceso a las prestaciones en los casos de los accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales.
Una limitacin en su mbito de aplicacin subjetivo es la inclusin
solamente de los trabajadores obreros. Esta Ley no valor el hecho que
cualquier labor genera un riesgo, no solamente las labores de obreros sino
tambin los empleados. Es as, que a partir de 1971, el Seguro Social es la
entidad que asume exclusivamente el seguro por accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales de los trabajadores obreros. De esta forma el
Decreto Ley No. 18846 crea una diferenciacin entre obreros y empleados
frente al riesgo ocupacional. Diferencia de la cual discrepamos, por
considerarla sin un sustento adecuado debido a que son las trabajadoras y
trabajadores en su conjunto que se encuentran expuestos a las contingencias
laborales. La diferencia se establece en funcin de la identificacin de peligros
y evaluacin de riesgos que se desarrolle en cada actividad, sea productiva o
de servicios. La diferencia entre trabajadores obreros y empleados no tiene
sustento en la actualidad.
El Seguro de Accidentes de Trabajo y de Enfermedades Profesionales
(SATEP) se financiaba con la aportacin a cargo exclusivo del empleador, que
se estableci en funcin de la naturaleza y frecuencia de los riesgos de las
actividades productivas en las cuales se encontraba personal obrero. Exista
una escala de riesgos del 0 al 9 y de acuerdo a esta escala se fijaba la
aportacin que pagaba cada empleador slo por el personal obrero de su
centro de trabajo. El D. Ley No. 18846 del 28 de abril de 1971 determin que
el Seguro Social (hoy, EsSalud) asumiera exclusivamente el seguro por
21
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de los trabajadores
obreros.
Es importante anotar que los objetivos de este Decreto Ley fueron ampliar la
cobertura de la seguridad social a los trabajadores que no se encontraban
cubiertos, garantizar un eficiente cumplimiento de las obligaciones y
prestaciones que concerna a los empleadores dando trmino a los
mecanismos de aseguramiento voluntario y a la accin que en va subrogativa
cumplieron las compaas privadas de seguro; finalmente, para encauzar
debidamente los fondos a fines preventivos en salud ocupacional; seala la
norma entre sus considerandos.
A continuacin analizaremos el contenido del Seguro de Accidentes de
Trabajo y Enfermedades Profesionales (SATEP), por las importantes
innovaciones que supuso frente al rgimen precedente.
mbito de aplicacin subjetivo
Es claro que el SATEP comprenda a todos los trabajadores obreros y se
incluy dentro de esa categora a los pescadores artesanales y a las
trabajadoras del hogar. Sin embargo, no incluy a los trabajadores empleados.
Como hemos mencionado en los antecedentes, en relacin al rgimen
vigente para los empleados del sector privado existe una controversia sobre los
alcances de la Ley No. 13724 y si excluye o no a los empleados de la Ley No.
1378. Si bien estos trabajadores empleados no estaban comprendidos en los
alcances del D.L. 18846 y su reglamento, era factible que pudieran accionar
para el reconocimiento de una enfermedad como profesional y en funcin de lo
cual se les indemnizara. Efectivamente en conformidad con el D.S. 012-79-TR
del 05 de diciembre de 1979, artculo 4, H, 10, modificado por el D.S. 003-80-
TR del 26 de marzo de 1980, artculo 73 se estableci la posibilidad de
interponer una demanda ante el Fuero de Trabajo y Comunidades Laborales
para la calificacin de una enfermedad profesional. El citado artculo establece:
son de competencia del Fuero de Trabajo y Comunidades
Laborales...indemnizaciones por accidentes de trabajo y enfermedad
profesional con arreglo a la Ley No. 1378, ampliatorias y modificatorias, en los
casos en que los trabajadores no estn sujetos al D.L. 18846....
De esta forma, un trabajador empleado que padeciera de alguna
enfermedad profesional encontraba su derecho garantizado. Esta posibilidad
de canalizar legalmente la calificacin de una enfermedad profesional es un
aspecto que innov el rgimen del SATEP frente al modelo anterior.
Accidente de trabajo
Otro aspecto importante que consider el SATEP es incorporar como parte
de la definicin de accidente de trabajo al accidente in itinere o accidente de
trayecto. Por la cual se protega al trabajador durante el trayecto de su casa al
trabajo y viceversa. Esta inclusin estaba de acuerdo con las tendencias de
22
aseguramiento de la poca y que an se mantienen en diversos pases y
modelos.
Enfermedades profesionales
En el reglamento del SATEP, el D.S. 002-72-TR se estableci en el artculo
60 un listado de 15 enfermedades profesionales que recogi parcialmente la
relacin del Convenio OIT 121 (1964). Adems, este Decreto Supremo
sealaba en su artculo 56 que poda ampliarse el nmero de enfermedades
profesionales a travs de una Resolucin Suprema refrendada por los Ministros
de Salud y Trabajo.
A pesar de la mencin a la Resolucin Suprema, la nica adicin posterior
que se hizo al artculo 60 del Reglamento del Decreto Ley 18846 fue a travs
de otro Decreto Supremo. As, el Decreto Supremo 007-75-TR del 26 de agosto
de 1975 considerando que las labores realizadas por los trabajadores
migrantes a zonas endmicas de Leishmaniosis Monocutnea Sudamricana
(uta, espundia) pueden causar el contagio durante su trabajo, adiciona dicha
enfermedad en la categora de profesional. La mencionada adicin figura en el
texto siguiente: 16. Leismaniosis mococutnea sudamricana (uta, espundia).
Trabajos que entraan el riesgo: los realizados por trabajadores migrantes a la
zona endmica siempre que haya sido adquirida por el trabajo en dicha zona.
Adems, el Decreto Supremo en referencia retrotrae los efectos del
reconocimiento de esta enfermedad profesional para comprender los casos
trabajadores afectados a partir del 24 de febrero de 1972, fecha de expedicin
del Decreto Supremo N 002-72-TR. Esta inclusin fue producto de una larga
protesta sindical que llevaron a cabo los trabajadores petroleros entre los aos
setenta para que se reconociera esta enfermedad como profesional.
Cabe destacar que en materia de reconocimiento de enfermedades
profesionales para obreros, esta fue la nica modificacin desde la
reglamentacin del D.L. 18846 (en 1972) hasta septiembre de 1989. En esa
fecha, despus de casi 15 aos los analistas laborales coincidieron en advertir
que exista en el pas una mayor incidencia de enfermedades ocupacionales.
Frente a esta situacin los trabajadores del sector ms afectado el minero,
metalrgico y siderrgico- plantearon en su propuesta del Pliego Nacional
Minero el reconocimiento de las enfermedades profesionales consideradas en
el Convenio No. 121 de la OIT y de aquellos derivados del trabajo en ese
sector productivo.
En esa poca el gobierno del Dr. Alan Garca, como consecuencia de la III
huelga nacional impulsada por la Federacin Nacional de Trabajadores
Mineros, Metalrgicos y Siderrgicos del Per (FNTMMSP) reconoci aunque
en forma parcial- varias reivindicaciones contenidas en su pliego laboral a
travs de Decretos Supremos. De esta manera, el Decreto Supremo No. 032-
89-TR del 06 de setiembre de 1989 reconoci 14 enfermedades profesionales
adicionales. Con esa nueva relacin quedan recogidas todas las enfermedades
profesionales contenidas en el Convenio N 121 (con la enmienda de 1980) de
la OIT. Sin embargo, como lo manifestaron los dirigentes de este importante
23
gremio, an quedan por reconocer enfermedades que tienen directa relacin
con el trabajo especficamente minero, metalrgico y siderrgico, tal como la
ericitrema excesiva, policitemia o Mal de Monge.
Prestaciones
Un aspecto novedoso que el D.L. 18846 estableci fue el procurar
restablecer la integridad fsica y mental del trabajador que result vctima de un
accidente de trabajo o de una enfermedad profesional. Asimismo, se deba
otorgar al trabajador los recursos econmicos que deja de percibir por
incapacidad fsica o mental, y en caso se produzca su fallecimiento, se deba
suministrar a sus familiares los derechos econmicos que correspondan.
En este seguro de accidentes de trabajo y de enfermedades profesionales
se establecieron dos tipos de prestaciones. Las prestaciones reparadoras
cuando tienden a remediar las consecuencias del accidente de trabajo o de la
enfermedad profesional. Mientras que las prestaciones preventivas procuran
evitar la materializacin del riesgo ms que disminuir las consecuencias de un
dao.
A las prestaciones econmicas peridicas y de corta duracin, se les
conoca con el nombre de subsidios. Las pensiones, son las prestaciones
econmicas que se abonan durante bastante tiempo e incluso con carcter
vitalicio.
En los casos de ocurrencia de accidentes de trabajo, todo accidente deba
ser comunicado por el trabajador accidentado o por cualquier otra persona, al
empleador o a su representante, inmediatamente despus de haberse
producido. El empleador deba dar aviso dentro del trmino mximo de 24
horas, al servicio mdico del IPSS (hoy, EsSalud) o a los centros asistenciales
sealados por ste, en el formulario que para tal efecto le entregaba y se
deban responsabilizar de la veracidad de los datos que se consignaban. Si el
empleador demoraba u omitiera la formulacin del aviso, los familiares,
allegados o compaeros de trabajo del accidentado estaban facultados para
presentar la denuncia del accidente, en los casos de impedimento o muerte de
la vctima del accidente de trabajo segn lo estableca expresamente el Artculo
12 al 15 del D.S. 002-72-TR.
Cuando el estado del trabajador accidentado lo requera, deban ser
trasladados a los servicios mdicos del IPSS (hoy, EsSalud) o a los centros
asistenciales autorizados por ste, de conformidad con el Artculo 12 del D.S.
002-72-TR. El empleador que no cumpla con la obligacin de dar aviso o que
lo haca despus del plazo establecido o consignaba datos falsos, era multado
por el IPSS (hoy, EsSalud) de acuerdo con el Artculo 84 D.S. 002-72-TR.
La calificacin de accidente de trabajo o enfermedad profesional estaba a
cargo del IPSS (hoy EsSalud), institucin que determinaba a travs de una
Comisin Calificadora, si el accidente era de trabajo o si la enfermedad que
sufra era proveniente de sus condiciones de trabajo y si los empleadores
24
estaban comprendidos en los alcances del Decreto Ley 18846 y Decreto
Supremo 002-72-TR de conformidad con el artculo16o. del D.S. 002-72-TR.
La Comisin Calificadora estaba conformada por un mdico general, un
traumatlogo del cuerpo mdico y un abogado, todos del IPSS (EsSalud).
Dicha Comisin sustentaba su informe en:
1) El informe mdico del facultativo del IPSS (hoy, EsSalud) o de otra
entidad contratada, que prest la atencin. Este deba ser emitido de
acuerdo a los formatos elaborados por el IPSS (hoy, EsSalud
especificando el da y la hora de la atencin, la clase de lesin, la
interversin particular, el tratamiento iniciado y los dems que se
determinaban) dentro de las 24 horas siguientes de producida la
atencin segn el artculo 18 del D.S. 002-72-TR.
2) Este informe era entregado al jefe del puesto asistencial, quien lo
verificaba y lo remita a la Comisin de acuerdo con el artculo 16 del
D.S. 002-72-TR.
3) El informe del Inspector de la Zona o SubZona donde se produjo el
siniestro, dentro de las 24 horas que le era comunicado un accidente de
trabajo investigaba en el centro de trabajo, las causas que lo produjeron
y deba presentar un informe detallado en los formularios elaborados por
el IPSS (hoy, EsSalud), en un plazo no mayor de 24 horas despus de
tomar conocimiento del siniestro. El informe ser entregado al jefe de
zona o sub-zona, a fin de que ste lo remitiera a la Comisin Calificadora
bajo responsabilidad sealaba el artculo 21 del D.S. 002-72-TR.
4) El aviso del empleador. La Comisin Calificadora emita su informe
dentro de un plazo no mayor de 30 das a partir de la fecha en que
reciba el aviso del empleador, con la documentacin mencionada; si
vencido ste trmino no le fuesen remitidos algunos de estos
documentos, deba indicarlo en sus informe a fin de que se apliquen las
medidas disciplinarias a los responsables segn el artculo 22 del D.S.
002-72-TR.
5) Los informes evacuados por las Comisiones Calificadoras eran remitidos
a la J efatura de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales,
contra la resolucin que emitan se podra interponer recursos de
apelacin de acuerdo el artculo 23 del D.S. 002-72-TR.
En relacin con las prestaciones que otorgaba el rgimen de accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales, cuando un trabajador que sufra un
accidente de trabajo o una enfermedad profesional no se requera de ningn
perodo de calificacin, se tena derecho a ellas desde el primer da de trabajo
y las pensiones se determinaban por el porcentaje de incidencia del dao y no
por el tiempo de trabajo. Lo cual permita un mecanismo de proteccin frente a
los riesgos del trabajo sin ningn periodo de carencia y en funcin del dao
producido, no del tiempo de trabajo.
25
Cuando un trabajador o trabajadora era vctima de un accidente de trabajo o
de una enfermedad profesional tena derecho a las siguientes prestaciones
mdicas (artculos 24 y 58 del D.S. 002-72-TR):
1) Asistencia mdica general y especializada
2) Asistencia hospitalaria y de farmacia
3) Aparatos de prtesis y ortopdicos necesarios
4) Reeducacin y rehabilitacin
La prestacin mdica se otorgaba desde el momento en que se produca el
accidente y se prolongaba hasta la completa curacin del accidentado o su
rehabilitacin segn el caso, de conformidad con el artculo 16 del D.S. 002-72-
TR.
En el caso de enfermedades profesionales, el tiempo de exposicin a los
agentes causantes y el perodo de espera para solicitar las prestaciones, se
establecan con criterio mdico, de acuerdo con la naturaleza de la enfermedad
de conformidad con el artculo 59 D.S. 002-72-TR. Las prestaciones mdicas
eran otorgadas por el IPSS (hoy, EsSalud), en los centros asistenciales que
estaban sealados, sea en los propios, en los pblicos o en los que
privadamente contrataba el IPSS (hoy, EsSalud) segn el artculo 25 D.S. 002-
72-TR. Al trabajador tambin le corresponda el otorgamiento, renovacin y
reparacin de prtesis y aparatos ortopdicos necesarios para la rehabilitacin
segn lo estipulado por el artculo 28 del D.S 002-72-TR.
Entre las obligaciones del empleador se encontraba que sin perjuicio de las
obligaciones del IPSS (hoy, EsSalud) todo empleador tena la obligacin de
prestar los primeros auxilios a un accidentado, trasladndolo al establecimiento
mdico ms prximo, sealado por el IPSS (hoy, EsSalud).
Las prestaciones econmicas se otorgaban teniendo como base:
Tratndose de trabajadores remunerados a suma fija por hora, da o
mes: la remuneracin diaria que les corresponda en el momento de
producirse el accidente, debiendo dividirse entre 25 si la remuneracin
fuera mensual.
Tratndose de trabajadores remunerados a rendimiento o en forma
mixta o imprecisa; el total de remuneraciones percibidas durante el ao
inmediatamente anterior al accidente, dividido entre el nmero de das
de trabajo efectivo durante el mismo perodo.
En ambos casos se consideraba todo otro pago recibido con carcter
permanente durante el ao inmediato anterior al accidente, que serva de base
para las aportaciones de acuerdo con el artculo 30 del D.S. 002-72-TR. La
remuneracin computable para el otorgamiento de las prestaciones
econmicas no poda exceder del monto de 6 ingresos mnimos diarias
26
asegurables de un trabajador no calificado segn el artculo 31 del D.S. 002-72-
TR; sustituido por el D.S. 029-87-PCM.
Las prestaciones econmicas eran otorgadas con la sola comprobacin de
la calidad del trabajador obrero del accidentado, debidamente acreditado
mediante el aviso del accidente suscrito y sellado por el empleador o, en su
defecto, informe de los servicios inspectivos del IPSS (hoy, EsSalud). En el
caso de enfermedad profesional, el plazo para demandar los beneficios
econmicos se estableca con criterio mdico, de acuerdo con la naturaleza de
la enfermedad, as lo estableca el artculo 32 y 59 del D.S. 002-72-TR. Las
prestaciones econmicas variaban segn los efectos que los accidentes de
trabajo o las enfermedades producan, pudiendo ser, de conformidad con el
artculo 33 y 58 del D.S. 002-72-TR:
1) Incapacidad temporal
2) Incapacidad permanente parcial
3) Incapacidad permanente total;
4) Muerte
Se entenda por incapacidad temporal toda lesin orgnica y funcional que
impeda el trabajo y requera de asistencia mdica durante un tiempo
determinado, segn el artculo 35 del D.S. 002-72-TR. La incapacidad temporal
daba derecho a un subsidio diario equivalente al 100% de la remuneracin
sealada segn el artculo 36, D.S. 002-72-TR, modificado por el artculo 1.
del D.S. 033-89-TR. El subsidio se pagaba desde el da en que ocurra el
accidente, incluso los das feriados, y era abonado en las mismas condiciones
que los subsidios que por riesgo de enfermedad pagaba el Rgimen de
Prestaciones de Salud del artculo 37 del D.S. 002-72-TR.
Si el accidentado dificultaba o impeda su tratamiento o se negaba en forma
deliberada a cumplir las prestaciones mdicas que se le impartan, se
suspenda el pago del subsidio, segn lo estableca el artculo 39 del D.S. 002-
72-TR. El subsidio cesaba: por alta mdica; por declaracin de incapacidad
permanente; o por fallecimiento; segn el Artculo 38 del D.S. 002-72-TR.
Se entenda por incapacidad permanente parcial la producida por
alteraciones orgnicas o funcionales incurable, cuando el grado de la
incapacidad era menor o igual al 65%, se inclua en este grupo las lesiones,
mutilaciones o deformaciones definitivas que significan merma de la integridad
fsica del trabajador de conformidad con el artculo 64 del D.S. 002-72-TR. La
lista de lesiones susceptibles de causar incapacidad permanente parcial serva
para establecer los grados de incapacidad, y como base genrica, en los casos
que la profesionalidad del accidentado exigiera una mayor indemnizacin de
acuerdo con el artculo 64 del D.S. 002-72-TR.
El trabajador vctima que tena calidad de incapacitado permanente parcial
tena derecho a una pensin proporcional a la que le hubiera correspondido en
27
caso de incapacidad permanente total de acuerdo con el porcentaje de
evaluacin de la incapacidad, segn el artculo 44 del D.S. 002-72-TR. Al
asegurado declarado con incapacidad parcial permanente hasta el 40% se le
abonaba en sustitucin de la pensin mensual, dos anualidades de dicha
pensin conforme el artculo 45 del D.S. 002-72-TR.
Se entenda por incapacidad permanente total, la producida por alteraciones
orgnicas o funcionales incurables, cuando el grado de la incapacidad excede
el 65% segn el artculo 45 del D.S. 002-72-TR. El incapacitado permanente
total tena derecho a una pensin mensual equivalente al 80% de su
remuneracin mensual, seala el artculo 46 del D.S. 002-72-TR.
Se entenda por gran incapacidad el estado de incapacidad permanente y
total que, adems de impedir toda clase de trabajo remunerado, colocaba al
accidentado en condiciones tales que requera del auxilio de otra persona para
movilizarse o para realizar funciones esenciales para la vida. El asegurado que
fuere declarado con gran incapacidad tena derecho a una pensin mensual
equivalente al 100% de su remuneracin.
Si el trabajador obrero falleca a consecuencia de un accidente de trabajo o
enfermedad profesional, el IPSS (hoy, EsSalud) abonaba a la persona o
institucin que acreditaba documentalmente haber efectuado los gastos de
sepelio, una suma equivalente al monto de 60 remuneraciones percibidas por
el asegurado fallecido, y otorgaba pensiones de supervivencia al cnyuge e
hijos sobrevivientes o a falta de estos a los ascendientes segn el artculo 50 y
48 del D.S. 002-72-TR.
El cnyuge sobreviviente tena derecho a una pensin equivalente al 50%
de la pensin que perciba o tena derecho a percibir el asegurado al
momento de su muerte. Cesaba este derecho cuando la viuda contraa un
nuevo matrimonio de acuerdo con el artculo 51 del D.S. 002-72-TR.
Cada hijo menor de 18 aos o menor de 23 aos si segua con xito
estudios profesionales, tena opcin a una pensin equivalente al 25% de la
pensin que perciba o hubiere tenido derecho a obtener el causante segn el
artculo 52, D.S. 002-72-TR. En caso que no exista un nuevo cnyuge ni hijos
sobrevivientes, el padre y/o madre tenan derecho (cada uno) a una pensin
del 25% de la pensin que perciba o pretenda percibir el causante, siempre
que no realizaban actividad lucrativa o no gozaban de ninguna pensin, segn
el Artculo 53, D.S. 002-72-TR.
Los servicios asistenciales del IPSS (hoy, EsSalud), a travs de los mdicos
tratantes evaluaban al asegurado sobre su estado fsico y/o mental
peridicamente y cuando haba cumplido las 40 semanas en que se le estaba
abonando subsidios por accidente de trabajo y enfermedades profesionales le
comunicaban la condicin del paciente a la Comisin Evaluadora de
Accidentes de Trabajo. Esta Comisin deba determinar la situacin del
trabajador vctima de un accidente de trabajo o de una enfermedad profesional.
28
Finalmente, teniendo como fundamento de fondo el tema del financiamiento
del seguro pblico de riegos del trabajo, el rgimen vigente relativo a la
reparacin de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales se
encuentra conformada por la Ley No. 26790 se derog el rgimen del
comentado SATEP y cre el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo
(SCTR) en el marco de la Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en
Salud (SSS) en 1997. Esta Ley estableci en el mbito compensatorio un
mecanismo alternativo de entidades encargadas de brindar las prestaciones;
debiendo el empleador optar entre ESSALUD o las EPS para asumir las
prestaciones mdico-asistenciales y entre las Compaas privadas de seguros
o la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) para atender las prestaciones
econmicas, cuyo tratamiento ser materia del siguiente captulo.
Conclusiones:
Como se aprecia en la presentacin de ambos regmenes, corresponden a
dos modelos de signo diferente, pero con una coincidencia fundamental: el
empleador es el que expone a riesgo a sus trabajadores y por tanto, de ocurrir
un accidente de trabajo o una enfermedad profesional est obligado a
indemnizarlo; siendo de exclusiva responsabilidad del empleador el pago del
seguro.
Las diferencias se encuentran en el modelo elegido para atender el
aseguramiento de los riesgos del trabajo. En el primer antecedente de la Ley
de Accidentes de Trabajo (LAT) se trat de establecer la obligacin a los
empresarios, pero el mecanismo de aseguramiento era privado y voluntario.
Mientras que en el segundo antecedente, el Seguro de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades Profesionales (SATEP) configur un modelo de atencin pblico
a cargo del seguro social, era obligatorio.
Otra diferencia se encuentra en el mbito de aplicacin subjetivo, en el
primer antecedente la LAT se aplicaba a todos los trabajadores del pas.
Mientras que el rgimen del SATEP slo estuvo previsto para el sector de
trabajadores obreros.
Mientras el rgimen de reparacin de accidentes de trabajo y de
enfermedades profesionales de la LAT rigi durante ms de sesenta (70) aos,
estuvo conformado por las Leyes No. 1378, 2290 y 7975 y supuso la cobertura
para el caso de los trabajadores obreros y empleados. En el caso del SATEP
se mantuvo durante ms de 27 aos vigente, no sufri modificaciones con
rango de Ley, exclusivamente reglamentaciones a travs de decretos
supremos, como se analiz.
El sistema de compensacin de los riesgos del trabajo establecido por la
LAT present importantes limitaciones en el acceso a las prestaciones, debido
a que este seguro de accidentes de trabajo y luego de enfermedad profesional
estaba a cargo de compaas privadas de seguros, las indemnizaciones que
se abonaban eran reducidas y a las vctimas o sus familiares les resultaba
difcil acceder a las indemnizaciones por aspectos procesales vinculados al
acceso a la justicia. El SATEP procur un seguro desde la entidad que
29
brindaba el seguro social en el pas, plante un conjunto de innovaciones en
aspectos conceptuales (accidente de trabajo, reconocimiento de enfermedades
profesionales), procedimientos, prestaciones desde el primer da de
incorporacin al centro de trabajo; entre otros.
Mientras que las primeras normas legales, que conformaron la LAT se
establecieron frente a los accidentes de trabajo y posteriormente se incluy a
las enfermedades profesionales. En el caso del SATEP, como producto de la
experiencia anterior, incorpor ambos riesgos laborales en su diseo inicial.
Este aspecto tiene especial relevancia para atender el otorgamiento oportuno
de las prestaciones derivadas de una enfermedad profesional.
30
CAPITULO II. ANALISIS DEL SEGURO
COMPLEMENTARIO DE TRABAJO DE RIESGO (SCTR)
Este captulo se centrar en hacer un anlisis de la naturaleza jurdica del
Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR), para lo cual se recurrir
al mtodo lgico a fin de resaltar la estructura interna de la normatividad
vigente; y a la interpretacin de la doctrina comparada para analizar los
distintos conceptos jurdicos involucrados en el actual modelo peruano.
II.1. CONSIDERACIONES GENERALES
Es importante anotar que en la dcada de los 90 se implementa en el pas
un programa de ajuste estructural como parte de las polticas neoliberales
implementadas en Amrica Latina. Como parte de los instrumentos aplicados
se implement la ms drstica reforma del marco legal laboral, el cual fue
flexibilizado con la finalidad de generar empleo y combatir la pobreza. En este
marco general, se produjo un proceso de privatizacin de la seguridad social
en el pas seala Gamarra (1998: 69) que implic la reforma y creacin del
Sistema Privado de Pensiones en relacin al derecho de jubilacin; sobre el
Seguro Social de Salud, se quebr el monopolio del Instituto Peruano de la
Seguridad Social (IPSS) introduciendo las entidades prestadoras de salud; y,
en el caso del seguro de los riesgos del trabajo, se derog el Seguro de
Accidentes de Trabajo y de Enfermedades Profesionales (SATEP) dando
origen a un nuevo modelo de aseguramiento de riesgos profesionales.
Este nuevo seguro fue creado por la Ley de Modernizacin de la Seguridad
Social en Salud (LMSSS) N 26790 y se rige de acuerdo a las normas tcnicas
del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR) D.S. 003-98-SA del
14 de Abril de 1998.
Otorga prestaciones de salud y econmicas por accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales a los trabajadores, empleados y obreros, que
tienen la condicin de afiliados regulares del Seguro Social de Salud y que
laboran en un centro de trabajo en el que se desarrollan las actividades de
riesgo previstas por la ley.
El SCTR otorga prestaciones de salud o mdico asistenciales y las
econmicas o de pensiones. Las prestaciones de salud son otorgadas por
Essalud o por una EPS, mientras que las prestaciones econmicas sern
contratadas por la entidad empleadora, a su libre eleccin, con una Compaa
de Seguros o con la ONP.
II.2. LA NATURALEZA JURDICA DEL ACCIDENTE DE TRABAJO
Desde inicios del Siglo XX el accidente de trabajo ocup un lugar importante
en la interpretacin jurdica, jurisprudencial y doctrinaria en materia de los
siniestros laborales. Sin embargo, se han producido cambios importantes en
los aspectos tcnicos de la prevencin de los accidentes de trabajo que implica
31
un necesario proceso de modernizacin en el mbito jurdico de los conceptos
tradicionales que se mantienen sobre esta materia.
II.2.1. ANTECEDENTES
De 250 millones de accidentes que ocurren en el lugar de trabajo cada ao,
300.000 son mortales. Muchos de esos accidentes producen incapacidad
parcial o completa para trabajar y generar ingresos, segn informacin de la
OIT (Takala: 2002).
En el pas, se estima en ms de 1,000 los trabajadores fallecidos en
accidentes de trabajo en los ltimos cinco aos y un nmero 100 veces mayor
se encontrara afectado de las secuelas de accidentes incapacitantes o de
enfermedades profesionales. De acuerdo con informacin de los Centros de
Prevencin de Riesgos (CEPRIT-ESSALUD) en el ao 2006 se han reportado
ms de 14,837 accidentes de trabajo en Lima Metropolitana contra los 13,954
registrados en el ao 2005. El 26% de los accidentes fue por contusiones y el
18% por heridas cortantes. El 76% de los accidentes se origin en empresas
no codificadas (micro y pequeas empresas de actividades mltiples). Mientras
que en el Ministerio de Salud se registraron en sus establecimientos y postas
mdicas 2,156 accidentes de trabajo. Si consideran ambas fuentes, Essalud y
MINSA se tiene que slo en el ao 2006 se produjeron 16,993 accidentes de
trabajo. Lo cual plantea que cada da se accidentan en el Per ms de 46
trabajadores. Segn datos de la Oficina de inteligencia Sanitaria e Informacin
de ESSALUD para el ao 2004, 6,702 trabajadores solicitaron atencin para el
tratamiento de enfermedades profesionales probables o sospechosas de estar
asociadas al trabajo. En este grupo se encontr una elevada incidencia de
trabajadores pacientes que reportaron tumores malignos de la trquea, tumores
malignos de los tejidos, mesoteliales o sntomas de neumoconiosis. Sin
embargo, para ESSALUD ninguno de los casos fue declarado enfermedad
profesional. Otros sndromes asociados al trabajo se encuentran: trastornos
nerviosos, trastornos de discos cervicales y otras dorsopatas. Estos trastornos
han afectado en especial a la poblacin femenina, en especial entre los 30 y 39
aos de edad. Ello plantea que se trata de un problema importante en el pas.
En el anlisis de los accidentes de trabajo es importante considerar las
dimensiones tcnica, socio-poltica y jurdica que estn interrelacionadas.
Desde las dimensiones socio-poltica y tcnica existen perspectivas y nfasis
diversos dependiendo de los enfoques y las disciplinas e instrumentos que se
adopten. Los cientficos sociales enfatizarn las condiciones y caractersticas
sociales del accidente de trabajo, buscando incluir, por ejemplo, todo accidente
ocurrido en las horas de trabajo o en trayecto. Los ingenieros de seguridad
enfatizarn, si son prevencionistas, que todo accidente es evitable, incluso en
el tratamiento de los incidentes son considerados como accidentes sin daos
personales. Los mdicos del trabajo enfatizarn en aspectos preventivos,
curativos o reparativos, dependiendo de su enfoque. Mientras, el desarrollo del
enfoque jurdico de accidente de trabajo parte de considerar la doctrina sobre
esta institucin y la legislacin, aunque deber reconocer los aportes y avances
de la ciencia y la tcnica preventiva.
32
La doctrina jurdica tradicional sostuvo que un accidente de trabajo
indemnizable se define a partir de la existencia de una lesin corporal o muerte
derivada de una causa exterior originada en el trabajo, sbita, violenta.
Tambin fue definido por la Oficina de Seguros del Reich Alemn como un
acontecimiento que atacando la integridad del cuerpo humano, se produce de
un solo golpe y se encuentra netamente limitado por un comienzo y un fin y
por Sachet como un acontecimiento anormal, en general subitneo o por lo
menos de una duracin corta y limitada; que importa una lesin a la integridad
o a la salud del cuerpo humano. Si bien el tratadista francs se aleja del
antiguo criterio de golpe y sangre de la causa exterior y violencia del derecho
alemn, conserva el criterio de acontecimiento anormal sostiene Bitbol (1964:
90). En tal sentido, el concepto de accidente de trabajo indemnizable tenda a
comprender exclusivamente las lesiones fsicas o la muerte que sufra un
trabajador causada por el trabajo, lo cual constituan hechos objetivos y
permitan una diferenciacin entre el accidente de trabajo de la enfermedad
profesional. Completa el concepto de accidente de trabajo indemnizable la
necesaria existencia del nexo causal o relacin de causalidad entre el
accidente y el trabajo, lo cual implicaba que la lesin fsica o la muerte deban
ser provocadas por el trabajo (Mangarelli, 1991: 343).
La realidad del mundo del trabajo, el avance de la tcnica en el
conocimiento de los siniestros laborales y la jurisprudencia evidencian la
existencia de situaciones que son comprendidas como accidente de trabajo
indemnizable sin responder a las caractersticas antes anotadas. Lo que lleva a
algunos expertos a optar por la no definicin del accidente de trabajo, Bitbol
(1964: 91) de manera que es preferible no intentar definir lo que se entiende
por accidente de trabajo, a fin de dejar a los jueces facultad para determinar en
cada caso, cuando un accidente es indemnizable.
Mientras que otros expertos sostienen que es importante una definicin
legal, aunque reconocen que no es fcil su elaboracin. Se menciona que las
dificultades para encontrar una definicin precisa llevaron a la OIT a incluir en
el Convenio No. 121 sobre Prestaciones en caso de accidentes del trabajo y
enfermedades profesionales que la legislacin de cada pas deber prescribir
una definicin del accidente de trabajo. Posteriormente, la misma OIT en el
Repertorio de Recomendaciones Prcticas sobre Denuncia y Notificacin de
Accidentes seal como accidente de trabajo: suceso ocurrido en el curso del
trabajo o en relacin con el trabajo que causa: a) lesiones profesionales
mortales; b) lesiones profesionales no mortales.
La Asociacin Internacional de Seguridad Social aport en 1992 la siguiente
definicin: suceso concreto ocurrido durante el trabajo, cuyas circunstancias
han sido claramente establecidas, que conduce a una lesin fsica o mental
que acarrea la muerte o una incapacidad de trabajo de ms de tres das
calendario. Esta definicin engloba los casos de intoxicacin aguda y los actos
cometidos intencionalmente por terceros, excluyendo mutilaciones voluntarias y
los accidentes de trayecto a la ida y vuelta del trabajo.
Brasil con ms de 80 aos de historia, el Seguro Social de Brasil ha sufrido
varios cambios conceptuales y estructurales en materia de cobertura,
33
beneficios y financiamiento del sistema. La primera ley relativa al Seguro de
Accidentes del Trabajo (SAT) se dict en 1919 (Decreto Ley 3.724, del 15/1/19)
y desde entonces ha sido modificada en 1934, 1944, 1967, 1976 y 1991
analizan Conte-Grand y Rodrguez (1999:228). A diferencia de la legislacin
anterior, que tena que ver exclusivamente con los accidentes del trabajo, las
normas de 1991 abarcaron todo el espectro del Seguro Social, incluyendo el
Seguro de Accidentes del Trabajo, que fue incorporado y consolidado en este
ltimo.
En Chile en 1924, la legislacin estableci la responsabilidad del empleador
en la gnesis de los accidentes y enfermedades profesionales de sus
empleados y por lo tanto su obligacin de financiar las prestaciones mdicas y
econmicas a que hubiera lugar cuando se produca un siniestro. Sin embargo,
no estableci la obligacin de pagar un seguro que cubriese esa
responsabilidad, de modo de garantizar el ejercicio efectivo de ese derecho por
parte de los trabajadores afectados. Esto llev a que slo en el caso de las
empresas grandes o con sindicatos fuertes que podan hacer valer sus
derechos se procediera a la contratacin de seguros privados contra
accidentes del trabajo y enfermedades profesionales.
En el Per, el rgimen anterior al vigente estuvo a cargo del seguro de
accidentes de trabajo y enfermedad profesional (SATEP) que se adopt en
1972 y contena la siguiente definicin de accidente de trabajo en el Art. 8 del
reglamento del DL 18846: "Se considera accidente de trabajo a toda lesin
orgnica o funcional que en forma violenta o repentina sufran los trabajadores a
que se refiere el artculo 2 del Decreto Ley 18846 debido a causas externas a
la vctima o al esfuerzo realizado por sta y que origine reduccin temporal o
permanente en su capacidad de trabajo o produzca su fallecimiento.
Definicin que se completaba con el contenido del artculo 9: Asimismo se
considera accidente de trabajo: a) El que sobrevenga al trabajador en la
ejecucin de rdenes del empleador, aun fuera del lugar y las horas de trabajo;
b) El que sobrevenga antes, durante y en las interrupciones del trabajo, si el
empleador se hallase por razn de sus obligaciones laborales, en el lugar de
trabajo, o en los locales de la empresa; y c) El que le sobrevenga por accin
de tercera persona, o por accin del empleador o de otro trabajador durante la
ejecucin del trabajo.
II.2.2. CONCEPTO DE ACCIDENTE DE TRABAJO
En la legislacin vigente en el pas, la definicin de accidente de trabajo
proviene de art. 2 del RSCTR en concordancia con el art. 2 inc. k) de la
LMSSS: Se considera accidente de trabajo a toda lesin orgnica o
perturbacin funcional causada en el centro de trabajo o con ocasin del
trabajo, por accin imprevista, fortuita u ocasional de una fuerza externa,
repentina y violenta que obra sbitamente sobre la persona del trabajador o
debida al esfuerzo del mismo.
Adems, el inc. 1 del 2 del RSCTR establece que se considera igualmente
accidente de trabajo:
34
El que sobrevenga al trabajador asegurado durante la ejecucin de rdenes
de la empresa o bajo su autoridad, an cuando se produzca fuera del centro y
de las horas de trabajo.
El que se produce antes, durante o despus de la jornada laboral o en las
interrupciones del trabajo, si el trabajador asegurado se hallar por razn de
sus obligaciones laborales, en cualquier centro de trabajo de la empresa,
aunque no se trate de un centro de trabajo de riesgo ni se encuentre realizando
las actividades propias del riesgo contratado.
El que sobrevenga por accin de la empresa o sus representantes o de
tercera persona, durante la ejecucin del trabajo
Esta definicin amerita una breve interpretacin literal de la misma, por
accin imprevista que entiende que no es el resultado de la voluntad
consciente de alguien que en forma deliberada le da origen; por repentina que
ocurre con rapidez y cuyas las consecuencias para la salud son evidentes de
inmediato. La referencia a fortuita indicara que el accidente puede producirse
por causas no identificables. En la actualidad, con el avance de la ciencia y las
tcnicas de investigacin de accidentes, puede identificarse certeramente las
causas de un accidente, por lo que este atributo no sera tcnicamente
correcto.
Sobre la denominada accinocasional de una fuerza externa es la
identificacin de los agentes de las lesiones, como formas de energa. Estas
formas de energa pueden clasificarse en: mecnica, trmica, qumica,
elctrica, interferencia con intercambios de energa del organismo, radiaciones
ionizantes. En relacin con que obra sbitamente sobre la persona del
trabajador que pudiera originar lesiones mdicamente identificables sobre la
persona, y su ocurrencia no depende de la voluntad o deseo de la persona.
Es importante advertir la incongruencia con el sealamiento que el RSCTR
hace al emplear fortuito para calificar la naturaleza de accin causal del
accidente de trabajo, primero por no ajustarse a los criterios tcnico-
preventivos modernos y luego porque pudiera generar alguna confusin sobre
una ausencia de responsabilidad del empleador en estos casos. Cabe resaltar
que esta definicin y las inclusiones establecidas en el RSCTR tienen un claro
significado para efectos compensatorios. En tal sentido un determinado hecho
se considera como accidente de trabajo si el individuo se encontraba
desempeando una relacin de trabajo por cuenta ajena, excepto en los casos
de asegurados potestativos del SCTR que se encuentran igualmente
protegidos. Este aspecto se desarrolla en el mbito de aplicacin subjetiva de
la norma.
En el Per, la eleccin de los legisladores de 1998 para el RSCTR, implic
considerar igualmente accidente de trabajo a tres situaciones:
a) El que sobrevenga al trabajador asegurado durante la ejecucin de
rdenes de la empresa o bajo su autoridad, an cuando se produzca
fuera del centro y de las horas de trabajo.
35
b) El que se produce antes, durante o despus de la jornada laboral o en
las interrupciones del trabajo, si el trabajador asegurado se hallar por
razn de sus obligaciones laborales, en cualquier centro de trabajo de la
empresa, aunque no se trate de un centro de trabajo de riesgo ni se
encuentre realizando las actividades propias del riesgo contratado.
c) El que sobrevenga por accin de la empresa o sus representantes o de
tercera persona, durante la ejecucin del trabajo.
Siendo estas situaciones previstas en el RSCTR y debieran evitar al
trabajador probar la relacin entre accidente y trabajo, sino que el sealamiento
de los hechos debiera permitir ubicar el accidente de trabajo en alguna de las
hiptesis reglamentadas.
Para el primer caso, lo relevante es que el trabajador afectado estuviere
cumpliendo las rdenes de la empresa o bajo su autoridad; no siendo
significativo que el accidente se hubiera producido fuera del centro de trabajo o
antes de iniciar o habiendo concluido la jornada de trabajo. Este mismo criterio
se emplea para el segundo caso, lo significativo contina siendo que el
trabajado afectado se encuentre cumpliendo obligaciones laborales; no es
relevante el que el hecho ocurra antes, durante o despus de la jornada laboral
o el lugar, pudiendo ser fuera del centro de trabajo de riesgo e incluso
realizando labores diferentes de las del riesgo contratado. En el tercer caso, se
anota una diferencia; se incluye aquellas situaciones durante la ejecucin del
trabajo en las cuales la afectacin al trabajador se derive no slo de la
empresa, sus representantes sino de una tercera persona.
En relacin con la legislacin comparada cabe anotar el caso de la
Argentina, la Ley 24.557/95 Ley de Riesgos del Trabajo (LRT) de julio de 1995
se considera en el art. 6 sobre Contingencias, al accidente de trabajo como:
todo acontecimiento sbito y violento ocurrido por el hecho o en ocasin del
trabajo o en el trayecto entre el domicilio del trabajador y el lugar de trabajo.
Estn excluidos de la Ley de Riesgos del Trabajo, a) Los accidentes del
trabajo y las enfermedades profesionales causados por dolo del trabajador o
fuerza mayor extraa al trabajo; y, b) Las incapacidades del trabajador
preexistentes a la iniciacin de la relacin laboral y acreditadas en el examen
preocupacional efectuado segn las pautas establecidas por la autoridad de
aplicacin.
La experiencia en Brasil de la reforma del Seguro Social de 1991 incluy el
Seguro de Accidentes del Trabajo, que fue incorporado y consolidado en este
ltimo. Bajo este marco las situaciones cubiertas son las reconocidas como
accidente del trabajo "tipo" o "tpico"; el accidente de trayecto; la enfermedad
profesional y del trabajo; el accidente sufrido en el lugar de trabajo, aunque sea
de otra naturaleza; la enfermedad causada por la contaminacin accidental del
empleado en el ejercicio de su actividad; y accidente sufrido fuera del lugar y
horario de trabajo, estando el empleado al servicio de la empresa. De acuerdo
con la legislacin vigente, Ley No. 8.213/91 en su art. 19 se seala la
definicin de accidente del trabajo es el que ocurre por el ejercicio del trabajo al
servicio de la empresa o por el ejercicio del trabajo de los asegurados referidos
36
en la norma especfica, provocando lesin corporal o perturbacin funcional
que cause muerte o una prdida o reduccin, permanente o temporal de la
capacidad para el trabajo. Al accidente del trabajo se equiparan: I. El accidente
ligado al trabajo que, aunque no tenga causa nica, haya contribuido
directamente a la muerte del asegurado, a la reduccin o prdida de su
capacidad para el trabajo, o producido lesin que exija atencin mdica para su
recuperacin. II. El accidente sufrido por el asegurado en el local y en horario
de trabajo como consecuencia de: a) acto de agresin, sabotaje o terrorismo
practicado por tercero o compaero de trabajo; b) dao fsico intencional,
inclusive de tercero, por motivo de disputa relacionada con el trabajo; c) acto de
imprudencia, de negligencia o de impericia de tercero o de compaero de
trabajo; d) acto de persona privada del su o de razn; y e) derrumbe,
inundacin, incendio y otros casos fortuitos o causados por fuerza mayor. IV. El
accidente sufrido por el asegurado, aun fuera del local u horario de trabajo: a)
en ejecucin de orden o la realizacin de un servicio bajo la autoridad de la
empresa; b) en prestacin espontnea de cualquier servicio a la empresa para
evitarle perjuicio o proporcionar provecho; c) en viaje al servicio de la empresa,
inclusive para estudio cuando est financiado por sta dentro de sus planes de
mejor capacitacin de la mano de obra, independientemente del medio de
locomocin utilizado, inclusive vehculo de propiedad del asegurado; y, d) en el
trayecto desde la residencia al local de trabajo y viceversa, cualquiera sea el
medio de locomocin, inclusive vehculo de propiedad del asegurado. Los
periodos destinados a refrigerio o descanso, o por causa de satisfaccin de
otras necesidades fisiolgicas, en el local de trabajo o durante ste, o
empleado es considerado en ejercicio del trabajo.
La Ley N 16.744 de 1968 instituy en Chile el Seguro Social Obligatorio
frente a los Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, que por casi
40 aos mantiene su vigencia, funcionamiento y cumplimiento de los fines para
los cuales fue creado. El artculo 5 de la Ley N 16.744 define el accidente del
trabajo como toda lesin que una persona sufra a causa o con ocasin del
trabajo y que le produzca incapacidad o muerte. Dicho artculo seala que
tambin son accidentes del trabajo los ocurridos en el trayecto directo, de ida o
regreso, entre la habitacin y el lugar de trabajo o viceversa. Se considerarn
tambin accidentes de trabajo los sufridos por dirigentes de instituciones
sindicales a causa o con ocasin de su desempeo de sus cometidos
gremiales. No obstante, quedan exceptuados los accidentes debidos a fuerza
mayor extraa que no tenga relacin alguna con el trabajo y los producidos
intencionalmente por la vctima, lo que debe ser probado por el organismo
administrador correspondiente. En los casos de los accidentes del trayecto y
los de los sindicalistas, los das perdidos que causan no son incorporados al
clculo de las tasas de gravedad y frecuencia de la empresa donde se
produjeron.
En el caso de Espaa, como sealan Alonso y Tortuero (1995:54) en pocos
terrenos como en el del accidente de trabajo, la jurisprudencia ha usado con
ms intensidad de la equidad -que habr de ponderarse en la aplicacin de las
normas segn ordena el artculo 3.2 de la CCE- renovando el derecho y
adaptndolo a la realidad cambiante. Se parte de la definicin de accidente de
37
trabajo del art. 115.1 de la LGSSE, como toda lesin corporal que el trabajador
sufra con ocasin o por consecuencia del trabajo que ejecute por cuenta ajena,
que fue recogida del antiguo artculo 1 de la Ley de Accidentes de Trabajo y
se configura a travs de tres elementos: lesin, trabajo y relacin entre lesin y
trabajo.
Para la experiencia de Uruguay, Mangarelli (1991: 344) seala que si bien
en nuestro derecho positivo no se enuncia una definicin del accidente laboral,
el artculo 2 de la Ley 16.074 dispone que todo patrono es responsable
civilmente de los accidentes que ocurran a sus obreros y empleados a causa
del trabajo o en ocasin del mismo, expresin recogida del derecho francs y
adoptada con pequeas variantes por la mayora de los ordenamientos
positivos comparados. En consecuencia los elementos requeridos para que
exista un accidente de trabajo indemnizable, seran los siguientes: accidente;
lesin o dao corporal; relacin de causalidad o de ocasionalidad entre el
trabajo y el accidente; y, relacin de causalidad entre el accidente y el dao.
En la experiencia de Paraguay, segn el Decreto Ley 1,860 art. 40 inc.b)
actualizado por la Ley 427 del 1973 se considera accidente de trabajo toda
lesin orgnica que el trabajador sufra con ocasin o por consecuencia del
trabajo que ejecute para su patrn y durante el tiempo que lo realice o debiera
realizarlo. Dicha lesin ha de ser producida por la accin repentina y violenta
de una causa exterior.
La experiencia en Colombia est marcada por la reforma del sistema de
seguridad social. La Ley 100 de 1993 cre un Sistema de Seguridad Social
Integral con tres sistemas independientes para el manejo de pensiones, salud y
riesgos profesionales. El Libro Tercero de la Ley 100 se ocupa de algunos
aspectos especficos sobre pensiones por lesiones profesionales y determina
que las prestaciones asistenciales en salud derivadas de accidente del trabajo
o enfermedad profesional sern prestadas por las Entidades Promotoras de
Salud, encargadas de administrar el Sistema de Seguridad Social en Salud. El
Decreto 1295 cre el Sistema General de Riesgos Profesionales (SGRP) y
reglament su funcionamiento. El Decreto 1,295 de 1994 define como
accidente de trabajo a todo suceso repentino que sobrevenga como causa o
con ocasin del trabajo y que produzca en el trabajador una lesin orgnica,
una perturbacin funcional, una invalidez o la muerte. Tambin lo es aquel que
se produce durante la ejecucin de rdenes del empleador o durante la
ejecucin de una labor bajo su autoridad, incluso fuera del lugar y horas de
trabajo. Esta norma tiene una interpretacin administrativa a cargo del
Ministerio del Trabajo en el sentido que, por ejemplo: los actos terroristas, los
actos violentos y los desastres naturales; no modifican la aceptacin del
accidente de trabajo como tal, siempre que cumplan con las condiciones
anteriores; pero al mismo tiempo se insiste en la necesidad de definirlos segn
la condicin de "por causa o con ocasin del trabajo". Se exceptan dos
situaciones: los accidentes que se producen por la ejecucin de actividades
diferentes para las que fue contratado el trabajador, tales como labores
recreativas, deportivas o culturales, y los que sufre el trabajador fuera de la
empresa durante los permisos remunerados o no, as se traten de permisos
sindicales (Conte-Grand y Rodrguez :1999).
38
Analizaremos los elementos caractersticos de un accidente de trabajo, bajo
una concepcin moderna y concordante con los criterios tcnico.-preventivos
actuales:
Accidente de trabajo (situacin)
Actualmente, un accidente de trabajo es visto como un indicador (o un
sntoma) de la disfuncin de un sistema consistente que se produce en una
unidad de produccin simple o compleja. Monteau (1999:57.24) sostiene que la
investigacin de accidentes se mantuvo durante mucho tiempo con un carcter
superficial y emprico. Desde un punto de vista histrico, los accidentes se
consideraron inicialmente como fenmenos simples, es decir, el resultado de
una causa nica (o principal) y un nmero reducido de causas secundarias. En
la actualidad se reconoce que la investigacin, encaminada a la determinacin
de la causalidad del fenmeno para impedir su reaparicin, depende tanto del
concepto que subyace al proceso como de la complejidad de la situacin a la
que se aplica. En estos casos, la lesin o los daos aparecen como el
resultado final de una red de causas con frecuencia complejas. A inicios del
Siglo XXI se reconoce un enfoque multicausal de los accidentes de trabajo.
Este enfoque cuestiona la concepcin que afirmaba que el accidente se
produce por lo general por la accin de una causa exterior, es decir con un
enfoque unicausal o unidireccional.
a) Fuerza externa. Se trata de causas extraas o ajenas a la persona que
resulta vctima de la lesin. Los agentes exteriores pueden ser
mquinas, equipos, herramientas, sustancias o cualquier objeto, y
tambin la accin u omisin humana.
b) Repentina, constituye una situacin o acontecimiento breve, se
desarrolla en un corto tiempo u ocurre en forma inmediata.
c) Violenta. Esa caracterstica se refiere a la existencia de cualquier forma
de energa que agrede al trabajador y lo afecta. En ese sentido cabe
mencionar que la jurisprudencia francesa ha admitido que contactos no
violentos pueden constituir accidentes de trabajo si ellos entraan una
lesin corporal Mangarelli (1991: 344).
1) Lesin orgnica o perturbacin funcional
Otro elemento clave en la definicin es el relativo a que el trabajador o
trabajadora sufra una lesin perceptible en su organismo o una perturbacin en
el funcionamiento normal de su ser como persona. La lesin puede ser fsica y
tambin psquica. Se trata de un elemento esencial, debido a que si no se
produce la lesin no se configura el accidente. El sentido de perturbacin
funcional hace referencia a la alteracin de la dinmica normal o
funcionamiento regular no slo de los rganos y sistemas fsicos sino de lo
psicolgico, y de su integracin social; en la medida que se reconoce que el ser
humano es una integracin bio-sico-social.
39
2) Relaciones entre Accidente y Trabajo
El accidente de trabajo puede producirse:
a) Causado en el centro de trabajo (establece la relacin de causalidad
entre el accidente y el trabajo); o
b) con ocasin del trabajo (relacin de contemporaneidad entre el
accidente y el trabajo).
a) Relacin de causalidad entre el Accidente y el Trabajo
La doctrina que asuma que los accidentes eran provocados por una sola
causa sostena que deba existir una relacin causal directa entre esta
mquina y esta lesin en la mano derecha, por ejemplo. Sin embargo, en la
actualidad resulta indispensable asumir la teora de la multicausalidad de los
accidentes de trabajo y en ese sentido resulta ms apropiado sealar la
existencia de una conexin causal entre el trabajo y el accidente, con un
enfoque ms integrador de enfrentar condiciones laborales riesgosas y no
solo de un agente riesgoso. Tradicionalmente se sostena que el accidente
era causado por x situacin, lo cual supona una causalidad inmediata con
un determinado agente. Actualmente, si bien se mantiene el criterio de la
inmediatez como causalidad, se reconoce que son las condiciones de
trabajo las causantes del accidente.
Cabe sealar que existen casos de accidentes en los que el dao, lesin
o perturbacin funcional no ha sido causado nicamente por el siniestro,
sino que ocurre una predisposicin patolgica del individuo. Las
predisposiciones patolgicas han sido consideradas concausas, es decir,
causa que obra conjuntamente con otra y que pueden agravar el dao o
contribuir a provocar el accidente de trabajo.
b) Relacin de contemporaneidad entre el accidente y el trabajo
En muchos casos si bien el trabajo es factor causante del accidente,
interviene en forma indirecta, sostiene Mangarelli (1991:346) citando a De
Ferrari. En estos supuestos el accidente no lo provoca la mquina, pero se
produce durante las horas de trabajo o en el local de trabajo. A estas
situaciones se hace referencia con la expresin accidente ocurrido en
ocasin del trabajo que aparece en las mayora de las legislaciones, entre
ellas la peruana. Supuestos que no constituyen una casualidad inmediata,
sino ms bien mediata en la medida que el trabajo no provoca el accidente,
da lugar a que ste se produzca. En consecuencia, el accidente se produce
en ocasin del trabajo cuando ocurre durante el tiempo o en el lugar del
trabajo.
Por su parte la jurisprudencia francesa sostena que el infortunio laboral
era aquel sufrido durante la jornada de trabajo y en el lugar de trabajo. Sin
embargo la frmula referida resultaba insuficiente ya que no se encontraban
comprendidos en ella algunos supuestos, como por ejemplo, los accidentes
40
ocurridos durante el descanso o refrigerio, o en el local de trabajo pero
luego de finalizada la labor. Se propuso entonces otro criterio relativo a la
situacin de subordinacin del trabajador, considerndose infortunio laboral
aquel accidente ocurrido mientras el trabajador se encuentra bajo la
autoridad del patrono. De este modo quedaron incluidos en el concepto que
analizamos entre otros- los accidentes acaecidos mientras el obrero
cumple una orden del patrono, aun cuando tengan lugar fuera del local de
trabajo Mangarelli (1991:347).
En consecuencia, de una forma u otra, lo que se afirma es que existe
accidente de trabajo si el infortunio puede atribuirse de manera causada u
ocasionada por el trabajo. Este distingo es importante como anota Ermida,
para el caso uruguayo, en la medida que permite precisar dos elementos.
El primero, el relativo a que los trminos utilizados por el RSCTR sealan
una exigencia alternativa y no acumulativa entre causalidad y ocasionalidad
al estar relacionados por la conjuncin disyuntiva o. Lo segundo, porque
al independizar la ocasionalidad de la causalidad, se configura un
accidente de trabajo por la sola circunstancia de que se produzca en el
lugar o tiempo de trabajo, an en el caso de que no exista vinculacin o
nexo causal con el trabajo. Sera el caso de enfermo cardaco que muere de
un ataque del corazn en el local de trabajo. En este supuesto no sera
necesario probar que el infarto fue ocasionado por el trabajo, ya que se
produjo en el lugar de trabajo, esto es, en ocasin del trabajo.
Tesis que ha sido defendida por De Ferrari y posteriormente por Ermida
en el sentido que la relacin de contemporaneidad libera al trabajador de la
obligacin de probar la relacin de causalidad. En este sentido, slo en el
caso del accidente acaecido fuera del lugar y horario del trabajo
correspondera determinar si existe una relacin de causalidad con el
trabajo. J urdicamente resulta sostenible que el siniestro producido durante
la jornada o en el lugar de trabajo, constituye accidente de trabajo, est o no
vinculado con el trabajo.
Mientras para Alonso O. y Tortuero (1995:64) la lesin debe haber sido
sufrida por el trabajador con ocasin o por consecuencia del trabajo que
ejecute. La calidad de trabajador delimita el mbito personal en el que la
norma surte sus efectos y la tipificacin de la lesin acusa la presencia del
dato objetivo desencadenante en principio de los efectos mismos, debiendo
existir una conexin especial entre ambos elementos para que resulte
integrado el concepto de accidente.
II.2.3. ANLISIS SOBRE LAS EXCLUSIONES DE LA CALIFICACIN DE
ACCIDENTE DE TRABAJO
El RSCTR de Per, estableci una extensa relacin de exclusiones de
situaciones que desde la opcin de legislador no ameritaban ser consideradas
como accidente de trabajo. Restndole a la norma cualquier posible fuerza
expansiva y consagrando una frmula restrictiva y excluyente de hechos o
situaciones que en otras legislaciones se consideran accidente de trabajo. El
art. 2 del RSCTR en concordancia con el art. 2 inc.k) del RLMSSS seala:
41
No se considera accidente de trabajo:
a) El que se produce en el trayecto de ida y retorno a centro de trabajo,
aunque el transporte sea realizado por cuenta de la empresa en
vehculos propios contratados para el efecto;
b) El provocado intencionalmente por el propio trabajador o por su
participacin en rias o peleas u otra accin ilegal;
c) El que se produzca como consecuencia del incumplimiento del
trabajador de una orden escrita especfica impartida por el empleador;
d) El que se produzca con ocasin de actividades recreativas, deportivas o
culturales, aunque se produzcan dentro de la jornada laboral o en el
centro de trabajo;
e) El que sobrevenga durante los permisos, licencias, vacaciones o
cualquier otra forma de suspensin del contrato de trabajo;
f) Los que se produzcan como consecuencia del uso de sustancias
alcohlicas o estupefacientes por parte del asegurado;
g) Los que se produzcan en caso de guerra civil o internacional, declarada
o no, dentro o fuera del Per; motn conmocin contra el orden pblico o
terrorismo;
h) Los que se produzcan por efecto de terremoto, maremoto, erupcin
volcnica o cualquier otra convulsin de la naturaleza;
i) Los que se produzcan como consecuencia de fusin, fisin nuclear por
efecto de la combustin de cualquier combustible nuclear, salvo
cobertura especial expresa.
A continuacin analizaremos la consistencia de estas exclusiones y
sealaremos nuestro punto de vista.
II.2.3.1. ACCIDENTES DE TRABAJO IN ITINERE
En numerosas legislaciones vigentes, como en Colombia, Chile, Espaa,
Francia se considera los accidentes de trabajo in itinere o de trayecto. Estos
accidentes son los que sufre el trabajador o trabajadora en el trayecto del ida al
trabajo y de vuelta a su domicilio, que algunas legislaciones incorporan como
accidente de trabajo.
En Colombia, por ejemplo, el accidente de trayecto se considera cuando
ocurre durante el traslado desde la residencia al lugar de trabajo o viceversa, si
el transporte es suministrado por el empleador. Este supuesto se configura
cuando este traslado es suministrado por el empleador si es en vehculos
propios de la empresa o contratados por sta con este fin. Los subsidios en
dinero para transporte que la ley contempla como parte del salario, o los
adicionales que la empresa provea para utilizacin del transporte pblico, no se
consideran como situacin que haga aceptable el accidente de trayecto. La
interpretacin jurisprudencial corresponde a la Sala de Casacin Laboral de la
Corte Suprema de J usticia y el criterio que vienen empleando es el probatorio,
es decir que el accidente se produjo como consecuencia y con ocasin del
trabajo. En eso la Corte Suprema de J usticia de Colombia ha sido cuidadosa
en sealar que si no hay plena prueba que as lo determine, no ser viable
afirmar la existencia de un riesgo profesional como tal, segn Reyes (1997: 15).
42
La jurisprudencia francesa seala Mangarelli (1991:347) afirm que en
ciertas circunstancias los accidentes in itinere eran indemnizables. Adems de
los casos en que se pacta expresamente la responsabilidad del patrono, se
mencionaban los siguientes: a) cuando el patrono toma a su cargo el transporte
de los trabajadores; b) cuando existen peligros para acceder al lugar de trabajo;
c) cuando el empleador ordena al trabajador realizar alguna diligencia en el
viaje de regreso a su domicilio.
El criterio bsico para la inclusin del accidente de trayecto se soporta en
tres consideraciones. La primera, un seguro frente a los riesgos del trabajo (de
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales o cual fuere su
denominacin) tiene como elemento base la proteccin con criterio extensivo,
por tanto puede comprender el trayecto en el cual se desplaza el trabajador
para ir o venir a su centro de trabajo. El segundo criterio opera propiamente en
los casos que el empleador se encuentra obligado a brindar la movilidad para
su personal, por la responsabilidad que le compete al mismo, en la medida que
procede a seleccionar el tipo y la calidad del servicio de transporte. De tal
manera que parte de la doctrina y jurisprudencia comparada sostiene que
existe responsabilidad del patrono en todos los accidentes in itinere,
interpretando en sentido amplio los textos legales que consideran accidentes
de trabajo el producido por el hecho o en ocasin del trabajo, salvo que el
obrero utilice una va o vehculo desusado, o ms peligroso que la va o
vehculo habitual, o cometa imprudencias graves o inexcusables Mangarelli
(1991:349). La tercera es sostenida por Ermida, el elemento clave que
configurara la inclusin de los accidentes en trayecto son las concausas en
los accidentes de trabajo, seala que la reparacin de todos los accidentes in
itinere, procede por considerar que se encuentran comprendidos dentro del
concepto de accidente provocado a causas del trabajo. En estos casos, el
trabajo configurara una concausa que acta en la produccin del accidente.
Algunos expertos sostienen que el trabajo no es totalmente indiferente a la
produccin del accidente, dado que, si bien por lo general la causa del siniestro
es el trnsito, si el trabajador no hubiera concurrido a su trabajo, el accidente
no hubiera tenido lugar. Consideramos vlida esta opcin terica, por tanto
coincidimos en sostener la incorporacin del accidente en trayecto como
accidente de trabajo y discrepamos con la opcin reglamentaria vigente.
Asumimos estas tesis, por considerarlas conforme a ratio de este tipo de
mecanismo de aseguramiento.
Los argumentos contrarios se resumen en dos. El primero, es un problema
de trnsito que afecta a cualquier ciudadano. En la medida que el trabajador
para ir o venir de su centro de trabajo, elige el medio de transporte que prefiere
y el empleador no lo expone a ningn riesgo especfico, sino que el riesgo es
similar al de otros ciudadanos. El segundo, cuando el empleador no se
encuentra a cargo del servicio de transporte, se precisa que los riesgos no son
creados por el empleador ni son exclusivos de los trabajadores. No son
considerados como riesgos especficos del trabajo, sino riesgos genricos de la
vida del ciudadano. Adems, se sostiene que el trabajador en el trayecto de ida
o de regreso a su domicilio no se encuentra sometido a subordinacin alguna
con el empleador.
43
II.2.3.2. ACCIDENTE PROVOCADO INTENCIONALMENTE POR EL PROPIO
TRABAJADOR
En el captulo anterior se analiz las diferentes teoras que explican la
responsabilidad en materia de accidentes de trabajo. Histricamente implica
una modificacin sustancial en el sistema de la responsabilidad civil, debido a
que no slo no se requiere el elemento culpa del patrono para que ste se
encuentre obligado a reparar el dao, sino que es responsable en las
situaciones en que el accidente se produce por la propia intencin de la
vctima. Se trata de una responsabilidad objetiva que no se funda en la
conducta de las partes. La base que sustenta esta afirmacin se encuentra en
el hecho que el empleador tiene amplias facultades de disposicin del proceso
de trabajo y en ese sentido, determina el nivel de exposicin a riesgos en el
centro de trabajo. Por tanto, puede disponer de manera conveniente una eficaz
poltica preventiva frente a situaciones que pudieran ser susceptibles de
implicar al propio trabajador en su comisin u omisin. De otra parte, en un
anlisis de los accidentes de trabajo mortales en el sector minero segn el
experto Isidro (2001: 445) se evidencia que la afirmacin de se trata de un
accidente provocado intencionalmente por el trabajador constituye uno de los
ms frecuentes argumentos invocados por los empleadores para intentar eludir
su responsabilidad frente a los accidentes de trabajo. Invocar que la vctima
mortal caus su propia muerte, tiene desde un enfoque preventivo que el
empleador no analice las reales causas que produjeron la muerte del
trabajados y no establezca las medidas preventivas necesarias; por tanto, se
podrn volver a producir dichos accidentes mortales: De otra parte, se intenta
eludir su responsabilidad.
En el RSCTR se incorpor como una causal para no considerar un
accidente como de trabajo: El provocado intencionalmente por el propio
trabajador o por su participacin en rias o peleas u otra accin ilegal. Por lo
sealado en el prrafo anterior, consideramos que nuestro derecho positivo
debiera eliminar esta exclusin, reconocer y admitir el derecho del trabajador o
de la causa- habientes.
II.2.3.3. ACCIDENTE QUE SE PRODUZCAN POR EFECTO DE TERREMOTO,
MAREMOTO, ERUPCIN VOLCNICA O CUALQUIER OTRA
CONVULSIN DE LA NATURALEZA
El derecho y la jurisprudencia espaola sostienen que no constituye fuerza
mayor extraa al trabajo, la insolacin, el rayo y otros fenmenos anlogos de
la naturaleza debido a que se encuentran comprendidos en la nocin de
accidentes acaecidos en ocasin de trabajo. Un ejemplo, una avalancha de
nieve en un campamento minero constituye un fenmeno de la naturaleza pero
prevenible y es factible identificar como parte de las condiciones en ocasin de
trabajo e implementar aquellas medidas preventivas eficaces que impediran
daos sobre la salud y vida de los trabajadores.
Sin embargo, hay una tendencia de los ordenamientos jurdicos a excluir del
concepto de accidente de trabajo el siniestro producido por efecto de terremoto,
44
maremoto, erupcin volcnica o cualquier otra convulsin de la naturaleza
como lo hicieron los legisladores en el caso del RSCTR. Consideramos que en
funcin del criterio de proteccin sostenido en el prrafo anterior se debiera
considerar ciertas circunstancias como accidentes en ocasin del trabajo.
II.2.3.4. ACCIDENTE QUE SE PRODUZCA EN CASO DE GUERRA CIVIL O
INTERNACIONAL, DECLARADA O NO, DENTRO O FUERA DEL PER;
MOTN CONMOCIN CONTRA EL ORDEN PBLICO O TERRORISMO
El RSCTR diferencia, con criterio acertado la exclusin de cualquier
convulsin de la naturaleza de esta referida a situaciones de violencia interna
o externa. El argumento base que soporta esta exclusin es el sealamiento
que no guarda ninguna relacin con el trabajo. Se considera que se trata de
riesgos que el trabajador comparte con otros ciudadanos como parte de una
determinada comunidad y no constituye accidente derivado del trabajo. La
argumentacin es interesante, sin embargo existen ciertas ocupaciones o
profesiones que en ocasin de trabajo colocan al trabajador en directa
exposicin a estas situaciones. Razn por la cual legislaciones como la de
Colombia y Espaa han incorporado en su legislacin y jurisprudencia el
accidente de trabajo producido por situaciones de violencia interna o externa.
El Per hara bien en reconocer como accidente de trabajo los producidos por
estas circunstancias a fin de proteger a sectores de trabajadores expuestos.
II.2.3.5. ACCIDENTE QUE SOBREVENGA DURANTE LOS PERMISOS,
LICENCIAS, VACACIONES O CUALQUIER OTRA FORMA DE
SUSPENSIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Las situaciones anotadas por el RSCTR constituyen hechos durante los
cuales no existe subordinacin jurdica en el momento del accidente debido a
que el trabajador se encuentra con el contrato de trabajo suspendido. Sin
embargo, puede ocurrir que el accidente se produzca bajo esta condicin
formal pero el trabajador cumpla una orden del empleador. Caso en el cual
razn el empleador es responsable y se configura un accidente de trabajo.
II.2.4. ACCIDENTE NO CALIFICADO COMO DE TRABAJO
De conformidad con el art. 4 del RSCTR Todo accidente que no sea
calificado como accidente de trabajo con arreglo a las normas ... sern tratados
como accidente ... comn sujeto al rgimen general del Seguro Social en Salud
y al sistema pensionario al que se encuentre afiliado el trabajador.
Se entiende que la causal de exclusin de la calificacin de accidente de
trabajo implica para el trabajador afectado quedar fuera de la proteccin y de la
tutela establecida por el SCTR. Su proteccin queda limitada a la prevista en
las normas generales del seguro social de salud y al rgimen de pensiones
(sea en el sistema nacional de pensiones o en el sistema privado de
pensiones). Estas exclusiones colocan en mayor vulnerabilidad a los causa
habientes de trabajadores fallecidos por un accidente no calificado como de
trabajo.
45
II.3. LA NATURALEZA JURDICA DE LAS ENFERMEDADES PROFESIONALES
A diferencia del tratamiento que han merecido los accidentes de trabajo en
la interpretacin jurdica, jurisprudencial y doctrinaria en materia de los riesgos
del trabajo, las enfermedades profesionales no han tenido un abordaje de
similar calidad ni importancia. Adems, su incorporacin en la legislacin como
una modalidad de riesgo laboral distinto del accidente de trabajo an es
inconclusa. Efectivamente, para algunas legislaciones como la brasilera o la
chilena se tiende a incorporar en el concepto de accidente a la enfermedad
profesional. De conformidad con los avances en la medicina del trabajo y otras
disciplinas como la ergonoma y recogiendo el punto de vista de los
trabajadores y trabajadoras, se afirma que las enfermedades profesionales
constituyen un tipo de siniestro laboral diferente del accidente de trabajo y es
importante considerar la naturaleza propia de esta institucin.
II.3.1. ANTECEDENTES
Los riesgos fsicos que pueden perjudicar la salud incluyen el ruido,
vibracin, ionizacin y radiacin no ionizante, calor y otras condiciones
microclimticas insalubres. Entre 10 y 30% de la fuerza laboral en pases
industrializados y hasta 80% en pases en desarrollo y recientemente
industrializados estn expuestos a esos riesgos potenciales.
La exposicin a cientos de agentes biolgicos virus, bacterias, parsitos,
hongos y mohoocurre en muchos ambientes ocupacionales, desde la
agricultura hasta las oficinas. Los virus de la hepatitis B y C, la infeccin por el
VIH/SIDA, la tuberculosis (entre trabajadores de atencin de salud) y las
enfermedades parasitarias crnicas (especialmente entre trabajadores
agrcolas y de silvicultura) son algunas de las enfermedades ocupacionales
ms comunes producto de esas exposiciones.
Las lesiones y trastornos oseomusculares constituyen uno de los graves
riesgos para la salud. Entre los ms afectados se encuentran los mineros,
agricultores, leadores, pescadores, trabajadores de la construccin,
almaceneros y personal de atencin de salud.
Miles de productos qumicos txicos representan una amenaza para la
salud ya que pueden producir cncer, enfermedades a la piel y a las vas
respiratorias, as como efectos adversos sobre la funcin reproductiva. Los
trabajadores pueden estar, y a menudo estn, expuestos a agentes qumicos
peligrosos, tales como solventes, plaguicidas y polvo de metales.
Los trabajadores tambin pueden estar expuestos a diversos tipos de
polvos minerales y vegetales. Por ejemplo, el slice, asbesto y polvo del carbn
causan enfermedades pulmonares irreversibles que incluyen diferentes tipos de
neumoconiosis y cnceres ocupacionales. Desde Hipcrates, se sabe que la
silicosis es la enfermedad pulmonar ocupacional ms expandida. La silicosis
puede predisponer a los trabajadores a la tuberculosis y cncer pulmonar; es
progresiva e incurable pero prevenible. Los polvos vegetales pueden causar
46
diversas condiciones respiratorias (como la bisinosis) y reacciones alrgicas
(como el asma).
El riesgo de cncer debido a la exposicin en lugares de trabajo es de
especial inters. Se han identificado alrededor de 350 sustancias qumicas
como carcingenos ocupacionales. Estos incluyen al benceno, cromo
hexavalente, nitrosaminas, asbesto y aflatoxinas. Adems, tambin existe el
riesgo de cncer por exposicin a riesgos fsicos, como las radiaciones
ultravioletas (UV) e ionizantes. Los cnceres ocupacionales ms comunes
incluyen el cncer al pulmn, vescula, piel, huesos, leucemia y sarcomas. En
la Unin Europea, aproximadamente 16 millones de personas estn expuestas
potencialmente a riesgos en el trabajo, incluidos los agentes carcingenos.
La exposicin a miles de agentes alergnicos, incluidos los polvos
vegetales, causa enfermedades ocupacionales. Se ha catalogado un gran
nmero de alrgenos que pueden causar enfermedades a la piel y a las vas
respiratorias (por ejemplo, el asma). El nmero de trastornos, observados en
varios pases industrializados, aumenta de manera constante.
Las condiciones sociales en el trabajo, que plantean graves inquietudes
respecto al estrs, incluyen la desigualdad e injusticia en el lugar de trabajo, la
exclusin de los trabajadores del proceso de toma de decisiones, la falta de
comunicacin, la organizacin deficiente del trabajo y las relaciones
interpersonales tensas entre los gerentes y los empleados. El estrs en el
trabajo se ha asociado con riesgos elevados de enfermedades
cardiovasculares, en particular, la hipertensin y trastornos mentales.
En pases en desarrollado, como el Per, los problemas de salud en el
trabajo se encuentran especialmente en la agricultura, otros tipos de
produccin primaria: como la minera, petrleo, pesca, construccin civil. El
trabajo fsico pesado, a menudo combinado con el estrs por el calor o el fro
intensos, intoxicacin por plaguicidas y polvos orgnicos, se agrava con
frecuencia por factores no ocupacionales, como enfermedades crnicas
parasitarias e infecciosas. La falta de higiene y saneamiento, los problemas de
nutricin, la pobreza y el analfabetismo aumentan el riesgo de enfermedades y
lesiones ocupacionales. A este perfil epidemiolgico ms tradicional cabe
aadir los nuevos riesgos para la salud y vida de las trabajadoras y
trabajadores provenientes de las nuevas ocupaciones, los exigentes
estndares de produccin y la tecnologa importada sin las adecuadas medidas
de seguridad y salud que aaden nuevos daos.
II.3.2. EVOLUCIN LEGISLATIVA
Por la Ley No. 2364 del 23 de noviembre de 1916 se establecieron medidas
a favor de los trabajadores frente al paludismo. Sealndose que en los lugares
donde el paludismo adquiera un carcter endmico estn obligados a precaver
y a dispensar asistencia mdica, respecto de esa enfermedad, a todas la
personas que les presten sus servicios como empleados, operarios o
dependientes: los propietarios o quienes los representen y los empresarios de
obras pblicas. Entre los medios de defensa frente al paludismo se comprendi
47
el saneamiento de terrenos, la proteccin mecnica de habitaciones, la
destruccin de insectos y la distribucin gratuita de quinina a las personas
expuestas. Como se aprecia se trata del reconocimiento de una enfermedad de
salud pblica pero que tena en los trabajadores a una poblacin
particularmente vulnerable por las condiciones especficas de trabajo.
La primera enfermedad profesional reconocida en el pas ha sido la
neumoconiosis. Efectivamente, por la Ley No. 7975 del 12 de enero de 1935 en
su art. nico es estableci que La neumoconiosis o cualquiera otra dolencia
adquirida en el trabajo por intoxicacin de gases derivados de productos
qumicos, estn comprendidas entre las enfermedades sujetas a indemnizacin
por el empresario, de conformidad con las Leyes No. 1378 (Ley de Accidentes
de Trabajo) y la Ley No. 2290 (modificacin de la Ley 1378). Este
reconocimiento legal result tardo en la medida que oper veinticuatro aos
despus del reconocimiento de los accidentes de trabajo en el pas. Cuando las
actividades productivas como la minera tenan aos de trabajo en condiciones
de alto riesgo para la salud y vida de los trabajadores mineros. El mecanismo
compensatorio adoptado, a travs de compaas privadas, no result muy
eficiente para los trabajadores afectados.
Uno de los argumentos centrales para el cambio del rgimen de proteccin
frente a los accidentes de trabajo y especialmente frente a las enfermedades
profesionales, fue el grado de desproteccin en el cual se encontraban los
trabajadores afectados.
Es as que en 1972 a travs del Seguro de Accidentes de Trabajo y
Enfermedad Profesional y de su reglamento (D.S. 002-72-TR) se reconoci una
lista de enfermedades profesionales para obreros que comprenda las
siguientes:
Clases de Enfermedades Profesionales
Artculo 60
1
.- Son enfermedades profesionales las siguientes:
Neumoconiosis causada por polvos minerales
esclergeno (silicosis, antracosilicosis,
asbestosis) y silicosis tuberculosis, siempre
que la silicosis sea una causa determinante
de incapacidad o muerte.
Trabajos que entraan el riesgo.
2
Enfermedades causadas por el berilio
guicinio) o sus compuestos txicos.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
3
Enfermedades causadas por el fsforo o
compuestos txicos.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
4
Enfermedades causadas por el manganeso o
sus compuestos txicos.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
5
Enfermedades causadas por el cromo o sus
compuestos txicos.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
48
6
Enfermedades causadas por el arsnico o
sus compuestos txicos.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
7
Enfermedades causadas por el mercurio o
sus compuestos txicos.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
8
Enfermedades causadas por el plomo o sus
compuestos txicos.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
9
Enfermedades causadas por el sulfuro de
carbono.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
10
Enfermedades causadas por los derivados
halgenos txicos de los hidrocarburos o sus
homlogos txicos.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
11
Enfermedades causadas por el benceno o
sus compuestos txicos.
Todos los trabajos que expongan a
los riesgos considerados.
12
Enfermedades causadas por los derivados de
nitrato y amnicos txicos o sus homlogos.
Todos los trabajos que expongan a
la accin de radiaciones ionizantes.
13
Enfermedades causadas por las radiaciones
ionizantes.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
14
Epiteliomas privativos de la piel causados por
el alquitrnbea, betn, aceites minerales,
antraceno o los compuestos, productos o
residuos de esas sustancias.
Todos los trabajos que exponga el
riesgo considerado.
15 Infeccin carbonosa.
Trabajos que impliquen contacto con
animales carbuncosos.
Manipulacin de despojos de
animales. Carga, descarga o
transporte de mercancas que
puedan haber sido contaminadas por
animales o despojos de animales
infectados.

En el RSATEP, D.S. 002-72-TR se estableci en el art. 60 un listado de 15
enfermedades profesionales que recogi parcialmente la relacin del Convenio
OIT No. 121 (1964). Posteriormente, slo existi una modificacin desde la
reglamentacin del D.L. 18846 en 1972 hasta septiembre de 1989. As, el
Decreto Supremo 007-75-TR del 26 de agosto de 1975 considerando que las
labores realizadas por los trabajadores migrantes a zonas endmicas de
Leishmaniosis Monocutnea Sudamricana (uta espundia) pueden causar el
contagio durante su trabajo, adiciona dicha enfermedad en la categora de
profesional. La mencionada adicin figura en el texto siguiente:
16. Leismaniosis mococutnea sudamricana (uta, espundia). Trabajos que
entraan el riesgo: los realizados por trabajadores migrantes a la zona
endmica siempre que haya sido adquirida por el trabajo en dicha zona.
49
Como se mencion en el captulo precedente, la siguiente inclusin para el
Listado de Enfermedades Profesionales se produjo a travs del Decreto
Supremo No. 032-89-TR del 06 de septiembre de 1989 que reconoci 14
enfermedades profesionales adicionales y con esta nueva relacin quedaron
recogidas en la legislacin nacional, las enfermedades profesionales
contenidas en el Convenio N 121 (con la enmienda de 1980) de la OIT.
Adicin de Enfermedades Profesionales al Art. 60 del Reglamento de
la Ley de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales (SATEP).

17.
Bronconeumopatas causadas por el polvo de metales duros.
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
18.
Enfermedades broncopulmonares causadas por el polvo de algodn, de lino, de
caamo o de sisal (bisinosis).
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
19.
Asma profesional causada por agentes sensibilizantes o irritantes reconocidos como
tales o inherentes al tipo de trabajo.
Todos los trabajos que exponga al riesgo conisdrado.
20.
Alveolitis alrgicas extrnsecas y sus secuelas causadas por la inhalacin de polvos
orgnicos segn lo prescrito en la legislacin vigente.
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
21.
Enfermedades causadas por el cadmio o sus compuestos txicos.
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
22.
Enfermedades causadas por el fluor o sus compuestos txicos.
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
23.
Enfermedades causadas por la nitroglicerina u otros steres del cido ntrico.
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
24.
Enfermedades causadas por los alcoholes, los glicoles o las cetonas. sus
compuestos txicos.
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
25.
Enfermedades causadas por sustancias asfixiantes: xido de carbono, cianuro de
hidrgeno o sus derivados a txicos, hidrgeno sulfurado.
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
26.
Hipoacusia causada por el ruido.
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
27.
Enfermedades causadas por las vibraciones (afecciones de los msculos, de los
tendones, de los huesos, de las articulaciones, de los vasos sanguneos perifricos o
de los nervios perifricos.)
50
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
28.
Enfermedades causadas por el trabajo en aire comprimido.
Todos los trabajo que expongan al riesgo considerado.
29.
Enfermedades de la piel causadas por agentes fsicos, qumicos o biolgicos no
considerados en otros rubros.
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.
30.
Neoplasa pulmonar o mesotelioma causadas por el amianto (Asbesto).
Todos los trabajos que expongan al riesgo considerado.

II.3.3. CONCEPTO DE ENFERMEDAD PROFESIONAL Y DE OTRAS
PATOLOGAS VINCULADAS CON EL TRABAJO
De acuerdo con el RLMSSS art. 2 inc.n), con el art. 3 del RSCTR y con la
cuarta disposicin transitoria del RSCTR se establece que se entiende como
enfermedad profesional todo estado patolgico permanente o temporal que
sobreviene al trabajador como consecuencia directa de la clase de trabajo que
desempea o del medio en que se ha visto obligado a trabajar.
Interesa hacer una breve interpretacin literal de esta definicin, por estado
patolgico se entiende que constituye una condicin de enfermedad (patologa
es la parte de la Medicina que estudia las enfermedades); por permanente o
temporal se hace referencia si la condicin de afectacin a la salud tiene un
contenido definitivo o transitorio; por sobreviene al trabajador se comprende
que el sujeto trabajador es afectado de manera inesperada; por consecuencia
directa de la clase de trabajo que desempea se seala la existencia de una
relacin causal directa (aspecto evidente en algunas de las enfermedades
clsicas como son las neumoconiosis pero no acertada para comprender otros
procesos patolgicos como el estrs ocupacional, por ejemplo); y finalmente se
concluye la definicin con o del medio en que se ha visto obligado a trabajar
que establece la posibilidad de considerar las condiciones y el medio ambiente
de trabajo. Es importante anotar que esta definicin y el listado de
enfermedades profesionales tienen relacin con aquellas situaciones que sern
compensadas.
La OMS (1985: 45) distingue a las enfermedades profesionales de las
enfermedades vinculadas con el trabajo. Respecto a estas ltimas expresa
que: Los estudios epidemiolgicos han demostrado que en ciertos sectores de
la poblacin trabajadoras se puede encontrar una mayor prevalencia o riesgo
de enfermedades multifactoriales, como la hipertensin, trastornos del sistema
locomotor, enfermedades respiratorias crnicas, lceras gstricas y duodenales
y una serie de transtornos del comportamiento.
En el caso de Espaa, el sistema de enfermedades profesionales tiene
como base la Ley General de Seguridad Social (LGSSE) de 1994. Dicha Ley
51
define los tipos de prestaciones y los sucesos que generan el derecho a
percibirlas.
Se define como enfermedad profesional la contrada a consecuencia del
trabajo ejecutado por cuenta ajena en las actividades que se especifiquen en el
cuadro que se apruebe por las disposiciones de aplicacin y desarrollo de esta
Ley, y que est provocada por la accin de los elementos o sustancias que en
dicho cuadro se indiquen para cada enfermedad profesional.
A pesar que la LGSSE es de 1994, el cuadro que se aplicaba proceda de
haca ms de 27 aos (Real Decreto 1995/1978, de 12 de mayo). Esta lista
contena unos sesenta grupos de enfermedades clasificadas en seis grandes
apartados:
Enfermedades profesionales causadas por agentes qumicos.
Enfermedades profesionales de la piel producidas por sustancias y
agentes no incluidos anteriormente.
Enfermedades profesionales producidas por inhalacin de sustancias y
agentes no incluidos anteriormente.
Enfermedades profesionales infecciosas y parasitarias.
Enfermedades profesionales producidas por agentes fsicos.
Enfermedades sistmicas.
Sin embargo, el 19 de diciembre del 2006, el Consejo de Ministros aprob y
public un Real Decreto en el Boletn Oficial de Espaa (BOE) por el que se
aprueba el Cuadro de Enfermedades Profesionales y se establecen criterios
para su notificacin y registro. Esta norma desarroll legislativamente, el
Acuerdo sobre Medidas en Materia de Seguridad Social, firmado por el
Gobierno y los agentes sociales el 13 de julio del 2006, dentro de las
actuaciones sobre incapacidad permanente y en seguimiento a la
Recomendacin Europea sobre enfermedades profesionales. Las principales
novedades que aport este Real Decreto, que entr en vigencia el 1 de enero
de 2007, son:
a) Adecu la lista de enfermedades profesionales, vigente haca ms de 28
aos a travs de un Real Decreto de 12 de mayo de 1978, a la realidad
productiva espaola. Esta actualizacin considera nuevas sustancias
que pueden producir enfermedad profesional y ampla nuevos trabajos o
tareas susceptibles de producir esos tipos de enfermedad.
b) Contiene, siguiendo una Recomendacin de la Comisin de las
Comunidades Europeas de 2003, la nueva lista de enfermedades cuyo
origen profesional se ha reconocido cientficamente, que figura en el
anexo I. En el anexo II aparecen las enfermedades cuyo origen y
carcter profesional se sospecha y podran establecerse en el futuro.
52
c) Estableci el mecanismo de modificacin del cuadro de enfermedades
profesionales por parte del Ministerio de Trabajo, con el informe previo
del Ministerio de Sanidad y de la Comisin Nacional de Salud y
Seguridad en el Trabajo.
d) La calificacin de las enfermedades como profesionales, tanto para
trabajadores en situacin de actividad como de paro, corresponde a las
entidades gestoras (Instituto Nacional de la Seguridad Social e Instituto
Social de la Marina), sin perjuicio de su tramitacin por las mutuas de
accidentes de trabajo y enfermedad profesional.
e) La elaboracin y tramitacin de los partes de enfermedad profesional
corresponde a las entidades gestoras y a las mutuas. La empresa
deber facilitar la informacin que obre en su poder y le sea requerida.
f) Los facultativos del Sistema Nacional de Salud podrn comunicar a las
entidades gestoras de la Seguridad Social la existencia de
enfermedades que podran ser calificadas de profesionales.
g) Modific el sistema de notificacin y registro de enfermedades
profesionales con la finalidad de aflorar enfermedades profesionales
ocultas y evitar su subdeclaracin. En la sustentacin del Real Decreto
se explica que las deficiencias de proteccin a los trabajadores
afectados por esta contingencia profesional se derivan, en gran medida,
no slo de la falta de actualizacin de la lista de enfermedades
profesionales sino muy especialmente de las deficiencias de notificacin
de las mismas, producidas por un procedimiento que se ha demostrado
ineficiente, sin una vinculacin suficiente con el profesional mdico que
tiene la competencia para calificar la contingencia o con aquel otro que
pueda emitir un diagnstico de sospecha. El objetivo fue modificar el
sistema de notificacin de las enfermedades profesionales para agilizar
el procedimiento y simplificar trmites. Se estableci un nuevo modelo
de parte de enfermedad para su transmisin electrnica.
h) Una unidad administrativa en la Direccin General de Ordenacin de la
Seguridad Social se encargar de recoger y analizar documentacin
relativa a enfermedades profesionales. La investigacin de dichas
enfermedades se realizar en colaboracin de los Ministerios de
Trabajo, Sanidad y los organismos competentes de las Comunidades
Autnomas.
i) Un aspecto discutido fue la probable incidencia econmica de este
reconocimiento de nuevas enfermedades profesionales a partir de 2007,
sin embargo el Real Decreto estima que no tendr una incidencia
econmica apreciable. En la Memoria Econmica de la norma se explica
que el artculo 115 de la LGSSE establece que las enfermedades que
contraiga el trabajador con motivo de la realizacin de su trabajo y no
estn clasificadas como enfermedad profesional tendrn la
consideracin de accidente de trabajo, en un marco de prestaciones
53
similares para los accidentes de trabajo y las enfermedades
profesionales establecida por ese pas.
Otro aspecto sobre el cual se pronuncia el Informe fue sobre el impacto de
gnero y seal que el Real Decreto no supone discriminacin alguna, pues
tanto la lista de enfermedades profesionales como las restantes disposiciones
son de aplicacin a los trabajadores, hombres y mujeres, sin distincin
De esta manera la legislacin espaola garantiza, por tanto, la cobertura de
la trabajadora o trabajador afectado con una enfermedad que, no estando en el
cuadro si se relaciona con el trabajo. Desde el punto de vista estadstico y
epidemiolgico no quedar registrada esta situacin sino que se considera
como accidente de trabajo. Es importante anotar que el sistema de proteccin
social por enfermedades profesionales slo se aplica a los trabajadores
afiliados a la Seguridad Social en los regmenes de: Rgimen General, el
Rgimen Especial de la Minera del Carbn, el Rgimen Especial Agrario
(incluyendo trabajadores autnomos) y el Rgimen Especial del Mar
(incluyendo trabajadores autnomos) y adems a los trabajadores del Sistema
Sanitario Pblico y a los Funcionarios de Organismos Autnomos. Por lo tanto
quedan fuera de esta cobertura los trabajadores del Rgimen de Autnomos.
Es interesante resaltar la similitud existente entre la lista espaola y la lista
europea de Enfermedades Profesionales: Unin Europea (DOUE n. 238 de
25/9/2003). Recomendacin de la Comisin, de 19 de septiembre de 2003,
relativa a la lista europea de enfermedades profesionales [notificada con el
nmero C(2003) 3297] as como con las de otros pases de la Unin Europea.
Este proceso de modernizacin de los Listados de Enfermedades
Profesionales tiene un argumento fundamental en los cambios de las
sociedades, de ser productivas de los aos sesenta, basadas fuertemente en el
sector industria, a las sociedades del Siglo XXI asentadas en el sector servicios
y en la innovacin tecnolgica. Asimismo, menciona la Comisin que el
progreso tcnico y cientfico ha permitido conocer mejor los mecanismos de
aparicin de algunas enfermedades profesionales y las relaciones de
causalidad. En sentido, subrayan la necesidad de introducir una nueva
Recomendacin y en la lista europea de enfermedades profesionales, as como
en la lista complementaria, las modificaciones correspondientes.
Uruguay presente caractersticas especiales en relacin con las
enfermedades profesionales, en la Ley 16.074 art. 38 se define enfermedad
profesional como la causada por agentes fsicos, qumicos o biolgicos
utilizados o manipulados durante la actividad laboral o que estn presentes en
el lugar de trabajo. Es necesario adems que la enfermedad haya tenido su
origen en los trabajos que entraan el riesgo respectivo, aunque la vctima no
se encuentre trabajando en la poca del diagnostico (art.39). El art. 40 de la
Ley 16.074 dispone que las enfermedades profesionales indemnizables son
solamente aquellas enumeradas en el Decreto 167(9)/981 de 8/4/81. Sin
embargo se otorga la posibilidad, tanto al trabajador, como al patrono de
acreditar ante el Banco de Seguros del Estado el carcter profesional de
alguna enfermedad que no estuviera aceptada como tal, siendo el referido
organismo quien debe resolver al respecto, segn el art. 41 de la citada Ley.
54
Seala Mangarelli (1991:351) que la nmina de enfermedades profesionales no
es fija, ya que puede ser ampliada por el Banco, dando cuenta al Poder
Ejecutivo, sin perjuicio de las nuevas enfermedades profesionales que resulten
de la aplicacin de los convenios internacionales suscritos por el pas segn el
art. 42 de la ley. La misma norma reconoce en forma expresa la competencia
del Banco de Seguros del Estado en la consideracin que si la enfermedad
profesional a efectos de su inclusin en el listado mencionado o de su
declaracin de tal. Asimismo el referido Banco es quien tiene la competencia
para interpretar y aplicar el listado. Considera la mencionada autora que la
intencin del legislador plasmada en los artculos 41 y 42, fue la de establecer
un sistema en el cual la determinacin de un carcter profesional de una
enfermedad fuera competencia de un nico organismo, en el caso, el Banco de
Seguros del Estado.
Para Brasil, se consideran como accidente de trabajo las siguientes
entidades mrbidas en el art. 20 de la Ley 8.213/91 de 1991:
1) Enfermedad profesional, as entendida la producida o desencadenada
por el ejercicio particular de determinada actividad con constancia de
relacin reconocida por el Ministerio de Trabajo y de Previsin Social
2) Enfermedad del trabajo, as entendida a la adquirida o desencadenada
en funcin de las condiciones especiales en que el trabajo es realizado y
con relacin directa con el mismo, con constancia de relacin reconocida
segn el inciso I.
Se equiparn tambin a accidentes de trabajo a efectos de la Ley:
3) Una enfermedad proveniente de contaminacin accidental del empelado
en ejercicio de sus actividades
No son consideradas como enfermedades de trabajo: a) las enfermedades
degenerativas; b) la inherente a grupo etreo; c) la que no produzca
incapacidad laboral; y, d) la enfermedad endmica adquirida por el asegurado
habitante de una regin en la que ella se desarrolla, salvo comprobacin de
que es resultante de una exposicin o contacto directo determinado por la
naturaleza del trabajo. En caso excepcional, constatndose que una
enfermedad no incluida en la relacin prevista en los incisos I y II resulta de las
condiciones especiales en que el trabajo es ejecutado y se relaciona
directamente con l, la previsin social debe considerarlo accidente de trabajo.
En Chile, la Ley 16.744/68 de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales considera en su art. 7 que es enfermedad profesional la
causada de una manera directa por el ejercicio de la profesin o el trabajo que
realice una persona y que le produzca incapacidad o muerte. El reglamento
enumerar las enfermedades que debern considerarse como profesionales.
Esta enumeracin deber revisarse, por lo menos cada tres aos. Con todo, los
afiliados podrn acreditar ante el respectivo organismo administrador el
carcter profesional de alguna enfermedad que no estuviere enumerada en al
lista a que se refiere el inciso anterior y que hubiesen contrado como
55
consecuencia directa de la profesin o del trabajo realizado. La resolucin que
al respecto dicte el organismo administrador ser consultada ante la
Superintendencia de Seguridad Social, la que deber decidir dentro del plazo
de tres meses con informe del Servicio Nacional de Salud.
En la III Reunin de la Comisin Tcnica Nro. 3 del Subgrupo 10
MERCOSUR "Salud, Seguridad e Inspeccin del Trabajo y Seguridad Social"
realizada en Montevideo el 25 de noviembre de 1997 en base al Seminario
"Armonizacin de la Notificacin de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales" se estableci que enfermedad profesional es la enfermedad y/o
dao a la salud generada en la situacin de trabajo, considerando las
condiciones de exposicin (aguda, subaguda, crnica); los agentes de riesgo y
la actividad laboral (uso, presencia, manipulacin).
Presentaremos un anlisis de los elementos caractersticos de la
enfermedad profesional, recuperando los aportes de la moderna medicina del
trabajo, la ergonoma, la higiene ocupacional actual y son el soporte para un
enfoque jurdico.
1) Enfermedad (estado patolgico)
Para abordar la temtica de las enfermedades profesionales desde un
enfoque actual es central recurrir a las ciencias otras disciplinas a fin de
recoger los enfoques tcnicos modernos.
La definicin de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) sobre salud
seala: La Conferencia reitera firmemente que la salud es el estado de
completo bienestar fsico, mental y social y no solamente la ausencia de
enfermedades, es un derecho humano fundamental y que el logro del grado
ms alto posible de salud es un objetivo social sumamente importante en todo
el mundo cuya realizacin exige la intervencin de muchos otros sectores
sociales y econmicos, adems del de la salud.
En el No. 577 de la Serie de Informes Tcnicos de la OMS retoma la
definicin original de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) y seala la
importancia de las condiciones de trabajo sobre la salud. Lo hacen de este
modo: La salud no es una mera ausencia de enfermedad, sino tambin un
estado ptimo de bienestar fsico, mental y social. La salud no es algo que se
posea como un bien, sino una forma de funcionar en armona con su medio
(trabajo, ocio, forma de vida en general). No solamente significa verse libre de
dolores o enfermedades sino tambin la libertad para desarrollar y mantener
sus capacidades funcionales. La salud se mantiene por una accin recproca
entre el genotipo y el medio total. Como el medioambiente de trabajo constituye
una parte importante del medio total en el que vive el hombre, la salud depende
de las condiciones de trabajo, esta referencia corresponde a una cita de
Rodrguez (1993:14). Si se reconoce al trabajo como un proceso entre el
hombre y la naturaleza, un proceso en el que el hombre media, regula y
controla su metabolismo con la naturaleza; la transforma y a su vez transforma
su propia naturaleza tesis sostenida por Marx. En ese sentido, el trabajo se
constituye en un productor o potenciador de salud en la medida que resulta un
56
trabajo til creador de valores de uso. Por consiguiente, segn algunos
mdicos del trabajo definen la salud como el mximo desarrollo de las
potencialidades del hombre de acuerdo al grado de avance logrado por la
sociedad en un perodo histrico determinado. Cuando el trabajador no puede
desplegar sus potencialidades, concebidas como capacidades y habilidades,
porque no existen las condiciones para que el trabajo sea un estmulo y se
anulan las posibilidades de crecimiento fsico y mental, el trabajo se convierte
en productor de enfermedad.
Es importante anotar que a diferencia de ciertas patologas en las cuales es
posible determinar un agente causal, en el caso de las enfermedades
profesionales se simplificara el cumplimiento de los objetivos de la medicina
del trabajo, si para cada enfermedad de probable origen laboral pudiera
sealarse una sola causa responsable, especfica y nica, sta podra ser
controlada de manera directa y efectiva, lo que en la mayora de las ocasiones
no es posible llevar a cabo en la prctica, segn sostienen expertos en
medicina del trabajo Bohorquez y col. (1983:37). La interrelacin que se
establece entre agentes y hombre, facilitada por las condiciones del ambiente
laboral, determina as la aparicin de las enfermedades que es necesario
conocer para una mejor actuacin en el diagnstico y la terapetica. En
medicina del trabajo la asociacin de una causa potencialmente daina a la
salud con una alteracin patolgica se sospecha cuando se identifica un
aumento en losa factores causales y hay un incremento en la ocurrencia de los
casos patolgicos, por tanto se prefiere establecer como fenmenos de grupo y
no slo como resultados individuales.
2) Relaciones entre enfermedad y trabajo
La interrelacin que se establece entre enfermedad y trabajo es facilitada
por las condiciones de trabajo y el medio ambiente laboral que determina la
aparicin de las enfermedades que es necesario conocer. Se plantea de esa
manera una doble posibilidad de acuerdo al marco de la legislacin vigente:
a) Relacin de causalidad directa entre enfermedad y trabajo
De las patologas ocupacionales existen algunas, muy limitadas, en las
cuales es posible establecer una relacin de causalidad directa entre
enfermedad y trabajo.
Los agentes que potencialmente pueden afectar la salud de los trabajadores
expuestos en el ambiente laboral en un sentido general se consideran como
aquellos factores sin los cuales la enfermedad profesional no podra ocurrir y
pueden ser definidos como la sustancia viviente o inanimada o una fuerza o
una energa cuya excesiva presencia en el ambiente de trabajo es la causa
inmediata o cercana a la enfermedad. Un ejemplo de esta relacin se produce
en el caso de las Neumoconiosis nombrada as por Zenker, se refiere al
conjunto de alteraciones fibrosas crnicas pulmonares, producidas por la
inhalacin y fijacin en el pulmn de partculas o polvos minerales y orgnicos
extraos suspendidos en la atmsfera. La neumoconiosis son ms graves entre
mayor sea la cantidad de sustancias txicas fijadas y la profundidad con que
57
hayan quedado localizadas, segn el Glosario de Enfermedades Profesionales
en el texto de Enfermedades profesionales (1983:28). En nuestro pas, la
neumoconiosis representa el principal grupo de enfermedad profesional que se
diagnostica y que se producen por la inhalacin de polvo en las minas y otras
industrias.
Cabe sealar que solo las neumoconiosis por polvo slice libre (silicosis) y
asbesto (asbestosis) tienen particularidad de ser evolutivas, de aparicin
diferida entre el tiempo de la exposicin y la aparicin de los sintomas,
desembocando en insuficiencia respiratoria y cardiaca irreversible en el tiempo
y puede provocar la muerte prematura de los ex trabajadores expuestos. Las
lesiones de neumoconiosis, desde su estadio inicial son, por definicin,
permanentes que pueden repercutir o no sobre la capacidad del trabajador,
pero suponen siempre una disminucin o alteracin de la integridad fsica del
trabajador.
Sin embargo, es importante advertir que en el caso de la exposicin al
asbesto la relacin directa es posible advertirla slo en relacin con uno de sus
efectos nocivos sobre la salud de los trabajadores como es la asbestosis. Esta
es una enfermedad progresiva crnica que provoca fallos respiratorios y que
puede ser motal. Es una enfermedad de difcil diagnstico precoz, con
implicaciones extramdicas. Pero adems, la exposicin al asbesto puede
provocar silicoasbestosis, como un efecto combinado de silicosis y asbestosis;
mesoteliomas, que es un tipo de cncer incurable de rpida evolucin aunque
el tiempo de latencia a partir de la primera exposicin puede ser de 30 a 40
aos; y el cncer al pulmn, que puede presentarse con perodos de latencia
de ms de 20 aos, como sostiene Crcoba (2001: 28).
Otro ejemplo de esta relacin entre la patologa y una causa directa es la
que ocurre entre el ruido y la hipoacusia, como se conoce la excesiva
presencia de un tipo de ruido y la no adopcin de las medidas preventivas,
sobretodo en la fuente generadora del mismo, produce una merma en la
capacidad auditiva de los trabajadores expuestos. Se advierte lo limitado de la
enumeracin.
b) Relacin con el medio en que trabaj.
Ocurre que existen otras patologas, que actualmente constituyen la
mayora, aun no siendo exclusivas de un determinado agente de riesgo laboral,
es posible constatar su predileccin por determinado sector de trabajadores.
Generalmente, se podr verificar la relacin a travs de estudios
epidemiolgicos sobre sectores de poblacin trabajadora expuesta. En estas
enfermedades es posible asociarlas con el medio ambiente en que el
trabajador se desempe. Forman parte de estas patologas el denominado
estrs laboral, las lesiones por accin repetitiva, las enfermedades
sobrevinientes a los accidentes punzo cortantes en el caso de los profesionales
de salud, entre otros ejemplos.
58
3) Consecuencias
Desde la medicina del trabajo es fundamental establecer que por sus
consecuencias, toda patologa laboral produce lesiones no invalidantes y
situaciones o lesiones incapacitantes, presentndose las siguientes
situaciones:
1. Incapacidad temporal
2. Lesiones que sin llegar a ser invalidez suponen una merma en la
integridad fsica del trabajador
3. Invalidez permanente, segn sus grados:
Incapacidad permanente parcial para la profesin habitual
Incapacidad permanente total para la profesin habitual
Incapacidad permanente absoluta para todo trabajo
4. Gran invalidez
5. Muerte
El desarrollo de cada una se realizar en la parte de las prestaciones.
Interesa revisar como ejemplo el caso de las lesiones permanentes no
invalidantes. Un ejemplo clsico de este tipo de lesin es el caso de una
deformidad en el rostro que puede constituir una incapacidad permanente para
un actor, pero no para otro profesional cuya integridad del rostro no sea algo
bsico para su profesin. Sin embargo, cuando estamos frente a las
enfermedades profesionales se evidencia otra situacin. En el caso de la
neumoconiosis, no solo representa una eliminacin de obtener rentas de su
trabajo minero, sino que adems su carcter evolutivo e irreversible implica la
aparicin, aos despus de la exposicin al polvo de slice libre o de asbesto,
de una incapacidad real para cualquier tipo de trabajo, lo que justifica la
cobertura de prestaciones de salud y el otorgamiento de una renta
indemnizatoria, reajustable en el tiempo segn el desarrollo de la enfermedad y
su implicancia en el grado de invalidez para el trabajo.
El tema de la definicin de una enfermedad como profesional no es un tema
solo propio de la seguridad social o de los seguros de riesgos profesionales,
como disciplina o institucin. Es un tema que afecta la calidad de proteccin
que la sociedad otorga a un trabajador que luego de brindar los mejores aos
al servicio de una o varias actividades y que como producto de esas
actividades sufre alguna contingencia: accidente de trabajo, enfermedad
profesional o la muerte. De la calificacin del origen profesional de su dolencia,
sea accidente o enfermedad depender el reconocimiento legal y posteriores
condiciones psicosociales de vida del trabajador afectado.
Otro ejemplo, adicional a los mencionados es el relativo al estrs. El estrs,
segn Romn (2000: 14) ms que un trastorno mental menor (el calificativo no
59
tiene justificacin epidemiolgica), parece actuar como un medio a travs del
cual se expresa el vnculo psicosomtico, es decir, la relacin mente-cuerpo.
Es as que se convierte en un mecanismo por el cual sus causas generan
secundariamente otros trastornos, sean estos la depresin o la hipertensin
arterial, por ejemplo. Si las causas ms relevantes de la respuesta de estrs
son laborales, por ejemplo, las de esos trastornos tambin lo seran. Colombia
ha reconocido al estrs como una enfermedad profesional. Lo que ha resultado
ms difcil es su diagnstico como tal enfermedad. En Cuba no se le ha
otorgado tal reconocimiento mdico-legal, lo cual no quiere decir que no se
participe del criterio sumamente extendido de que con enorme frecuencia sus
causas estriban en las condiciones laborales y el proceso de trabajo que la
persona desempea.
Un tema en debate es el concepto para la calificacin legal de una
enfermedad profesional. Como se ha mencionado, en el campo mdico-legal
no se ha superado el paradigma que asigna una relacin directa o concepcin
unicausal. Segn esta corriente se debe probar la existencia de una relacin
directa, lo cual excluye o deben ser excluidas otras causas. Sin embargo, los
expertos en Medicina del Trabajo reconocen como propias de su campo de
accin no solo a las enfermedades reconocidas como profesionales, sino
tambin a las relacionadas con el trabajo. Bajo esta expresin se procura
incorporar un mayor nmero de patologas y aparece en la mayor parte de los
registros o tablas de enfermedades profesionales de los pases pero no tiene la
misma categora en trminos jurdicos que la clsica enfermedad profesional.
Como expresa Salvador Moncada, Director del Centro de Salud Laboral de
Barcelona Los cambios en las formas de trabajar y en los contenidos y
caractersticas de las exposiciones ambientales en el trabajo comportan la
prdida de importancia relativa de la patologa profesional clsica frente a la
patologa inespecfica.
Este mdico del trabajo sostiene que La definicin de enfermedad
profesional no es cientfica; sino legal y que es importante un cambio en los
paradigmas del reconocimiento estas contingencias a fin de garantizar
mecanismos de proteccin mas eficientes para los trabajadores y de vincular la
disciplina cientfica con el derecho. Si han transcurrido unos cincuenta aos
desde que el pensamiento epidemiolgico reconoci la necesidad de pensar en
mltiples causas y an hoy su expresin en trminos legales, su
reconocimiento y por supuesto, el de la invalidez resultante, no ha logrado
cristalizar un cambio en el enfoque jurdico. Justamente, uno de los problemas
a superar, sera conceder plenamente efectos jurdicos al carcter cientfico a
ese reconocimiento; o tal vez mejor decir, estructurar los criterios jurdicos de
reconocimiento sobre fundamentos cientficos.
II.3.4. RECONOCIMIENTO Y CALIFICACIN DE UNA ENFERMEDAD
PROFESIONAL
Existen diversos sistemas de reconocimiento de las enfermedades
profesionales. Los modelos de reconocimiento de enfermedades profesionales
60
ms frecuentes: pueden ser denominados de lista abierta, de lista cerrada y de
lista mixta.
Lista cerrada: se establece un listado de enfermedades, asociadas a
ocupaciones y/o agentes causantes. Se reconocen como enfermedades
profesionales las incluidas en la lista cuando han sido contradas en las
condiciones predefinidas, sin necesidad de probar la relacin causa-efecto.
Lista abierta: se da una definicin genrica de la enfermedad profesional.
Esta definicin contiene una referencia a la relacin causa-efecto que debe
existir entre el trabajo y la enfermedad. Caso por caso, hay que probar que se
da la relacin causa-efecto requerida ante el Poder J udicial o ante un rgano
de la administracin pblica designada para tal efecto.
Sistema mixto: es una combinacin de los dos anteriores. Algunas
enfermedades estn en una lista cerrada pero tambin hay una definicin
general que permite un reconocimiento caso-por-caso de otras patologas a
travs del Poder J udicial o de un rgano de la administracin pblica designada
para tal efecto.
En Espaa el sistema es formalmente de lista cerrada aunque las
previsiones del art. 115.2.e) de la LGSSE hagan que se asemeje mucho a un
sistema mixto. La diferencia es que las patologas reconocidas como de origen
profesional en aplicacin de ese artculo se consideran accidentes de trabajo y
no enfermedades profesionales como debera ocurrir.
En el Per, hasta que no se apruebe el nuevo listado de enfermedades
profesionales contina vigente la lista aprobada por las normas reglamentarias
del SATEP. Cabe mencionar que el mes de febrero del 2001, la Comisin
Tcnica normada para tal fin elabor un nuevo Listado de Enfermedades
Profesionales, un Protocolo para cada caso y un Calificador. Sin embargo,
hasta finales de Febrero del 2008 an se encontraba en el despacho del
Ministro de Salud. El rgimen establecido en la norma vigente en el Per y que
data de1972 es el denominado sistema mixto, en la medida que existe un
listado determinado de enfermedades profesionales reconocidas como tales.
Pero adems se norm que la Tabla de Enfermedades Profesionales y su
vinculacin causal con la clase de trabajo que la origina seran aprobadas por
el Ministerio de Salud, a propuesta de la Comisin Tcnica Mdica a que se
refiere el art. 30 del RSCTR. De conformidad con el art. 2 inciso n) del
RLMSSS, el art. 3 y la Cuarta Disposicin Transitoria del RSCTR se establece
que en caso que una enfermedad no aparezca en la Tabla de Enfermedades
Profesionales antes mencionada, pero se demuestre que existe relacin de
causalidad con la clase de trabajo que desempea el trabajador o el ambiente
en que labora, ser reconocida como Enfermedad Profesional. El IPSS, las
EPS, las aseguradoras e Instituto Nacional de Rehabilitacin y el Centro de
Conciliacin y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras de
Salud, informarn a la Comisin Tcnica Mdica respecto de los casos que
conozcan para que las incluya en la ulteriores propuestas de modificacin de la
referida Tabla. Se desprende que podra, posteriormente ampliarse la Tabla o
Lista de enfermedades profesionales. Sin embargo, advertimos una seria
61
limitacin cuando se menciona pero se demuestre que existe relacin de
causalidad con la clase de trabajo que desempea el trabajador o el ambiente
en que labora. Como se seal en la parte de las caractersticas de las
enfermedades profesionales, es muy difcil desarrollar una labor de establecer
la relacin de causalidad directa y se debera optar por el reconocimiento de
patologas asociadas a determinados grupos de trabajadores expuestos, en los
cuales estudios epidemiolgicos acrediten vnculos de mayor susceptibilidad.
Un problema conexo al reconocimiento legal de las enfermedades
profesionales lo constituye la calificacin de las mismas, que constituye un
problema mdico-legal de particular importancia en el pas. Efectivamente, un
aspecto central para la calificacin de una enfermedad profesional es la
confiabilidad de los resultados expedidos por las entidades a cargo de esta
funcin. Desde el punto de vista tcnico jurdico es importante anotar la
ausencia de normas tcnicas nacionales que a manera de protocolos puedan
estandarizar el proceso de la calificacin de las enfermedades profesionales.
En el caso de la neumoconiosis, si bien se cuenta con una norma, que es R.S.
014-93-TR del 23 de agosto de 1992 que establece los lineamientos de la
clasificacin radiogrfica internacional de la OIT para la evaluacin y
diagnstico de la Neumoconiosis; norma que segn los expertos no recoge los
criterios internacionales de la OIT y que no se viene aplicando en el pas a
pesar de encontrarse vigente. Otro ejemplo se tiene con el caso del estrs,
seala Romn que en nuestros diagnsticos y evaluaciones psicolgicas
solemos emplear instrumentos elaborados en otros medios culturales e
inclusive lingsticamente diferentes. Las adaptaciones de los mismos muchas
veces han sido realizadas (cuando se han hecho) en pases tambin diferentes.
De esto resulta un collage de patrones cuantitativos de comparacin que
empleamos. Evaluamos capacidad intelectual bajo normas britnicas,
personalidad en relacin con baremos espaoles, vulnerabilidad al estrs con
patrones norteamericanos, etc.
En los pases se ha procurado resolver este problema apelando a diversas
estrategias. A continuacin dos experiencias diferentes. En el caso de
Colombia se cuenta con un Manual de Calificacin de la Invalidez, cuya
actualizacin es peridica y resultado de una Comisin Nacional de Calificacin
que rene a los expertos ms importantes del pas. En el caso de Cuba no
tiene la misma estrategia. No se cuenta con un documento similar, en ese
sentido las calificaciones de enfermedad profesional estn a cargo de los
anlisis, criterios y juicios de las comisiones municipales de calificacin que
valoran casusticamente a cada trabajador. Para implementar esta valoracin
casustica renen informaciones provenientes del mdico del centro laboral, de
la historia clnica, del empleador, de la observacin del puesto de trabajo y las
que aporten los especialistas que valoran el caso en cuestin. Prima una
apreciacin cualitativa y cabe que el trabajador manifieste su discrepancia, en
cuyo caso resuelve en instancia ltima el Instituto Nacional de Salud de los
Trabajadores de Cuba, que complementa la informacin y requiere de la
presencia personal del afectado para mejor resolver.
Otro problema significativo es la carencia en el Per de formacin
especializada en medicina del trabajo y de una inversin significativa en
62
estudios en seguridad y salud en el trabajo. Se plantea la necesidad de
incrementar la capacitacin de los recursos humanos profesionales en la
evaluacin y manejo de las consecuencias de las enfermedades profesionales
y las relacionadas con el trabajo. Las universidades, centros de investigaciones
y asociaciones profesionales e instituciones gubernamentales de salud tienen
una tarea que cumplir en estas direccin de trabajo con una colaboracin
sensible por parte de las asociaciones de personas con discapacidad
generadas por el trabajo. Un aspecto que contribuy a dinamizar la importancia
de esta formacin es la vigencia del D.S. 009-2005-TR y sus normas
complementarias y conexas.
II.3.5. ENFERMEDAD NO CALIFICADA COMO PROFESIONAL
Segn el art. 4 del RSCTR Toda enfermedad que no merezca la
calificacin de enfermedad profesional ser tratada como ... enfermedad comn
sujeta al rgimen general del Seguro Social en Salud y al sistema pensionario
al que se encuentre afiliado el trabajador.
En el caso que un trabajador no logre el reconocimiento de su dolencia
como una enfermedad profesional no tendr derecho a las prestaciones que
brinda el SCTR. En tal sentido, la calificacin de la enfermedad profesional
tiene un enfoque legal y compensatorio pero si los criterios de inclusin no
reconocen los avances cientficos sobre la materia, se constituyen en
mecanismos de exclusin de brindar al trabajador o trabajadora el nivel
proteccin a la que la sociedad aspira.
II.4. MBITO DE APLICACIN
El SCTR de conformidad con el RSCTR establece en su art.1 que otorga
coberturas por accidente de trabajo y enfermedad profesional a los
trabajadores empleados y obreros que tienen la calidad de afiliados regulares
del Seguro Social de Salud y que laboran en un centro de trabajo en el que la
Empresa realiza las actividades denominadas de riesgo, y que se encuentran
en el Anexo 5 del RLMSSS.
II.4.1. MBITO SUBJETIVO
II.4.1.1. ASEGURADOS OBLIGATORIOS O REGULARES
La denominacin de los asegurados protegidos por SCTR requiere una
primera precisin. En las diferentes normas reglamentarias se usa
indistintamente la denominacin de asegurado obligatorio y en otras
oportunidades se hace referencia a asegurado regular. La definicin tcnica del
mbito subjetivo de aplicacin del SCTR se debera hacer en funcin de
asegurados obligatorios, en tanto esa es la naturaleza del aseguramiento de
los riesgos del trabajo para ese sector de trabajadores.
El art. 82 del RLMSSS establece que el SCTR otorga cobertura adicional
por accidentes de trabajo y enfermedades profesionales a los afiliados
regulares del Seguro Social de Salud. Este seguro obligatorio y por cuenta de
63
las entidades empleadoras, comprende a todos los trabajadores, varones y
mujeres que laboren para una entidad empleadora, bajo cualquier modalidad
de trabajo por cuenta ajena, siempre y cuando se encuentren comprendidas en
el listado de las denominadas actividades de alto riesgo. El citado artculo de la
RLMSSS seala que se comprende como asegurados obligatorios del SCTR,
a todos los dems trabajadores de la empresa, que no perteneciendo a dicho
centro de trabajo, se encuentren regularmente expuestos al riesgo de accidente
de trabajo o enfermedad profesional por razn de sus funciones.
En tal sentido, son asegurados obligatorios del SCTR la totalidad de los
trabajadores del centro de trabajo en el cual se desarrollan las actividades de
riesgo, sean empleados u obreros, sean eventuales, temporales, permanentes
o que por razn de sus funciones deban desplazarse a estos centros de
trabajo.
Tambin son asegurados obligatorios del SCTR, los trabajadores de la
empresa que no perteneciendo al centro de trabajo en el que se desarrollan las
actividades de riesgo, se encuentran expuestos por razn de sus funciones.
Criterio que debe ser asumido por la entidad empleadora y bajo las
responsabilidades previstas en el RSCTR.
Un elemento que limita el acceso a este tipo de proteccin frente a los
riesgos profesionales est en funcin de la modalidad de contratacin. Se
entiende comprendido a todos aquellos con vnculo laboral y por cuenta ajena.
En tal sentido, el personal que se encuentra contratado por locacin de
servicios o diversos sistemas de cuenta propia est excluido. Entre los cuales
se encuentra el personal de salud contratado por locacin de servicios, los
cuales permanecen durante jornadas regulares de trabajo expuestos a riesgos
laborales propios de los centros de salud considerado en el Anexo 5.
Los Regmenes Especiales de Seguridad Social en Salud requieren
mencin expresa. Efectivamente, el art. 32 del RSCTR establece que los
trabajadores a los que por norma especfica corresponda estar afiliados a un
rgimen de seguridad social en salud distinto del previsto en la Ley N 26790
sern considerados como "asegurados regulares" slo para los efectos del
SCTR. Asimismo, los arts.33, 34, 35 y 36 del RSCTR aclararon el contenido de
la primera disposicin complementaria del D.S.001-98-SA estableciendo que
en estos casos, la entidad empleadora se encuentra obligada a contratar la
cobertura de salud del SCTR, eligiendo entre: La entidad prestadora que
atiende las coberturas de salud de sus trabajadores para los casos de
enfermedad y accidente comunes, conforme a su rgimen especial de
seguridad social; ESSALUD o una EPS.
Mientras que la entidad empleadora se encuentra igualmente obligada a
contratar la cobertura de invalidez y sepelio del SCTR, eligiendo entre: La
entidad prestadora que atiende las coberturas de invalidez y gastos de sepelio
por enfermedad y accidente comunes, conforme a su rgimen especial de
seguridad social; ONP o una compaa de seguros.
64
En los casos del subsidio de incapacidad temporal -cuando corresponda-
deber ser cubierto por la entidad prestadora que atiende las coberturas de
salud de sus trabajadores para los casos de enfermedad y accidente no
comprendidos en el SCTR, conforme a su rgimen especial de seguridad
social; hasta por los mismos lmites y plazos sealados en el art. 15 de la
LMSSS. Alternativamente, la entidad empleadora podr optar por concertar el
subsidio por incapacidad temporal como una extensin de la cobertura de
invalidez y sepelio por trabajo de riesgo contratada con una compaa de
seguros o con la ONP.
Finalmente, las coberturas, prestaciones y dems condiciones del SCTR de
los trabajadores de regmenes especiales de seguridad social en salud, son las
mismas que corresponden a los afiliados regulares al SSS, sindoles de
aplicacin toda la legislacin reglamentaria, sin excepcin.
Las actividades laborales sujetas a suspensin del contrato de trabajo
tambin merecen un tratamiento diferenciado. En este sector de trabajadores
se encuentran los trabajadores de la actividad pesquera, construccin civil y
similar. El RSCTR estableci que debern ser considerados como asegurados
regulares y adoptar los criterios previstos para los regmenes especiales de
seguridad social en salud analizados en el prrafo anterior. Para el caso de los
trabajadores de la actividad pesquera se deber considerar como accidente de
trabajo nicamente los que se produzcan durante el perodo en que se realicen
efectivamente las labores de riesgo.
En el caso de los afiliados regulares del SSS, sean empleados u obreros,
que prestan servicios a una Entidad Empleadora obligada a la contratacin del
SCTR, pero cuyas labores se desarrollan en un centro de trabajo en el que no
se ejecutan las labores de riesgo especificadas en el Anexo 5 del RLMSSS y
que no son asegurados obligatorios para los efectos del SCTR. Pero es factible
que a juicio de la Entidad Empleadora y bajo las responsabilidades previstas en
el RSCTR sean trabajadores que al encontrarse expuestos por razn de sus
funciones pasen a tener calidad de asegurados obligatorios y gozar de la
proteccin que brinda el SCTR. La Entidad Empleadora puede optar por
extender el SCTR a los trabajadores que no tengan la calidad de asegurados
obligatorios, en cuyo caso las entidades a cargo no podrn negarse a otorgar la
cobertura solicitada.
Del anlisis sealado se evidencia que no todos los trabajadores ni
trabajadoras se encuentran protegidos, slo aquellos cuyas actividades se
encuentran en la denominada Actividades de Alto Riesgo. Lo cual, como
menciona Durn constituye una grave deficiencia de la norma, toda actividad
expone al trabajador o trabajadora a determinados riesgos. Por tanto, este
seguro debera ser universal, proteger a todos los trabajadores y trabajadoras,
sin restricciones.
II.4.1.2. AFILIADOS POTESTATIVOS
El art.38 del RSCTR establece que los afiliados potestativos del SSS,
sector constituido por microempresarios, titulares de empresas individuales de
65
responsabilidad limitada y dems trabajadores que no tienen la calidad de
asegurados obligatorios del SSS pero desarrollan las actividades de riesgo
previstas en el Anexo 5 del RSCTR, se encuentran facultados para contratar
las coberturas del SCTR, en las mismas condiciones referidas para los
regmenes especiales de seguridad social en salud. En tal sentido, ESSALUD o
una EPS y una Cas. de Seguros o la ONP estn obligadas a otorgar las
coberturas solicitadas, dentro del marco de la LMSSS, su reglamento y dems
normas complementarias; segn lo establecido por el art. 38 del RSCTR sobre
contratacin voluntaria del SCTR.
En ese sentido, si los legisladores hubieran optado por un mecanismo de
aseguramiento universal, no se planteara la necesidad de crear una categora
deferente de los asegurados obligatorios, como es la de afiliados potestativos.
II.4.2. ASEGURADOS DEL SSS NO CUBIERTOS POR EL SCTR
Las coberturas de salud y pensiones por accidente de trabajo y enfermedad
profesional de los afiliados del SSS y que no encuentran cubiertas por el
SCTR, se encuentran amparadas, dentro del rgimen comn del SSS y de
Pensiones, al cual se encuentren afiliados, respectivamente, de conformidad
con el RSCTR.
El caso de los trabajadores del hogar amerita una mencin especial. De
conformidad con el derogado Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedad
Profesional (SATEP) y sus normas reglamentarias, este sector
mayoritariamente femenino de trabajadoras, se encontraba especialmente
protegido. El D.S. No.001-98-SA en su art. 2 reconoce que los trabajadores
del hogar que tenan la condicin de asegurados obligatorios, antes de la
vigencia del RLMSSS as como los que se hayan incorporado y se incorporen
con posterioridad a la vigencia del mismo, son considerados afiliados regulares
del SSS siempre que laboren en una jornada mnima de cuatro horas diarias.
El aporte mnimo se calcular en base a la remuneracin mnima vital. La
condicin de entidad empleadora corresponde a la persona natural a cuyo
servicio labora el trabajador del hogar. ESSALUD estableci los procedimientos
de afiliacin correspondientes de acuerdo con los principios de simplificacin
administrativa.
Sin embargo, cabe la observacin sobre la calidad de aseguradas que
tendrn las trabajadoras de hogar en caso sufrir de un accidente de trabajo o
de una enfermedad profesional. De acuerdo con las normas vigentes cabra
que su empleadora las asegure, pero no constituira un seguro obligatorio en la
medida que las labores domsticas no se encuentran en el listado del Anexo
No. 5 del RLMSSS.
II.4.3. MBITO OBJETIVO
El art. 5 del RSCTR seala que las Empresas que realizan las actividades
de riesgo sealadas en el Anexo 5 del RLMSSS, estn obligadas a contratar el
SCTR, siendo de su cuenta el costo de las primas y/o aportaciones que origine
su contratacin.
66
Al tratarse de un seguro obligatorio, el elemento objetivo que determina la
inclusin o exclusin de una empresa est determinado en la lista de
actividades de alto riesgo que figura en el Anexo No. 5 del RLMSSS. Si una
empresa pertenece a una actividad considerada en el Anexo citado, entonces
debe cumplir con las obligaciones correspondientes. Mientras, que si la
actividad que desarrolla otra empresa no se encuentra en la lista, entonces se
encuentra excluida de las obligaciones del SCTR.
Segn el RSCTR se considera para efectos del SCTR, "Centro de Trabajo"
al establecimiento de la Empresa en el que se ubican las unidades de
produccin en las que se realizan las actividades de riesgo. Incluye a las
unidades administrativas y de servicios que, por su proximidad a las unidades
de produccin, expongan al personal al riesgo de accidente de trabajo o
enfermedad profesional propio de la actividad productiva.
La obligacin de contratar el SCTR comprende a los diversos tipos de
empleadores constituidos bajo la modalidad de cooperativas de trabajadores,
Empresas de Servicios Especiales, sean Empresas de Servicios Temporales o
sean Empresas de Servicios Complementarios, los contratistas y
subcontratistas, as como toda institucin de intermediacin o provisin de
mano de obra que destaque personal hacia centros de trabajo donde se
ejecuten las actividades de riesgo, como son las actividades mineras y
metalrgicas.
En tal sentido, toda empresa que realice actividades comprendidas en el
anexo No. 5 del RLMSSS y que contrate obras, servicios o mano de obra
proveniente de contratistas, subcontratistas, cooperativas, services, y cualquier
otra de intermediacin laboral o provisin de mano de obra; estn obligadas a
verificar que todos los trabajadores destacados a su Centro de Trabajo, han
sido debidamente asegurados en el Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo (SCTR). En caso contrario, contratarn el seguro por cuenta propia a fin
de garantizar la cobertura de dichos trabajadores, so pena de responder
solidariamente con tales empresas proveedoras frente al trabajador afectado,
tanto al IPSS ( hoy ESSALUD) y a la ONP, por las obligaciones mencionadas,
segn el art.5 del RSCTR.
Comprende las siguientes coberturas:
a) La cobertura de salud por trabajo de riesgo.
b) La cobertura de invalidez y sepelio por trabajo de riesgo.
Sin perjuicio de las sanciones administrativas a que hubiere lugar, la
empresa es responsable frente a ESSALUD (antes IPSS) o la ONP por el
costo de las prestaciones que dichas entidades otorguen al trabajador afectado
por un accidente o enfermedad profesional que, estando expuestos al riesgo,
no hubiera sido asegurado, conforme se encuentra normado en el art. 6 del
RSCTR y del art. 82 del RLMSSS.
67
Cuando por la dimensin del "Centro de Trabajo", las unidades
administrativas o de servicios se encuentren alejadas de las unidades de
produccin por una distancia tal que evidencie que los trabajadores de dichas
unidades administrativas o de servicios no se encuentran expuestas al riesgo
de accidente de trabajo o enfermedad profesional propio de la actividad
desarrollada por la Entidad Empleadora, sta podr decidir, bajo su
responsabilidad, la no contratacin del seguro complementario de trabajo de
riesgo para dichos trabajadores.
De otra parte, el art. 8 del RSCTR estableci que las entidades a cargo
(ESSALUD, EPS, ONP y las Compaas de Seguros) estn obligadas a admitir
la afiliacin del centro de trabajo que lo solicite, quedando prohibido todo
mecanismo de seleccin entre los trabajadores.
En ese mismo sentido el art. 87 del RLMSSS seal que las entidades
empleadoras que desarrollan actividades de alto riesgo deben inscribirse como
tales en el Registro que para el efecto administra el Ministerio de Trabajo y
Promocin Social, entidad que supervisar el cumplimiento de la obligacin de
contratar el seguro complementario de trabajo de riesgo, aplicando las
sanciones administrativas correspondientes.
Sin embargo, la norma se legisl bajo el supuesto que hay algunas
actividades de alto riesgo, mientras otras actividades no lo seran. Otra
interpretacin es que las actividades que no se encuentran en el listado no
exponen a sus trabajadores o trabajadoras a ningn riesgo, lo cual carece de
todo asidero en la realidad y en el conocimiento sobre la materia. En ese
sentido, se hace imperioso un cambio normativo que establezca el criterio de
universalidad del aseguramiento frente a los riesgos en el trabajo.
II.5. CUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS SOBRE SEGURIDAD Y SALUD EN EL
TRABAJO
Es importante anotar que uno de los cambios ms significativos de los
regmenes para atender los riesgos del trabajo, es pasar de una lgica
centrada en lo compensatorio a otra, cuyo centro es la prevencin, retomando
el criterio de es mejor prevenir que curar. Conte-Grand y Rodrguez (1999:
25) insisten en este cambio en la estrategia, sealan que las reflexiones sobre
la estrategia de atencin primaria de la salud constituyeron avances
importantes, porque no slo se reorientan las acciones hacia los factores
primarios que determinan la salud sino que se reconoce la importancia de
actuar sobre las causas de las enfermedades o accidentes y se otorga mayor
significacin a factores derivados del medio ambiente fsico y social y de
comportamientos individuales y colectivos y no slo a la accin de los servicios
mdicos. Se plantea la necesidad de reorientar los objetivos de los regmenes
de proteccin de los riesgos del trabajo, para que tengan como prioridad evitar
accidentes y se hagan cargo de la indemnizacin y recuperacin del trabajador,
hasta lograr su reincorporacin al mercado de trabajo, solamente cuando no
sea posible erradicar los accidentes. Finalmente los mismos autores
mencionan que una Comisin Investigadora establecida en Columbia Britnica
en 1965 deca que la misin principal de los que administran la indemnizacin
68
de accidentes del trabajo y el propsito principal de la Ley no es proporcionar
prestaciones financieras, sino fomentar medidas de prevencin de las lesiones
que puedan sufrir los trabajadores.
Parte de esa estrategia preventiva supone un ptimo cumplimiento de las
normas sobre seguridad y salud en el trabajo. El cabal cumplimiento de la
legislacin resulta indispensable en la medida que constituyen pisos mnimos y
son parmetros generalmente vinculados con la calidad de los procesos de
trabajo. Ello implica que su adecuado cumplimiento permite no solamente la
prevencin de los riesgos en el trabajo sino el mejoramiento y cualificacin de
la gestin productiva o de servicios, segn se trate.
Un elemento esencial en esta orientacin es contar con un servicio pblico
de inspeccin especfica en seguridad y salud que permita desarrollar de
manera eficaz el control y monitoreo del cumplimiento de la legislacin vigente,
adems de inspectores debidamente seleccionados y calificados de manera
peridica. Otro aspecto es la conveniencia de una revisin peridica de la
legislacin en seguridad y salud en el trabajo para su actualizacin oportuna.
En el pas, el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo public el 28 de
septiembre del 2005 el Reglamento de Seguridad y Salud en el Trabajo, que
constituye un instrumento normativo cuyo contenido preventivo es obligatorio
para todo tipo de actividades, tanto productivas como de servicios, que laboran
bajo el rgimen laboral de la actividad privada en todo el territorio nacional.
Este Reglamento si bien es una norma de inferior jerarqua que una Ley, si
embargo es la nica norma marco en materia de riesgos del trabajo existente
en el pas.
II.5.1. EXTENSIN DE LA RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR
Toda persona, natural o jurdica, que realiza actividades econmicas
utilizando el trabajo ajeno- con mquinas o sin ellas, establece una
organizacin que puede ocasionar lesiones accidentales a los trabajadores y
que, por consiguiente recae sobre ella, la responsabilidad de proporcionar la
debida proteccin frente a las contingencias, con independencia de la culpa.
La atencin a los accidentes de trabajo o a las enfermedades profesionales y
brindar las prestaciones requeridas es una obligacin del empleador. Sealan
Conte-Grand y Rodrguez (1999: 22) que esta responsabilidad se ha delegado
voluntariamente a entidades aseguradoras o bien la legislacin ha impuesto la
obligacin de asegurarse y los responsables tambin han encontrado formas
de distribuir la responsabilidad agrupndose en entidades de apoyo mutuo.
Desde un tiempo a esta parte se recurre a los seguros sociales, en vista de
los inconvenientes que surgen cuando hay conflictos entre el trabajador y el
empleador o la empresa de seguros, as como de las dificultades existentes
para asegurar pensiones de largo plazo en casos de gran invalidez o muerte.
Por medio de un seguro de carcter social y obligatorio, sostienen los autores,
se alcanzan soluciones que implican reafirmar la consideracin del tema como
un asunto de carcter pblico, es decir, una cuestin que supera las
posibilidades de encontrar soluciones individuales y requiere una importante
69
participacin del Estado, especialmente en materia de regulacin y control. El
enfoque basado en los aspectos sociales del riesgo se pone de manifiesto
como una decisin poltica destinada a prevalecer, porque es evidente que los
enfoques econmicos no han permitido llegar a ninguna conclusin, sostienen.
En el Per, los empleadores que desarrollan actividades de alto riesgo deben
inscribirse como tales en el Registro que para el efecto administra el Ministerio
de Trabajo y Promocin Social, entidad que supervisar el cumplimiento de la
obligacin de contratar el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo,
aplicndoles las sanciones administrativas correspondientes a quienes omitan
su inscripcin, de acuerdo al RLMSSS art.87.
Adems, toda empresa o entidad empleadora, sin perjuicio de las sanciones
administrativas a que hubiere lugar, que no cumpla con inscribirse en el
Registro sealado o que no efecten la contratacin del SCTR para la totalidad
de los trabajadores a que est obligado o que contrate coberturas insuficientes
ser responsable frente al IPSS (hoy ESSALUD) y la ONP por el costo de las
prestaciones que dichas entidades otorgarn, en caso de siniestro al trabajador
afectado; independientemente de su responsabilidad civil frente al trabajador y
sus beneficiarios, por los daos y perjuicios irrogados.
La cobertura supletoria de la ONP referida slo se circunscribe a los riesgos
por invalidez total permanente y pensin de sobrevivencia, siempre y cuando la
entidad empleadora se encuentre previamente inscrita en el Registro sealado
anteriormente y dichas prestaciones se deriven de siniestros ocurridos dentro
del perodo de cobertura supletoria de la ONP. En estos casos las prestaciones
que se otorguen sern establecidas por la ONP teniendo como referencia el
nivel mximo de pensin del Sistema Nacional de Pensiones. La
responsabilidad de las empresas por los costos de las prestaciones cubiertas
por la ONP es por el valor actualizado de las mismas.
Los trabajadores a que se refieren los prrafos anteriores y sus
beneficiarios, podrn accionar directamente contra la entidad empleadora por
cualquier diferencial de beneficios o prestaciones no cubiertas en relacin con
los que otorga el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, que se derive
de los incumplimientos a que se hace referencia. Asimismo, en caso que la
empresa no se inscribiera en el Registro a cargo del Ministerio de Trabajo y
Promocin Social, antes sealado, los trabajadores y sus beneficiarios tendrn
accin directa contra la empresa por el ntegro de las prestaciones
correspondientes a las Coberturas de Invalidez, Sobrevivencia y Gastos de
Sepelio del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo segn lo dispone el
art. 88 del RLMSSS sustituido por el art. 2 del RSCTR.
II.5.2. EL DEBER DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO EN LA
EMPRESA
Gutirrez-Solar (1999:167), autora que ha elaborado un profundo
tratamiento jurdico sobre la materia, sostiene que en la situacin pasiva del
empresario dentro del sistema de seguridad y salud en el trabajo se distingue
una dimensin pblica y una dimensin privada. El empresario est obligado a
cumplir determinados imperativos de conducta de forma paralela frente al
70
Estado y frente al trabajador, en virtud de la doble manifestacin de este
imperativo como deber pblico y como deber privado, respectivamente. Los
imperativos de conducta activa o pasiva del empresario para prevenir los
riesgos del trabajo, protegen los intereses de la comunidad social en su
conjunto, y por lo tanto su cumplimiento es garantizado por sanciones de
carcter pblico.
Pero de su cumplimiento tambin depende la proteccin de los intereses
concretos de cada trabajador a su seguridad y salud en el trabajo, por lo que su
infraccin conlleva, cuando as lo reclame el trabajador afectado, la imposicin
de sanciones privadas. Se puede afirmar que el deber del empresario de
prevencin de riesgos laborales constituye un deber secundario autnomo en
la medida que protegen los intereses de seguridad y salud del trabajador frente
a los riesgos que en el desarrollo de la relacin laboral surgen para su
integridad fsica y squica. Precisa, que si se adoptase un criterio funcional este
deber sera de carcter principal ya que su cumplimiento condicionara la
exigibilidad misma de la prestacin laboral que conforma el ncleo
sinalagmtico del contrato de trabajo.
Sostiene la autora (1999:168) que el fenmeno de la doble naturaleza de los
deberes de prevencin de riesgos laborales es un prisma adecuado para
conseguir esa visin conjunta de la tutela pblica y privada de la seguridad y
salud en el trabajo.
En esta lnea de reflexin se analiza que el deber de prevencin que recae
en el empresario, no slo es un deber de medios sino tambin un deber de
resultados. Por el cual, el empleador no solamente deber atender a cumplir
con los medios preventivos establecidos en la legislacin de seguridad y salud
en el trabajo sino, que deber promover resultados preventivos positivos en la
gestin empresarial.
II.5.3. DERECHOS Y DEBERES DEL TRABAJADOR
La Normas Internacionales del Trabajo de la OIT han consolidado algunos
de los derechos ms tradicionales de los trabajadores en materia de seguridad
social y salud en el trabajo, tales como el derecho a la informacin y a la
capacitacin en materia de riesgos profesionales. Al mismo tiempo ha
incorporado otros novedosos, como por ejemplo, el derecho a abandonar el
puesto de trabajo ante un riesgo grave e inminente.
El anlisis de esas normas y de sus disposiciones excede las pretensiones
del presente trabajo. Por ello, con un nimo ilustrativo, enunciamos a
continuacin algunos de los principales derechos comprendidos en dichas
normas, clasificndolos en individuales y colectivos, estas referencias se basan
en el texto de Valcrcel-Lpez (1995:35 y ss.)
1) Derechos individuales
Se consideran derechos individuales a aquellos cuyo ejercicio corresponde
al trabajador considerado como tal. Entre ellos cabe mencionar los siguientes:
71
a) Derecho a la informacin, instruccin y formacin
El principio general incorporado a las normas internacionales de trabajo es
que todo trabajador debe ser informado de los riesgos a que est expuesto y
recibir instruccin y formacin adecuada sobre los medios para prevenirlos.
b) Derecho a exmenes mdicos
Las normas establecen la necesidad de vigilar la salud de los trabajadores
expuestos, o que puedan estar expuestos, a riesgos que representen un peligro
para su salud. Establecen adems, como principio general, que los exmenes
mdicos y dems pruebas necesarias para la vigilancia de la salud de los
trabajadores no debern ocasionar gasto alguno al trabajador, y debern
realizarse en lo posible durante las horas de trabajo.
c) Derecho a la confidencialidad de los datos de salud
Las normas establecen el carcter confidencial de las comprobaciones
hechas con ocasin de los exmenes mdicos. Consideran tambin que los
datos personales de salud de los trabajadores slo deben comunicarse a otras
personas con el consentimiento previo del trabajador, debidamente informado.
Contemplan adems que los resultados de los exmenes no deberan en modo
alguno utilizarse con fines discriminatorios para con los trabajadores.
d) Derecho al cambio de puesto por razones de salud
Las normas consideran que si por razones mdicas se hace aconsejable el
cambio de puesto de trabajo de un trabajador, se debera hacer lo posible para
trasladar al trabajador a un empleo alternativo o para que obtenga una
compensacin econmica en caso de prdida del empleo. Se considera
tambin que en el caso de embarazo o lactancia, las trabajadoras deberan
tener derecho a un trabajo alternativo que no implique peligro para la salud del
feto o lactante, siempre que tal trabajo estuviese disponible.
e) Derecho a percibir una compensacin
En forma de indemnizacin o de pensin por el dao, si este llega a ocurrir.
2) Derechos colectivos
Como derechos colectivos se entienden aquellos cuyo ejercicio puede estar
a cargo de la organizacin sindical, y donde esta no exista, de un grupo de
trabajadores o de los representantes de las secciones, considerados como un
colectivo y asumiendo una labor de representacin gremial en lo relativo a la
salud en el trabajo.
a) Derecho a participar en las actividades de prevencin
Las normas reconocen que la cooperacin de los trabajadores es un
elemento esencial de la actuacin preventiva a nivel de empresa, y que para
favorecer dicha cooperacin se debera recurrir al nombramiento de delegados
72
de seguridad de los trabajadores o de comits de seguridad e higiene. Se
reconoce tambin el derecho de los trabajadores a expresar su opinin sobre
los procedimientos de trabajo adoptados que puedan afectar su seguridad y su
salud. Se considera asimismo que los trabajadores y sus representantes deben
participar junto con los empleadores en la organizacin y dems aspectos de
los servicios de salud en el trabajo sobre una base equitativa; incluyendo su
participacin en las decisiones relativas al empleo del personal y a la
planificacin de los programas del servicio. Se contempla por ltimo, que los
representantes de los trabajadores en las empresas deberan disponer, sin
prdida alguna de remuneracin, de las facilidades y del tiempo necesario para
desempear un papel activo en la prevencin y limitacin de los riesgos
profesionales.
b) Derecho a ser consultados en materia de prevencin
Como principio general se establece que los trabajadores o sus
representantes y, llegado el caso, sus organizaciones ms representativas en
la empresa, debern ser consultados por el empleador sobre todos los
aspectos de seguridad y la salud relacionados con su trabajo. Se especifica
que, en particular, los trabajadores debern ser consultados cuando se prevean
nuevas medidas importantes de seguridad e higiene, o cambios en el proceso
productivo que puedan tener repercusiones negativas sobre su seguridad y
salud. En el caso de instalaciones expuestas a riesgo de accidente mayor, se
considera adems que los trabajadores deben ser consultados en la
preparacin de los informes de seguridad, los planes y procedimientos de
emergencia y los informes de los accidentes que pudieran producirse.
c) Derecho a recurrir a especialistas externos
Con la participacin creciente de los trabajadores en asuntos de seguridad y
salud ocupacional, y con la complejidad tambin creciente que estos temas han
ido adquiriendo, el concurso por parte de los trabajadores y el asesoramiento
de especialistas y de expertos de su libre eleccin ha ido tambin
imponindose como uno de sus derechos.
d) Derecho a contactar y acompaar a los inspectores
Para los trabajadores ha sido siempre muy importante poder contactar y
acompaar a los inspectores cuando stos realizan la inspeccin de sus
centros de trabajo, para poder as indicarles y explicarles sus problemas. Las
normas recogen el derecho a contactar a los inspectores y tambin en general,
el derecho a acompaarlos durante sus visitas.
e) Libre acceso a la informacin y a cualquier lugar de trabajo
El Cdigo Internacional del Trabajo reconoce el libre acceso de los
trabajadores y sus representantes a los datos relativos a la vigilancia del medio
ambiente de trabajo y a la documentacin relacionada con la utilizacin segura
de los productos qumicos y la prevencin de accidentes industriales mayores.
A los delegados de seguridad, a los miembros de comits de seguridad e
73
higiene y, en su caso, a otros representantes de los trabajadores, se les
reconoce el libre acceso a cualquier parte del lugar de trabajo, y la libertad de
comunicarse con los trabajadores en los lugares de trabajo y en horas de
trabajo acerca de estas materias.
f) Derecho a abandonar el puesto de trabajo ante un riesgo grave
inminente
El derecho de los trabajadores a abandonar el puesto de trabajo ante un
riesgo grave e inminente, aparece por primera vez en las normas
internacionales del trabajo a con el Convenio 155 sobre seguridad y salud de
los trabajadores (1981). Posteriormente ha sido tambin incorporado en los
convenios 167, 170 y 174 adoptados por la OIT en materia de seguridad y
salud ocupacional.
g) Proteccin frente a medidas disciplinarias por actuaciones en este
campo
Las normas reconocen el derecho de los trabajadores a estar protegidos
contra medidas disciplinarias por haber ejercido sus derechos a la seguridad y
salud ocupacional, o por haber formulado de buena fe una queja en relacin a
infracciones o deficiencias graves en este campo. Se le reconoce tambin este
derecho a los miembros de los comits de seguridad e higiene y, en su caso, a
otros representantes de trabajadores cuando cumplan sus funciones en la
esfera de la seguridad y salud ocupacional.
Seala Gutirrez-Solar que (1999:196) es el empresario es quien se
encuentra vinculado prioritariamente por la normativa de seguridad y salud en
el trabajo, en coherencia con su papel de principal responsable de la seguridad
y salud en el trabajo; y slo de forma secundaria como exigencia de su deber
de obediencia al empresario, cumple el trabajador los imperativos jurdicos
dispuestos a dicha regulacin. Los deberes del trabajador en materia de
seguridad y salud en el trabajo (en la medida en que se encuentren
condicionados a que previamente el empresario haya cumplido los imperativos
de disponer las medidas adecuadas de proteccin y dar las instrucciones
pertinentes para prevenir los riesgos laborales, como se desprende de su
identificacin con la nocin de obediencia) dependen estructuralmente de los
deberes del empresario en esta materia. El trabajador ajusta su conducta a lo
previsto en las normas de seguridad y salud en el trabajo, no como
consecuencia inmediata de una vinculacin jurdica directa del mismo a lo
establecido en ellas, sino como resultado de dar cumplimiento a las rdenes e
instrucciones del empresario en esta materia, que son el medio bsico de
realizacin de dicha normativa.
II.5.4. NEGLIGENCIA GRAVE DE LA EMPRESA Y DERECHO DE REPETICIN
DE LAS INSTITUCIONES PRESTADORAS DEL SCTR
Adicionalmente, a lo establecido en las normas reglamentarias sobre
seguridad y salud en el trabajo en el pas, el art. 11 del RSCTR establece
como deberes de la entidad empleadora:
74
a) Procurar el cuidado integral de los trabajadores y de los ambientes de
trabajo;
b) Disear y ejecutar programas de salud ocupacional y seguridad
industrial;
c) Informar al EsSalud o la EPS, as como a la ONP o la Compaa de
Seguros, sobre los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales
detectadas en sus centros de trabajo, as como los cambios que se
produzcan en sus centros de trabajo en materia de procesos de
fabricacin; ingresos, incapacidades, licencias, vacaciones,
suspensiones de contratos de trabajo, modificacin de salarios y ceses
de sus trabajadores;
d) Facilitar la capacitacin de los trabajadores del centro de trabajo en
materia de salud ocupacional y seguridad industrial;
e) Las dems obligaciones previstas en la legislacin laboral y otras
normas sobre salud ocupacional y seguridad industrial.
En caso de accidente de trabajo o enfermedad profesional que se
produzcan como consecuencia directa del incumplimiento de las normas de
salud ocupacional o de seguridad industrial o por negligencia grave imputables
a la entidad empleadora o por agravacin de riesgo o incumplimiento de las
medidas de proteccin o prevencin a que se refiere el art. 8 del RSCTR; el
EsSalud o la Entidad Prestadora de Salud y la ONP o la Compaa privada
aseguradora cubrirn el siniestro, pero podrn ejercer el derecho de repeticin
por el costo de las prestaciones otorgadas contra la Entidad Empleadora.
Hasta el 31 de julio del 2008, segn los funcionarios entrevistados de
EsSalud no se haban promovido ninguna accin de repeticin por parte de esa
entidad contra empresa alguna, aunque se constataron negligencias graves en
varias de ellas. Se cit el caso de una compaa que con 356 trabajadores
asegurados, haba reportado en los ltimos doce meses (de noviembre del
2000 a octubre del 2001) 325 accidentes de trabajo. Otra, una empresa minera
que contando con un sistema de gestin en seguridad y salud en el trabajo
report ms de 14 accidentes fatales; entre otros casos, que dan cuenta de la
importancia de una cultura preventiva.
II.6. PRESTACIONES PREVENTIVO-PROMOCIONALES
El art. 13 del RSCTR establece que como parte de las prestaciones
mnimas que la cobertura de salud por trabajo de riesgo otorga, se encuentra la
asistencia y asesoramiento preventivo promocional en salud ocupacional a la
entidad empleadora y a los asegurados. Si bien la mencin es breve,
consideramos que esta es una prioridad. Segn Conte-Grand y Rodrguez
(1999:27) las instituciones gestoras de los seguros de riesgos del trabajo han
llegado al convencimiento de que la prevencin forma parte integrante de las
polticas de seguridad social, aunque se concrete de diferentes formas en cada
pas. En algunos casos la seguridad social debe colaborar con los organismos
responsables de la salud y la seguridad; en otros depende del mismo
organismo y ambos actan ms coordinados. A veces la relacin es indirecta y
la seguridad social solamente financia investigaciones o estudios sobre
prevencin. Aaden estos autores que debe reflexionar sobre la posibilidad de
75
lograr que el rgimen se ocupe ms de las causas de las contingencias que de
sus efectos en trminos de accidentes y enfermedades. Se parte de la base de
que con este enfoque se puede lograr que el trabajo se realice sin riesgo,
superando antiguos enfoques fatalistas que consideraban que el riesgo era
irremediable y por tanto ponan el acento en la reparacin de daos.
II.7. PRESTACIONES MDICO ASISTENCIALES
El art. 8 del RSCTR establece la obligacin de admitir la afiliacin. En tal
sentido, el EsSalud, las EPS, la ONP y las Compaas de Seguros estn
obligadas a admitir la afiliacin del centro de trabajo que lo solicite, quedando
prohibido todo mecanismo de seleccin entre los trabajadores. Pueden sin
embargo exigir examen mdico y/o declaracin de salud previas a la
celebracin del contrato correspondiente, nicamente para delimitar la
cobertura correspondiente a los trabajadores que ostenten una condicin de
invalidez previa al seguro. As mismo, podrn supeditar la vigencia de la
cobertura a la adopcin de medidas de prevencin o proteccin de
cumplimiento obligatorio. Cabe sealar que este criterio opera tanto para las
prestaciones preventivo-promocionales, las de salud como para las
econmicas. Cabe resaltar que es responsabilidad de las entidades
prestadoras del SCTR la delimitacin de la cobertura cuando existe una
condicin de invalidez previa, requisito que debi ser aplicado en forma anterior
a la suscripcin del contrato y que no puede alegarse posteriormente para
limitar coberturas.
II.7.1. PRESTACIONES MNIMAS
El art. 13 del RSCTR seala que la cobertura de salud por trabajo de riesgo
otorga, como mnimo, las siguientes prestaciones:
a) Asistencia y asesoramiento preventivo promocional en salud ocupacional
a la entidad empleadora y a los asegurados;
b) Atencin mdica, farmacolgica, hospitalaria y quirrgica, cualquiera que
fuere el nivel de complejidad; hasta la recuperacin total del asegurado o
la declaracin de una invalidez permanente total o parcial o fallecimiento.
El asegurado conserva su derecho a ser atendido por el seguro social en
salud con posterioridad al alta o a la declaracin de la invalidez
permanente,
c) Rehabilitacin y readaptacin laboral al asegurado invlido bajo el
SCTR;
d) Aparatos de prtesis y ortopdicos necesarios al asegurado invlido bajo
el SCTR.
Esta cobertura no comprende los subsidios econmicos que son otorgados
por cuenta del Seguro Social de Salud segn lo previsto en los art. 15o, 16o y
17o del RLMSSS.
76
II.7.2. INSTITUCIONES PRESTADORAS
Las caractersticas de la cobertura de salud por trabajo de riesgo han sido
normadas por los arts. 14 al 17 del RSCTR. Esta cobertura slo puede ser
contratada por la Entidad Empleadora, a su libre eleccin, con cualquiera de las
siguientes entidades prestadoras:
a) EsSalud), o
b) EPS elegida conforme al art. 15 de la LMSSS. Cuando no existiera una
EPS elegida, la Entidad Empleadora podr decidir la contratacin de la
cobertura de salud con cualquier otra EPS que opere en el mercado
peruano.
Se advierte que la eleccin entre las entidades prestadoras constituye una
relacin de exclusin, se debe optar entre una - EsSalud- o la otra - una EPS-.
Diferencia significativa para con el modelo general establecido en la LMSSS.
Efectivamente, mientras que en la Ley creadora del SSS (y del SCTR) se
estableci el criterio para el SSS de fomentar una relacin de
complementariedad entre EsSalud y las EPS, en el reglamento del SCTR se
opt por la exclusin. Este es un aspecto a considerar.
El otro, es el relativo a que en el caso del RSCTR se establece una
modificacin en relacin con el criterio establecido en la LMSSS, dicha Ley
sostiene que el derecho a elegir a la entidad prestadora en el SSS corresponde
a los trabajadores. Sin embargo, para el SCTR su reglamento, establece que la
eleccin opera a libre eleccin de la entidad empleadora.
Consideramos que se trata de criterios inadecuados en base a dos
argumentos. Uno, considerando la jerarqua normativa entre una Ley y un
reglamento, la primera prima sobre el segundo. En tal sentido se tratara de
una colisin entre una Ley y un Decreto Supremo, que es una norma de rango
presidencial que, para fines de la responsabilidad poltica lleva aadida la firma
ministerial, sostiene Rubio (1984: 147). Si bien el RSCTR constituye una norma
especial, sin embargo toda modificacin debi realizarse a travs de una norma
del mismo rango. Segundo, por la propia naturaleza de los seguros de riesgos
que deben procurar mecanismos de proteccin para los trabajadores resulta
inapropiado que sea la entidad empleadora que decida a su libre voluntad,
cuando son los trabajadores los directamente afectados con el tipo de decisin
que se adopte y no el empleador.
Las normas reglamentarias del SCTR establecen, adems, una diferencia
para el caso de las entidades empleadoras que cuentan con establecimientos
propios de salud. En este caso se mantiene la obligacin de contratar la
cobertura de salud por trabajo de riesgo con el EsSalud o una EPS autorizada,
pero podrn arribar a convenios especiales con dichas entidades con el objeto
de que sus establecimientos propios cubran, por cuenta de EsSalud o de la
EPS elegida, parte de las prestaciones, segn lo establece el art. 14 del
RSCTR.
77
II.7.3. CONVENIOS ENTRE EMPRESAS Y ENTIDADES PRESTADORAS
La base que sustenta la relacin entre las empresas y las entidades
prestadoras para las prestaciones de salud lo constituyen los Convenios de
prestaciones Cobertura de Salud de Trabajo de Riesgo.
Cabe una pregunta es el SCTR (en este caso de cobertura de salud de
trabajo de riesgo) una relacin de seguro privado entre entidades prestadoras y
una o varias empresas o constituye un seguro pblico?.
El presente anlisis no pretende agotar el tema, simplemente aportar
algunas consideraciones para el debate. Partimos por afirmar que el SCTR es
un rgimen legal de orden pblico. Sin embargo, un aspecto resuelto
aparentemente a travs de la legislacin, especficamente reglamentaria, ha
sido la incorporacin de las entidades privadas. Cabe mencionar que no
estamos frente a un esquema de relacin complementaria como en el SSS, o
frente a un modelo de eleccin alternativo de entidades prestadoras, por parte
de los empleadores.
El empleador puede optar entre una entidad prestadora pblica como es
EsSalud o por una EPS privada. Es la naturaleza jurdica de la entidad
prestadora la que determina la naturaleza de la relacin? Si fuera el caso, se
tendra un rgimen dual. Si la relacin que establezca la empresa fuera con
EsSalud estaramos ante una relacin de naturaleza pblica. Mientras que la
relacin que establezca la empresa fuera con una EPS estaramos ante una
relacin de naturaleza privada.
Puede un seguro de riesgos del trabajo mantener una naturaleza dual?
Es sostenible jurdicamente esta dualidad?. Cabe otra respuesta, que no es la
naturaleza jurdica de la entidad prestadora la que determina la calidad de la
relacin sino la propia naturaleza del seguro de riesgos del trabajo. En este
caso, estaramos frente a un seguro carcter social y obligatorio con
aportaciones por cuenta exclusiva del empleador en virtud de la teora del
riesgo objetivo y cuya naturaleza jurdica es pblica.
Bajo esta consideracin cabe preguntarse, cmo se integran las entidades
privadas y cul sera el valor jurdico de los convenios o contratos que celebran
entre empresa y entidades prestadoras? Interesa introducir en el razonamiento,
la experiencia espaola con las mutuas. La configuracin actual de las mutuas
y la regulacin de su colaboracin con la seguridad social se encuentra en el
reglamento RD 1993/1995 del 7 de abril y en la Ley 66/1997 del 30 de
diciembre. Es importante anotar que en esta experiencia, se consideran mutuas
de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de la seguridad social
como menciona Rodrigo (1998: 14) a las asociaciones debidamente
autorizadas por el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales que con tal
denominacin se constituyan sin nimo de lucro y con sujecin a las normas
reglamentarias que se establezcan, por empresarios que asuman al efecto
duna responsabilidad mancomunada y con el principal objeto de colaborar en la
gestin de la Seguridad Social.
78
Esta colaboracin en la gestin de la seguridad social comprende las
siguientes actividades: a) la colaboracin en la gestin de contingencias de
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales; b) la realizacin de
actividades de prevencin, recuperacin y dems previstas en la Ley. Estas
actividades a desarrollar como Servicio de Prevencin ajeno se rige por la Ley
de Prevencin de Riesgos Laborales y en sus normas reglamentarias de
desarrollo; c) la colaboracin en la gestin de la prestacin econmica de la
Incapacidad Temporal (IT) derivada de las contingencias comunes y las dems
actividades, prestaciones y servicios de seguridad social que les sean
atribuidas legalmente. En el caso de las Mutuas, resulta clara su relacin de
colaboracin con la gestin de la Seguridad Social establecido en el propio
marco legal.
En el caso peruano del SCTR, los convenios o contratos que celebren las
Entidades Empleadoras con EsSalud o con las Entidades Prestadoras de
Salud, son nominativos, constan por escrito y se sujetan estrictamente a las
normas de la LMSSS y dems normas reglamentarias, siendo nulo de pleno
derecho cualquier pacto en contrario. Las clusulas que estipulen exclusiones,
restricciones de cobertura o causales de prdida de los beneficios de los
asegurados o sus beneficiarios no previstas en dichas normas, se tienen por no
puestas. En todo aquello que no se encuentre regulado por normas
imperativas, rige el principio de libertad en la contratacin.
Los contratos de servicios de salud que celebren las Entidades
Empleadoras con EsSalud o con las Entidades Prestadoras de Salud, para el
otorgamiento de las prestaciones correspondientes a la Cobertura de Salud de
Trabajo de Riesgo, se sujetarn estrictamente a los siguientes trminos y
condiciones mnimas:
a) La cobertura que otorgue EsSalud, o la Entidad Prestadora de Salud, es
integral, comprendiendo obligatoriamente las prestaciones de salud tanto
de la capa simple como de la capa compleja, sin perjuicio de los
convenios previstos en el segundo prrafo in fine del art. 83 del
RLMSSS.
b) Las condiciones de cobertura y las prestaciones sern iguales para
todos los trabajadores, cualquiera que fuere su nivel remunerativo. La
cobertura rige para los asegurados a partir del da de inicio de la
vigencia del contrato, no pudiendo pactarse clusulas que establezcan
exclusiones de dolencias o enfermedades preexistentes, perodos de
carencia, copagos, franquicias o pago alguno de los trabajadores con
cargo a reembolso u otros mecanismos similares.
Las nicas exclusiones de cobertura que pueden pactarse son:
a) Lesiones voluntariamente autoinfligidas o derivadas de tentativa de
autoeliminacin;
b) Accidente de trabajo o enfermedad profesional de los trabajadores
asegurables que no hubieren sido declarados por la Entidad
79
Empleadora; cuyas lesiones se mantendrn amparadas por el Seguro
Social de Salud a cargo de EsSalud, de acuerdo con el art.88 del
RLMSSS.
c) Procedimientos o terapias que no contribuyen a la recuperacin o
rehabilitacin del paciente de naturaleza cosmtica, esttica o suntuaria,
cirugas electivas (no recuperativas ni rehabilitadoras) ciruga plstica,
odontologa de esttica, tratamiento de periodoncia y ortodoncia; curas
de reposo y del sueo, lentes de contacto. Sin embargo, sern
obligatoriamente cubiertos los tratamientos de ciruga plstica
reconstructiva o reparativa exigibles como consecuencia de un accidente
de trabajo o una enfermedad profesional.
Las exclusiones previstas en el Anexo 3 del RLMSSS reformado por el
Decreto Supremo N 001-98-SA, as como las ulteriores modificaciones que
experimenten, slo sern de aplicacin a la cobertura de salud por trabajo de
riesgo en la medida en que sean incorporadas en norma expresa y especfica
al seguro complementario de trabajo de riesgo.
II.7.4. CONDICIONES MNIMAS DE CONTENIDO DE LOS CONVENIOS
En el diseo de las normas reglamentarias del SCTR, se han establecido
condiciones mnimas para el contenido de estos Convenios. Lo cual establece
limitaciones en el ejercicio de la libertad contractual entre el empleador y la
entidad pblica o privada que el empleador contrate. En ese sentido, podrn
pactarse clusulas de suspensin o resolucin del contrato por mora en el pago
de la prima total, o de una de las letras o cuotas acordadas en los casos que se
haya pactado el pago fraccionado, o por inejecucin de las medidas de
proteccin o prevencin sealadas en el art. 8 del RSCTR.
En estos casos, si se opta por la suspensin, EsSalud, o la Entidad
Prestadora de Salud continuar obligada a otorgar las prestaciones de salud en
favor de los asegurados, sin perjuicio de su derecho de repetir contra la entidad
empleadora por el costo del tratamiento. si se opta por la resolucin la
cobertura de los trabajadores continuar a cargo de EsSalud, hasta que se
designe una nueva entidad que otorgue la cobertura de salud por trabajo de
riesgo, siendo de aplicacin el art. 88 del RLMSSS. Transcurridos treinta das
naturales sin que se hubiera contratado a una nueva entidad prestadora, se
entender que es voluntad de la Entidad Empleadora la contratacin de la
cobertura con el EsSalud, entidad que proceder a extenderla cobrando las
primas correspondientes.
Es obligacin de la Entidad Empleadora informar a la entidad prestadora,
respecto de los cambios en el centro de trabajo que impliquen una agravacin
del riesgo. Cursado el aviso, la Entidad Prestadora tendr un plazo de quince
das calendario para comunicar a la Entidad Empleadora su decisin de
mantener la cobertura sin reajuste de primas o proponer el reajuste de las
mismas o exigir la adopcin de medidas de proteccin o prevencin a que se
refiere el art. 8 del RSCTR. Vencido este plazo, se entender que ha optado
por mantener la cobertura sin reajuste de primas y sin la exigencia de medidas
80
de proteccin o prevencin antes sealadas. En caso que la Entidad
Empleadora no se encuentre de acuerdo con el reajuste de las primas o con las
medidas de proteccin o prevencin exigidas, podr resolver el contrato
concertando la cobertura con otra Entidad Prestadora, siendo de aplicacin el
art. 16.5 del RSCTR.
Sobre la duracin de los contratos se estableci que se celebrarn a plazo
indefinido. Dentro de su vigencia, EsSalud, o la Entidad Prestadora de Salud
slo podrn resolverlo por causal de incumplimiento imputable a la Entidad
Empleadora. Es nulo de pleno derecho, el pacto por el cual EsSalud, o la
Entidad Prestadora de Salud se reserve el derecho de resolucin del contrato
sin expresin de causa. No obstante, la Entidad Empleadora si podr resolver
el contrato sin que medie causal de resolucin, mediante un preaviso escrito no
menor de 90 das calendario.
En cualquier caso de terminacin o resolucin del contrato, la cobertura de
los trabajadores continuar a cargo de EsSalud, hasta que se elija la nueva
Entidad Prestadora que otorgue la cobertura de salud; siendo de aplicacin el
art. 16.5 del RSCTR. La resolucin del contrato no podr implicar la
interrupcin de tratamientos en curso ni de algn otro modo afectar los
derechos devengados a favor de los asegurados durante la vigencia del
contrato.
Restriccin sobre la cobertura aunque se admite pacto en contrario. El
contrato slo es exigible respecto de tratamientos mdicos practicados en el
Per salvo el caso de emergencias amparadas por los seguros ocurridos en el
extranjero o tratamientos mdicos que no puedan ser practicados en el pas,
los cuales se atendern segn los costos usuales en el Per por tratamientos
similares.
II.7.5. ATENCIN EN CASO DE SINIESTROS
Frente a la ocurrencia de un accidente de trabajo o surgida la necesidad de
tratamiento por una enfermedad profesional, el asegurado deber comunicar el
hecho a la entidad empleadora en caso de impedimento del asegurado,
cualquier otra persona podr dar el aviso correspondiente. Conocido un
accidente por la Entidad Empleadora sta cursar aviso inmediato por escrito al
EsSalud, o a la EPS que hubiere otorgado la cobertura de salud por trabajo de
riesgo.
En casos de emergencia, la Entidad Empleadora esta obligada a prestar los
primeros auxilios, as como procurar la asistencia mdica y farmacutica
inmediata requerida por un accidente o enfermedad profesional, quedando
facultado para recuperar del EsSalud, o la Entidad Prestadora de Salud a la
que se encuentra afiliado el trabajador, los costos razonables que
correspondan a las circunstancias. Las discrepancias que se produzcan por la
aplicacin de este artculo, sern resueltas por la Comisin Arbitral Permanente
a que se refiere el art. 90 del RLMSSS.
81
La Entidad Empleadora es responsable de trasladar al asegurado
accidentado al establecimiento de salud de EsSalud, o de la EPS que hubiere
otorgado la cobertura de salud por trabajo de riesgo. EsSalud, o a Entidad
Prestadora de Salud que hubiere otorgado la cobertura de salud por trabajo de
riesgo, recibir al paciente con la sola verificacin de su condicin de
trabajador, prestndole la asistencia mdica requerida, sin ningn requisito de
calificacin previa, an cuando se trate de riesgos excluidos y sin perjuicio de
su derecho de repetir contra quin corresponda por el costo del tratamiento.
EsSalud, o la Entidad Prestadora de Salud no podr referir al paciente a
otro centro mdico, sin observar los procedimientos sealados en el Capitulo 9
del RLMSSS. EsSalud, o a la EPS contratada por la Entidad Empleadora,
prestarn directamente los servicios mdicos requeridos en sus propios
establecimientos o dispondrn bajo su garanta y responsabilidad, la atencin
mdica necesaria por los establecimientos mdicos designados en el contrato
de afiliacin.
Los facultativos que intervengan en el tratamiento del paciente emitirn
informe detallado que quedar adherido en la historia clnica, en el que conste
el da y la hora de la atencin, la clase de lesin sufrida por el asegurado, la
intervencin particular practicada, el tratamiento iniciado y las
recomendaciones mdicas dispuestas para la recuperacin total del paciente.
Las prestaciones mdicas de EsSalud, o de la EPS que hubiere otorgado la
cobertura de salud por trabajo de riesgo, sern otorgadas hasta la recuperacin
total del paciente incluyendo el costo de la rehabilitacin, prtesis, renovacin y
reparacin de prtesis, as como aparatos ortopdicos necesarios.
II.8. PRESTACIONES ECONMICAS
En esta parte se presentarn las prestaciones econmicas establecidas por
el SCTR.
II.8.1. RIESGOS PROTEGIDOS Y PRESTACIONES MNIMAS DEL SCTR
Riesgos Asegurados y Prestaciones Mnimas
La cobertura de invalidez y sepelio por trabajo de riesgo proteger
obligatoriamente al asegurado o sus beneficiarios contra los riesgos de
invalidez o muerte producida como consecuencia de accidente de trabajo o
enfermedad profesional; otorgando las siguientes prestaciones mnimas:
Pensin de Sobrevivencia
Pensiones de Invalidez
Gastos de Sepelio
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II.8.2. PENSIN DE SOBREVIVENCIA
La aseguradora pagar pensin de sobrevivencia en caso de fallecimiento
del asegurado:
a. Ocasionado directamente por un accidente de trabajo o enfermedad
profesional; o,
b. por cualquier otra causa posterior despus de configurada la invalidez; o,
c. mientras se encuentre gozando de una pensin de invalidez, parcial o
total, temporal o permanente; o,
d. producido mientras el asegurado se encontrara gozando de subsidio por
incapacidad temporal a cargo del Seguro Social de Salud como
consecuencia de un accidente o enfermedad profesional siempre que la
causa de la muerte se encuentre relacionada directamente con el
accidente o enfermedad profesional
Los montos de pensin sern calculados sobre el 100% de la
"Remuneracin Mensual" del asegurado, entendida como el promedio de las
remuneraciones asegurables de los 12 meses anteriores al siniestro, con el
lmite mximo previsto en el tercer prrafo del Artculo 47 del Decreto Supremo
N 004-98-EF actualizado segn el ndice de Precios al Consumidor de Lima
Metropolitana que publica el INEI o el indicador que lo sustituya, de acuerdo
con las reglas vigentes para los afiliados al sistema privado de pensiones.
Es estableci que para tal fin la remuneracin asegurable de cada mes no
podr exceder en ningn caso de la remuneracin oportunamente declarada
para el pago de los primeros. En caso el afiliado tenga una vida laboral activa
menor a 12 meses se tomar el promedio de las remuneraciones que haya
recibido durante su vida laboral, actualizado de la forma sealada
precedentemente. Los montos de pensin sern los siguientes:
a. El 42 % de la "Remuneracin Mensual" del asegurado, Para el cnyuge o
conviviente a que se refiere el Art. 326 del Cdigo Civil de 1984, si no existieran
hijos a los que se refiere el literal c) de este inciso;
b. El 35 % de la "Remuneracin Mensual" del asegurado, para el cnyuge o
conviviente a que se refiere el Art. 326 del Cdigo Civil de 1984, en caso de
existir hijos a los que se refiere el literal c) siguiente;
c. El 14% de la "Remuneracin Mensual" del asegurado a cada hijo menor
de 18 aos, as como a cada hijo invlido mayor de 18 aos incapacitado para
el trabajo en forma total y permanente, calificados conforme al presente
Decreto;
d. El 14% de la "Remuneracin Mensual" del asegurado para cada uno de
los padres del asegurado que cumplan con alguno de los siguientes requisitos:
que sean calificados como invlidos total o parcialmente en proporcin
superior al 50%, conforme al presente Decreto Supremo; o,
83
que tengan ms de 60 aos de edad y que hayan dependido
econmicamente del causante, de acuerdo con las normas que fije la
Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones para los
afiliados el Sistema Privado de Pensiones que se aplicarn por analoga.
Cuando existan cnyuge o conviviente e hijos del asegurado con derecho a
pensin de sobrevivencia, estos gozarn la que les corresponde en forma
concurrente pero si el monto total excede el 100% de la "Remuneracin
Mensual" del asegurado dichas pensiones quedarn reducidas
proporcionalmente de modo tal que, en conjunto, no superen dicha
"Remuneracin Mensual". Cuando existan cnyuge o conviviente y padres del
asegurado con derecho a pensin de sobrevivencia estos concurrirn en el
goce de las pensiones que les corresponda.
Cuando slo existan hijos y padres del asegurado, con derecho a pensin
de sobrevivencia, todos los hijos concurrirn en el goce de la pensin que les
corresponda; pero la pensin de los padres slo proceder si quedar algn
remanente.
Cuando existan cnyuge o conviviente, hijos y padres del asegurado, con
derecho a pensin de sobrevivencia, los padres gozarn de las pensiones que
les corresponda, slo si quedar algn remanente.
De no existir cnyuge o conviviente con derecho a pensin, el porcentaje de
la remuneracin se asignar como pensin en caso que quedare un solo hijo
como beneficiario aunque existan padres. De haber dos o ms hijos con
derecho a pensin, la pensin conjunta se incrementar en 14 puntos
porcentuales sobre el porcentaje, tantas veces como hijos hubiese,
distribuyndose en parte iguales; pero la pensin de los padres slo proceder
si quedar algn remanente.
II.8.3. PENSIN DE INVALIDEZ
La aseguradora pagar al asegurado que, como consecuencia de un
accidente de trabajo o enfermedad profesional, quedar en situacin de
invalidez, las pensiones que correspondan al grado de incapacidad para el
trabajo conforme a las normas tcnicas dictadas por el Ministerio de Salud a
propuesta de la Comisin Tcnica Mdica. Los montos de pensin sern
calculados sobre el 100% de la "Remuneracin Mensual" del asegurado,
entendida como el promedio de las remuneraciones asegurables de los 12
meses anteriores al siniestro, con el lmite mximo previsto en el tercer prrafo
del Artculo 47 del Decreto Supremo N 004-98-EF actualizado segn el ndice
de Precios al Consumidor de Lima Metropolitana que publica el INEI o el
indicador que lo sustituya, de acuerdo con las reglas vigentes para los afiliados
al sistema privado de pensiones.
En ese sentido, la remuneracin asegurable de cada mes no podr exceder
en ningn caso de la remuneracin oportunamente declarada para el pago de
la respectiva prima. En caso el afiliado tenga una vida laboral activa menor a 12
meses se tomar el promedio de las remuneraciones que haya recibido durante
84
su vida laboral, actualizado de la forma sealada precedentemente. Los
montos de pensin sern los siguientes:
II.8.3.1. INVALIDEZ PARCIAL PERMANENTE
La aseguradora pagar, como mnimo, una pensin vitalicia mensual
equivalente al 50% de la "Remuneracin Mensual" al asegurado que, como
consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad profesional, quedar
disminuido en su capacidad de trabajo en forma permanente en una proporcin
igual o superior al 50% pero menor a los dos tercios.
II.8.3.2. INVALIDEZ TOTAL PERMANENTE
La aseguradora pagar, como mnimo, una pensin vitalicia mensual
equivalente al 70% de su "Remuneracin Mensual", al asegurado que, como
consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad profesional amparado
por este seguro, quedar disminuido en su capacidad de trabajo en forma
permanente en una proporcin igual o superior a los dos tercios.
La pensin ser, como mnimo, del 100% de la "Remuneracin Mensual", si
como consecuencia del accidente de trabajo o enfermedad profesional
amparado por este seguro el asegurado calificado en condicin de Invalidez
Total Permanente, quedar definitivamente incapacitado para realizar cualquier
clase de trabajo remunerado y, si adems, requiriera indispensablemente del
auxilio de otra persona para movilizarse o para realizar las funciones
esenciales para la vida. En esto caso la pensin resultante no podr ser inferior
a la Remuneracin mnima legal para los trabajadores en actividad.
II.8.3.3. INVALIDEZ TEMPORAL
En caso de Invalidez temporal, la aseguradora pagar al asegurado la
pensin mensual que corresponda, segn el grado total o parcial de la invalidez
a que se refieren los Artculos 18.2.1 y 18.2.2, hasta el mes en que se produzca
su recuperacin. El carcter temporal o permanente de la invalidez, se
determine en funcin al grado de recuperabilidad que puede tener una persona
al sucederle un siniestro que repute tal condicin.
II.8.3.4. INVALIDEZ PARCIAL PERMANENTE INFERIOR AL 50%
En caso que las lesiones sufridas por el asegurado dieran lugar a una
invalidez parcial permanente inferior al 50%, pero igual o superior al 20%; la
aseguradora pagar por una nica vez al asegurado invlido, el equivalente a
24 mensualidades de pensin calculadas en forma proporcional a la que
correspondera a una Invalidez Permanente Total. En estos casos, la Entidad
Empleadora queda prohibida de prescindir de los servicios del trabajador
basada en su condicin de invalidez.
85
II.8.3.5. TIPOS DE INVALIDEZ
Se considera invlido de conformidad con el art. 24 en el Sistema Nacional
de Pensiones (SNP) cuando:
a) Al asegurado que se encuentra en incapacidad fsica o mental
prolongada o presumida permanente, que le impide ganar ms de la
tercera parte de la remuneracin o ingreso asegurable que percibira
otro trabajador de la misma categora, en un trabajo igual o similar en la
misma regin; y
b) Al asegurado que, habiendo gozado de subsidio de enfermedad durante
el tiempo mximo establecido por la Ley contina incapacitado para el
trabajo.
Tiene derecho a la pensin de invalidez, segn el DL 19990, el asegurado
afiliado al Sistema Nacional de Pensiones (SNP):
a) Cuya invalidez, cualquiera que fuere su causa, se haya producido
despus de haber aportado cuando menos quince ( veinte aos) aos,
aunque a la fecha de sobrevenirle la invalidez, no se encuentre
aportando;
b) Que teniendo ms de 3 aos y menos de 15 aos completos de
aportacin, al momento de sobrevenirle la invalidez, cualquiera que
fuere su causa, contase por lo menos con doce meses de aportacin en
los treinta y seis meses anteriores a aqul en que se produjo la
invalidez, aunque a dicha fecha no se encuentre aportando;
c) Que, al momento de sobrevenirle la invalidez, cualquiera que fuere su
causa, tenga por los menos tres aos de aportacin, de los cuales por lo
menos la mitad corresponda a los ltimos treinta y seis meses anteriores
a aqul en que se produjo la invalidez, aunque a dicha fecha no se
encuentre aportando; y
d) Cuya invalidez se hay producido por accidente comn o de trabajo, o de
enfermedad profesional, siempre que a la fecha de producirse el riesgo
haya estado aportando.
En ningn caso el pensionista de jubilacin tendr derecho a pensin de
invalidez. La invalidez ser declarada por el funcionario del Seguro Social del
Per, previo informe de una comisin mdica de un centro asistencial de la
indicada Institucin sobre el estado fsico y/o mental del asegurado de
conformidad con el art. 26 del DL 19990. El monto de la pensin mensual de
invalidez, en los casos considerados en el art. 25 del DL 19990, ser igual al
cincuenta por ciento de la remuneracin o ingreso de referencia.
Cuando el total de aos completos de aportacin sea superior a tres, el
porcentaje se incrementar en uno por ciento por cada ao completo de
aportacin de que exceda de tres aos segn el art. 27 de la mencionada
norma. Tambin tiene derecho a pensin (por el art. 28 del DL 19990) el
asegurado que, con uno o ms aos completos de aportacin y menos de tres,
se invalide a consecuencia de enfermedad no profesional, a condicin de que
al producirse la invalidez cuente por lo menos con doce meses de aportacin
86
en los treinta y seis meses anteriores a aqul en que sobrevino la invalidez.
En tal caso, la pensin ser equivalente a un sexto de la remuneracin o
ingresos de referencia por cada ao completo de aportacin.
Si al producirse la invalidez el asegurado tuviere cnyuge a su cargo y/o
hijos en edad de percibir pensin de orfandad, el monto de la pensin de
invalidez se incrementar en un porcentaje comprendido entre el dos y el diez
por ciento de la remuneracin o ingreso de referencia por el cnyuge y entre el
dos y el cinco por ciento por cada hijo. Dichos incrementos se mantendrn en
tanto subsistan las causas que les dieron origen. En todo caso, la suma total
que por concepto de pensin se otorgue no podr exceder de la remuneracin
o ingreso de referencia, ni del monto mximo, de acuerdo a lo dispuesto por el
art. 29 del DL 19990.
El art. 30 de la citado norma establece que si el invlido requiera del
cuidado permanente de otra persona para efectuar los actos ordinarios de la
vida, se le otorgar, adems de la pensin, una bonificacin mensual, cuyo
monto ser igual a una remuneracin mnima vital correspondiente al lugar de
su residencia. Esta bonificacin seguir siendo otorgada, si el invlido fuere
transferido a jubilacin, pero no se tomar en cuenta para el clculo de las
pensiones de sobrevivientes ni del capital de defuncin. La suma de la pensin
de invalidez o la de jubilacin en el caso de transferencia y de la bonificacin
mencionada, podr exceder de la remuneracin o ingreso de referencia pero no
del monto mximo a que se refiere el art. 78 del DL 19990.
El derecho a la pensin de invalidez se iniciar al da siguiente de ltimo da
de goce del subsidio de enfermedad, o, si el asegurado no tuviere derecho a
dicho subsidio, en la fecha en que se produjo la invalidez segn el art. 31 del
DL 19990.
Si el pensionista de invalidez percibiere remuneracin o ingresos, el monto
de la pensin se reducir en forma tal que, sumadas ambas cantidades, la que
resulte no exceda de la remuneracin o ingreso que sirvi de referencia, que
para este efecto se estimarn actualizados considerando que la pensin
reajustada continua siendo equivalente al porcentaje que sirvi de base, para
determinarla, de conformidad con los arts. 27, 28 y 29, segn corresponda.
En ningn caso dicho total ser superior al monto de la pensin mxima
mensual a que se refiere el art. 78.
Incapacidad Temporal
El plazo mximo que un trabajador puede estar subsidiado por incapacidad
temporal a cargo de ESSALUD es de 340 das consecutivos, lo cual equivale
a 11 meses y 10 das, los 20 primeros das son de cargo de la entidad
empleadora; tambin puede ser 540 das no consecutivos en el curso de 36
meses calendario. Vencidos esos plazos, si el trabajador/a contina
incapacitado puede acceder a la pensin por invalidez de conformidad con el
D.L. 19990.
87
Sin embargo, con la dacin de las Normas Complementarias al reglamento
de Pago de Prestaciones Econmicas, se ha regulado que ESSALUD pueda
declarar la incapacidad permanente del trabajador/a y por tanto, ste pueda
accionar por la pensin de invalidez, antes del vencimiento de los plazos
mximos.
Subsidio por Incapacidad temporal
El subsidio por incapacidad temporal a cargo del ESSSALUD se otorga a
partir del 21 das de incapacidad del trabajador o trabajadora. Debido a que
durante los 20 primeros das son de cargo del empleador o cooperativas, que
continan obligados al pago de la remuneracin o de la retribucin. El subsidio
se otorgar mientras dura la incapacidad del trabajador determinada y
certificada por el mdico hasta un mximo de 11 meses y 10 das
consecutivos. El total de perodos no consecutivos por los cuales se pague el
subsidio no deber ser mayor de 540 das en el curso de 36 meses calendario.
Solicitud de Evaluacin de Incapacidades Temporales Prolongadas
Antes del vencimiento de los plazos mximos de subsidio, la trabajadora o
el trabajador puede ser sometido a solicitud de las unidades operativas de
Prestaciones Econmicas de ESSSALUD, a un examen mdico por parte de la
Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades de dicha institucin, con el
objeto de evaluar el grado de su incapacidad. Este examen procede en los
siguientes casos:
a) Cuando se haya otorgado al trabajador/a ms de un Certificado de
Incapacidad Temporal para el Trabajo (CITT) por 150 das consecutivos
de incapacidad.
b) Cuando se haya otorgado al trabajador/a ms de un Certificado de
Incapacidad Temporal para el Trabajo (CITT) por 310 das no
consecutivos de incapacidad en un lapso de 720 das.
Una vez realizado el examen la Comisin Mdica elaborar el Informe de
Evaluacin Mdica cuyo resultado determinar la naturaleza de la Incapacidad:
Temporal o Permanente, el que ser remitido a sus respectivas unidades
operativas de ESSALUD.
Resultados de la Evaluacin Mdica a cargo de la Comisin Mdica:
Los diagnsticos probables pueden ser:
Que la incapacidad es de naturaleza temporal, en cuyo caso ESSALUD
reconocer el pago de subsidios hasta la fecha de alta, siendo el mximo de
subsidio que reconocer por 340 das consecutivos o 540 no consecutivos en
el lapso de 36 meses calendario. En este caso el mdico tratante deber ser
notificado para que efecte el seguimiento respectivo y pueda solicitar al
Programa Central de Prestaciones Econmicas, cuando lo estime conveniente,
una nueva evaluacin de la Comisin Mdica.
88
Que la incapacidad es de naturaleza permanente, en cuyo caso
ESSALUD slo reconocer el subsidio por incapacidad temporal hasta la fecha
de notificacin del Dictamen de la Comisin, el mismo que ser notificado al
asegurado si el pago es directo. En los casos de pago con cargo al reembolso,
se comunicar al empleador la incapacidad.
Este Dictamen ser notificado al trabajador/a con el objeto que pueda
acceder a la pensin de invalidez, para lo cual se tendrn en cuenta los
siguientes aspectos:
a) Incapacidad Permanente no originada por accidente de trabajo o
enfermedad profesional
CASO 1: Trabajador/a afiliado al sistema nacional de pensiones
Si es trabajador/a es afiliado al D.L. 20530, existen dos posibilidades:
- Que ESSALUD directamente inicie el trmite ante la ONP; o
- Que el propio asegurado sea quien lo inicie ante la ONP
Si es trabajador/a es afiliado al D.L. 19990 el trabajador/a inicia el
trmite ante la ONP
En este caso, se deber adjuntar el Certificado Mdico de Invalidez
emitido por ESSALUD, MINSA o la EPS, de ser el caso. La ONP
aprobar el contenido de tales Certificados previo examen de una
Comisin Mdica nombrada especialmente en cada una de estas
entidades por Ley No. 27023.
CASO 2: Trabajador/a afiliado al Sistema Privado de Pensiones
Trabajador/a inicia el trmite enviando una Solicitud de Evaluacin y
Certificacin de Invalidez a la AFP.
b) Incapacidad permanente originada por accidente de trabajo o
enfermedad profesional
CASO 1: Empresa no considerada de alto riesgo
En los casos que una entidad empleadora no se encuentre comprendida
en los alcances del Anexo No. 5 del D.S. 003-98-SA que es el
Reglamento de Normas Tcnicas del Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo, se proceder de la misma forma antes mencionada,
es decir:
SITUACION 1: Trabajador/a afiliado al Sistema Nacional de Pensiones
Si es trabajador/a es afiliado al D.L. 20530, existen dos posibilidades:
- Que ESSALUD directamente inicie el trmite ante la ONP; o
89
- Que el propio asegurado sea quien lo inicie ante la ONP
Si es trabajador/a es afiliado al D.L. 19990 el trabajador/a inicia el
trmite ante la ONP
En este caso, se deber adjuntar el Certificado Mdico de Invalidez
emitido por ESSALUD, MINSA o la EPS, de ser el caso. La ONP
aprobar el contenido de tales Certificados previo examen de una
Comisin Mdica nombrada especialmente en cada una de estas
entidades por Ley No. 27023.
SITUACION 2: Trabajador/a afiliado al sistema privado de pensiones
Trabajador/a inicia el trmite enviando una Solicitud de Evaluacin y
Certificacin de Invalidez a la AFP.
CASO 2: Empresa considerada de alto riesgo
Si la empresa desarrollada actividad de alto riesgo, el trmite para
obtener la pensin de invalidez deber seguirlo en la ONP o en la
Compaa de Seguros donde se contrat la cobertura del SCTR.

Cuadro Resumen de prestaciones del Rgimen del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR)
PRESTACIONES
ECONOMICAS
ENTIDAD MONTO PLAZO DE
OTORGAMIENTO
Subsidio por
incapacidad
temporal
EMPRESA Igual a la remuneracin 20 primeros das de
incapacidad
Subsidio por
incapacidad
temporal
ESSALUD Igual a la remuneracin Tope mximo de 11
meses y 10 das
Pensin por
Invalidez parcial
permanente
x
ONP/Ca. de
Seguro

50% remuneracin mensual
xi
Pensin vitalicia

Pensin por
Invalidez total
permanente
xii
ONP/Ca. de
Seguro

70% remuneracin mensual Pensin vitalicia
Pensin por gran
invalidez
xiii
ONP/Ca. de
Seguro
100% remuneracin
mensual
Pensin vitalicia
Pensin de
Sobrevivencia
ONP/Ca. de
Seguro
42% cnyuge o conviviente
35% cnyuge e hijos
14% cada hijo menor de 18
aos o invlido
14% cada uno de los padres
Para el cnyuge o los
padres es vitalicia
Para los hijos hasta los 18
aos
Para los hijos invlidos
mayores de 18 aos
incapacitados es vitalicia
90
PRESTACIONES
ECONOMICAS
ENTIDAD MONTO PLAZO DE
OTORGAMIENTO
Pensin por
Invalidez Temporal
ONP/Ca. de
Seguro
% segn el grado de
invalidez
Hasta el mes en que se
produzca su recuperacin.
Invalidez Parcial
Permanente inferior
al 50% pero igual o
superior al 20%
xiv
ONP/Ca. de
Seguro

Pago por nica vez del
equivalente a 24
mensualidades de pensin
calculadas en forma
proporcional a la que
correspondera a una
Invalidez Permanente Total
La entidad empleadora
queda prohibida de
prescindir de los servicios
del trabajador basada en
su condicin de invalidez.
Gastos de Sepelio ONP/Ca. de
Seguro
Reembolsar como mnimo
a la persona natural o
jurdica que los hubiera
hecho, hasta el lmite del
mes de fallecimiento.
Se requiere la
presentacin de los
documentos originales que
sustenten el gasto.

II.8.3.6. CADUCIDAD DE LA PENSIN DE INVALIDEZ
xv
Caduca la pensin de invalidez en cualquiera de estos casos:

a) Por haber recuperado el pensionista la capacidad fsica o mental o por
haber alcanzado una capacidad, en ambos casos, en grado tal que le
permita percibir una suma cuando menos equivalente al monto de la
pensin que recibe.
b) Por pasar a la situacin de jubilado a partir de los 65 aos, hombres y
mujeres, siempre que tengan el tiempo necesario de aportacin para
alcanzar este derecho y el beneficio sea mayor; sin reducciones.
c) Por fallecimiento del beneficiario.
A partir de la declaracin de caducidad de la pensin de invalidez, de
acuerdo al caso del inc. a), el pago se extender por un perodo de tres meses
conforme a los siguientes porcentajes:
Primer mes: cien por cien (100%)
Segundo mes: setenta y cinco por ciento (75%)
Tercer mes: cincuenta por ciento (50%)
II.8.3.7. SUSPENSIN DEL PAGO DE LA PENSIN
En el caso el/a pensionista de invalidez dificultase o impidiese su
tratamiento, se negase a cumplir las prescripciones mdicas que se le
imponga, se resistiese a someterse a las comprobaciones de su estado o a
observar las medidas de recuperacin, rehabilitacin o reorientacin
91
profesional, se suspender el pago de la pensin de invalidez mientras persista
esa actitud, sin derecho a reintegro.
II.8.3.8. ACTO INTENCIONAL
Cuando la invalidez sea provocada por un acto intencional del asegurado o
por su participacin en la comisin de un delito, proceder el pago de la
pensin de invalidez cuando tenga a cargo cnyuge y/o hijos en edad de
percibir una pensin de orfandad, en cuyo caso esa pensin ser pagada a
dichos beneficiarios.
II.8.4. GASTOS DE SEPELIO
En caso de fallecimiento del asegurado como consecuencia inmediata de un
accidente de trabajo o enfermedad profesional amparado por este seguro o
mientras se encuentre gozando de subsidios a cargo del Seguro Social de
Salud por una causa relacionada con el accidente de trabajo o enfermedad
profesional o por cualquier causa posterior a la obtencin de una pensin de
invalidez total o parcial, permanente o temporal bajo este seguro, la
aseguradora reembolsar, como mnimo, los gastos de sepelio a la persona
natural o jurdica que los hubiera efectivamente sufragado, hasta el lmite
correspondiente al mes del fallecimiento, sealado por la Superintendencia de
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones para los afiliados a dicho
sistemas, contra la presentacin de los documentos originales que sustenten
dicho gasto.
II.8.5. BENEFICIOS DE LIBRE CONTRATACIN
Dentro del rgimen de libertad de contratacin, las aseguradoras podrn, en
las plizas que emitan, pactar pensiones y beneficios mayores a los
establecidos. As como ofrecer indemnizaciones o pensiones para los
asegurados, cuya invalidez fuera inferior al 20%. En tal caso la mejora de las
coberturas ser concertada para la totalidad de los asegurados obligatorios.
II.8.6. INICIO DEL GOCE DE LAS PENSIONES
El derecho a las pensiones de invalidez del Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo se inicia una vez vencido el perodo mximo de subsidio por
incapacidad temporal cubierto por el Seguro Social en Salud. Para este efecto
se acumularn los perodos de subsidio en la forma que establezca EsSalud.
II.8.7. REAJUSTE DE LAS PENSIONES
Las pensiones pactadas en moneda nacional sern imperativamente
reajustadas en la forma prevista por el Sistema Privado de Administracin de
Fondos de Pensiones, segn el ndice de Precios al Consumidor que elabora el
Instituto Nacional de Estadstica e Informtica o el indicador que lo sustituya, en
los perodos que se inician los meses de enero, abril, julio y octubre, tomando
en consideracin la inflacin acumulada en el trimestre anterior.
92
Las pensiones pactadas en moneda extranjera se sujetarn a las reglas que
para los afiliados al Sistema Privado de Pensiones apruebe la
Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones.
Los beneficios de esta cobertura no pueden ser inferiores a los que brinda el
Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones (AFP), regido por
el Decreto Ley N 25897 y sus reglamentos. En consecuencia, cualquier
modificacin dispuesta en la normatividad sobre esa materia, ser
automticamente aplicable a los nuevos contratos de seguro que para la
cobertura de Invalidez y Gastos de Sepelio se celebren con posterioridad al
inicio de vigencia de la norma correspondiente.
II.8.8. ASEGURADORAS
La cobertura de invalidez y sepelio por trabajo de riesgo ser contratada por
la Entidad Empleadora, a su libre eleccin con:
a) La Oficina de Normalizacin Previsional (ONP); o,
b) Compaas de Seguros constituidas y establecidas en el pas de
conformidad con la ley de la materia y autorizadas expresa y
especficamente por la Superintendencia de Banca y Seguros para
suscribir estas coberturas, bajo su supervisin.
II.8.9. MODALIDAD ALTERNATIVA DE CONTRATACIN
Sin perjuicio del derecho a la libre eleccin de las Entidades Empleadoras;
de acuerdo con el Artculo 83 del Decreto Supremo N 009-97-SA, las EPS
pueden ofrecer, conjuntamente con la cobertura de salud de trabajo de riesgo
por cuenta propia, la cobertura de invalidez y gastos de sepelio por cuenta de
una Compaa de Seguros o con la ONP, con el solo objeto de sumar
esfuerzos de prevencin, evaluacin y administracin de los riesgos No
obstante, los contratos correspondientes debern ser celebrados en forma
separada con la EPS y la Compaa de Seguros o la ONP fijndose en cada
uno de ellos la retribucin respectiva, en forma desagregada.
Las normas del SCTR prohibieron a la EPS, a la Compaa de Seguros y a
la ONP, cobrar o abonar comisiones de intermediacin por esta modalidad de
contratacin. EsSalud podr, igualmente, ofrecer planes conjuntos con una
Compaa de Seguros o con la ONP, para otorgar las Coberturas de Salud y de
Invalidez y Gastos de Sepelio por Trabajo de Riesgo, en las mismas
condiciones sealadas en este artculo y sin recurrir a mecanismos de subsidio.
II.8.9.1. NORMAS IMPERATIVAS
Se estableci expresamente que los contratos que celebran las
aseguradoras de la Cobertura de Invalidez y Gasto de Sepelio por Trabajo de
Riesgo con las entidades empleadoras, sern nominativos, constarn por
escrito y se sujetarn estrictamente a las normas de la Ley N 26790 y sus
reglamentos.
93
Adems se dispuso la aplicacin supletoria de las normas legales y
administrativas que regulan los contratos celebrados por las Administradoras
de Fondos de Pensiones para las Coberturas de Invalidez, Sobrevivencia y
Gastos de Sepelio.
La Superintendencia de Banca y Seguros es la entidad encargada de
supervisar que las plizas que emitan las aseguradoras se ajusten a las
disposiciones legales y reglamentarias sobre la materia. Para este efecto,
pondrn en conocimiento de la Superintendencia de Banca y Seguros sus
formatos de pliza, antes de su utilizacin. Es nulo de pleno derecho cualquier
pacto en contra del mandato imperativo de dichas normas. Toda clusula que
estipule exclusiones, restricciones de cobertura o causales de prdida de los
beneficios de los asegurados o sus beneficiarios no previstas en dichas
normas, se tienen por no puestas. En todo aquello que no se encuentre
regulado por normas imperativas, rige el principio de libertad en la contratacin.
II.8.9.2. CONDICIONES MNIMAS DE LOS CONTRATOS DE SEGUROS
Condiciones mnimas imperativas de los Contratos de Seguro para la
Cobertura de Invalidez y Sepelio por Trabajo de Riesgo
El legislador del SCTR estableci que los contratos de seguro para la
cobertura de Invalidez y Sepelio por Trabajo de Riesgo, se sujeten
estrictamente a los siguientes trminos y condiciones mnimas:
a. Las condiciones de cobertura y las prestaciones sern iguales para
todos los trabajadores, de acuerdo a su nivel remunerativo y no podrn
estipular beneficios menores a los que rigen para los afiliados al Sistema
Privado de Pensiones. Si, dentro del rgimen de libertad de contratacin,
se pactaran subsidios a cargo de las aseguradoras o se acordaran
pensiones o indemnizaciones mayores a los establecidos, tales
prestaciones sern concertadas para todos los trabajadores asegurados.
b. Esta disposicin no afecta el derecho de la Entidad Empleadora de
contratar otros seguros privados, a favor de uno o ms trabajadores, con
coberturas adicionales a las previstas en el Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo, siempre que consten en plizas independientes.
c. La cobertura que otorgue la aseguradora, es de aplicacin a los
asegurado/as a partir del da de inicio de la vigencia de la pliza y no
podr contemplar exclusiones de dolencias o lesiones preexistentes,
perodos de carencia copagos, franquicias o mecanismos similares.
Pueden pactarse penalidades contractuales aplicables a la Entidad
Empleadora que declare remuneraciones inferiores a las efectivamente
percibidas, pero en ningn caso tales penalidades afectarn a los
trabajadores o sus beneficiarios en su derecho a obtener pensin ni al
monto de las mismas.
d. Por excepcin a lo establecido en el Artculo 88 del Decreto Supremo N
009-97-SA, la aseguradora pagar el ntegro de las pensiones que
94
correspondan al trabajador o beneficiario, ejerciendo el derecho de
repeticin contra la Entidad Empleadora por el exceso no cubierto por el
seguro. Dentro de los riesgos asegurados las nicas exclusiones de
cobertura que pueden pactarse son:
d.1. Invalidez configurada antes del inicio de vigencia del seguro cuyas
prestaciones sern amparadas por la aseguradora que otorg la
cobertura al tiempo de la configuracin de la invalidez o,
d.2. En caso que el trabajador que tenga la calidad de asegurado
obligatorio no hubiera estado asegurado, por la ONP. En este ltimo
caso, es de aplicacin el Art. 88 del Decreto Supremo N 009-97-SA.
Muerte o invalidez causada por lesiones voluntariamente autoinfligidas
o autoeliminacin o su tentativa
Las pensiones sern de cargo de la ONP de conformidad con el Art. 88 del
Decreto Supremo N 009-97-SA en los siguientes casos:
a) La muerte o invalidez de los trabajadores asegurables que no hubieren
sido declarados por el contratante;
b) La muerte del asegurado producida mientras el asegurado se encuentra
gozando del subsidio de incapacidad temporal a cargo de EsSalud, por
causas distintas a accidente de trabajo o enfermedad profesional.
Las partes pueden pactar que la demora en el pago de la prima total o de
una de las letras o cuotas acordadas, en caso que hayan pactado el pago
fraccionado, o la inejecucin de las medidas de proteccin o prevencin, dar
lugar a la suspensin automtica de la cobertura a partir de la fecha de tal
incumplimiento, sin necesidad de previo aviso o declaracin judicial. En estos
casos, la aseguradora continuar obligada a otorgar las prestaciones que se
generen durante el perodo de mora, sin perjuicio de su derecho de repetir
contra la entidad empleadora por el costo de las mismas.
Si, de acuerdo con las normas que regular los contratos de seguro la
aseguradora opta por la resolucin del contrato, la cobertura de los
trabajadores continuar a cargo de la ONP hasta que se designe una nueva
entidad que otorgue la cobertura de Invalidez y Gastos de Sepelio por trabajo
de riesgo, siendo de aplicacin el Art. 88 del Decreto Supremo N 009-97-SA.
Transcurridos treinta (30) das naturales sin que se hubiera contratado a
una nueva aseguradora, se entender que es voluntad de la entidad
empleadora la contratacin de la cobertura con la ONP, entidad que proceder
a extenderla cobrando las primas correspondientes.
El contrato se celebrar a plazo indefinido. Dentro de su vigencia, la
aseguradora slo podr resolverlo por causal de incumplimiento imputable a la
Entidad Empleadora, de acuerdo con las normas que regular el contrato de
seguro. Es nulo de pleno derecho, el pacto por el cual la aseguradora se
reserva el derecho de resolucin del contrato sin expresin de causa.
95
No obstante, la Entidad Empleadora si podr resolver el contrato, sin que
medie causal de resolucin; despus de un ao de vigencia de la cobertura y
mediante un preaviso escrito no menor de 90 das calendario.
Es obligacin de la Entidad Empleadora informar a la aseguradora, respecto
de los cambios en el centro de trabajo que impliquen una agravacin del riesgo.
Cursado el aviso, la aseguradora tendr un plazo de quince (15) das
calendario para comunicar a la Entidad Empleadora su decisin de mantener la
cobertura sin reajuste de primas o proponer el reajuste de las mismas o exigir
las medidas de proteccin o prevencin. Vencido este plazo, se entender que
ha optado por mantener la cobertura sin reajuste de primas y sin exigir las
medidas de proteccin y prevencin antes sealadas. En caso que la Entidad
Empleadora no se encuentre de acuerdo con el reajuste de las primas o las
medidas de proteccin o prevencin exigidas, podr resolver el contrato
concertando la cobertura con otra aseguradora.
En cualquier caso de terminacin o resolucin del contrato, la cobertura de
los trabajadores continuar a cargo de la ONP hasta que se elija la nueva
aseguradora que otorgue la cobertura de Invalidez y Sepelio; siendo de
aplicacin el Art. 88 del Decreto Supremo N 009-97-SA. La resolucin del
contrato no afectar los derechos devengados a favor de los asegurados
durante la vigencia del contrato.
El contrato slo es exigible sobre de los siniestros ocurridos dentro del
territorio nacional, salvo las coberturas especiales expresamente pactadas para
viajes en comisin de servicios o actividades de riesgo que por su propia
naturaleza exigen el amparo de los accidentes de trabajo o enfermedades
profesionales producidos en el extranjero.
Atencin de Siniestros de la Cobertura de Invalidez y Sepelio
La atencin de los siniestros que se produzcan por la cobertura de Invalidez
y Sepelio, se sujetar a las siguientes reglas:
Para determinar la aseguradora responsable de las prestaciones de este
seguro, se entiende producido el siniestro que da origen a las pensiones de
sobrevivencia e invalidez y gastos de sepelio:
a) El da del accidente, en caso de invalidez o muerte inmediata por
accidente de trabajo;
b) El da de la configuracin de la invalidez, en caso de enfermedad
profesional;
c) El da de la configuracin de la invalidez en caso de accidente cuya
invalidez no se manifieste inmediatamente.
La entidad empleadora comunicar por escrito a la aseguradora, dentro del
plazo de 48 horas, o en un trmino mayor que sea razonable atendiendo a las
circunstancias, la ocurrencia de todo accidente de trabajo, d o no lugar a una
reclamacin bajo la cobertura de Invalidez y Sepelio por trabajo de riesgo, el
96
cual contendr necesariamente informacin sobre la fecha y hora del
accidente; el nombre, apellidos, edad, domicilio y labor desempeada por el
asegurado que ha sufrido el accidente; el lugar y circunstancia en que este
ocurri, as como el nombre y domicilio de los testigos.
En caso de enfermedad profesional, la entidad empleadora comunicar por
escrito dentro del plazo de 48 horas, o en un trmino mayor que sea razonable
atendiendo a las circunstancias, el diagnstico de la enfermedad profesional o
la ocurrencia que la evidencie, lo que ocurra primero.
En caso de fallecimiento del asegurado, la aseguradora puede exigir la
autopsia o la exhumacin del cadver para establecer las causas de la muerte
debiendo los sucesores o beneficiarios prestar su conformidad y su concurso
para la obtencin de las correspondientes autorizaciones oficiales, bajo pena
de perder los beneficios. La autopsia o exhumacin deber efectuarse con
citacin de los sucesores o beneficiarios, los que podrn designar un mdico
para representarlos. Todos los gastos que ellas motiven sern por cuenta de la
aseguradora.
Para obtener Pensin de Sobrevivencia, "los beneficiarios" se dirigirn
directamente a la aseguradora, solicitando la que le corresponda, con sujecin
al siguiente procedimiento:
1. Presentarn la Solicitud de Pensin en el formato proporcionado por la
aseguradora, adjuntando la siguiente informacin y documentacin:
Certificado Mdico de defuncin
Atestado Policial y Certificado de Necropsia, si el fallecimiento del
asegurado es a consecuencia de un accidente
Solicitud de Pensin de Sobrevivencia acompaada de la
documentacin que acredite su condicin de beneficiario.
Declaracin J urada de "La entidad empleadora" y de anteriores
empleadores, de ser el caso, en la(s) que se acredite(n) las
remuneraciones percibidas por el asegurado durante los 12 meses
anteriores al siniestro. En caso que "el asegurado" cuente con una
vida laboral activa menor a 12 meses, se acreditar la
"Remuneracin Mensual" por el nmero de meses laborados en
funcin de los cuales se calcular la pensin.
2. El plazo de presentacin de beneficiarios de pensiones de sobrevivencia
es de 120 das calendario contados a partir de la fecha de fallecimiento o
declaracin judicial de muerte presunta del asegurado. Los beneficiarios
que se presenten despus de este plazo, no perdern su derecho a las
pensiones de sobrevivencia, pero stas slo se devengarn desde la
fecha de presentacin de su solicitud de pensin.
3. Recibida la solicitud con la documentacin completa, la aseguradora
proceder directamente a la evaluacin de la documentacin presentada
97
y la calificacin de la condicin de la invalidez del beneficiario, en su
caso, pronuncindose sobre la procedencia del reclamo en un plazo
mximo de diez (10) das calendario a contarse desde la presentacin
de la solicitud de pensin.
4. En caso de existir discrepancias respecto de la condicin de invlido del
beneficiario el expediente ser elevado al Instituto Nacional de
Rehabilitacin para su pronunciamiento en instancia nica
administrativa. La parte que no se encuentre conforme con la decisin
del Instituto Nacional de Rehabilitacin, solicitar la intervencin del
Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades
Prestadoras de Salud (CCA-SEPS), cuya resolucin tendr el carcter
de cosa juzgada.
5. Si las discrepancias no versarn sobre la condicin de invalidez del
beneficiario, el asunto ser directamente sometido al Centro de
Conciliacin y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras
de Salud.
6. La aseguradora proceder a pagar las pensiones de los beneficiarios
que no hubieren impugnado su decisin en el plazo normado. As
mismo, resueltas las discrepancias conforme al procedimiento antes
mencionado, la aseguradora proceder al pago de las pensiones que
correspondan dentro del plazo sealado.
7. Para la obtencin de la pensin de invalidez el asegurado deber
igualmente dirigirse directamente a la aseguradora, de conformidad con
el siguiente procedimiento:
Presentar una solicitud en los formatos proporcionados por la
aseguradora.
Acompaada de la siguiente documentacin e informacin:
Certificado del mdico que prest los primeros auxilios al asegurado,
expresando las causas del accidente y las consecuencias inmediatas
producidas en la salud del paciente.
Certificado del mdico tratante, con indicacin de la fecha de inicio y
naturaleza del tratamiento recibido, as como la fecha y condiciones
del alta o baja del paciente.
Certificado de inicio y fin del goce del subsidio de incapacidad
temporal otorgado por el Seguro Social de Salud.
Declaracin J urada de la entidad empleadora y de anteriores
empleadores de el asegurado, de ser el caso, en la(s) que se
acredite(n) las 12 ltimas remuneraciones, percibidas por el
asegurado hasta la fecha de inicio de las prestaciones de invalidez,
incluyendo los subsidios por incapacidad temporal que hubiere
percibido a cargo de EsSalud. En caso que el asegurado hubiere
98
contado con una vida laboral activa menor a 12 meses, acreditar la
"Remuneracin Mensual" por el nmero de meses laborados, en
funcin de los cuales se calcular su pensin.
8. Recibida la solicitud con la documentacin completa, la aseguradora
proceder directamente a la evaluacin de la documentacin presentada
y la calificacin de la condicin de la invalidez del asegurado,
pronuncindose sobre la procedencia del reclamo en un plazo mximo
de diez (10) das calendario a contarse desde la presentacin de la
solicitud de pensin.
9. En caso de existir discrepancias respecto de la condicin o grado de
invalidez del asegurado, el expediente ser elevado al Instituto Nacional
de Rehabilitacin para su pronunciamiento en instancia nica
administrativa. La parte que no se encuentre conforme con la decisin
del Instituto Nacional de Rehabilitacin, solicitar la intervencin del
Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades
Prestadoras de Salud (CCA-SEPS), cuya resolucin tendr el carcter
de cosa juzgada.
10. Si las discrepancias no versaran sobre la condicin o grado de invalidez
del asegurado, el asunto ser directamente sometido al Centro de
Conciliacin y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras
de Salud.
11. La aseguradora proceder a pagar la pensin del asegurado que no
hubieren impugnado su decisin en el plazo establecido. As mismo,
resueltas las discrepancias conforme al procedimiento sealado en los
artculos precedentes, la aseguradora proceder al pago de la pensin
que corresponda.
12. En caso que la invalidez, total o parcial, sea de naturaleza temporal una
vez vencido el plazo sealado para la extincin de la incapacidad, ser
menester que el Instituto Nacional de Rehabilitacin emita un dictamen
previo examen mdico, para la continuidad de la pensin. Si el segundo
dictamen establece la condicin de invalidez tambin temporal, total o
parcial, la continuidad de la pensin estar sujeta a nuevos dictmenes
semestrales hasta que cese la invalidez.
13. En caso que la invalidez, total o parcial, sea de naturaleza permanente,
la aseguradora pagar la pensin que corresponda, pero solicitar al
Instituto Nacional de Rehabilitacin la emisin de nuevos dictmenes
anuales una vez transcurrido el plazo de un (1) ao contado desde la
fecha del primer dictamen.
14. Las personas que reclamen gastos de sepelio, debern presentar a la
aseguradora, una solicitud en los formatos proporcionados por aqulla,
adjuntando los siguientes documentos:
Certificado de Defuncin del asegurado
99
Solicitud de Reembolso de Gastos de Sepelio;
Facturas, Boletas de Venta y Recibos originales que sustenten el
gasto de sepelio efectuado. Estos documentos deben estar emitidos
a nombre de la persona natural o jurdica que solicite el reembolso
correspondiente.
15. La aseguradora evaluar directamente la procedencia del reclamo,
pronuncindose en el plazo de diez (10) das calendario.
16. En caso de existir discrepancias respecto de este beneficio la cuestin
ser resuelta en forma definitiva por el Centro de Conciliacin y Arbitraje
de la Superintendencia de Entidades Prestadoras de Salud, cuya
resolucin tendr el carcter de cosa juzgada.
17. La aseguradora pagar el beneficio que corresponda una vez consentida
su decisin o resuelta las discrepancias surgidas.
Clculo y Pago de las Prestaciones
Las Pensiones de Invalidez y de Sobrevivencia sern calculadas sobre el
100% de la "Remuneracin Mensual" del asegurado tal como se define en este
Decreto Supremo, aplicndose los mismos lmites, requisitos, criterios y
procedimientos vigentes para los afiliados al Sistema Privado de Administracin
de Fondos de Pensiones, en cuanto no se encuentren regulados en forma
distinta por el presente Decreto Supremo.
Las pensiones de invalidez a favor del asegurado se devengarn desde el
da siguiente de finalizado el perodo de 11 meses y 10 das consecutivos,
correspondiente al subsidio por incapacidad temporal que otorga el Seguro
Social de Salud, siempre y cuando persista la condicin de invalidez parcial o
total, de naturaleza temporal o permanente.
Las pensiones de sobrevivencia se devengarn en la fecha de fallecimiento
o declaracin judicial de muerte presunta del asegurado.
La compaa pagar directamente al asegurado o beneficiario(s) las
pensiones que se devenguen dentro de la ltima semana de cada mes, a
excepcin del primer pago que se realizar a ms tardar dentro de los 10 das
tiles posteriores a la fecha de recibida la documentacin completa exigible al
asegurado o la notificacin de la resolucin del Instituto Nacional de
Rehabilitacin o del Laudo Arbitral, en su caso.
Las pensiones de sobrevivencia de los beneficiarios menores de edad, se
pagarn a la madre o al padre segn corresponda. A falta de stos, deber
pagarse a la persona llamada por la ley.
Los Gastos de Sepelio sern pagados a mas tardar dentro de los 10 das
tiles posteriores a la fecha de recibida la documentacin completa exigible al
asegurado o la notificacin del Laudo Arbitral, en su caso.
100
La mora en el pago de las prestaciones es automtica desde el da de su
vencimiento devengando intereses moratorios a razn de la tasa del inters
legal en favor del pensionista, salvo que el atraso se origine en la propia mora
del asegurado o de los beneficiarios en el cumplimiento de las obligaciones que
fueren de su cargo.
Vigencia de las Prestaciones
El derecho a las pensiones permanecer vigente hasta el fallecimiento del
asegurado, del ltimo beneficiario con derecho a pensin o del cumplimiento de
la mayora de edad de los menores, si los hubiere.
Las prestaciones que se otorguen en virtud de la cobertura de Invalidez y
Sepelio tienen como base la veracidad y subsistencia de la informacin
proporcionada por la entidad empleadora en la declaracin del siniestro y por
el asegurado en cuanto a los documentos mdicos, exmenes clnicos,
elementos auxiliares o informes que respaldan su condicin de invalidez y los
beneficiarios en cuanto a la declaracin de su estado de salud en la Solicitud
de Pensin de Sobrevivencia y documentos con los que acrediten su derecho.
El asegurado o los beneficiarios deben presentar a la aseguradora
semestralmente, un Certificado de Supervivencia a fin de constatar la
subsistencia de su derecho a la pensin. La aseguradora podr retener el pago
de las subsiguientes pensiones hasta que se cumpla con este requisito.
Adicionalmente, la aseguradora podr solicitar la presencia fsica del
asegurado o beneficiario en fechas que determinara y avisara oportunamente.
Asimismo, la aseguradora podr efectuar la verificacin de la Supervivencia
y/o domicilio del asegurado o beneficiario. Ante el fallecimiento de algn
beneficiario, la pensin de sobrevivencia que estuviere percibiendo no se
transmite a sus herederos ni a los otros beneficiarios sobrevivientes, salvo las
devengadas y no pagadas con anterioridad al fallecimiento, de acuerdo con las
normas sucesorias.
La pensin de invalidez total o parcial de naturaleza temporal deja de
percibirse desde el momento en que el Instituto Nacional de Rehabilitacin
verifique la inexistencia de la condicin de invlido o la disminucin del grado
de invalidez. En este ltimo caso, se reajustar la pensin al grado de invalidez
que corresponda, conforme a las normas a ser aprobadas por el Ministerio de
Salud a propuesta de la Comisin Tcnica Mdica.
La pensin de invalidez, total o parcial, de naturaleza permanente, o la
pensin de sobrevivencia, en su caso se deja de percibir o se reajusta, segn
las normas aprobadas por el Ministerio de Salud a propuesta de la Comisin
Tcnica Mdica, en el momento en que el Instituto Nacional de Rehabilitacin
certifique la inexistencia de la condicin de invlido del asegurado o
beneficiario, o la disminucin del grado de invalidez.
EL asegurado invlido que se compruebe que esta laborando en una
condicin de salud (capacidad productiva) mayor a la que dio origen a la
101
pensin de invalidez, segn el dictamen del Instituto Nacional de
Rehabilitacin, quedar obligado a devolver las pensiones indebidamente
percibidas o, en su defecto,
La aseguradora quedar facultada para efectuar descuentos de las
pensiones de invalidez futuras hasta completar el total del monto de las
pensiones indebidamente percibidas, conjuntamente con los intereses legales,
gastos y tributos, sin perjuicio del derecho del asegurado a recibir pensiones
futuras que le correspondan.
El representante de los beneficiarios que no notifique a la aseguradora el
fallecimiento de alguno de los beneficiarios con derecho a pensin, dando lugar
a que se efecte el cobro ilcito de la pensin que corresponda al beneficiario
fallecido, quedar obligado a devolver las pensiones indebidamente percibidas
o, en su defecto, la aseguradora quedar facultada para efectuar descuentos
de las pensiones de sobrevivencia futuras hasta completar el total del monto de
las pensiones indebidamente percibidas, conjuntamente con los intereses
legales, gastos y tributos; sin perjuicio de las acciones civiles y penales a que
hubiere lugar.
II.8.9.3. ASPECTOS PROCEDIMENTALES
II.8.10. DICTAMEN DEL INSTITUTO NACIONAL DE REHABILITACIN
El Instituto Nacional de Rehabilitacin
El Instituto Nacional de Rehabilitacin, en adicin a las funciones que le son
propias, prestar los servicios de calificacin de invalidez y otros que le son
confiados y dems normas que emita el Ministerio de Salud a propuesta de la
Comisin Tcnica Mdica.
En forma especial corresponde al Instituto Nacional de Rehabilitacin
resolver en instancia nica administrativa recurrible en va de arbitraje ante el
Centro de Solucin de Controversias de la Superintendencia de Entidades
Prestadoras de Salud; principalmente lo siguiente:
1. Las discrepancias surgidas entre los asegurados o beneficiarios con las
aseguradoras sobre la calificacin de la invalidez, el grado de la misma y
sus causas;
2. Reevaluar el grado de invalidez de los asegurados;
3. Emitir nuevo dictamen en caso que la invalidez sea total o parcial de
naturaleza parcial o permanente, una vez vencido el plazo de vigencia
de la calificacin de la invalidez, previo examen mdico;
4. Elevar al Centro de Conciliacin y Arbitraje de la EPS los reclamos de
los asegurados que no se encuentren conformes con la resolucin del
Instituto Nacional de Rehabilitacin;
102
5. Contratar mdicos representantes residentes fuera de la Provincia de
Lima y de la Provincia Constitucional del Callao, para que brinden los
servicios inherentes a las funciones que se le encomiendan;
6. Contratar mdicos consultores en las diversas especialidades en el
mbito nacional;
7. Obtener del Ministerio de Salud, de ESSalud y las EPS, como de los
centros mdicos y hospitalarios y, en general, de toda entidad pblica o
privada los antecedentes mdicos del asegurado a ser evaluado. Dichas
entidades se encuentran obligadas a brindar al Instituto Nacional de
Rehabilitacin sin costo alguno, todas las facilidades del caso en cuanto
otorgamiento de la informacin solicitada para el mejor ejercicio de sus
funciones;
Dictmenes del Instituto Nacional de Rehabilitacin
El Instituto Nacional de Rehabilitacin emitir sus informes en un plazo que
no puede exceder de diez (10) das de presentada la solicitud de calificacin.
Sus Dictmenes, debidamente fundamentados, deben se notificados a la
aseguradora obligada y al asegurado o a sus beneficiarios, de ser el caso, en
un plazo de tres (3 das de emitidos. En caso de disconformidad con los
Dictmenes del Instituto Nacional de Rehabilitacin, el asunto se resolver en
forma definitiva bajo el procedimiento de Arbitraje.
El Instituto Nacional de Rehabilitacin se encuentre autorizado a cobrar
derechos por los servicios que preste, siendo de cargo de la aseguradora el
costo correspondiente.
II.8.11. FUNCIONES DE LA COMISIN TCNICA MDICA
La Comisin Tcnica Mdica
Mediante Resolucin Ministerial, el Ministerio de Salud design una
Comisin Tcnica Mdica, integrada por 5 miembros:
Uno en representacin del Ministro de Salud;
Uno propuesto por EsSalud; y,
Uno propuesto por la Asociacin Peruana de Empresa, de Seguros.
Uno propuesto por la ONP.
Uno propuesto por las Entidades Prestadoras de Salud que operen en el
Per.
La Comisin Tcnica Mdica queda encargada de proponer al Ministerio de
Salud, previa coordinacin con el Instituto Nacional de Rehabilitacin, las
normas para la evaluacin y calificacin del grado de invalidez de los
103
trabajadores asegurados a que deben sujetarse las aseguradoras y el Instituto
Nacional de Rehabilitacin.
Esta Comisin podr proponer tambin la adopcin y/o adecuacin de las
normas que rigen para los afiliados al sistema privado de pensiones, en lo que
fuere aplicable.
II.8.12. RESPONSABILIDAD DE LAS INSTITUCIONES DE SALUD
Responsabilidad de las Instituciones de Salud
Las instituciones pblicas o privadas de salud proporcionarn gratuitamente,
bajo responsabilidad, a las aseguradoras o al Instituto Nacional de
Rehabilitacin, en su caso; las historias clnicas correspondientes a afiliados
siniestrados, as como toda informacin complementaria que al efecto sea
requerida. Las aseguradoras y el Instituto Nacional de Rehabilitacin, son
responsables por la confidencialidad de la informacin contenida en las
historias clnicas mencionadas. El Ministerio de Salud dictar las normas
pertinentes en materia de sanciones en caso de incumplimiento.
Como se desprende de la presentacin del modelo actual de aseguramiento
de los riesgos del trabajo en el pas, se evidencian serias deficiencias. Entre las
principales debemos de mencionar las siguientes:
Las principales caractersticas del sistema peruano de reparacin de
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales son las siguientes:
o Cobertura reducida. El aspecto ms significativo que caracteriza al
sistema peruano de riesgos profesionales, es su limitada cobertura, que
alcanza apenas a aproximadamente entre un 3.5% y un 5% de la
poblacin econmicamente activa. No existe un sistema estadstico que
integre adecuadamente la informacin sobre las condiciones de
cobertura, pero se estima que de un total de 2.2 millones de asegurados
cubiertos por otros programas de seguridad social, slo alrededor de
400 mil trabajadores estn cubiertos por el seguro de riesgos
profesionales, denominado en el Per Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo (Duran, F.:2007:6)
o Definicin legal restrictiva. La no consideracin del principio de
responsabilidad objetiva del empleador desde una perspectiva universal,
est reflejada en la misma denominacin jurdica del sistema nacional de
riesgos del trabajo en el Per: en su carcter de programa
"Complementario" y limitado exclusivamente a un conjunto de
actividades productivas consideradas "de Riesgo". En trminos
semnticos, es importante tener clara la diferencia entre un seguro de
"riesgos del trabajo" y un seguro de "trabajo de riesgo"; en esta ltima
denominacin prevalece la idea de que slo algunas actividades
productivas son generadoras de riesgo laboral. Evidentemente, la
concepcin que incorporan los Convenios internacionales de OIT, y, la
evolucin de la doctrina a nivel mundial desde hace mas de cien aos,
son los de un seguro de "riesgos del trabajo", en reconocimiento de que
104
todos los oficios, sin excepcin, comportan algn grado de riesgo que ha
de ser cubierto bajo responsabilidad empresarial (Duran, F.:2007:6)

o Se trata de un seguro mercantil. A diferencia del modelo anterior del
SATEP, el actual SCTR se sustenta en que las primas que abona el
empleador se determinan en funcin del mercado y al mecanismo de
oferta y demanda entre las entidades ofertantes de este seguro. La
competencia entre las entidades pblicas y privadas que pueden brindar
las coberturas previstas en la Ley de Modernizacin del Seguro Social
de Salud (LMSSS) se concreta en la suscripcin de convenios y la
determinacin de las primas. La cobertura se encara con fines de lucro
en el caso de las EPSs. y de la Compaas de Seguros; mientras que en
el caso de las prestadoras pblicas, manifiestan inters social, aunque
con las limitaciones que imponen la competencia sin los debidos
mecanismos de control.

o Rgimen de opcin alternativa para el empleador. El empleador
puede contratar libremente las prestaciones del SCTR y puede optar
libremente entre entidades prestadoras pblicas y privadas, tanto para
las prestaciones de salud como para las de pensiones. No existe un
rgimen de monopolio, se entiende que las entidades prestadoras
operan en libre competencia en el mercado de cobertura de riesgos
profesionales. En el caso de las prestaciones preventivo-promocionales
establecidas por el SCTR estn a cargo de las entidades pblicas o
privadas, prestadoras de salud.

o Obligatoriedad limitada. Si bien este seguro mantiene su carcter
obligatorio para el empleador, sin embargo est limitado para aquellas
empresas comprendidas en el Anexo 5 del Reglamento del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo (RSCTR).

o Definiciones de accidente de trabajo y de enfermedad profesional
restrictivas y desfasadas. En ambos casos se evidencian ms
exclusiones que otras legislaciones sobre la materia, en algunos casos
son tcnicamente inadecuadas y el listado de enfermedades
profesionales se remite al rgimen derogado del SATEP.

o Mecanismo arbitral. Las controversias se solucionan a travs del
mecanismo arbitral, a cargo del Centro de Conciliacin y Arbitraje de la
Superintendencia de Entidades Prestadoras de Salud mediante el
denominado laudo arbitral.
Conclusiones:
El modelo del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR)
adolece de una severa limitacin en su definicin. Supone que existen trabajos
que no exponen a riesgos, lo cual desvirta el principio fundamental que da
105
origen al aseguramiento de los riesgos del trabajo. En realidad, esta modalidad
de seguro debera denominarse de riesgos del trabajo o seguro de accidentes
de trabajo y enfermedades profesionales.
Este modelo de seguro, obligatorio slo para los empresarios que
desarrollen las actividades denominadas de alto riesgo y de cargo exclusivo del
mismo, tiene un mecanismo denominado de opcin alternativa. Vale decir, el
empresario opta por contratar una entidad prestadora pblica en materia de
prestaciones mdico asistenciales o por una entidad privada. El mismo
mecanismo opera para el caso de las prestaciones econmicas, la opcin es
de cargo del empleador.
Uno de los resultados que este SCTR trajo para el pas ha sido la drstica
reduccin de la cobertura del aseguramiento de los riesgos del trabajo. De una
tasa con el modelo anterior (SATEP) del 30% al 40% de la PEA, en la
actualidad slo se encuentra con cobertura del 4.5% al 3.9% de la PEA. Es el
pas a nivel de Amrica, que menor cobertura frente a los accidentes de trabajo
y enfermedades profesionales ofrece a sus trabajadores.
En materia de prestaciones, se requiere la existencia de la pliza entre la
empresa y las entidades contratadas para brindar los beneficios. El tiempo que
demore los trmites son periodos sin cobertura y se han presentado diversos
casos de no atencin por accidentes mortales ocurridos en ese periodo. A
diferencia del SATEP que brindaba la proteccin desde el primer momento en
que el trabajador ingresaba a laborar. Tambin se limita el acceso a las
prestaciones econmicas en los casos de enfermedad profesional, por la
negativa de las compaas de seguros de reconocer esta calidad o de asignar
una menor calificacin que la establecida por entidades expertas del Ministerio
de Salud.

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Conclusiones:
1. La globalizacin y los cambios en el mundo del trabajo exigen un modelo
de aseguramiento que permita no slo mejorar los mecanismos de
proteccin social a las y los trabajadores, sino que establezca bases
para la productividad y competitividad de las empresas y del pas.
2. Los Convenios de la OIT son un soporte de instrumentos para la
ampliacin de cobertura, de manera propia y mediante el dilogo social,
en el marco del Acuerdo Nacional, de la construccin concertada y
participativa de polticas pblicas.
3. Como se aprecia en la presentacin de ambos regmenes, el de la Ley
de Accidentes de Trabajo (LAT) y el del Seguro de Accidentes y
Enfermedades Profesionales (SATEP), ambos corresponden a dos
modelos de signo diferente, pero con una coincidencia fundamental: el
106
empleador es el que expone a riesgo a sus trabajadores y por tanto, de
ocurrir un accidente de trabajo o una enfermedad profesional est
obligado a indemnizarlo; siendo de exclusiva responsabilidad del
empleador el pago del seguro.
4. Las diferencias se encuentran en el modelo elegido para atender el
aseguramiento de los riesgos del trabajo. En el primer antecedente de la
Ley de Accidentes de Trabajo (LAT) se trat de establecer la obligacin
a los empresarios, pero el mecanismo de aseguramiento era privado y
voluntario. Mientras que en el segundo antecedente, el Seguro de
Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales (SATEP) configur
un modelo de atencin pblico a cargo del seguro social, era obligatorio.
5. Otra diferencia se encuentra en el mbito de aplicacin subjetivo, en el
primer antecedente la LAT se aplicaba a todos los trabajadores del pas.
Mientras que el rgimen del SATEP slo estuvo previsto para el sector
de trabajadores obreros.
6. Mientras el rgimen de reparacin de accidentes de trabajo y de
enfermedades profesionales de la LAT rigi durante ms de sesenta (70)
aos, estuvo conformado por las Leyes No. 1378, 2290 y 7975 y supuso
la cobertura para el caso de los trabajadores obreros y empleados. En
el caso del SATEP se mantuvo durante ms de 27 aos vigente, no
sufri modificaciones con rango de Ley, exclusivamente
reglamentaciones a travs de decretos supremos, como se analiz.
7. El sistema de compensacin de los riesgos del trabajo establecido por la
LAT present importantes limitaciones en el acceso a las prestaciones,
debido a que este seguro de accidentes de trabajo y luego de
enfermedad profesional estaba a cargo de compaas privadas de
seguros, las indemnizaciones que se abonaban eran reducidas y a las
vctimas o sus familiares les resultaba difcil acceder a las
indemnizaciones por aspectos procesales vinculados al acceso a la
justicia. El SATEP procur un seguro desde la entidad que brindaba el
seguro social en el pas, plante un conjunto de innovaciones en
aspectos conceptuales (accidente de trabajo, reconocimiento de
enfermedades profesionales), procedimientos, prestaciones desde el
primer da de incorporacin al centro de trabajo; entre otros.
8. Mientras que las primeras normas legales, que conformaron la LAT se
establecieron frente a los accidentes de trabajo y posteriormente se
incluy a las enfermedades profesionales. En el caso del SATEP, como
producto de la experiencia anterior, incorpor ambos riesgos laborales
en su diseo inicial. Este aspecto tiene especial relevancia para atender
el otorgamiento oportuno de las prestaciones derivadas de una
enfermedad profesional.
9. El modelo del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR)
adolece de una severa limitacin en su definicin. Supone que existen
trabajos que no exponen a riesgos, lo cual desvirta el principio
107
fundamental que da origen al aseguramiento de los riesgos del trabajo.
En realidad, esta modalidad de seguro debera denominarse de riesgos
del trabajo o seguro de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales.
10. Este modelo de seguro, obligatorio slo para los empresarios que
desarrollen las actividades denominadas de alto riesgo y de cargo
exclusivo del mismo, tiene un mecanismo denominado de opcin
alternativa. Vale decir, el empresario opta por contratar una entidad
prestadora pblica en materia de prestaciones mdico asistenciales o
por una entidad privada. El mismo mecanismo opera para el caso de las
prestaciones econmicas, la opcin es de cargo del empleador.
11. Uno de los resultados que este SCTR trajo para el pas ha sido la
drstica reduccin de la cobertura del aseguramiento de los riesgos del
trabajo. De una tasa con el modelo anterior (SATEP) del 30% al 40% de
la PEA, en la actualidad slo se encuentra con cobertura del 4.5% al
3.9% de la PEA. Es el pas a nivel de Amrica, que menor cobertura
frente a los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales ofrece
a sus trabajadores.
12. En materia de prestaciones, se requiere la existencia de la pliza entre la
empresa y las entidades contratadas para brindar los beneficios. El
tiempo que demore los trmites son periodos sin cobertura y se han
presentado diversos casos de no atencin por accidentes mortales
ocurridos en ese periodo. A diferencia del SATEP que brindaba la
proteccin desde el primer momento en que el trabajador ingresaba a
laborar. Tambin se limita el acceso a las prestaciones econmicas en
los casos de enfermedad profesional, por la negativa de las compaas
de seguros de reconocer esta calidad o de asignar una menor
calificacin que la establecida por entidades expertas del Ministerio de
Salud.
13. Se constata que la cobertura de Riesgos del Trabajo en el Per a travs
del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR) es una de las
ms bajas de la regin. Esto incide negativamente en las posibilidades
de competitividad y desarrollo humanos y sociales del pas.
14. El SCTR ha reducido la cobertura del modelo anterior, el Seguro de
Accidentes de Trabajo y de Enfermedad Profesional (SATEP). Muestra
limitaciones en el sistema de vigilancia, no promueve una cultura
preventiva, no precisa las competencias funcionales de las distintas
entidades ni instituciones, entre otras. Por tanto, existe un significativo
grupo de trabajadores que no son atendidos en sus compensaciones de
enfermedades profesionales, en sus demandas de atencin de salud,
incluso de accidentes de trabajo; quienes debieron recurrir al Tribunal
Constitucional conforme se aprecia en el Captulo quinto.
15. Consideramos importante que el pas se dote de un modelo de
aseguramiento de riesgos del trabajo, que recoja las experiencias
108
histricas (presentadas en los Captulos primero y segundo), positivas y
negativas; as como las experiencias internacionales presentadas
brevemente en el Captulo cuarto, que permitan disear polticas, un
plan y sistema nacional de aseguramiento de los riesgos del trabajo,
independiente de los otros programas de la seguridad social.
16. Este sistema debera establecer los principios de responsabilidad del
empleador, orientacin a la cultura preventiva (pago por nivel de riesgo,
por ejemplo) y la participacin tripartita. Un sistema autnomo,
financiado, con un rgano central supervisor y funciones claramente
asignadas y distribuidas entre las diferentes instituciones y sectores.
Pese a los esfuerzos de sectores del sector privado, estos son
insuficientes para poder atender de manera sistmica los problemas de
riesgos del trabajo, lo que lleva a la actuacin desarticulada entre las
diferentes instituciones, y de los sectores del tripartismo. Situacin que
se puede agravar en el marco del proceso de descentralizacin.
Recomendaciones
1. A corto plazo se propone la reformulacin del SCTR para promover la
ampliacin de la cobertura (pasar a clase econmica del CIIU) por la
universalizacin de la cobertura del aseguramiento de riesgos. Un
mecanismo que podra implementarse es la conformacin de una
Comisin Tripartita de Alto Nivel que pueda formular una propuesta de
reforma integral de sistema del SCTR y un plan nacional de prevencin
de los Riesgos del Trabajo.
2. Se recomienda que los sectores e instituciones puedan consensuar esta
propuesta en otras instancias de acuerdos y dialogo social, a fin de
promover su legitimacin como polticas de Estado (Consejo nacional del
Trabajo, Acuerdo nacional, Sistema Nacional Coordinado y
Descentralizado de Salud).
3. En esta instancia se representara: El Estado a travs de los Ministerios
de Salud, Trabajo Representantes de empleadores de la grande,
mediana y pequea (mypes y pymes). Representantes de las centrales y
confederaciones de trabajadores formales e informales. Como invitados,
representantes de la sociedad civil especializados.
4. Un aspecto central que el nuevo modelo debera establecer es
universalizar la cobertura de aseguramiento de riesgos del trabajo,
incluyendo al sector pblico y privado, en base a estudios actuariales
que garanticen su sostenibilidad.
5. Se debera crear un sistema nacional de prevencin de riesgos del
trabajo y un plan nacional al respecto que incorpore la prevencin-
promocin, curacin, rehabilitacin y compensacin; con una instancia
de gestin integral, supervisora y fiscalizadora nica del aseguramiento
de riesgos del trabajo. Es conveniente recuperar la lgica de
aseguramiento a cargo del sector pblico.
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6. En trminos de cobertura se debera recuperar la proteccin a las y los
trabajadores desde el primer momento que se incorporan a laborar, sin
establecer ningn requisito de perodo de carencia.
7. Establecer mecanismos eficientes y eficaces para resolver los problemas
de registro de afiliacin y de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales.
8. Implementar coordinadamente entre MINSA y MTPE el sistema de
informacin coordinado de informacin sobre accidentes de trabajo y
enfermedades ocupacionales; que permita visibilizar el problema,
establecer la fiscalizacin orientada a la sensibilizacin y asistencia
tcnica preventiva, un sistema de seguimiento y evaluacin.





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ANEXOS

i
Angulo A, J .M. Revista de Economa y Finanzas N 71; pg. 317, - T. III. Pg.
330
ii
J.M. Angulo A.- T. III. Pg. 367. Revista de Economa y Finanzas N 83; pg.
308.
iii
J.M. Angulo A.- T. III. Pg. 445. Revista del Foro Nros. 4-6; pg. 411.
iv
J.M. Angulo A.- T. III. Pg. 463. Revista de los Tribunales de 1944; pg. 235.
v
J.M. Angulo A.- T. III. Pg. 337. Revista de Economa y Finanzas N 72; pg.
360.
vi
Aplicacin: 27.12.35. Arts. 2,3,4 y 5. Segunda Rodriguez B. The Northern
Peru Mining. Ley: 7975.
vii
J.M. Angulo A.- T. III. Pg. 447. Revista de los Tribunales de 1961; pg. 195.
viii
J.M. Angulo A.- T. III. Pg. 485. Revista de los Tribunales de 1943; pg 446
ix
J.M. Angulo A.- T. III. Pg. 466. Revista de los Tribunales de 1944; pg. 257.
x
Disminucin de la capacidad para el trabajo en forma permanente en una
proporcin igual o superior al 50% pero menor a los 2/3

xi
Se entiende como Remuneracin Mensual al promedio de las
remuneraciones asegurables de los 12 meses anteriores al siniestro, con el
lmite mximo previsto en el tercer prrafo del Art. 47. Del D.S. 004-98-EF
actualizado segn el IPC del INEI u otro, segn las normas del sistema privado
de pensiones.
xii
Disminucin de la capacidad para el trabajo en forma permanente en una
proporcin igual o superior a los 2/3.

xiii
Cuando el asegurado queda definitivamente incapacitado para realizar
cualquier clase de trabajo remunerado y adems, requiriera
indispensablemente del auxilio de otra persona para movilizarse o para realizar
las funciones esenciales para la vida.

xiv
Se calculan en forma proporcional a la que correspondera a una Invalidez
Parcial Permanente inferior al 50% pero igual al 20%

xv
De conformidad con el Art. 33. Del D.L. 19990.