FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO.

1.- Concepto de fuente .

Es habitual que palabras que, en su origen y en su acepcin primigenia aluden a hechos
fsicos, materiales, sean utilizadas en sentido traslaticio o metafrico para hacer referencia a
fenmenos morales o jurdicos. As, por ejemplo: la palabra corrupcin originalmente
significa la descomposicin de un organismo vivo, pero es usada en derecho penal para
hacer referencia al delito de corrupcin de menores y, en la poltica, para hacer referencia a
las conductas ilcitas de los funcionarios pblicos.
Esto mismo es lo que sucede con la palabra fuente. El sentido original, primitivo, y estricto,
por as decirlo, es aquel segn el cual fuente es !un manantial de agua que brota de la
tierra
"
. #ambi$n se utiliza la palabra fuente para aludir al origen o causa generadora de
algn fenmeno en general. En virtud de una met%fora, se utiliza la e&presin fuente del
derecho para aludir al origen de donde emerge o brota el derecho, es decir, las fuentes de
regulacin de la conducta humana social. En efecto, en ltima instancia la palabra fuentes
del derecho, sin perjuicio de su multivocidad,
'
parece referirse, principalmente y en el
sentido m%s usual, a las diversas clases de normas jurdicas susceptibles de regular las
relaciones jurdicas reales. (or otra parte, este es el sentido con el que se utiliza la e&presin
en el derecho positivo argentino, pues el art. " de la )ey de *ontrato de #rabajo lleva por
ttulo +,uentes de regulacin+ y su primer p%rrafo dice que +el contrato y la relacin de
trabajo se rigen...+.
)as cuestiones o los problemas que es menester estudiar, desde la perspectiva de la teora
general del -erecho del #rabajo, en relacin a las fuentes del derecho del trabajo son,
fundamentalmente, dos:
"./ 0*uales son las fuentes 1esto es, las normas jurdicas v%lidas1 en el -erecho del
#rabajo de nuestro pas2, si es que m%s de una. 3, en relacin a esto: 04uien est%
habilitado para crear derecho, es decir, para dictar reglas que obliguen al pblico en
general 5normas jurdicas/2 y
'./ 0*u%l es el orden de prelacin o de preferencia que deber% seguirse en la
aplicacin de las fuentes del derecho, cuando todas o varias se refieran a la misma
situacin2, es decir, lo que algunos autores denominan el problema la jerarqua de
las fuentes del derecho.
2.- La enumerac!n de "a# $uente# de" derec%o de" tra&a'o.
El artculo ". de la )ey de *ontrato de #rabajo contiene una enumeracin de fuentes que es
preciso conocer. -ice as.
!Art(cu"o 1)* E" contrato de tra&a'o + "a re"ac!n de tra&a'o #e r,en*
a- .or e#ta "e+/
&- .or "a# "e+e# + e#tatuto# pro$e#ona"e#/
c- .or "a# con0encone# co"ect0a# o "audo# con $uer1a de ta"e#/
d- .or "a 0o"untad de "a# parte#/
e- .or "o# u#o# + co#tum&re#.2
)a enumeracin de fuentes del derecho del trabajo que contiene el art. ". de la ).*.#. no es
e&haustiva. (or lo tanto, es indispensable completarla con las fuentes omitidas, a saber:
f/ )a *onstitucin 6acional
g/ #ratados internacionales sobre derechos humanos 5conf. art. 78, inc. '' de la
*onstitucin 6acional, reformada en el a9o "::;/.
h/ )os principios de la justicia social 5mencionado en el art. "" de la ).*.#./
i/ )os principios generales del derecho del trabajo 5mencionados en el art. "", ).*.#./
j/ )a equidad y la buena fe 5tambi$n figuran en el art. "", ).*.#./
"
<EA) A*A-E=>A E?(A@A)A, Diccionario de la lengua espaola, =adrid, Espasa *alpe, '"ra ed., "::',
tomo aBg, voz !,uenteC, p%g. "DD".
'
)EEAF 3 )A*A=G<A distingue siete significados de fuentes 5en Filosofa del Derecho, Garcelona, ":8H,
p%gs. H7:1HID.
"
J/ )a jurisprudencia 5art. "", ).*.#./.
En lo que sigue consideraremos cada una de estas fuentes en particular.
3.- La Con#ttuc!n Nacona".
)a *onstitucin 6acional funciona como !fuente de fuentesC, porque:
(revalece sobre las dem%s fuentes del derecho del trabajo por su mayor jerarqua.
#odas las dem%s fuentes derivan su car%cter de tales del reconocimiento que tengan
en la propia *onstitucin.
#ambi$n derivan su mecanismo de funcionamiento de la *onstitucin 6acional.
)as normas especficas de la *onstitucin 6acional en materia laboral est%n contenidas en
el art. "; bis, cuyo contenido ya hemos visto en una unidad anterior del programa de
estudio de esta materia, a la cual nos remitimos en honor a la brevedad y a fin de evitar
repeticiones innecesarias.
4.- Lo# tratado# nternacona"e#.
-ijimos, m%s arriba, que la *onstitucin 6acional es !fuente de fuentesC, en tanto que todas
las dem%s fuentes del derecho del trabajo derivan su car%cter de tales del reconocimiento
que tengan en la propia *onstitucin. En este orden de ideas, nuestra *onstitucin 6acional
hace referencia a los tratados internacionales en las siguientes normas 5se subraya la
mencin de los tratados/:
Art. '7: !El Eobierno federal est% obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con
las potencias e&tranjeras por medio de tratados que est$n en conformidad con los principios
de derecho pblico establecidos en esta *onstitucin.C
Art. H". !Esta *onstitucin, las leyes de la 6acin que en su consecuencia se dicten por el
*ongreso y los tratados con las potencias e&tranjeras son la ley suprema de la 6acin 5.../C.
Art. ::. !El presidente de la 6acin tiene las siguientes atribuciones: 5.../
>nc. "". *oncluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el
mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones
e&tranjeras, recibe a sus ministros y admite sus cnsules.C
Art. 78. !*orresponde al *ongreso: 5.../
>nc. ''. Aprobar yBo desechar tratados concluidos con las dem%s naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la ?anta ?ede. )os tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes 5.../C
-e las normas retro1transcriptas se desprende que una de las fuentes de derecho
reconocidas por nuestra *onstitucin 6acional son los !tratados con las potencias
extranjerasC a los que se refieren los arts. '7 y H" de la *.6..
El iter necesario para la incorporacin de un tratado al derecho interno de nuestro pas es el
siguiente
"K/ *elebracin del tratado: -e acuerdo con lo que prev$ la constitucin la facultad de
celebrar o firmar tratados internacionales le corresponde al (residente de la 6acin 5conf.
art. ::, inc. "", *6/. En nuestro pas la intervencin y consentimiento del (oder Ejecutivo
para la celebracin de un tratado constituye un requisito esencial. -e hecho, lo m%s comn
es que los tratados internacionales sean firmados por el =inistro de <elaciones E&teriores o
por un ministro plenipotenciario.
'K/ Aprobacin del tratado: Lna vez celebrado el tratado por el (.E.6. le corresponde al
*ongreso de la 6acin aprobarlo o desechar el tratado internacional, conforme lo dispuesto
por el art. 78, inc. '' de la *.6. En virtud de una pr%ctica inveterada el *ongreso ejerce
esta facultad mediante una ley. Esto no significa que el tratado tenga igual rango,
naturaleza, o caractersticas que una ley. )a doctrina sostiene que el *ongreso tiene dos
facultades distintas entre si, previstas en dos incisos diversos del art. 78, *.6. a saber: 5i/
legislar, es decir, producir leyesM y 5ii/ aprobar tratados, lo cual podra hacerse mediante
'
cualquier acto, pero de hecho y desde siempre se hace por medio de una ley. Nay autores
que critican esta pr%ctica de aprobar tratados mediante una ley, porque dicen que induce a
confusin respecto de las funciones estatales
HK/ <atificacin del tratado: A pesar de que la *onstitucin 6acional nada dice al respecto,
en la pr%ctica y de hecho el (oder Ejecutivo es el rgano que ratifica los tratados
internacionales, una vez que el *ongreso los aprob. El (residente de la 6acin firma un
acta ratificando el tratado. )a doctrina que ha intentado brindar un fundamento a esta
pr%ctica, la encontr en la facultad que el te&to constitucional le otorga al Ejecutivo para
llevar adelante las relaciones e&teriores, que se desprende de los arts. '7 y ::, inc. "" de la
*.6.
;K/ *omunicacin de la ratificacin a la contraparte: en nuestro pas, despu$s de
conformado un tratado internacional con su ratificacin, se requieren todava dos pasos m%s
para que entre en vigencia: la comunicacin de la ratificacin a la o las contrapartes y que
el convenio sea considerado inmediatamente operativo, es decir, que se baste a s mismo
para ser aplicado sin necesidad de una nueva ley reglamentaria.
En resumen: los tratados internacionales son los que firma o celebra el (oder Ejecutivo con
las potencias e&tranjeras, aprueba el )egislativo y luego ratifica el Ejecutivo, comunicando
tal ratificacin a la contraparteM los cuales, segn el art. H" de la *6 son !la ley suprema de
la acinC. )as cuestiones que la doctrina y la jurisprudencia plantean respecto de los
tratados en cuanto fuentes de derecho del trabajo pueden resumirse en las siguientes
preguntas:
"/ 04u$ es un tratado2 04u$ clase de instrumentos jurdicos califican como !tratados
internacionalesC2
'/ 0*u%ndo el tratado internacional es considerado derecho interno en la <epblica
Argentina, invocable por los particulares y
H/ 0*u%ndo el tratado es inmediatamente operativo y aplicable2
A continuacin, trataremos estas cuestiones en el mismo orden en que fueron enunciadas.
1- 56u7 e# un tratado8
6adie duda que los tratados celebrados por el (oder Ejecutivo con otras naciones o
!potencias extranjerasC son tratados internacionales aplicables dentro del derecho interno
en las condiciones que establece la *.6. )a cuestin se plantea respecto de los convenios
firmados con, o en el %mbito de, organizaciones internacionales: 0deben ser considerados
tambi$n uno de los !tratados con potencias e&tranjerasC los que se refiere la *.6. y, por lo
tanto, deben ser considerados parte del derecho interno2
(ara poder responder este interrogante hay que distinguir dos etapas.
-esde la sancin de la *onstitucin 6acional original en "I8H hasta "::;: en esa etapa, el
art. H" de la *.6. 5que fue copiado m%s arriba/ hablaba, solamente, de !los tratados con las
potencias extranjerasC. (or lo tanto, poda interpretarse Oy de hecho algunos autores lo
hicieron1 que, teniendo en cuenta que las convenciones de la Arganizacin >nternacional del
#rabajo 5A.>.#./ por ejemplo, no son tratados celebrados con !potencias extranjerasC,
porque la A.>.#. no es un pas son un organismo particular, entonces no tienen ese car%cter
H
.
-esde "::; en adelante: A partir de la reforma de la *onstitucin 6acional del a9o "::; el
art. ::, inc. "", al enunciar las competencias y facultades del (oder Ejecutivo, se refiere a
!...tratados"con organi#aciones internacionales y las naciones extranjerasC, y el art. 78,
inc. '', cuando describe las facultades del *ongreso 6acional, dice lo mismo. (or lo tanto,
en el momento presente, despu$s de la reforma, el tema qued fuera de discusin: los
convenios de la A.>.#. deben ser considerados tratados internacionales que forman parte
H
#>??E6GAL=, =A<>A6A, !)a constitucionalizacin y codificacin del -erecho del #rabajo. ?us fuentes
e interpretacinC, en -EPEA)>, =A<>A 5director/, $ratado de Derecho del $rabajo, Gs. As., Ed. )a )ey,
":Q;, tomo ", p%gs. "'H y ss.
H
integrante del derecho interno de la <epblica Argentina. )a doctrina concuerda con esta
conclusin
;
.
2- 5Cu9ndo e" tratado nternacona" e# con#derado derec%o nterno en "a Rep:&"ca
Ar,entna; n0oca&"e por "o# partcu"are# + ap"ca&"e por "o# tr&una"e#8 +
3- 5Cua" e# "a 'erar<u(a normat0a de "o# tratado# nternacona"e#8
)a respuesta a estos interrogantes ha dado lugar a dos posturas cl%sicas en doctrina: el
dualismo y el monismo.
El dualismo: sostiene que una cosa es el ordenamiento jurdico interno y otra cosa el
internacional, con el resultado de que si se quiere incorporar una norma internacional al
derecho interno no hay otro mecanismo posible m%s que hacerlo a trav$s de una fuente de
derecho interno 5normalmente una ley/. Pale decir que el derecho internacional necesita de
una recepcin por parte del derecho interno para poder aplicarse en el orden interno. -icho
de otro modo: un tratado internacional no puede regir como derecho interno a menos que
una ley del *ongreso as lo establezca.
El dualismo responde a la cuestin de la jerarqua sosteniendo que las fuentes nacionales,
es decir, las leyes internas prevalecen siempre sobre los tratados internacionales. Noy es
una posicin superada.
)a posicin dualista corresponde a una primera etapa histrica del derecho internacional
pblico, m%s inorg%nica y primitiva, que va desde el siglo RP> hasta apro&imadamente
":'D, en que se consideraba que los tratados se equiparaban en jerarqua a las normas
internas, porque se conceba a la soberana nacional como ilimitada.
El monismo: sostiene la e&istencia de un nico ordenamiento jurdico, dentro del cual est%n
comprendidos tanto el derecho interno, como el internacional. (or lo tanto, el derecho
internacional est% vigente y es directamente aplicable en el orden interno 5siempre que
tenga condiciones de aplicabilidad/, sin necesidad de una recepcin formal por parte de una
regla de derecho interno.
A su vez, el monismo admite dos variantes, a saber: el monismo absoluto y el monismo
moderado, que se vinculan con la otra cuestin, es decir, la de la jerarqua recproca del
derecho internacional y el derecho interno.
El monismo absoluto: afirma la prevalencia irrestricta de los tratados
internacionales, an por encima de la *onstitucin local.
El monismo moderado: afirma la superioridad de los tratados internacionales sobre
las leyes internas, pero deja a salvo la supremaca de la *.6.
El monismo responde a la segunda etapa del derecho internacional pblico, que se inicia
con posterioridad a la (rimera Euerra =undial y con la creacin de los organismos
internacionales 56aciones Lnidas, A>#M etc./, en que se impone el imperio del derecho
internacional sobre el derecho interno.
04u$ doctrina rige actualmente en nuestro pas2
El Q de noviembre de ":QH, en el caso !?.A. ?an =artnC, la *orte ?uprema dijo que los
tratados internacionales, igual que las leyes, !integran el ordenamiento normati%o
interno...C porque as lo establece el art. H" de la *.6. A continuacin, abord el tema de la
jerarqua de estas dos fuentes y dijo que no haba entre ellas ninguna prevalencia, prioridad
o jerarqua porque no la estableca ni ese art. H" ni el "DD de la *.6., con lo cual !no existe
;
PA6 (A#AG?S3, EE<A)-A, &os con%enios de la '.(.$.) una nue%a dimensin en el orden jurdico
interno, -.#., "::71A1;87M ?AETE?, 6E?#A<, &os tratados internacionales en la *eforma constitucional
argentina de +,,-, ).),, t. "::;1E, sec. -octrina, p%gs. "DHQ y ss.
;
fundamento normati%o para acordar prioridad de rango a ningunoC 5sea a los tratados o a
las leyes/
8
.
El 7 de julo de "::', la *orte dict el conocido fallo !EJmeJdjian cB?ofovichC en el cual
afirm una posicin monista, casi absoluta, pues, de una parte dijo que:
!...cuando la 6acin ratifica un tratado que firm con otro Estado, se obliga
internacionalmente a que sus rganos administrativos y jurisdiccionales lo apliquen.C
-e otra parte, alter sustancialmente la posicin establecida en !?.A. ?an =artnC, pasando
a postular la superioridad jer%rquica de las normas de los tratados internacionales por sobre
las de las leyes nacionales. 6o qued claro en !EJmeJdjian cB?ofovichC si esa
preeminencia del derecho internacional operaba tambi$n respecto de la *.6. 5monismo
absoluto/.
,inalmente, en el fallo !,ibraca cB?alto ErandeC la *orte adopta un monismo moderado ya
que dispone que los tratados internacionales deben ser aplicados en el pas, asign%ndoles
primaca sobre el derecho interno, pero !una %e# asegurados los principios de derecho
p.blico constitucionalesC.
En "::;, la reforma de la *onstitucin estableci definitivamente un monismo moderado,
siguiendo la lnea de !,ibracaC y otros precedentes jurisprudenciales: de acuerdo con el art.
78, inc. '', de la *.6. reformada !los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a
las leyes, pero, se entiende, inferior a la *onstitucin, que predomina conforme a su
propio art. '7. )a regla general es, entonces, que primero viene la *.6., luego los tratados
internacionales y a continuacin las leyes internas.
?in embargo, el propio art. 78, inc. '' de la *.6. establece una e&cepcin: menciona ""
5once/ acuerdos o declaraciones internacionales sobre derechos humanos a los que la propia
*.6. les otorga rango constitucional, en los t$rminos siguientes:
=>...- tenen 'erar<u(a con#ttucona"; no dero,an art(cu"o a",uno de "a prmera parte
de e#ta Con#ttuc!n + de&en entender#e comp"ementaro# de "o# derec%o# + ,arant(a#
por e""a reconocdo#.2

4- 5Cu9ndo e" tratado e# nmedatamente operat0o + ap"ca&"e8
)a ltima cuestin que se plantea respecto de la eficacia de las cl%usulas de los tratados
internacionales se refiere a la operatividad, es decir: son autoaplicativas o inmediatamente
operativas o, por el contrario, necesitan el au&ilio o suplemento de una ley interna que las
viabilice o reglamente, para hacerlas efectivamente aplicables.
En los casos !*osta cB=*GAC de fecha "'BHB":I7 y !EJmeJdjian cB6eustadtC, del
".BD'B":II, la *orte descart la aplicabilidad del derecho de r$plica previsto en el art. ";."
del (acto de ?an Uos$ de *osta <ica, por entender que el art. '. del mismo pacto
condicionaba la vigencia de sus cl%usulas al dictado de una norma nacional que las pusiese
en operacin.
)a posicin de la *orte cambi por completo en el caso !EJmeJdjian cB?ofovichC del
7BD7B"::'. En este fallo, la *orte adopt una decidida voluntad de observar y aplicar el
derecho internacional en el pas, postura que posteriormente adoptaron tambi$n los
constituyentes de "::;, al reformar la *onstitucin.
En el fallo !EJmeJdjian cB?ofovichC la *orte dijo:
4ue los tratados internacionales obligan a que los rganos judiciales
nacionales los apliquen, !siempre que contengan descripciones
suficientemente concretas de los supuestos de hecho que ese tratado
contemple, que hagan posible su aplicacin inmediataC.
8
,allos: '87:::.
8
4ue en concreto, la cl%usula ";.". del (acto de ?an Uos$ de *osta <ica,
cuando dice que toda persona !tiene derechoC significa que ya lo tiene y no
que ello est% pendiente de reglamentacin.
4ue la violacin de un tratado internacional que requiera reglamentacin
puede tambi$n deberse a la omisin de dictar leyes nacionales que hagan
posible el cumplimiento del acuerdo internacional. 3 que es funcin de la
*orte !%elar porque las relaciones exteriores de la acin, no resulten
afectadasC por esas omisiones.
4ue las garantas constitucionales e&isten y deben ser aplicadas con
independencia de las leyes reglamentarias 5m%s bien, con independencia de
la omisin de su reglamentacin por ley/, antigua afirmacin referida a la
va procesal de amparo que la *orte toma del conocido fallo !?iriC 5,allos:
'H:: ;8:/, pero que puede e&tenderse a una concepcin sensiblemente m%s
fle&ible sobre la operatividad de las normas internacionales.
?.- Orden 'er9r<uco actua"mente 0,ente en e" ordenamento 'ur(dco ar,entno*
(or lo tanto, a partir de "::;, el orden jer%rquico de las fuentes del derecho, en nuestro
ordenamiento jurdico ha pasado a ser la siguiente:
"./ *onstitucin 6acional 5art. H"/ y en un mismo rango de jerarqua: los once tratados
internacionales sobre derechos humanos mencionados en el art. 78, inc. '', p%rr. "ro, de la
*onstitucin reformada. *on la salvedad de que ambos deben complementarse y nunca
considerar que los tratados derogan derechos y garantas de la parte dogm%tica.
'./ #ratados internacionales en general. ?on los tratados internacionales en general,
infraconstitucionales pero supralegales. En esta categora corresponde ubicar a los
convenios de la A.>.#. 5Arganizacin >nternacional del #rabajo/. Lna e&cepcin a esta
categorizacin es la referida al *onvenio I7 de la A>#, dado que este ha adquirido nivel de
norma constitucional, en virtud de la referencia e&presa que formula el art. I.H del (acto
>nternacional de -erechos Econmicos, ?ociales y *ulturales, incluido en el +bloque
constitucional+.
H./ )eyes del *ongreso 6acional esto es, las leyes emanadas del *ongreso de la 6acin
5art. 'I, *.6./. -entro de las leyes nacionales est%n, tanto las comunes o generales 5*digo
*ivil/ como as tambi$n las leyes especiales en materia laboral 5)ey de *ontrato de
#rabajo, )ey 6acional de Empleo, leyes que establecen Estatutos profesionales, etc./. En
este mismo nivel jer%rquico, hay que ubicar a los decretos de necesidad y urgencia dictados
por el (oder Ejecutivo 6acional 5conf. art. ::, inc. H, *6/.
;./ -ecretos reglamentarios de las leyes dictados por el (oder Ejecutivo 6acional en virtud
de la atribucin reconocida al (residente por el art. ::, inc. ', de la *onstitucin 6acional.
8./ <esoluciones y actos administrativos con car%cter normativo emanados de organismos
administrativos del Estado: 5conf. arts. "DD y "DH, *6/ en materia laboral, revisten
relevancia las resoluciones del =inisterio de #rabajo, en cuanto autoridad administrativa en
la materia. Acasionalmente las leyes nacionales incluyen delegaciones reglamentarias en
rganos administrativos que no son el mismo (residente de la <epblica, titular del (oder
Ejecutivo 6acional.
Q./ *onvenios *olectivos de #rabajo o laudos con fuerza de tales.
7./ *ontratos individuales de trabajo.
I./ Lsos y costumbres.
:./ <eglamentos internos de la empresa.
"D./ (rincipios generales del derecho del trabajo.
Q
""./ (rincipios generales del derecho.
"'./ )a jurisprudencia.
"H./ )a doctrina.
@.- La# "e+e#.
)as leyes propiamente dichas Ocualesquiera de ellas1 son fuente de derecho 5del trabajo o
de cualquier otro/ porque as lo dispone el art. H" de la *.6. )a ley, en sentido jurdico,
pude definirse como una norma jurdica de alcance general, emanada del rgano
competente, destinada a regular la conducta humana social, en direccin al bienestar
general.
-entro de esta definicin, podemos distinguir las siguientes notas:
a/ )a ley es una norma jurdica, es decir, una regla de conducta imperativa u obligatoria.
#oda norma es la e&presin racional, a trav$s de signos lingusticos 1palabras, conceptos1
de un modelo de conducta a cuyo ejemplo deber%n comportarse los ciudadanos en la vida
social real.
b/ )as normas jurdicas pueden ser particulares como, por ejemplo, una sentencia o un acto
administrativo de alcance singular, o pueden ser generales. Lna de las caractersticas de la
ley, que la distingue de otras normas, es su generalidad. )a ley es general: 5i/ en sentido
real1causalM y 5ii/ en sentido lgico1predicamental. Es general con generalidad real1causal,
porque la norma es causa que est% destinada a influir realmente en la conducta de un
sinnmero de personas que integran la comunidad dentro de la cual esa ley es dictadaM es
decir: es causa real de un nmero indeterminado de efectos. (ero la ley es tambi$n general
con generalidad lgico predicamental en el sentido de que puede aplicarse a muchas
acciones y personas.
c/ )a ley debe surgir de la autoridad que cuenta con potestad para dictar leyes de acuerdo
con el r$gimen constitucional vigente en el Estado. En nuestro orden jurdico, el rgano
competente es el *ongreso 6acional.
d/ El fin de la ley debe ser, en sentido lato, el +bienestar general+ del que habla el
preambulo de la *onstitucin 6acional.
)as principales leyes que resultan, en principio, aplicables a las relaciones jurdicas entre
trabajador y empleador son las siguientes:
"/ )a ).*.#.: cumple la funcin de ley general que comprende la mayor parte de las
relaciones de trabajo privadas.
'/ )a ley ';.D"H, llamada )ey 6acional de Empleo.
H/ )a ley "".8;; sobre jornada de trabajo.
;/ )a ley "I.'D; sobre descanso hebdomadario.
8/ El decreto1ley ":.8I7 sobre seguridad e higiene en el trabajo.
Q/ )as leyes ";.'8D 5convenios colectivos/ ";.7IQ 5conflictos y huelga/ y 'H.88"
5asociaciones profesionales de trabajadores/ que son las normas b%sicas que regulan
el llamado derecho colectivo del trabajo.
7/ )os estatutos profesionales.
I/ )as leyes en general, principalmente el *digo *ivil, en cuanto sean aplicables en
esta materia.
A.- La# re"acone# entre "a# d#tnta# $uente# de" Derec%o de" Tra&a'o.
7
*uando normas de diversas fuentes concurren a regular una misma situacin, es decir,
cuando se superponen reglas jurdicas de distinto origen, pueden relacionarse entre s de
distintos modos, a saber:
*A6*L<<E6*>A *A6,)>*#>PA:
*olisin de normas de fuentes de igual jerarqua: cuando las reglas provienen de fuentes de
igual nivel o jerarqua 5de acuerdo al orden jer%rquico de las fuentes que ya hemos visto/ y
resultan incompatibles entre si, se produce una antinomia, es decir, una contradiccin o
colisin entre dos normas legales. En este caso, una de las normas desplaza a la otra, pues
resulta imposible aplicar dos reglas de derecho de contenido contradictorio.
*olisin de normas de fuentes de diversa jerarqua: en principio, la norma proveniente de
una fuente de jerarqua superior prevalece sobre la regla que reviste su origen en una fuente
de rango inferior.
*A6*L<<E6*>A 6A *A6,)>*#>PA:
)as normas provenientes de fuentes de diferente jerarqua, pueden relacionarse de manera
no antagnica, es decir, sin que e&ista incompatibilidad entre unas y otras. Esta
concurrencia de normas de diversa fuente no conflictiva puede dar lugar a las siguientes
hiptesis, segn lo ha establecido la doctrina
Q
:
/upletoriedad: 5tambi$n llamada en la doctrina nacional subsidiariedad/ suplir quiere decir
integrar aquello que falta en una cosa. )as reglas de una fuente pueden suplir a las de otra,
cuando las de la primera fuente quedan pospuestas o postergadas a una posicin ! suplente C,
para pasar a aplicarse en los supuestos en los que la fuente segunda haya dejado sin
regulacin especfica o, dicho en otras palabras, en los casos de !lagunasC normativas.
Ejemplo: El *digo *ivil se aplica en forma supletoria respecto de las leyes laborales, es
decir, que queda postergado en todo aquello que las leyes laborales disponen e&presamente
y, en cambio, rige en los temas respecto de los cuales las leyes laborales no se ocupan. Ln
ejemplo claro es la llamada !e&cepcin de incumplimiento contractualC que, en la medida
en que no fue e&presamente regulada por la ).*.#., resulta aplicable supletoriamente en
virtud de lo dispuesto por el art. "'D" del *d. *ivil en cuanto dispone que !en los
contratos bilaterales una de las partes no podr0 demandar su cumplimiento, si no probase
haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirloC.
1omplementariedad: complementar significa a9adir algo a otra cosa para hacerla ntegra o
perfecta. En tal sentido, se dice que las reglas de una fuente complementan a las de otra
fuente, cuando una determinada norma declara que algunos aspectos parciales de la
materia objeto de su regulacin ser0n establecidas por una norma complementaria. )a
complementariedad, tambi$n llamada articulacin entre normas, es el tipo de relacin que
vincula una norma de rango superior con su reglamentacin, o entre una norma que, para
definir una parte de su contenido reenva a otra. )a norma complementaria especifica o
modaliza la de mayor jerarqua.
Ejemplo: el art. "; bis establece la garanta general a favor del trabajador de poder gozar de
un salario mnimo vital y mvil. El art. ""Q de la ).*.#. complementa el principio
constitucional, especificando en qu$ consiste el salario mnimo vital y mvil:
!Art. ""Q: ?alario mnimo vital, es la mejor remuneracin que debe percibir en efectivo el
trabajador, sin cargas de familia, en su jornada legal de trabajo de modo que le asegure
alimentacin adecuada, vivienda digna, educacin, vestuario, asistencia sanitaria, transporte
y esparcimiento, vacaciones y previsinC.
3 los arts. ""7, ""I y "": de la ).*.#. establecen el alcance, el mecanismo de
determinacin del salario mnimo vital y su inembargabilidad.
Q
PA)PE<-E, A6#A6>A, !*oncurrencia y articulacin de normas laboralesC, En *e%ista de 2oltica /ocial,
=adrid, ":7I, Uulio1?eptiembre, p%g. 8.
I
Atro ejemplo podra ser el de una ley que requiere la complementacin de un decreto
reglamentario. A la relacin entre un **# de empresa con el **# de actividad, cuando as
de lo ha previsto en este ltimo.
Atro caso es el de la )ey "".8;; de Uornada de #rabajo que complementa a la )*#, la cual
remite e&presamente a aquella en su artculo ":Q.
/uplementariedad : se produce cuando las reglas de una fuente de inferior jerarqua se
adicionan a las de otra fuente de rango superior. Es el supuesto que se da cuando una de las
normas, de rango superior, fija un mnimo de regulacin que es de aplicacin imperativa,
pero deja abierto el camino y admite que ese mnimo pueda ser mejorado por reglas de otra
fuente normativa, que terminan por sumarse a las de la anterior incrementando los niveles o
cuantias establecidos por aquella.
Ejemplo: las reglas del contrato individual de trabajo suplementan 5incrementan, mejoran/
los mnimos inderogables e indisponibles que establece la ).*.#. As, por ejemplo, en
virtud de un contrato individual las partes podran pactar una licencia anual por vacaciones
m%s e&tensa que aquellas cuyos plazos mnimos establece el art. "8D de la ).*.#.
B.- Re"acone# entre "o# e#tatuto# pro$e#ona"e# + "a L.C.T.
En la Argentina hay un considerable nmero de !estatutos profesionalesC. ?on leyes que
rigen la materia laboral de determinados profesionales, oficios o actividades. ?e trata de
leyes especiales, en su mayor parte anteriores a la ).*.#. En los repertorios legislativos
usuales de publican diversos estatutos profesionales, entre los cuales merecen mencionarse
los siguientes:
". -ecreto )ey "Q."HDB;Q. Estatuto del personal aeron%utico.
'. )ey ''.;'8. Estatuto del personal bancario.
H. )ey ''.'8D. <$gimen legal de los obreros de la construccin.
;. )ey "'.IQ7. Estatuto de los chferes particulares.
8. )ey "H.D;7. Estatuto de los docentes particulares.
Q. )ey ";.8:7. Estatuto de los ejecutantes musicales.
7. )ey "'.:I". Estatuto de los encargados de casas de rentas.
I. )ey ';.DD;. Estatuto de los enfermeros.
:. )ey 'D."QD. Estatuto de los jugadores profesionales de ftbol.
"D. )ey ';."H7. Estatuto de los Jinesilogos y fisioterapeutas.
"". )ey 'H.:;7. Estatuto de los peluqueros.
"'. )ey "'.:DI. Estatuto de los periodistas profesionales.
"H. -ecreto1)ey H'QB8Q. Estatuto del servicio dom$stico.
";. )ey "7.H7". #rabajo a bordo de buques 5gente de mar/.
"8. )ey '".;':. Estatuto del trabajo portuario.
"Q. )ey ''.';I. <$gimen nacional del trabajo agrario.
"7. -ecreto Q:'B:'. #ransporte pblico de pasajeros.
"I. )ey ";.8;Q. Estatuto del viajante de comercio.
0*mo se relacionan las normas de estas leyes especiales con la ley que regula las
relaciones laborales en general en nuestro pas que es la ).*.#.2
En primer lugar, hay que tener en cuenta que el art. 'K de la ).*.#. dice que sus
disposiciones
!no ser%n aplicables:
a/ a los dependientes de la Administracin (blica nacional, provincial o municipal,
e&cepto que por acto e&preso se los incluya en la misma o en el r$gimen de las
convenciones colectivas de trabajo.
b/ A los trabajadores del servicio dom$stico.
c/ A los trabajadores agrariosC
?e e&cluyen del %mbito de aplicacin personal de la ).*.#. a los empleados pblicos, al
personal del servicio dom$stico y a los trabajadores agrarios, porque est%n regidos por leyes
:
especiales especficas y porque se considera que son supuestos que tienen particularidades
que justifican que la aplicacin de regmenes legales especficos. Es que la ).*.#. fue
pensada para los trabajadores del comercio y la industria, y no para actividades que tienen
caractersticas muy distintas, como por ejemplo: el servicio dom$stico que se presta dentro
del %mbito del hogar o el trabajo agrario que tiene naturaleza estacional y una jornada de
trabajo limitada por la luz solar.
,uera de estas tres actividades, e&presamente e&cluidas de la tutela de la ).*.#., la cuestin
es establecer como se relaciona la ley general laboral con las leyes especiales que regulan
actividades profesionales especficas. )a respuesta es la siguiente:
"./ En caso de situaciones no reguladas por la ley especial 5estatuto profesional/ puede
aplicarse la ley general 5).*.#./ en forma supletoria. Estaramos ante una situacin de
supletoriedad, es decir, aquellas lagunas legales que pudieran e&istir en los estatutos
profesionales 5ley especial/ pueden ser suplidas por la )ey de *ontrato de #rabajo 5ley
general/.
'./ En caso de situaciones reguladas por la ley especial 5estatuto profesional/ de un modo
diferente y distinto de cmo aparecen regulados por la ley general 5).*.#./ se aplica la regla
tradicional segn la cual la ley especial deroga y despla#a a la ley general.
)a e&cepcin a esta regla general sera el caso en que la ).*.#., en cuanto norma posterior a
una ley estatutaria especial, contenga normas que con toda claridad se hayan propuesto
desplazar a las de los estatutos.
)o importante es destacar que no constituye un criterio para establecer el orden de
prelacin entre los estatutos y la ).*.#. el principio de la norma m%s favorable. ?e
considera que deben primar las normas de la ley de car%cter especfico porque est%n
destinadas a regir una actividad profesional determinada, debiendo darse preeminencia a lo
especial sobre lo general. )a aplicacin del principio de la norma m%s favorable llevara a
deformar la regulacin particular de una profesin.
Ejemplos jurisprudenciales de este criterio son los siguientes:
El fallo plenario 'HH de la *6#rab., del "IBD8B":I', en re !<omero cB*onsorcioC
5publicado en )#, RRR1Q8D/, dispuso que, en caso de despido, resulta ine&igible el
preaviso establecido en la ).*.#. por parte de los encargados de casas de renta durante los
dos primeros meses de la relacin laboral, porque el estatuto especial regulaba esos dos
primeros meses como un perodo de prueba, durante el cual no hay estabilidad en el empleo
y, por tanto, tampoco hay obligacin de preavisar en cabeza del empleador. Esto significa
que, a pesar de resultar claramente m%s favorable al trabajador la norma de la ley general
que obliga al empleador a preavisar la e&tincin del vnculo, se consider que esta norma
quedaba desplazada por la cl%usula de la ley especial que estableca el perodo de prueba
durante los dos primeros meses de la relacin de trabajo.
El fallo plenario 'Q8 de la *6#rab, del '7B"'B":II, decidi que los criterios contenidos en
el art. HD de la ).*.#. para trasladar la responsabilidad de los contratistas a los empleadores
principales no eran aplicables a los trabajadores de la construccin, porque la ley ''.'8D
5ley especial que establece el estatuto de los trabajadores de la construccin/ estableca
otros criterios.
)a ?uprema *orte de la (rovincia de Guenos Aires, en fecha ':BD8B7: dict sentencia en el
caso !=artnez *orral, Antonio y otro cB(arJer Nannifin Argentina ?.A. y otroC 5#.y?.?.,
":7:1:;"/, fallo en el que resolvi la concurrencia del r$gimen general de la ).*.#. con el
r$gimen especial para los empleados de la construccin en materia de solidaridad del
principal por las obligaciones laborales del contratista. )a ).*.#. establece la mentada
solidaridad mientras que el estatuto especial no contiene norma alguna que as lo disponga.
El m%&imo tribunal bonaerense privilegi la aplicacin del estatuto especial y fund la
decisin en que, a su criterio, no e&ista, en sentido estricto, un r$gimen m%s favorable que
el otro sino que el especial contena !una solucin especfica directamente vinculada al tipo
de actividad que tiene en miras que conforme al principio del art. ' de la ley 'D.7;; e&cluye
la aplicacin del te&to de la ).*.#.C.
"D
En resumen: de acuerdo con el sistema vigente, las normas de la ley especial estatutaria
prevalecen por regla por sobre las de la ley general 5particularmente, las de la ).*.#./, salvo
que la ).*.#. establezca en forma e&presa la derogacin de normas previstas en estatutos
especiales anteriores. 6o importa para el juicio de prelacin que unas u otras sean m%s
favorables. )a sancin de un r$gimen especfico encuentra su razn de ser en la peculiar
naturaleza y en las caractersticas de la actividad a la que est% referido. Al igual que la
).*.#., las normas de los estatutos especiales tambi$n est%n inspiradas por el principio
protectorio y la circunstancia de que en cada estatuto profesional el legislador module la
intensidad de dicha proteccin en forma diversa a la de la ley general no autoriza al juez a
dejar sin efecto esa opcin legislativa, a menos que el r$gimen especial viole la
*onstitucin 6acional.
C.- Re"acone# entre e" C!d,o C0" + "a L.C.T.
)a ).*.#. y las restantes normas laborales son leyes que tienen igual jerarqua que el
*digo *ivil, de acuerdo con el art. H" de la *onstitucin 6acional. Adem%s, ambas son
normas que rigen relaciones de derecho privado. Ello as, no hay razn terica que
justifique la no aplicacin de las normas del derecho comn al %mbito laboral.
)a relacin que tiene el *digo *ivil con las leyes laborales es una tpica relacin de
supletoriedad, que es la relacin propia de las leyes generales con las leyes especiales. Es
decir: aquellas situaciones o relaciones que est%n e&presamente reguladas por normas de la
).*.#. Oley especial1 postergan o desplazan las normas del *digo *ivil Oley general1 en
virtud del principio lex generalis derogat lex specialis. Aquellas situaciones que no fueron
e&presamente reguladas por la ).*.#. quedar%n regidas por el *digo *ivil, en cuanto ley
general supletoria.
-e hecho en la pr%ctica se admite que hay ciertas normas civiles de cuya aplicacin en
materia laboral no puede prescindirse, a saber: aquellas sobre la forma de contar los
intervalos de tiempo en derecho, las que regulan los efectos del incumplimiento contractual
5art. "'D", *d. *iv./, el concepto de culpa 5art. 8"'/, el de caso fortuito o fuerza mayor
5art. 8";/, la definicin de acto jurdico 5art. :;;/ y de hecho jurdico 5art. I:Q/, la nocin
de responsabilidad solidaria 5art. Q::/. #odas estas disposiciones del -erecho comn son de
aplicacin supletoria en el -erecho del #rabajo.
,uera de esto, a veces es la misma ).*.#. la que reenva al derecho comn, por ejemplo:
!Art. ';: E,E*#A? -E) *A6#<A#A ?>6 <E)A*>V6 -E #<AGAUA.1 )os efectos del
incumplimiento de un contrato antes de iniciarse la efectiva prestacin de los servicios, se
juzgar%n por las disposiciones del derecho comn, salvo lo que e&presamente se dispusiere
en esta ley.
-icho incumplimiento dar% lugar a una indemnizacin que no podr% ser inferior al importe
de un mes de la remuneracin que se hubiese convenido, o la que resulte de la aplicacin de
la convencin colectiva de trabajo correspondiente.C
?e9ala Uusto )pez que la aplicabilidad de las normas civiles en forma supletoria en
materia laboral reconoce dos lmites, a saber: cuando e&iste incompatibilidad e&presa con
una norma laboral opuesta 5especialmente, si la norma laboral es m%s favorable al
trabajador/, y, en el caso de que la incompatibilidad resulte implicita porque la norma civil
sea incompatible con alguno de los principios del -erecho del #rabajo.
7
1D.- Lo# con0eno# co"ect0o#. Re"acone# con otra# $uente#.
El art. "; bis de la *onstitucin 6acional garantiza a las agrupaciones de trabajadores el
derecho a concertar convenios colectivos de trabajo. )a misma garanta aparece en los
convenios internacionales de la A.>.#. n. :I, en general, y n. "8", para el sector pblico.
7
)A(EF, UL?#A, >ncidencia del -erecho *ivil en el -erecho del #rabajo, en ).#., RRR1A1:H.
""
?umado ello a la mencin que hace el art. "K, inc. !cC de la ).*.#. que lista las
convenciones colectivas de trabajo fuente de regulacin de los contratos de trabajo, no cabe
duda de que lo son. -e hecho, son la nica fuente especfica del derecho del trabajo.
"D.". *oe&istencia o relacin de normas de un **# con la ley.
En caso de oposicin entre normas de un **# y las normas de una ley, prevalecen las de la
fuente de mayor jerarqua normativa, es decir, las de la ley. En ese sentido, la ley ";.'8D
que regula las negociaciones colectivas, en su art. 7. reconoce e&presamente la jerarqua
superior de las leyes.
!Le+ 14.2?D. Art. A)* La# d#po#cone# de "a# con0encone# co"ect0a# de&er9n
a'u#tar#e a "a# norma# "e,a"e# <ue r,en "a# n#ttucone# de" Derec%o de" Tra&a'o; a
meno# <ue "a# c"9u#u"a# de "a con0enc!n re"aconada# con cada una de e#a#
n#ttucone# re#u"taran m9# $a0ora&"e# a "o# tra&a'adore# + #empre <ue no a$ectaren
d#po#cone# dctada# en protecc!n de" nter7# ,enera". !
?alvo que las normas convencionales !resultaran m0s fa%orables a los trabajadoresC,
porque en este caso, se aplicar%n las normas del **#. A esto se le llama orden pblico
relativo. <elativo porque el orden pblico o la imperatividad de las leyes laborales bloquea
a impide la negociacin de condiciones inferiores a los mnimos legales pero no el
establecimiento de condiciones mejores o la creacin de derechos superiores a favor del
trabajador. ?e trata de una relacin de suplementariedad ya que la ley 5fuente estatal/
establece una norma mnima susceptible de ser mejorada, incrementada o suplementada por
la convencin colectiva de trabajo.
En algunos casos la ley puede establecer una relacin de complementariedad con el **#.
#al el caso de una disposicin contenida en una ley del estado que encomienda al **- la
determinacin de alguna condicin laboral. (or ejemplo: el art. ;; de la )ey 'H.88" delega
en los convenios colectivos la fijacin del !cr$dito de horas mensuales retribuidas que los
delegados pueden dedicar al ejercicio de su funcin gremial.
(ero tambi$n encontramos en el derecho argentino algunas normas que regulan con
e&clusividad alguna materia o aspecto e&cluyendo e&presamente as a la negociacin
colectiva. ?e tratara, en este caso, de normas legales que establecen disposiciones de orden
pblico absoluto, en la medida en que no pueden ser modificadas de ningn modo As, por
ejemplo:
=L.C.T. Art. 2?@. E.LAFO COGHNI- .re#cr&en a "o# do# >2- aJo# "a# accone#
re"at0a# a cr7dto# pro0enente# de "a# re"acone# nd0dua"e# de tra&a'o +; en ,enera";
de d#po#cone# de con0eno# co"ect0o#; "audo# con e$caca de con0eno# co"ect0o# +
d#po#cone# "e,a"e# o re,"amentara# de" Derec%o de" Tra&a'o.
E#ta norma tene car9cter de orden p:&"co + e" p"a1o no puede #er mod$cado por
con0encone# nd0dua"e# o co"ect0a#.2
"D.'. *oe&istencia o relacin de normas de un **# y normas de un contrato individual.
En este caso, tambi$n se da una relacin de suplementariedad entre normas de fuentes de
diversos niveles jer%rquicos, an%loga a la relacin reci$n e&puesta entre el **# y la ley: los
contratos individuales prevalecen sobre los convenios colectivo, pero a condicin de que
sus cl%usulas sean m%s favorables para el trabajador.
)o que no puede hacer el contrato individual de trabajo es estipular condiciones menos
favorables para el trabajador que las previstas en el convenio colectivo. Esto es lo que dice
el artculo 7. de la ).*.#.:
Art. A) ECONDKCKONES GENOS FALORABLES M NULKDADI.- La# parte#; en
nn,:n ca#o; pueden pactar condcone# meno# $a0ora&"e# para e" tra&a'ador <ue "a#
d#pue#ta# en "a# norma# "e,a"e#; con0encone# co"ect0a# de tra&a'o o "audo con $uer1a
de ta"e#; o <ue re#u"ten contrara# a "a# m#ma#. Ta"e# acto# ""e0an apare'ada "a #anc!n
pre0#ta en e" art(cu"o 44 de e#ta "e+.

"'
)a violacin de la prohibicin de pactar por medio de contratos individuales condiciones
peores que las establecidas en un *onvenio *olectiva, conlleva la sancin de nulidad y la
sustitucin autom%tica de las disposiciones nulas por las establecidas en la convencin
colectiva de que se trate.
En consonancia con dicha prohibicin, el art. "H de la ).*.#. dice:
Art. 13) ESUSTKTUCKNN DE CLOUSULAS NULASI .- La# c"9u#u"a# de" contrato de
tra&a'o <ue mod$<uen en per'uco de" tra&a'ador norma# mperat0a# con#a,rada#
por "e+e# o con0encone# co"ect0a# de tra&a'o #er9n nu"a# + #e con#derar9n
#u#ttuda# de p"eno derec%o por 7#ta#.
"D.H. *oe&istencia o sucesin de *.*.#..
)a sucesin de dos *.*.#. de un mismo nivel, pactada en la misma unidad de negociacin,
se resuelve con los criterios generales, es decir: la *.*.#. posterior prevalece sobre la
anterior 5conf. art. 'Q, )ey ";.'8D/.
3a hemos visto que no resulta aplicable actualmente en nuestro pas, la llamada !teora de
la incorporacinC de las normas del *.*.#. derogado al contrato individual de trabajo, razn
por la cual una *.*.#. puede modificar cl%usulas de otra anterior sin ninguna clase de
lmites y an cuando la modificacin sea peyorativa siempre y cuando respete los mnimos
legales.
"D.;. -erogacin de un *onvenio *olectivo de #rabajo por una ley.
0(uede una ley del estado alterar lo dispuesto por un convenio colectivo de trabajo
negociado regularmente y homologado por la autoridad de aplicacin2 )a cuestin con la
posibilidad de que una ley posterior a una convencin colectiva debidamente homologada
deroga, modifica o de cualquier forma altera las cl%usulas de la **# en sentido peyorativo
para el trabajador. *omo regla general, parecera que un contrato colectivo, una vez
homologado, no debera ser modificado por una ley en sentido perjudicial para el
trabajador. -e lo contrario, una fuente infraconstitucional Oley emanada del *ongreso de la
6acin1 estara desvirtuando y dejando virtualmente sin efecto la garanta que le confiere el
art. "; bis a los gremios de concertar convenios colectivos de trabajo. El convenio colectivo
de trabajo es el principal producto de la autonoma colectiva, por lo que el Estado no podra
modificar un **# sin desconocer aquella autonoma.
?in perjuicio de ello, en nuestro pas se produjo un amplio debate judicial sobre este tema, a
propsito de una ley 5la ley '".;7Q/ que pretendi dejar sin efecto normas convencionales
que establecan mayores beneficios para trabajadores de empresas del estado a las que se
aplicaban la )*# 5art. '., inciso a, de la ley '".;7Q/.
)a jurisprudencia de la *orte ?uprema de Uusticia de la 6acin en torno a esta cuestin ha
dado lugar a tres alternativas posibles, que se analizar%n seguidamente:
"D.;.". 3lternati%a uno) pre%alencia absoluta de la ley.
En ":7Q se dict la ley '".;7Q que en su art. 'K, inc. !aC derogaba todas las normas
convencionales que establecan mayores beneficios que los consagrados en el r$gimen
general de contrato de trabajo. Entre las cl%usulas derogadas se encontraba el art. : de la
*onvencin *olectiva HQB78 que estableca una bonificacin a favor de los trabajadores,
con motivo de su jubilacin.
Ante el reclamo del trabajador invocando la **# derogada, la *orte en el fallo !<omano
Adolfo y otros cBLsina (opular y =unicipal de #andilC, del H"BD7B":7: afirm que la
derogacin era posible y v%lida sobre la base simple de que las leyes tienen m%s jerarqua
normativa que los convenios colectivos. El fall se9al que la garanta constitucional de
concertar convenciones colectivas no es absoluta y que la ley cuestionada no e&ceda el
lmite de lo razonable )a *orte fund su decisin en la superioridad absoluta de las normas
de fuente pblica, solo limitada por la e&igencia de razonabilidad. En tal sentido, la *orte
dijo que una ley no poda ser atacada sobre la base de un precepto de jerarqua inferior
como lo es el convenio colectivo.
"H
Esto constituye un verdadero desacierto porque implica desconocer la distincin entre
!orden jer%rquicoC de las fuentes de derecho y !orden de prelacinC. )a norma de inferior
jerarqua en derecho del trabajo prevalece y desplaza a la norma superior en la medida en
que la complemente reglamentando derechos o en la medida en que la suplemente
adicionando beneficios para el trabajador. As, la norma inferior m%s beneficiosa prima
sobre la superior que provee menores derechos, sin que ello implique en modo alguno
violar el orden jer%rquico de las fuentes de derecho.
Esta primera posicin de la *orte en torno a este tema, muy criticada por autorizada
doctrina
I
, permita que una ley derogara beneficios provenientes de un convenio colectivo
vigente. -e tal manera que esta postura implicaba desconocer la autonoma colectiva como
fuente creadora de derechos que slo podran ser disponibles, en principio, por otra
convencin posterior, pero no por la voluntad del Estado.
"D.;.'. 3lternati%a dos) predominio excepcional y relati%o de la ley.
En ":I8 llega a la *orte otro caso muy similar, tambi$n motivado en la derogacin de los
beneficios establecidos en convenciones colectivas dispuesta por al art. ', inc. !a !de la )ey
'".;7Q. Esta vez el reclamo de los trabajadores procuraba hacer valer un r$gimen
indemnizatorio originado en el despido sin justa causa que era m%s favorable para los
trabajadores comprendidos en el **# 6ro ;'B78, que el estatuido en la ).*.#.. (ara ello,
invocaban, precisamente, las cl%usulas del convenio colectivo ;'B78, que haba quedado
suprimido por la )ey '".;7Q.
)a *orte dict el fallo !6ordensthol, Eustavo cB?ubterr%neos de Guenos AiresC, de fecha
D'BD;B":I8
:
, en el cual modific la doctrina del fallo !<omanoC del a9o ":7:. En
!6ordenstholC, la *orte estableci, en sntesis, que la ley slo puede disponer del contenido
de los convenios colectivos en casos de emergencia porque, se9al, hacerlo fuera de estos
supuestos implicara violar la garanta del art. "; bis de la *.6. sobre negociaciones
colectivas. )a *orte trajo a colacin su antigua e invariable doctrina acerca de la
posibilidad de limitar los derechos individuales y las obligaciones nacidas de los contratos
de derecho privado en situaciones de e&cepcin o de emergencia, doctrina segn la cual la
limitacin de esos derechos durante la emergencia no puede ser de una intensidad tal que
implique la virtual supresin, eliminacin o !pulverizacinC del derecho de que se trate.
Adem%s, estableci que la ley que deroga un **# debe guardar una razonable proporcin
de medio a fin con la necesidad de atender la emergencia de que se trate. )a ley del Estado
que afecte un derecho proveniente de la autonoma privada Oen el caso, un derecho
proveniente de un convenio colectivo de trabajo1 debe ser razonable, es decir, debe guardar
una adecuada relacin de medio a fin con el objetivo de subsanar la emergencia que la
justifica, es decir: la limitacin del derecho individual que imponga la ley de emergencia
tiene que ser idnea para superar la emergencia.
En el caso concreto, la *orte declar la inconstitucionalidad del art. ', inciso !aC de la )ey
'".;7Q pero no porque la ley no pudiera, ante una real situacin de emergencia y en
condiciones e&cepcionales, derogar un **# sino porque entendi que en el caso particular
planteado en !6ordenstholC no se cumpla al requisito de la proporcionalidad de medio a
fin, dado que la norma legal cuestionada no impona una restriccin de derechos
individuales reconocidos por la *onstitucin 6acional, sino que, lisa y llanamente, los
eliminaba o !pulverizabaC. )a *orte entendi que la norma no super el test constitucional
de razonabilidad puesto que la imposibilidad de acceder al r$gimen indemnizatorio
proveniente del **# ;'B78 depuesta por la )ey '".;7Q no impuso una mera limitacin al
derecho individual originado en la autonoma privada colectiva, sino que import, lisa y
llanamente, su supresin.
)o que resulta relevante destacar, entonces, es que la *orte, en !6ordenstholC dejo de lado
la tesis de la superioridad irrestricta de las leyes sobre las **# sostenida en el anterior fallo
I
<A-<WELEF =A6*>6>, UA<EE, !=odificacin de convenciones colectivas por ley en perjuicio del
trabajadorC, en <evista $rabajo y /eguridad /ocial, ":7:, p%g. ;Q:.
:
Fallos: HD7:H'Q.
";
!<omanoC para pasar a sostener una nueva doctrina, que podramos denominar doctrina de
la superioridad relati%a de la ley en situaciones excepcionales de emergencia, es decir, la
tesis segn la cual la ley puede tener, e&cepcionalmente, prevalencia sobre las
*onvenciones *olectivas de #rabajo, prevalencia que queda circunscripta a los casos de
real emergencia y, an en esos casos e&cepcionales de emergencia, limitada por la
razonabilidad de la restriccin que la ley imponga respecto de los derechos convencionales.
En suma: un derecho proveniente de la autonoma privada colectiva garantizada por el art.
"; bis de la *onstitucin 6acional no puede ser afectado por una ley posterior en cualquier
caso o circunstancia, pero si puede admitirse cierta limitacin cuando se presenta una
situacin de verdadera emergencia, siempre y cuando la limitacin supere el test de
razonabilidad 5proporcin medio a fin/.
"D.;.H. 3lternati%a tres) la !teora del paralelismo de las fuentes.
En el fallo !6ordenstholC hubo un voto minoritario diverso, porque dos de los jueces de la
*orte llegaron a la misma decisin de la mayora, segn la cual se declar la
inconstitucionalidad la ley '".;7Q, aunque por distintos fundamentos.
)o que sostuvieron los jueces ,ayt y Gelluscio en esta disidencia es lo que se ha dado en
llamar !la teora del paralelismo de las fuentesC, segn la cual las convenciones colectivas
garantizadas por el art. "; bis de la *onstitucin 6acional conforman una fuente de derecho
que no puede ser dejada sin efecto por una ley posterior, pues de lo contrario perdera toda
eficacia el reconocimiento constitucional de su valor como fuente de derecho autnomo ya
que su vigencia estara supeditada a lo que dispusiese en contrario una norma de jerarqua
inferior a la que otorga dicho reconocimiento. -e algn modo, lo que vienen a decir estos
dos ministros de la *orte es que **# y ley estatal son fuentes de derecho distintas sin que
haya entre ellas ninguna relacin de jerarqua entre ambas 5corrigiendo implcitamente la
doctrina del fallo !<omanoC/. (or lo tanto, una vez homologada y vigente una **# las
leyes estatales no pueden disponer sobre ellas en ningn sentido.
)o importante es que la mayora de la *orte, an teniendo a la vista esta tercera alternativa
planteada por la disidencia, opt por la tesis del predominio e&cepcional y relativo de la ley,
que es la doctrina finalmente sentada por el fallo !6ordenstholC.
"D.;.;. Fallo !/oengas) la 1orte reafirma la doctrina de la limitacin excepcional de los
beneficios con%encionales por medio de una ley ra#onable en situaciones de emergencia.

En "::D se plante ante la *orte un nuevo caso, esta vez lo que se debata era una cl%usula
de inde&acin autom%tica de las remuneraciones proveniente de un **# que tambi$n haba
sido derogada por el art. ', inc. !dC de la )ey '".;7Q.
)a *orte dict el fallo !?oengas, N$ctor cBEmpresa ,errocarriles ArgentinosC, de fecha
D7BDIB"::D
"D
en el que declar la validez de la )ey '".;7Q y, consecuentemente, la validez
de la derogacin de los derechos convencionales, pero sobre la base de la misma e id$ntica
doctrina de !6ordenstholC. Polvi a decir que, dada una situacin de e&cepcin, la garanta
a favor de la concertacin de convenciones colectivas no era absoluta, ya que en $pocas de
emergencia la facultad de regular los derechos personales !puede ser m0s en4rgicamente
ejercida que en los perodos de sosiego y normalidadC. Es por eso que, en el caso concreto
que motiv el fallo !?oengasC, la *orte entendi que la suspensin del ajuste autom%tico de
las remuneraciones que estableca la ley '".;7Q cumpla con el requisito de razonabilidad,
pues era una medida que guardaba una adecuada proporcin y que resultaba idnea para
lograr el objetivo de contener la inflacin y as poner orden en la economa, teniendo en
cuenta, adem%s, que la suspensin era temporaria. Es decir que, a diferencia de lo acaecido
en !6ordenstholC, en !?oengasC la medida legislativa super el test de razonabilidad y por
eso la *orte la consider constitucional y v%lida.
)a *orte valor la razonabilidad del medio elegido para conjurar la situacin de
emergencia, lleg%ndo a la conclusin de que no resultaba irrazonable la medida adoptada
por el art. 'K, inc. !dC de la )ey '".;7Q. (ara ello, el #ribunal tuvo especialmente en cuenta
opiniones de la propia Arganizacin >nternacional del #rabajo que reconocen la facultad de
las autoridades pblicas para imponer, por motivos econmicos generales, restricciones a la
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Fallos: H"H:QQ;.
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libre negociacin salarial. )a *orte consider que cuando e&isten circunstancias graves,
como lo es la situacin de generalizada inflacin, se impone anteponer el inter$s general al
sectorial. (or lo tanto, la *orte reafirma la doctrina sentada en !6ordenstholC segn la cual,
por razones de real emergencia, una ley puede e&cepcionalmente suspender o limitar los
beneficios otorgados por una convencin colectiva de trabajo, mediante un ejercicio
razonable de los poderes de emergencia.
Guenos Aires, abril de 'D"D.
G>G)>AE<A,WA.
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H"H:QQ;M #y??, "::D1"DI"M -.#., "::D1G1'HD8
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