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Este documento trata sobre la valoración y contradicción del dictamen pericial en el proceso oral civil. Resume los diferentes enfoques doctrinales sobre la naturaleza de la prueba pericial y analiza el tratamiento jurídico que se le ha dado a la prueba pericial cuando es objeto de contradicción en Colombia. Plantea como problema central determinar cómo se ha abordado jurídicamente la prueba pericial cuando es materia de objeción en el juicio civil oral en el país.
Este documento trata sobre la valoración y contradicción del dictamen pericial en el proceso oral civil. Resume los diferentes enfoques doctrinales sobre la naturaleza de la prueba pericial y analiza el tratamiento jurídico que se le ha dado a la prueba pericial cuando es objeto de contradicción en Colombia. Plantea como problema central determinar cómo se ha abordado jurídicamente la prueba pericial cuando es materia de objeción en el juicio civil oral en el país.
Este documento trata sobre la valoración y contradicción del dictamen pericial en el proceso oral civil. Resume los diferentes enfoques doctrinales sobre la naturaleza de la prueba pericial y analiza el tratamiento jurídico que se le ha dado a la prueba pericial cuando es objeto de contradicción en Colombia. Plantea como problema central determinar cómo se ha abordado jurídicamente la prueba pericial cuando es materia de objeción en el juicio civil oral en el país.
VALORACIN Y CONTRADICCIN DEL DICTAMEN PERICIAL EN EL
PROCESO ORAL CIVIL
IVETH RODRIGUEZ MUOZ
ANTEPROYECTO DE TRABAJO DE GRADO APARA OPTAR AL TITULO DE DOCTORA EN DERECHO PROCESAL CONTEMPORANEO
UNIVERSIDAD DE MEDELLIN FACULTAD DE POSGRADO DOCTORADO EN DERECHO PROCESAL MEDELLIN 2012
TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIN
1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA La prueba pericial es un medio de prueba del que dispone el administrador de justicia para validar de manera confiable un dictamen que sirve para elaborar un juicio sobre el plan del caso, en distintas reas del derecho, y en particular para el derecho civil. La prueba pericial se constituye en un medio probatorio de carcter extrajudicial al decir del doctrinante Stefan en su obra El procedimiento Probatorio, al afirmar Con frecuencia el tribunal necesita conocimientos extrajurdicos, para comprobar o juzgar hechos. Para obtener dichos conocimientos el tribunal puede servirse del perito. El perito por eso con frecuencia es denominado como auxiliar del juez porque le trasmite los conocimientos especficos necesarios para su decisin. 1 Los criterios para determinar los peritos los determina el juez o tribunal cuando se requiera un conocimiento especializado o tcnico para fundamentar o sustentar una decisin judicial. La intervencin del perito en el proceso se realiza a travs de un dictamen, estos son seleccionados oficialmente de listados enviados por asociaciones de profesionales en distintos campos del saber, agremiaciones de industria y comercio y en algunos casos corporaciones de derecho pblico.
De otra parte el juez a peticin de las partes puede designar peritos a un problema que puede generarse en la actividad pericial se presenta cuando el juez desconoce la complejidad de ciertos asuntos tcnicos. de tal manera que los jueces o tribunales quedan dependiendo del dictamen del perito, lesionando la libre apreciacin de la prueba judicial.
1 L ei bl e St ef an, El Pr oc edi mi ent o Pr obat or i o, ( El Pr oc es o Ci vi l Al eman, Bi bl ot ec a j ur di c a Di k, Medel l i n 1988, pag. 259, Compi l ac i n aut or es var i os , Val or ac i n j udi c i al de l as pr uebas t er c er a edi c i n 2008 edi t or a j ur di ca de Col ombi a Los dictmenes periciales tienen un carcter no vinculante estuvieron instituidos en el Captulo V artculo 233, 234, 235, 236, 237, 238, 239, 240, 241, 242, del Cdigo de Procedimiento Civil. Con la puesta en marcha del nuevo Cdigo General del Proceso ( Ley 1564 de 2012 decreto 1736 de 2012 ), se consagra en el Captulo VI y en los artculos 226 ( Prueba Pericial), articulo 227 ( Dictamen aportado por una de las partes), articulo 228 (Contradiccin del dictamen), articulo 229 (Disposicin del juez respecto de la prueba pericial), articulo 230 (Dictamen decretado de oficio), articulo 231 ( practica y contradiccin del dictamen decretado de oficio), articulo 232 ( Apreciacin del dictamen), articulo 233 ( Deber de colaboracin de las partes ), articulo 234 ( Peritaciones de entidades y dependencias judiciales), articulo 235 ( Imparcialidad del perito). Con el nuevo Cdigo general del proceso se incorporan nuevas disposiciones tendientes a mejorar los medios probatorios en lo relacionado con la experticia pericial en el campo del derecho civil El juez apoyndose en el principio de la libre valoracin de la prueba y al no estar vinculado al dictamen pericial o dictmenes, puede despus de valorar su fundamentacin lgica y cientfica establecer en sus fallos los criterios sobre las contradicciones e inconsistencias a que hubieren lugar De acuerdo al tratadista Carlos Esteban Jaramillo Scholss, existen tres enfoques doctrinales entorno a la naturaleza de la prueba pericial: Un primer enfoque proveniente de la legislacin procesal italiana, que concibe peritaje no como un medio de prueba sino como un instrumento auxiliar del juez, pues se busca con la consulta tcnica completar el conocimiento tcnico o especializado que el juez no tiene sobre determina materia, y de esta forma pueda juzgar de una mejor manera. Esta tesis plantea que es el juez el que determina la intervencin de los peritos y es decisiva cuando es solicitada por las partes. Un segundo enfoque considera el peritaje como un medio de prueba, se apoya bsicamente en la ley y estima que si no fuera medio de prueba no tendra sentido su aplicacin en el procedimiento probatorio, de tal manera que desde el punto de vista de esta doctrina los peritos suministran reglas extrajurdicas sometindola el a la sana critica del juez el cual debe argumentar los motivos para admitirla o para descartarla. Una tercera corriente doctrinal distingue entre los peritos auxiliares por encargo del juez y las operaciones periciales destinados a producir argumentos o motivos de prueba encaminados a producirlas . Para el procesalista Carlos Esteban Jaramillo Scholss, la prueba pericial es una actividad procesal probatoria desarrollada por auxiliares de la justicia ajenos a los intereses vinculados al proceso en que actuan y especialmente idneos para realizar la funcin consultora en que el dictamen consiste 2 . De manera que a diferencia de otras pruebas la pericia no aporta al proceso hechos, las explicaciones cientficas y tcnicas por lo cual se constituye en una prueba personal indirecta, o tambin conocidas como mximas de experiencia especializadas, sin embargo se puede configurar una excepcin cuando se acude al derecho consuetudinario, siempre y cuando se estime su vigencia y alcances. Ahora bien, en materia procesal civil las pruebas conforme al nuevo Cdigo General del Proceso se deben practicar en audiencia con la presencia del Juez, y en lo que respecta al dictamen pericial solo se podr complementar y aclarar, puesto que no admite objecin por error grave, lo anterior constituye un problema que la ley no ha resuelto por falta de claridad en los desarrollos doctrinales sobre los criterios de valoracin del perito en el proceso civil. Con el desarrollo de este trabajo investigativo se sabr si es til o no que las pruebas se reciban en audiencia. Aunque se sabe que s; pero para que esto se debe se requiere de una preparacin y voluntad del Juez, el conocimiento del juez cuando participa en la elaboracin de la prueba debe estar bajo el yugo de la
2 I bi den, pagi na 94 atencin 3 . La importancia de la atencin en la forma que la concebimos, es convencernos que el pensamiento debe estar en acto, por cuanto que si lo concebimos como simple registro consideramos el pensamiento en actitud pasiva, es decir, como una situacin (desperdicio de energa), en cambio, si concebimos la percepcin (el pensamiento), como acto (empleo de energa) 4 , es decir, en actitud dinmica, trabajando y captando todo lo que los medios probatorios aportan, estaremos seguros que la memoria trabajando bajo la gua de la imaginacin y con la regencia de la razn, le permitir al Juez sedimentar lo que ha retenido e ir haciendo armonizaciones y crticas a medida que se produce uno y otro medio probatorio de una y otra parte; de tal manera, que la valoracin ser un acto madurado, sopesado, hecho con tiempo y no repentino 5 . En este sentido, cuando se hace en la forma sealada la valoracin, la crtica de la prueba ser un resultado que se logra con mayor facilidad y con mayores posibilidades de acierto, distinto a si la valoracin la hiciera un juez que no estuvo presente (a travs de actas), o que a pesar de estarlo no tuvo su percepcin como ya se dijo, bajo el yugo de la atencin (confiado en las actas o en las grabaciones) 6 . La valoracin debe ser un fruto madurado a lo largo de la produccin de la prueba (por ejemplo: el juez retiene las contradicciones en que incurri el testigo). El juez hace anticipaciones de valoracin que retiene en su memoria con cada medio de prueba y los va relacionado con los que se vayan practicando y as sucesivamente, hasta lograr la totalidad y la valoracin surge sin realizar proezas o actos heroicos. He aqu La verdadera importancia de la inmediacin. 7
3 PARRA Quijano. Jairo. Presidente. Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal. Instituto Colombiano de Derecho Procesa. Manual de Derecho Probatorio. 2010 4 Ibdem 5 Ibdem 6 Ibdem 7 Ibdem Pero se debe tener mucha claridad como lo ha escrito Lacoviello: La Oralidad Inmediacin es una tcnica de formacin de las pruebas, no un mtodo para el convencimiento del juez 8 . Es por ello que de todo lo anterior se desprende el siguiente interrogante:
1.1 FORMULACIN DEL PROBLEMA
Cul ha sido el tratamiento jurdico que en Colombia se le ha dado a la prueba pericial en la oralidad del juicio civil cuando esta es materia de objecin? 1.2 SISTEMATIZACIN DEL PROBLEMA Cules son los antecedentes de la prueba pericial? Cules son los enfoques existentes en materia pericial en los procesos civiles? Cules son los nuevos desarrollos que incorpora el nuevo Cdigo General del Proceso en material pericial? Constituye el dictamen pericial una pieza valida y confiable para ser tenida en cuenta por los jueces en los juicios civiles? Cules son los desarrollos jurisprudenciales en campo de dictamen pericial cuando este incurre en error grave? Qu elementos de la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola nos pueden servir para mejorar nuestro sistema de valoracin pericial? Cules son los criterios de ponderacin a tener en cuenta en las objeciones al dictamen pericial argumentados por el juez del conocimiento?
8 Cita tomada de Perfecto IBEZ, Andrs. Sobre el Valor de la Inmediacin (Una aproximacin crtica).LACOVIELLO F.M., La motivazionedellasentenzapenale e ilsuocontrollo in cassazioni, Guiffr, Milano, 1997, p. 151
2 JUSTIFICACIN La implementacin del sistema oral a los proceso judiciales y en particular el derecho civil ha despertado una gran expectativa en los medios acadmicos y en los estudiosos del derecho procesal, `por las repercusiones que pueda tener en la eficaz administracin de justicia, debido a los congestionamientos y a la demora en la evacuacin de los procesos que atentan contra los derechos de los ciudadanos a tener una pronta y cumplida justicia. De otra parte la oralidad en el proceso civil trae consigo nuevos retos a los jueces civiles al momento de la valoracin de las pruebas, lo cual obliga a profundizar los distintos enfoques sobre los medios de prueba y la valoracin de las mismas. En los dos ltimos decenios ha venido ganando terreno en la doctrina del derecho probatorio segn el tratadista Gerhard Walter procedente de los pases escandinavos y de Alemania la teora de la verosimilitud preponderante. La cual plantea que la verdad tiene un lmite, un sumo grado de similitud, lo que significa que la funcin de la libre apreciacin de la prueba no consiste en un convencimiento de la verdad, es por el contrario un clculo de probabilidades en la cual se juzgan hechos importantes. Este enfoque terico torna discutible el resultado o la discusin, brinda la posibilidad de que al juez se le vuelva a preguntar sobre el el riesgo o el error en la decisin. El enfoque mencionado se contrapone a otros paradigmas conocido como modelo de la conviccin de la verdad y al modelo de control por tercero, esa diversidad de opiniones genera incertidumbre en el campo procesal y probatorio que requiere investigaciones que permitan arrojar luz sobre un derecho fundamental como el debido proceso en el marco de una rigurosa valoracin de las pruebas y en el que el peritaje como uno de los medios de prueba se constituye en una parte clave cuando el juez no tiene los conocimientos y la experticia de determinados asuntos del litigio.
3. OBJETIVOS 3.1 OBJETIVO GENERAL Analizar el tratamiento Jurdico que en Colombia se le ha dado a la prueba pericial en la oralidad del proceso civil cuando se presenta objeciones al dictamen pericial 3.2 OBJETIVOS ESPECIFICOS
Resear los antecedentes de la prueba pericial Determinar cules son los nuevos desarrollos jurdicos del nuevo Cdigo General del Proceso en el campo pericial Establecer los alcances de los distintos enfoques periciales en el proceso civil Identificar el rol del perito en el sistema oral del juicio civil y su influencia en la valoracin de las pruebas Establecer cules son los criterios de ponderacin y proporcionalidad en los casos de objecin al dictamen pericial en los casos de error grave en el proceso civil colombiano Realizar un anlisis de las lneas jurisprudenciales en materia de razonabilidad en el proceso civil colombiano cuando se presenta la objecin del dictamen pericial en el juicio oral Comparar la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola con el Cdigo General del Proceso y la Ley 1395 del 2010 ( nombre de la ley ) para proponer la
4. Delimitacin 4.1. Delimitacin Espacial o geogrfica: La presente investigacin sobre la valoracin y contradiccin del dictamen pericial en el proceso oral civil se circunscribe al territorio colombiano
4.2 Delimitacin Temporal Se delimitar el anlisis y estudio de la nueva tendencia de la prueba en el proceso civil colombiano, desde la ltima reforma al Cdigo de Procedimiento Civil, realizada en el ao 2003 por la Ley 794, hasta la actualidad.
4.3 Delimitacin de contenido Resea histrica de la prueba pericial Desarrollos jurdicos del nuevo Cdigo General del Proceso en el campo pericial Alcances de los distintos enfoques periciales en el proceso civil Rol del perito en el sistema oral del juicio civil y su influencia en la valoracin de las pruebas Criterios de ponderacin y proporcionalidad en los casos de objecin al dictamen pericial en los casos de error grave en el proceso civil colombiano Anlisis de las lneas jurisprudenciales en materia de razonabilidad en el proceso civil colombiano cuando se presenta la objecin del dictamen pericial en el juicio oral Comparacin de la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola con el Cdigo General del Proceso y la Ley 1395 del 2010 ( nombre de la ley ) para proponer la : figura del tercero o consultor del caso.
5. MARCO DE REFERENCIA La historia de las reformas procesales notables realizadas desde las postrimeras del siglo XIX, nos ensea la prevalencia progresiva del proceso oral sobre el escrito. Y no puede ser de otra manera porque la oralidad hace posible la aplicacin efectiva de otros principios como los de inmediacin, concentracin, celeridad y simplicidad. De acuerdo con Jordi Nieva en su ponencia acerca de los problemas de la oralidad tenemos que: "Se dice que la oralidad habra sido caracterstica de los procesos romanos hasta que se instauro la appellatio, momento en el cual, como consecuencia de la necesidad de revisin, por parte del rgano jurisdiccional superior, de lo actuado por el inferior, se hizo necesario la protocolizacin de los procesos" 9 . La idea del derecho cannico de recoger en memoria para trasmitir las actuaciones al tribunal superior y dicha idea se difundi en las zonas que se encontraban bajo la influencia del derecho romano germnico por lo que con el pasar de los aos la idea se exager a tal punto, que se fue abandonando por completo el sistema oral y se instauro el sistema escrito.
Debemos ubicarnos en la antigua Roma y examinar cmo en el proceso civil existan disposiciones a propsito de la consideracin de la prueba, desde luego, que esas disposiciones eran muy rudimentarias, apenas estaba surgiendo el derecho procesal y con l, el derecho probatorio.
La historia de Roma se puede dividir en dos periodos 10 , y en cada uno de ellos se puede ubicar tambin cierto y determinado tipo de proceso: El surgimiento de Roma fue en el 753 antes de la era cristiana, all se dan tres periodos que dependen de la estructura poltica y social de Roma: 1. Monarqua: Este va del 753 -510 antes de la era cristiana 2. La republica 510- 31 antes de la era cristiana 3. El imperio: 31-553 despus de la era cristiana.
En cada periodo de esos aparecen formas procesales distintas, en el mbito del proceso civil se conocieron tres tipos de procedimiento y en cada tipo de procedimiento iba articulado un determinado tipo de prueba: 1. MONARQUA:
9 HI NESTROZA Fer nando, I nst i t uci ones del Der echo Romano , ED. Uni ver si dad Ext er nado de Col ombi a, Bogot , 1986 10 bi dem. (esto dur hasta mediados del siglo sexto antes de Jesucristo). Se conoci un proceso que se denominaba ACTIONIS LEGALIS; luego vino otro proceso que dur ms o menos desde mediados del siglo sexto antes de Jesucristo, hasta el siglo segundo de la era cristiana, era el procedimiento FORMULARIO, y luego lleg el proceso de la COGNITIONS ya en plena vigencia del imperio.
Durante estos periodos; pero particularmente en el periodo en que se impone el procedimiento de la COGNITIONS, tena enorme importancia la prueba testimonial, la confesin era importante, pero no tena tampoco un poder decisorio definitivo; la influencia del pensamiento griego y del derecho griego introdujo la necesidad de considerar aqu tambin la prueba documental, y ya bien avanzado el siglo segundo de la era cristiana empieza la importancia de la prueba pericial y tambin empezaron a utilizarse cuando haban conflictos, controversias por la posesin de tierras, se hacan medidas sobre las reas de terreno que estaban en conflicto. Pero tanto en el procedimiento de la LEGIS ACTIONIS como en el procedimiento FORMULARIO, el testimonio no era obligatorio para quien deba rendirlo, es decir, no haba la obligacin de testimoniar, el testimonio se reciba como un auxilio y una colaboracin con la parte; ya en el procedimiento de la COGNITIONS si empieza a tener carcter obligatorio; pero como caractersticas procsales aparecen ac la oralidad, la publicidad y la inmediacin de la prueba, es decir, el funcionario judicial tiene una relacin directa con la prctica de la prueba, participa en la prctica de la prueba; haban limitaciones en cuanto a la prueba testimonial, no podan rendir testimonios ni los esclavos, ni los libertos , ni las personas que haban sido condenadas por ciertos delitos.
LA CADA DEL IMPERIO ROMANO (476 DC.): Con su cada se presenta un fenmeno poltico y un fenmeno social que incide en lo que hasta el momento fue el derecho romano imperante en las provincias sometidas a su dominio 11 .
La consecuencia ms inmediata de la cada del imperio romano es el debilitamiento del poder central, y no es que cay el imperio romano y ste ah mismo se debilit!, es todo un proceso largo que da lugar a una orientacin, a una fusin de pensamiento entre el derecho romano y el derecho cannico. Pases que tienen una tendencia a la penalizacin del Derecho Civil, ese debilitamiento del poder central que tena el imperio
11 CARNELUTTI Fr ancesco, La Pr ueba Ci vi l , 1382, p. 37 romano genera inversamente el fortalecimiento de los llamados poderos seoriales, que tiene como base, como fundamento, la riqueza representada en la tenencia de la tierra y esos seores feudales van estableciendo relaciones de poder con otros seores que tienen idntico dominio: econmico, sobre la tierra, sobre los siervos. No hay unas relaciones jurdicas que permitan dirimir los conflictos sobre la base de reglas a las que deban ceirse; aqu las relaciones no son de carcter jurdico sino de poder, y por tal manera puede sealarse que no haban diferencias entre proceso penal y guerra, es decir, las controversias se resolvan en trminos de poder, no se buscaba la verdad para dirimir una controversia sino la capacidad de resolver a travs de relaciones de poder.
En conclusin los principios procedimentales en el Derecho Romano son en el proceso civil la publicidad, oralidad, la inmediacin de la prueba, la audiencia de las partes, bien se trate de la LEGIS ACTIONE, del proceso FORMULARIO o bien se trate de la COGNITIONS. En estos tipos de proceso siempre existieron estos principios. Lo importante es que a la mecnica procesal vigente en una poca determinada corresponden tambin un determinado sistema probatorio 12 .
En la edad media lleg a tener gran importancia la confesin en el mbito del derecho civil y en el mbito del derecho penal, tanto, que se le denomin la reina de las pruebas: bastaba con que una persona confesara para que ah terminara el proceso; eso le daba tranquilidad a la conciencia del juez y al pueblo. Pero hacia el ao de 1532, Carlos Quinto escribe la clebre CONSTITUTIO CRIMINALE CAROLINA 13 , en la cual se dice que el indicio no es prueba suficiente para condenar (indicio: es un hecho que se infiere lgicamente de la existencia de otro hecho), pero el indicio justificaba el tormento preparatorio (que no es nada distinto a la tortura) y a ste, entonces, le segua la confesin y de aqu se derivaba la sentencia condenatoria. Esto llevaba a que del indicio se derivaba la sentencia condenatoria porque el tormento preparatorio tena su causa en el indicio y a travs de ese tormento preparatorio se obtena la confesin, y como consecuencia de la confesin la sentencia condenatoria.
12 Op. Ci t . P. 54 13 I bi dem Cabe anotar que la tortura se convirti en un medio para la confesin, el indicio proyecta sus efectos hasta la sentencia condenatoria y en el derecho privado no se tuvo la figura del tormento preparatorio.
LA PRUEBA: La actividad probatoria en nuestro sistema jurdico procesal se rige por el principio de que la carga de la prueba corresponde a los sujetos de la relacin procesal. Quien alega hechos tiene el deber de probarlos. Esos sujetos estn compuestos no slo por las partes propiamente, sino adems por el juez que tambin est ligado a esa relacin; en consecuencia, tambin le alcanza el indicado principio de la carga de la prueba; esto, con la finalidad de que se resuelva con eficacia un conflicto judicial 14 .
Como regla general, nos dice ROCCO 15 , al hablar de las pruebas, las partes tienen que alegar y probar la existencia de los hechos a los cuales vinculan determinados efectos jurdicos; sin embargo, al juez de la instruccin le estn reservadas, tambin en materia de presentacin de documentos y de pruebas de los hechos, algunas facultades que vienen de ese modo a integrar la actividad de las mismas partes. As, por ejemplo, el rgano jurisdiccional tiene la facultad de ordenar la inspeccin de personas o de cosas, ordenar reproducciones, pedir informacin a la administracin pblica, etc., aun existiendo elementos de prueba, y cuando tales elementos no sean suficientes para formar su conviccin.
Por otra parte el tratadista Michele Taruffo plantea en su escrito Ciencia y Verdad en el proceso, que la ciencia cada vez ms se convierte en una poderosa herramienta de conocimiento auxiliar para dirimir diversas y complejas materias en el campo del derecho procesal y probatorio porque .desde la ciencia que supone en el proceso la posibilidad de obtener una
14 COUTURE Eduar do J. Fundament os del Der echo Pr ocesal Ci vi l , 1997, p. 215 y p. 219 15 DELLEPIANE. Nueva Teora De La Prueba. Pg. 33. Editorial Temis. Bogot Colombia.2003. aproximacin a la verdad de los hechos con gran durabilidad, mayor que aquella que se puede alcanzar tomando recursos del sentido comn 16
Lo anterior permite inferir que el uso de la prueba cientfica es fundamental para aumentar el grado de veracidad en las decisiones judiciales. Pero es importante tener en cuenta la diferencia entre las ciencias emprico-analtica que han hecho posible el desarrollo de las ciencias naturales, de las ciencias comprensivas que estudian los fenmenos sociales y humanos, que tienen un estatuto epistemolgico distinto, y al momento de conferirle validez y confiabilidad a sus resultados se debe tener en cuenta el contexto y el carcter relativo de ese conocimiento.
Los jueces deben saber esa distincin como tambin al momento de valorar la prueba cientfica deben saber que la ciencia no es infalible, hoy est claro que la epistemologa, disciplina que estudia crticamente los discursos cientficos ha puesto en el tapete que la verdad no es absoluta por lo tanto el juez debe al decir del tratadista Michele Taruffo comprometerse en la valoracin crtica de la validez metodolgica de las pruebas para lograr pruebas con mayor grado de confiabilidad y certeza.
Se requiere tener claro que al momento de construir el acervo probatorio no solamente interviene el juez, las pruebas cientficas se construyen y reconstruyen en debate judicial entre las partes que obliga a los litigantes a disponer de conocimientos de tipo epistemolgico, necesarios para el uso y control de las metodologas aplicadas por los peritos del proceso, como tambin contribuir con elementos de juicio a que se realice por parte del juez una sana valoracin crtica del material probatorio.
FINALIDAD DE LA PRUEBA:
El proceso judicial como composicin de la Litis, camino que recorren las partes y el juez siempre est orientado a una finalidad para resolver el conflicto o una incertidumbre con relevancia jurdica para lograr paz social en justicia. Por eso es que los sujetos procesales desde que estn legitimados
16 Tar uf f o Mi c hel e, L a c i enc i a en el pr oc es o: Pr obl emas y pr os pec t i va, t r aduc c i n Di ana Ram r ez , Der ec ho Cont empor neo, pr ueba c i ent f i c a y t c ni cas f or ens es Uni ver s i dad de Medel l n 2012, pgi na 30 en el proceso igualmente tienen una finalidad, como es probar las afirmaciones o versiones contenidas en la demanda y si fuere un proceso penal descubrir la verdad real de la existencia del hecho y la responsabilidad del agente. Es entonces que la prueba que aportaran dichos sujetos tendr la finalidad aludida y que sern objeto de valoracin de parte del juzgador para su validez y consecuentemente la sentencia emitida sea legal y constitucional. Es lgico que para lograr la comprobacin del objeto del proceso se requiere que esta sea pertinente, relevante, objetiva y legal. Consecuentemente, se puede afirmar en concreto que la finalidad de la prueba es la de proporcionar conocimiento verdadero de lo que se desea saber, por eso se dice que la prueba es una fuente de la verdad.
SISTEMA DISPOSITIVO
Este principio fue consecuencia del avance de las relaciones sociales de los hombres, ya que primitivamente a la justicia no le interesaba el bienestar de la sociedad, solamente su preocupacin era responder a las pretensiones de cada parte, sin importar el grado de conviccin y esto radicaba porque generalmente no exista litigios ni hechos que fueran objeto de conocimiento ni de evaluacin crtica, pero que de todas maneras los problemas legales se tenan que resolver porque constitua una manera de conservar la convivencia 17 .
En nuestro ordenamiento encontramos reglado el sistema dispositivo cuando establece que los medios probatorios deber ser ofrecidos por las partes en los actos previos procesales (demanda), salvo disposicin distinta, la interpretacin de este dispositivo legal es que por el principio dispositivo se determina quien inicia el proceso y tambin que son las partes quienes fijan su objeto 18 .
En el sistema dispositivo, se confiere a las partes el dominio del procedimiento y sus reglas son que: el juez no puede iniciar de oficio el proceso, dando eso lugar el principio de demanda, segn el cual: nemo iudex sine actore, ne procedat iudex ex officio. Este principio est consagrado en el artculo 11, se dice que en materia civil, el juez no puede iniciar el proceso sin previa demanda de parte; tampoco puede el juez en el Sistema Dispositivo,
17 DI AZ Cl ement e A, I nst i t uci ones de Der echo Pr ocesal Par t e Gener al , T. 1. 1974, p. 156 18 bi dem. tener en cuenta hechos ni medios de prueba que no han sido aportados por las partes. Esto es lo que se conoce como principio de presentacin, por el cual Quod non est in actis nos est in mundo (lo que no est en las actas del proceso no est en el mundo del juicio), el Juez debe resolver de acuerdo a lo que tenga en las actas, de su contenido se derivara la verdad del proceso.
SISTEMA ORAL:
Frank Petit Da Costa quin a su vez cita al autor Arstides Rengel Romberg el cual aclara: "Un sistema procesal es oral cuando el material de la causa, a saber: las alegaciones, las pruebas y las conclusiones, son objeto de la consideracin judicial solamente si se presenta de palabra" 19 . Eduardo Couture, en lo que concierne a la oralidad expone: "Este principio de oralidad "surge de un derecho positivo en el cual los actos procesales se realizan de viva voz, normalmente en audiencia y reduciendo la piezas escritas a lo estrictamente indispensable" 20 . Sin embargo no debemos entender que un proceso que es oral es nicamente tramitado en actos procesales que se ejecutan por el habla y el escrito mediante actuaciones escrituradas exclusivamente, por cuanto en todo proceso se utilizan ambas formas de expresin pero se atribuye el adjetivo de escrito u oral dependiendo del predominio de una de esas formas. Carlos Alberto Colmenares en su conferencia la Oralidad en el proceso nos acota: "En el proceso oral el juez tiene contacto directo y personal con las partes y los dems sujetos que intervienen en su desarrollo, impartiendo una justicia humanizada, que es precisamente la que reclama. La apreciacin racional de la prueba slo es posible en la oralidad" 21 .
El principio de oralidad consiste en el predominio de la palabra hablada, y se traduce en aportar alegatos y elementos probatorios en el juicio de forma directa y verbal, pero sin excluir los escritos dentro de los procesos, en virtud de que aqullos tienen como funcin dar soporte material a las evidencias y en algunos casos, el anuncio de lo ofrecido en el juicio oral, al tiempo de documentar el proceso. Se dice que una de las ventajas de los juicios orales
19 PETI T DA COSTA, Fr ank y CHOCANO NEZ, Per c y : Teor a de l a Pr ueba; Pg. 44. 20 Cout ur e, op. Ci t . P 155 y 157 21 COLMENARES Car l os Al ber t o, Conf er enci a sobr e l a Or al i dad en el pr oceso ci vi l . Uni ver si dad Ext er nado de Col ombi a, 2002. radica en la inmediacin; esto es, el juzgador y los sujetos procesales se encuentren presentes para contraponer sus pretensiones sobre la Litis que anima el proceso, lo que implica que el juez est en posibilidad de analizar no solamente los dichos de los intervinientes en un juicio, sino adems su desenvolvimiento psicolgico en el mismo, lo que ayuda a conocer de manera ms cercana la verdad histrica y no la formal, fin ltimo de un proceso penal.
Lo anterior da lugar a la necesidad invariable que el juez est presente en el desahogo de las pruebas, y l mismo emitir la sentencia, independientemente de substanciarse el proceso, por regla general, en una sola audiencia, en salvaguarda de los principios de inmediacin, publicidad, contradiccin y concentracin. El principio de oralidad, bajo cuya orientacin se han llevado a cabo las grandes reformas procesales, no slo implica el predominio del elemento verbal, sino tambin el prevalecimiento de los siguientes principios: 1. La inmediacin, o relacin directa entre el juzgador, las partes y los sujetos de prueba.2. La concentracin del debate procesal en una o dos audiencias. 3. La publicidad de las actuaciones judiciales, particularmente de las audiencias, a las cuales debe tener acceso cualquier persona, con las salvedades previstas en la Ley. 4. La libre valoracin de la prueba 22 .
La tendencia actual del legislador a nivel latinoamericano es orientarse hacia la oralidad debido a que el proceso escrito se ha comprobado que es excesivamente formal y separa al juez de la causa ya que ste no observa los actos procesales. "Como expresa Chiovenda, la experiencia derivada de la historia permite afirmar que el proceso oral es el mejor y ms conforme con la naturaleza y las exigencias de la vida moderna, porque sin comprometer en lo ms mnimo, antes bien garantizando la bondad intrnseca de la justicia, la proporciona ms econmicamente, ms simplemente y ms prontamente.
De tal manera que para estar sintonizado con las nuevas tendencias, el sistema procesal colombiano ha reformado los sistemas procesales de las distintas reas del derecho y ha realizado con la colaboracin de expertos agrupados en el Instituto de Colombiano de derecho procesal una reforma en su rgimen procesal y con la promulgacin de la ley 1564 Cdigo General del
22
LOPEZ BLANCO, Her nn Fabi o. I nst i t uc i ones de der echo pr ocesal ci vi l : Par t e gener al ( v. 1) . Col ombi a, Dupr e, 2005. 1113 p.
proceso ha incorporado el sistema oral como un rgimen tendiente a la simplificacin de los proceso para garantizar una pronta y eficaz administracin de justicia, al debido proceso, sin dilaciones injustificadas.
Ahora bien en el campo de la oralidad civil el decreto 1395 del 2010 adopto la oralidad para los proceso civiles, comerciales, de familia, y agrarios, pero el predominio del sistema escritural aun no permite establecer las bondades de la oralidad por cuanto se encuentra en la fase de prueba piloto. La filosofa del nuevo estatuto procesal es ofrecer un sistema por audiencias sin perjuicio de la expresin escrita.
Se espera de esta investigacin estimar los nuevos enfoques que animan el espritu del nuevo rgimen procesal en los relacionado con los dictmenes periciales en los proceso orales civiles, para ello cotejaremos comparativamente el tratamiento jurdico que se le dado a este medio de prueba en nuestra ordenamiento jurdico.
5.3 Marco Legal:
A efecto de fundamentar las consideraciones jurdicas que soportan la investigacin sobre valoracin y contradiccin del dictamen pericial en el proceso civil colombiano se tendr en cuenta los principios y normas constitucionales referentes al debido proceso: los artculos 29.- El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y administrativa. Artculo 94.- La enunciacin de los derechos y garantas contenidos en la constitucin y en los convenios internacionales vigentes no deben entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona humana no figuren expresamente en ellos, articulo 228, 229. Y 230 que consagran los principios de administracin de justicia en Colombia
En lo relacionado con los desarrollos legislativos sobre la materia objeto de estudio se tendr en consideracin la Ley 794 de 2003 Por la cual se modifica el Cdigo de Procedimiento Civil, se regula el proceso ejecutivo, y se dictan otras disposiciones. Tpicos: Oportunidades probatorias. Requisitos del interrogatorio de parte, el Decretos 1400 y 2019 de 1970: Por los cuales se expide el Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 2o. iniciacin e impulso de los procesos. Artculo 31. Comisin. Artculo 37. Deberes del juez. Artculo 71. Deberes de las partes y sus apoderados. Artculo 75. Contenido de la demanda. Artculo 77. Anexos de la demanda. Artculo 78. Imposibilidad de acompaar la prueba de la existencia o de la representacin del demandado. Artculo 79. Imposibilidad de acompaar la prueba de la calidad en que se cita al demandado. Artculo 84. Presentacin de la demanda. Artculo 85. Inadmisibilidad y rechazo de plano de la demanda. Artculo 86. Admisin de la demanda y adecuacin del trmite. Artculo 92. Contestacin de la demanda. Artculo 134. Pruebas de oficio. Artculos del 174 al 301 que trata del rgimen probatorio. Ley 1564 de 2012 Cdigo General del Proceso y el Decreto 1736 de 2012
Decreto 2651 de 1991: Se consagra la posibilidad de que las partes practiquen de comn acuerdo pruebas como interrogatorios de parte, testimonios, inspecciones judiciales y peritajes, sin intervencin, judicial, etc.
Anlisis jurisprudenciales
Sentencia C-790/06: Referencia: expediente D-6219. Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 218 -parcial- del Decreto Ley 1400 de 1970 Por el cual se expide el Cdigo de Procedimiento Civil. Magistrado Ponente: Dr. lvaro Tafur Galvis. Bogot, D.C., veinte (20) de septiembre de dos mil seis (2006). Tpicos: proceso judicial-finalidad, proceso judicial-estructura, libertad de configuracin legislativa en materia procesal-lmites, principio de contradiccin de la prueba-alcance, derecho de defensa en materia probatoria-garantas que el legislador debe reconocer, presuncin de la buena fe-no es incompatible con la exigencia de pruebas, carga de la prueba- reglas, sistema probatorio de libre conviccin-presupuestos, sistema probatorio de tarifa legal-alcance, sistema probatorio de la sana critica o persuasin racional-alcance, testigo sospechoso-apreciacin del testimonio con mayor severidad, inhabilidad relativa del testigo-aplicacin de la sana crtica, tacha de testigos-imposibilidad de presentarla por quien solicit la prueba/principio de igualdad procesal-no vulneracin.
6. DISEO METODOLOGICO 6.1 NIVEL El nivel de investigacin es explicativo, se trata justificar las razones en las que el juez se fundamenta para valorar los dictmenes de los peritos en calidad de auxiliar experto en un campo de la ciencia la tcnica o del arte para contribuir a establecer la validez y confiabilidad de la prueba allegadas al proceso, su valoracin, derivadas del dictamen pericial en las audiencias orales de los procesos civiles
6.2 TIPO es un trabajo de investigacin de tipo documental y de campo, donde se contrastaran las formas como los jueces civiles pilotos adelantan en la etapa de valoracin de las pruebas, en particular los dictmenes periciales en los procesos por audiencias , para tal efecto se tendrn como referencias los desarrollos doctrinales que dan cuenta del estado del arte en el campo del dictamen pericial y la forma como se han aplicado al ordenamiento constitucional y legal de nuestro pas, de la misma manera se considerara los fallos jurisprudenciales que la Corte Constitucional han dictado sobre el tema objeto de estudio 6.3 METODO el mtodo que aplicaremos ser el de la libre interpretacin cientfica, porque tendremos en cuenta las fuentes formales y reales del derecho, como tambin consideraremos aspectos de orden doctrinal sobre los sistemas de valoracin de las pruebas en relacin con las dictmenes periciales 6.4 TECNICAS Y PROCEDIMEINTOS DE RECOLECCIN DE INVESTIGACIN 6.4.1. La observacin Mediante la observacin directa de las audiencias se tomara atenta nota el rol de cada uno de los sujetos procesales para determinar cmo se aplican los principios que orientan los procesos y la forma como en el juicio se maneja el dictamen pericial cuando se presenta crticas, complementacin o aclaraciones por algunas de las partes en la audiencia oral 6.4.2 La revisin bibliogrfica y consulta documental Para establecer cul es el estado del arte del peso que tiene la prueba pericial en el proceso y en particular en la valoracin de acerbo probatorio por parte del juez, se requiere realizar una pesquisa bibliogrfica a nivel doctrinal, jurisprudencia, constitucional y legal que demanda consultar textos especializados, revistas, documentos legales, banco de datos que nos permita mediante una exhaustiva revisin bibliogrfica tener acceso al conocimiento actual del tema pericial en el proceso, para poder tener un criterio claro que nos oriente a la explicacin sobre los alcances jurdicos que tiene este medio de prueba en el proceso judicial en la oralidad civil 6.4.3 La entrevista A travs de la tcnica de la entrevista se procurara tener una informacin de primera mano sobre la percepcin que tienen los sujetos procesales (Jueces, las partes interesadas) como los peritos y expertos y estudiosos del tema sobre los alcances del dictamen pericial en el proceso para estar en condiciones de tener una visin de conjunto que nos permita realizar una interpretacin total del complejo proceso de la valoracin de este medio probatorio vital para el esclarecimiento de los hechos materia de una justa decisin judicial.