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Derecho Comercial II 2012

30/07/14

Teora amplia de la insolvencia: en esta teora la situacin se entiende como un
estado econmico caracterizado por la incapacidad en que se encuentra el deudor
de dar cumplimiento oportuno de las obligaciones contradas y en los trminos
que se ha contrado, sin importar como esa incapacidad se manifiesta.

Cuando hablamos de la teora amplia, lo que estamos significando es que la
incapacidad debe reunir como caracterstica su generalidad, su permanencia, y su
objetividad.

1. Generalidad: en cuanto no cabe mirar una relacin jurdica en particular del
deudor, sino que debe mirarse la situacin patrimonial de ste en su globalidad, el
conjunto de las relaciones jurdicas de carcter patrimonial que tiene una
determinada persona. Lo que hay que mirar, es este conjunto de relaciones
jurdicas que afectan a un patrimonio de una manera dinmica. Lo que estamos
significando es que, hay que mirar la capacidad que tiene este patrimonio para ir
generando flujos. No basta mirar la relacin activo-pasivo, porque si miramos en
trminos estticos habra que concluir si su pasivo es superior al activo, pero eso
no necesariamente es as. Bien puede pasar que el activo sea superior al pasivo,
pero no obstante eso, no tiene capacidad, no est en situacin de poder cumplir
oportunamente sus obligaciones porque carece de la liquidez necesaria para ir
dando cumplimiento.

Una empresa puede tener un activo pasivo superior a un activo, pero estructurado
de determinada manera que permite que vaya cumpliendo sus obligaciones.
Muchas veces hay insolvencia por la mala estructuracin de las deudas, no hay una
sintona entre lo que recibe y lo que debe cumplir.

2. Permanencia: Aqu se atiende a un factor temporal, en el anlisis de la situacin
financiera debe colegirse que esa incapacidad de pago se prolonga en el tiempo, se
ha prolongado en el tiempo. Ha diferencia de lo que veamos en la otra teora no se
requera un anlisis temporal, en cambio aqu en esta teora amplia lo que importa
es que en el tiempo no es posible cumplir con las obligaciones.

3. Objetividad: Requisito que mira que el tribunal debe llegar a la conviccin que
estamos en presencia de una cesacin de pago y no ante un simple
incumplimiento, solo en la debida que se de esta conviccin y los otros requisitos
se podr abrir el procedimiento.

Si uno analiza la legislacin comparada, se va a encontrar con que estas han
seguido distintos criterios para poder reconocer jurdicamente la insolvencia. Hay
legislaciones, como la francesa, en que se limita a establecer una causal genrica
para la apertura del procedimiento concursal, y habla que procede la apertura
cuando el deudor se sale de sus obligaciones, pero le entrega al juez la calificacin
de esta situacin. Hay un presupuesto de carcter objetivo, pero ha una calificacin
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que debe hacer el tribunal. Otras, como la italiana, en que siguiendo el mismo
criterio de la causal genrica para la apertura del procedimiento, contemplan
especficamente presunciones de esta incapacidad. Y as, el incumplimiento de las
obligaciones constituye una forma de demostrar este estado de cesacin de pagos.

La legislacin anglosajona, simplemente se limita a establecer ciertas situaciones
que por si sola son suficientes para dar por acreditado el estado de insolvencia. No
se entra a una calificacin del tribunal, sino que el tribunal entra a la constatacin
de si se ha dado alguno de los presupuestos legales para hacer procedente la
apertura.

Hay legislaciones como la argentina que establecen los denominados hechos
reveladores, situaciones que constituyen presunciones o manifestaciones ms o
menos directas de esta situacin de insolvencia patrimonial. Estos se pueden usar
como criterios para cualquiera de las legislaciones, salvo aquella que se limita a
establecer causales taxativas, se pueden analizar estos hechos reveladores, como
formas de acreditar la incapacidad de pago, ya que necesariamente esta
incapacidad de pago debe manifestarse en hechos externos par que un tribunal
pueda entrar a calificar, a menos que el deudor confiese o reconozca que est en
una situacin de incapacidad de pago (confesin como medio de prueba), si esto
no ha ocurrido, necesariamente hay que recurrir a ciertos hechos o
manifestaciones externas que de un manera ms o menos categrica o cierta,
permitan dar por establecida la incapacidad de pago, y sern estos hechos
reveladores los que llevarn al tribuna a la conviccin de la incapacidad de pago.

Por ejemplo: un deudor que se fuga o que se oculta / liquidacin de bienes fuera de
temporada.

En nuestra legislacin, respecto a este aspecto objetivo de todo procedimiento
concursal, podemos decir que:

La legislacin y situacin actual no tiene un criterio uniforme o claro que permita
afirmar que nuestra legislacin sigue una determinada lnea conductora sobre la
materia. Como una forma de poder acotar lo que a nosotros nos interesa, digamos
de manera previa respecto a las cuales o como se establece la quiebra, lo que
vamos a decir es referido al sistema legal aplicable a la generalidad de los
deudores, pero excluiremos del anlisis: el presupuesto que para atacar la
insolvencia aplicable a deudores financieros, a deudores que tienen una especial
relevancia econmica que desarrolla alguna actividad financiera (ej. Bancos o
compaas de seguros), los cuales por su trascendencia tienen una manera distinta
de enfrentar la insolvencia. Nosotros veremos la insolvencia o incapacidad de
pago de los deudores generales.

Nuestra legislacin est consagrada en el libro IV del Cdigo de Comercio, este
libro IV fue introducido hace poco tiempo atrs, en el origen del CCO, el libro IV
regulaba la materia de la insolvencia, pero en un momento determinado, se derog
este libro IV y se dict una ley especial y por lo tanto qued vaco el libro IV, hasta
que la legislacin vigente en materia de quiebras, contenida en la ley 18075, se
incorpor en el libro IV que estaba sin articulado/derogado. Por esto el libro IV
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parte con el artculo numero 1 y no sigue una enumeracin correlativa con el resto
del cdigo.

Tambin hay que tener claro que este libro IV, no constituye el nico cuerpo legal
que rige la materia que estamos estudiando para la generalidad de los deudores, y
esto es dado que en el ao 2010, en virtud de la ley 20416, se estableci un
procedimiento destinado a regular la reorganizacin o el cierre para las pequeas
empresas, las denominadas micro empresas en crisis. Se establece un
procedimiento especial al que las pequeas empresas pueden acogerse.

Corresponde afirmar o sostener, en cuanto a lo que estamos analizando, el
presupuesto que sirve de base para la apertura de un procedimiento concursal,
especficamente en el procedimiento de mayor aplicacin que regula el libro IV,
cual es, el juicio de quiebras, nuestra legislacin, en general, establece lo que se
denomina causales que habilitan al juez para abrir el concurso, y al analizar estas
causales, podremos comprobar que si miramos estas causales en la perspectiva de
alguna de las tres teoras analizadas, nos vamos a encontrar con que tenemos
causales que encajan en cada una de estas tres teoras, es decir que responden a
una teora restringida, intermedia o amplia. La aplicacin de la teora va a
depender de la causal en cuestin.

Estas causales las encontramos en los art. 43, 51, 172, 177 TER, 194, 209, 214, 251
y en la ley 20416, especficamente en la definicin que da el art. 2 de dicha ley.

Nuestra legislacin parte por hacer una clasificacin de los deudores, a efecto de la
procedencia de la apertura de un procedimiento de quiebra.

La distincin viene dada por que nuestra legislacin distingue entre los que se
denominan deudores calificados y no calificados, entendiendo por calificados a
aquellos que realizan una actividad de carcter comercial , industrial, minera o
agrcola.

Si se analiza el art. 3 CCO y la distincin entre calificados y no calificados del art.
41, es una redundancia del legislador, porque la actividad industrial es una
actividad comercial y las actividades civiles no tienen un carcter comercial, como
la agrcola o minera.

No hay que pensar que los procedimientos concursales o la quiebra, sea un
procedimiento aplicable solo aquellas personas naturales o jurdicas que realizan
una actividad lucrativa. Decir que una corporacin no puede declararse en quiebra
NO ES EXACTO, no tendr la calidad de deudor calificado pero si tendr la calidad
de deudor que no paga sus obligaciones.

Esta distincin que establece nuestra legislacin, es relevante no slo pensando en
el presupuesto de apertura del procedimiento concursal, sino que atendiendo a
que las consecuencias, ciertas consecuencia, derivadas de la apertura son distintas
tratndose de un deudor calificado o de un deudor no calificado. Esto es un resabio
que viene por la evolucin legislativa, partiendo de la base que era de un
procedimiento solo para el comerciante y luego se fue generalizando en su
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aplicacin, pero an no es de aplicacin nica. Y esta distincin tiene relevancia, en
cuanto a los efectos y en cuanto a las cargas , sigue siendo ms gravoso para el
deudor calificado la declaracin de quiebra que para el no calificado.
Ejemplo: para el deudor calificado hay delitos que se pueden configurar con
motivo de la insolvencia y as vamos a hablar de delito de quiebra culpable o
quiebra fraudulenta. Otra manifestacin es que para el deudor calificado, que
ejerce alguna de estas actividades, frente a su incapacidad en el cumplimiento de
sus obligaciones, la ley establece una carga, cual es, que este deudor debe pedir su
propia declaracin de quiebras, carga que no existe respecto del deudor no
calificado. El legislador es ms drstico respecto del deudor calificado porque hace
ms fcil aplicarle una causal, sus efectos son ms gravosos y se establecen cargas
que no estn para los no calificados.

Regulacin nacional del presupuesto para la apertura del procedimiento concursal:

Para que se inicie un proceso de quiebra, para que el juez pueda abrirlo, se hace
necesario acreditar que el deudor ha incurrido en alguna de las causales que la ley
establece, por lo tanto, nuestra legislacin sigue un criterio similar al anglosajn, se
establecen causales que hacen procedente el inicio de este proceso.

Hay causales exclusivas para el deudor calificado, otras comunes para ambos y
otras exclusivas para el deudor no calificado. No todas las causales son aplicables
para todo deudor.

Causales exclusivas para el deudor calificado.

1. Art 43 numero 1: cuando el deudor que ejerza una actividad industrial,
minera o agrcola/deudor calificado, cese en el pago de una obligacin
mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo

No basta sostener que basta con que el deudor que esa en el pago de una
obligacin mercantil deba ser declarado en quiebra. El primer comentario
dice relacin con lo que dispone el inciso primero, el cual dice que puede
solicitarse la quiebra por el acreedor respecto de una obligacin no exigible,
el esta legitimado para solicitar la quiebra de su deudor. Esto constituye una
corroboracin de que la quiebra en particular, no constituye un
procedimiento de cobro por parte del acreedor cuando lo inicia, sino que es
un procedimiento que se inicia frente a una situacin de hecho de tal
naturaleza que amerita enfocar o atacar el problema del deudor de una
manera distinta al ejercicio de las tutelas individuales. En al parte petitoria
el acreedor no pide que le paguen en la demanda, sino que la peticin es que
se inicie este procedimiento concursal, que se reconozca la incapacidad de
pago del deudor. Todo acreedor est legitimado an cuando el crdito no
sea exigible, precisamente por algo que veamos en clases pasadas, si el
acreedor tuviera que esperar al vencimiento de su crdito para recin
actuar, podra ser ms perjudicial para el. Se produce una suerte de
vencimiento anticipado del crdito, no porque ste haya vencido, sino
porque existen vencimientos de otros crditos que son demostrativos de
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una suerte de incapacidad de pago. Eso es lo que establece el inciso
primero del art. 43

El primer caso del art. 43, es relativo al deudor calificado, y exclusivo para
dicha aplicacin. Esto hace excepcin a la regla del inciso primero del art.
43, viene a ser una excepcin ya que se exige que el acreedor que exige la
quiebra del deudor calificado sea titular de un crdito que se encuentre
vencido. El solicitante de la quiebra, debe ser titular de un crdito que se
encuentre vencido.

Dada la redaccin del numero 1, esta denotando que estas actividades
deben ser ejecutadas de una manera permanente, continua y principal, no
es aplicable respecto a aquellas personas que realizan de manera
espontanea o accidental alguna de estas actividades, lo que es coincidente
con la definicin de comerciante del art. 7 del CCO hace del comercio su
profesin habitual.

Esta calidad del deudor, en qu momento debe tenerla? cuando contrae la
obligacin, o cuando es declarado en quiebra? La obligacin que sirve de
fundamento para solicitar la quiebra, es una obligacin que debe haber sido
contrada al tiempo en que se tena tal calidad, o es posible utilizar una
obligacin contrada con posterioridad al cese de esta actividad? Lo
importante es atender a la calidad al momento de contraer la obligacin. La
calidad del deudor debe calificarse, debe mirarse al momento en que ste
contrae la obligacin. La obligacin debe tener la calidad de obligacin
mercantil, como requisito fundamental. Esto obliga a tener que calificar o
determinar la naturaleza de la obligacin y en este sentido se produce una
situacin dispar, porque hay que determinar si es o no mercantil la
obligacin. Por ejemplo para un comerciante van a haber una mayor gama
de obligaciones que sern mercantiles, por aplicacin del art. 3, pero para el
deudor no comerciante o no industrial, las obligaciones mercantiles son
ms restringidas y prcticamente se reducen a las actividades formales del
numero 10, art. 3.

Este artculo exige que esta obligacin vencida de carcter mercantil, debe
constar en un ttulo ejecutivo. Es decir, exige un cierto grado de certeza, lo
que otorga un ttulo ejecutivo.

Esta causal corresponde a la teora restringida, ya que no hay que acreditar
un estado de insolvencia o una incapacidad permanente de pago, el juez no
tiene que llegar a una conviccin de que el deudor no puede cumplir
oportunamente, sino que basta constatar que no ha pagado una obligacin
de carcter mercantil que consta en un ttulo ejecutivo. Antes se utilizaba el
procedimiento de quiebra como el procedimiento ms eficaz de cobro de
obligaciones, distorsionando el procedimiento porque no se exiga el ttulo
ejecutivo. La quiebra era utilizada no para su finalidad propia de abrir el
procedimiento universal, sino que era utilizado como procedimiento de
cobro, porque el deudor tena menos posibilidades de defenderse y de
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dilatar como las tenia frente a un procedimiento de cobro ordinario de una
deuda civil.


30/07/14 *trabajando en mi tienda.

Causales de quiebra

Requisitos para que pueda existir la causal, los cuales giran en torno a la existencia
del titulo ejecutivo. Aqu se exige una pluralidad de ttulos ejecutivos vencidos, la
causal que vimos en la clase pasada bastaba con que cesara en una obligacin
mercantil para tener el titulo ejecutivo, aqu es mas exigente. NO basta una, sino
que se requiere una pluralidad y por eso se establece que al menos deben
concurrir o existir tres ttulos ejecutivos vencidos. Lo que constituye un reflejo de
la teora intermedia de la insolvencia. Lo cual quiere decir que la insolvencia es un
estado mas o menos permanente, que se reflejaba en el incumplimiento de las
obligaciones, pero que no era un simple incumplimiento. Deben ser ttulos
ejecutivos de obligaciones diversas ()

Para efectos de lo que estamos analizando, de acreditar la insolvencia, el legislador
no aplica la teora de los ttulos de crdito de la forma en que esta contemplada
sobre letra de cambio y pagar y el cheque, sino que aqu si importa el negocio
causal, importa si viene o no del mismo negocio causal. Es una excepcin, los
ttulos ejecutivos pueden provenir de ttulos de crdito, pero deben provenir de
obligaciones diversas.

El segundo requisito es que se hayan iniciado los procedimientos de cobros de
dichos ttulos. No basta con que el acreedor tenga en su poder los ttulos ejecutivos
vencidos, sino que debe de haber demandado ejecutivamente, al menos por dos.
Debe acreditar el numero de ttulos ejecutivos vencidos al menos tres, pero
adems se debe demostrar que se han iniciado dos ejecuciones. Por qu esta
exigencia? Porque va a tratar de demostrar la insolvencia como un estado ms o
menos permanente, el legislador parte de la base de que el acreedor ha debido
iniciar un procedimiento de cobro normal/individual.

Se exige adems un requisito de carcter negativo, demostrativo de la insolvencia,
este requisito es que requerido de pago el deudor, propio de toda ejecucin, no
hubiere presentado en estas ejecuciones, dentro de los 4 das siguientes al
requerimiento, bienes suficientes para responder a esta ejecucin.

30/07/14 *falta clase anterior

Segunda forma de inicio de l proceso de quiebra: a instancias de algn acreedor,
para lo cual indicamos que el acreedor debe hacer valer alguna de las causales que
la ley consigna y sealamos que dentro de las exigencias que hace cualquier
acreedor, debe hacer un deposito de 100 UF a fin de que no utilice el
procedimiento de quiebra como una forma de cobrar su crdito.

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Lo importante de esta forma de inicio del proceso, es que en esta solicitud de
quiebra, el acreedor, quien solicita el inicio, de modo alguno solicita el pago de su
crdito vencido o no vencido, no es un procedimiento de cobro, o que se solicita es
que se reconozca un procedimiento de carcter colectivo. Como no es un
procedimiento de cobro, es que se entiende que est legitimado para iniciar su
procedimiento aquel acreedor cuyo crdito aun no este vencido, como
expresamente lo reconoce el inciso primero del art. 43.

Una tercera forma de inicio del proceso de quiebra, se encuentra consignado en el
art. 177 ter. En esta disposicin fue introducido en una de las tantas
modificaciones que ha sufrido la legislacin y se establece la figura de lo que se
llama experto facilitador.

Se permite que este deudor opte no por pedir su declaracin de quiebra, sino para
comparecer en el tribunal haciendo valer los mismos antecedentes que se
requieren para solicitar la quiebra, pero comparece para que cite a sus acreedores.
Citacin que tiene por finalidad que los acreedores designen a una persona que se
denomina experto facilitador, para que haga dentro de determinados plazos haga
un estudio sobre la viabilidad del deudor, sobre su situacin econmica, legal,
financiera y administrativa.

Como consecuencia del estudio del experto facilitador, este tendr que concluir
con dos opciones, proponer un convenio de solucin de los problemas del deudor o
bien solicitar la quiebra de este deudor. No es el deudor ni los acreedores quienes
piden la quiebra, sino que es este tercero designado por los acreedores. Es lgica
esta posibilidad, toda vez que es consecuencia de la confesin ocurrida con
anterioridad deudor al pedir que se designe un experto, est diciendo que no
puede cumplir o que tiene problemas y cuando los acreedores ejercen la
posibilidad de designar al experto, lo hacen para evaluar si es o no posible superar
la crisis y el experto determina que no es posible, lo lgico es caer en la declaracin
de quiebra de deudor.

La cuarta forma de inicio del procedimiento, cual es, la actuacin de oficio del
tribunal declaracin de oficio del tribunal.

Esta declaracin de oficio la encontramos en diversas disposiciones de la ley. En
primer lugar, la tenemos considerada en el art. 172 a propsito del convenio
judicial preventivo, que ocurre cuando algn acreedor en vista de que se da cuenta
que el deudor se encuentra en una situacin de incumplimiento, y que se configura
a su respecto alguna de las causales de quiebra establecidas en el art. 43 numero 1
o 2 (vencimiento de un titulo ejecutivo o 2 o 3 o mas de ejecuciones iniciadas en su
contra) este acreedor que puede pedir la quiebra, puede tambin/tiene la
posibilidad de instar judicialmente al deudor para que haga una propuesta de
convenio judicial preventivo dentro de un determinado plazo.

Si vencido el plazo legal y fatal no presenta el deudor requerido una propuesta de
convenio, procede la declaracin de quiebra por el tribunal declaracin de oficio
del tribunal.

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Si este experto designado nada hace, en esa situacin ante el silencio el efecto es la
declaracin de quiebra del deudor.

Este deudor cuando tomo la iniciativa de usar este procedimiento, esta asumiendo
que una de las posibilidades respecto a este experto, es que el experto determine
que debe declararse la quiebra.

El deudor cuando usa el procedimiento lo est haciendo porque esta en dificultad,
esta reconociendo que esta en una dificultad y no puede cumplir, por eso se acoge
al procedimiento.

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la segunda situacin que contempla es si el convenio acordado en esta junta fuere
en definitiva desechado por haberse configurado alguna de las causales
consignadas en el art. 196. A pesar de haberse acordado el convenio con el
determinado qurum, es posible que este acuerdo pueda ser impugnado.

El art. 196 establece causales de impugnacin taxativas que miran a dos aspectos:
cumplimiento de los requisitos/formalidades para la aprobacin del convenio, y
las siguientes son causales que miran a motivos que atentan contra la expresin de
voluntad que dieron los acreedores situaciones que implican vicios del
consentimiento. Los acreedores dieron su aprobacin en base a informacin
errnea, de modo tal que sin dicha informacin falsa, no hubiesen prestado
su consentimiento.

Si se acoge la impugnacin, el efecto de dejar sin efecto este convenio es:
declaracin de quiebra de oficio por parte del tribunal.

Tambin tenemos la situacin a la que se refiere el art. 214, esta disposicin gira
sobre la base de que el convenio colectivo ha sido no solo acordado, sino tambin
aprobado. Es decir, vamos a entender que el convenio est aprobado cuando no fue
impugnado el convenio acordado y venci el plazo de impugnacin, o bien que
habiendo sido impugnado, la impugnacin ha sido rechazada. Aprobado el
convenio, este entra a ejecucin. Definitivamente, la situacin de insolvencia del
deudor, ha sido superada en virtud de la ejecucin del convenio acordado.

Este convenio puede verse afectado por causales especiales de nulidad, las cuales
deben ser invocada dentro de cortos plazos establecidos por la ley. Si se declara la
nulidad del convenio como consecuencia de haberse ejercido la accin de nulidad,
por los efectos propios de la nulidad, se vuelve a la situacin anterior: insolvencia
del deudor. Si se acoge la nulidad del convenio, el tribunal necesariamente deber
declarar la quiebra del deudor.

Cualquiera que sea la forma por la cual se inicie el procedimiento de quiebra, el
proceso mismo se abre, comienza, con la sentencia que declara la quiebra. La
sentencia declaratoria de quiebra, es procesalmente, sentencia definitiva. Adems,
es una sentencia constitutiva, por cuanto como consecuencia de ella, genera un
estado jurdico para el deudor, el cual pasa a llamarse fallido. Crea un estado
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jurdico, porque se generan respecto del ahora fallido, ciertas restricciones de
carcter personal, efectos respecto de su patrimonio (dominio), pasa a ser
representado por el sindico de quiebra en todo lo que diga relacin con el inters
de la quiebra.

Este estado jurdico que se genera como consecuencia de la dictacin de la
sentencia de quiebra, permanece aun despus de concluido el proceso de quiebra.
El deudor sigue siendo fallido aun despus de terminado el proceso, se requiere de
otro procedimiento para cambiar el estado jurdico de fallido procedimiento
de rehabilitacin del fallido: para volver al estado jurdico anterior.

Esta sentencia definitiva como tal, deber cumplir con las exigencias de toda
sentencia definitiva (art. 170 CPC) y adems debe cumplir con las exigencias que
establece el art. 52 del libro IV del CCO.

Efecto erga omnes de la quiebra advertencia al pblico de que no debe pagar ni
entregar mercaderas al fallido.

La siguiente mencin es una medida de publicidad: esta sentencia debe inscribirse
en el registro de prohibiciones del conservador de bienes races del domicilio del
deudor y tambin en aquellos donde se encuentren inmuebles pertenecientes al
fallido (medida de publicidad).

La sentencia lo que hace es fijar da, hora y lugar en que deber celebrarse la
primera junta de acreedores. Llama a los acreedores la sentencia y adems fija una
fecha para que se junten los acreedores (primera junta de acreedores), que
normalmente es en la misma sede del tribunal, sin perjuicio que el tribunal puede
establecer un lugar distinto (ej. Masiva concurrencia de acreedores).

Como toda sentencia, debe ser notificada a los acreedores, al fallido, y a los
terceros (efecto erga omnes de la sentencia), a ellos se les notifica por medio de un
aviso que se publica en el peridico.

Al sindico se le notifica de la manera establecida en el art. 55, mientras el sindico
no se ha notificado, no podr cumplir estas funciones de manera inmediata.


30/07/14

Primera junta ordinaria tambin llamada junta de planificacin y se denomina as
porque si bien es junta ordinaria, en ella se van a tratar materias especficas que la
ley establece en el art. 111. En la practica muchas veces esta primera junta de
planificacin, se realiza a continuacin de la junta constitutiva como una forma de
acelerar losa cuerdos bsicos para el desarrollo del proceso de quiebra. En esta
junta de planificacin, consagrada por el art. 211, tiene por objeto conocer el
informe que debe presentar el sindico sobre el programa de realizacin de bienes,
el plan de pago del pasivo, as tambin, una estimacin de lo que se estimen los
gastos que se van a generar en el proceso de quiebra.

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Esto es la parte obligatoria, necesaria de esta junta. Hay dos aspectos adicionales
que se van a tratar o pueden tratarse en esta junta, por un lado, en esta
oportunidad los acreedores deben determinar si le van a exigir o no al sindico
garantas por el fiel desempeo de su cargo. Y en este caso, fijarn el tipo de
garanta y el monto de ella. Esta exigencia fue introducida en la ultima
modificacin de la ley y esta consagrada en el art. 21 bis. No hay que olvidarse que
el sindico es el representante del deudor y empieza a tener muchas facultades en la
practica, en el radican todas las facultades ms que en la junta.

En el inciso segundo del art. 211 y es una facultad del sindico, cual es, proponer la
continuacin efectiva del giro, sea total o parcial, o bien, la enajenacin de todo o
parte como una unidad econmica, o bien, ambas. Esta es una propuesta, puede
hacerla o no hacerla, y dice relacin, la continuidad del giro, con la facultad propia
que le corresponde al sindico, cual es, asumir la administracin de los bienes en
virtud de la representacin que tiene del fallido. Dado que el proceso de quiebra
esta concebido como un proceso de ejecutivo, esta facultad, pensando en el
proceso de quiebra, en cierta medida el legislador la restringe en orden a que en
virtud del desasimiento, se saca del comercio humano los bienes para que el fallido
no pueda disponer de ello (suerte de embargo general del patrimonio) en vista a
que estos bienes debern ser realizados.

La administracin misma, es decir, una gestin ms activa respecto de los bienes,
pensando en que el proceso de quiebra recae sobre unidades productivas o
empresas, lleva a resolver si es posible o no, si queda comprendido o no dentro de
esta facultad de representacin, la continuidad del giro. Esta continuidad del giro
no la comprende como una decisin propia de la administracin, al contrario, en su
concepcin estructural, lo propio que ocurre declarada la quiebra, es la
paralizacin de las actividades el sndico si ve necesario o conveniente, evitar la
paralizacin cuando asume el cargo, cuando es nombrado y notificada la sentencia
que lo nombra, tiene la posibilidad de solicitarle al tribunal, que ordene la
continuidad provisoria del giro o posteriormente cuando se celebra la junta
ordinaria, proponerle a los acreedores que acuerden la continuidad efectiva del
giro, ya sea de forma total o parcial. Es decir, la facultad de administracin que
sera la continuidad del giro, no est entregada a la decisin del sndico sino que de
la junta de acreedores.

Ello se debe a que esta idea de la continuidad del giro, rompe con la estructura del
proceso de quiebra, son ideas modernas que apuntan a privilegiar la continuidad
del giro por sobre la paralizacin de la empresa. Si bien se sigue entendiendo el
juicio de quiebra como uno ejecutivo de realizacin, se introdujo dentro del
proceso de ejecucin, que pueda ordenarse la continuidad del giro es un injerto.
Esta decisin trasciende del mbito de facultades del sindico y se traslada a la
junta. Esta decisin podr traer efectos positivos como negativos y estos efectos lo
van a sufrir los acreedores. Como consecuencia de la continuidad del giro, se van a
generar o se pueden generar nuevos pasivos e ingresos van a nacer crditos y
obligaciones producto de la continuidad. Si el resultado es positivo va a favorecer a
los acreedores, pero si es negativo, las consecuencias la van a sufrir los acreedores,
porque las obligaciones de la continuidad se van a pagar primero, se prefieren por
sobre las de la quiebra los acreedores vern disminuido su patrimonio. Por todo
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lo anterior la decisin de continuidad no queda entregada al sindico, sino a los
acreedores.

Juntas ordinarias:

Estas son las que se celebran el da, a la hora, y en el lugar prefijado acordado
en la primera junta constitutiva. Una materia que trata la primera junta, es
precisamente fijar la determinacin de las juntas ordinarias de accionistas y que al
menos debe ser una al mes.

La finalidad de estas juntas ordinarias, es conocer y pronunciarse sobre el informe
peridico que debe presentar el sindico, como tambin resolver las propuestas que
este formule en cada una de estas juntas. En trminos generales, se adoptan todos
los acuerdos necesarios para la mejor marcha del proceso y la constitucin de sus
objetivos propios.

A travs de estas juntas, lo que hay, es por un lado una funcin de informacin de
los acreedores y por otro lado, un impulso del proceso de quiebra a travs de la
adopcin de acuerdos que se tomen apropsito de las propuestas del sindico o
cualquier acreedor.

La ley exige un qurum bajo para adoptar los acuerdos, porque muchos acreedores
desisten y no vana las juntas ordinarias al menos dos acreedores dice la ley.

Juntas extraordinarias

Son aquellas que han sido convocadas para tratar materias especificas y
relevantes. ()


El sindico cesa sus funciones, como sindico de una quiebra determinada, de forma
natural por el cumplimiento del encargo, por la rendicin de cuentas definitiva,
pero la ley contempla otras formas en virtud de las cuales el sindico puede cesar
sus funciones.

Ello ocurrir, cuando el sindico provisorio que designo el juez en la sentencia, no
fuere ratificado por la primera junta de acreedores. Tambin cesara antes el
sindico cuando la junta de acreedores revoque el nombramiento (junta
extraordinaria). Cesar antes tambin cuando el sindico renuncia por causa
justificada y esta renuncia es aceptada por los acreedores o por el juez.

La administracin es un tema que trasciende el mero inters de los acreedores,
porque ah se nota, cuando se entra a esta materia, aparecen o emergen los otros
intereses que quedan comprometidos a propsito de la insolvencia. Por lo tanto,e
sta es la razn en que el juicio de quiebra no puede ser mirado como un simple
juicio de quiebra. Cuando se habla de la realizacin de los bienes del proceso de
quiebra, lo que se tiene en vista es tratar de obtener como consecuencia de la
realizacin, el mayor valor posible, porque de esa manera podrn ser satisfechos
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de mejor manera los acreedores que se encuentran insolutos. Se tiene presente la
necesidad de cuidar las unidades productivas, tendencia actual de los procesos de
quiebra o la forma de los procesos de quiebra se busca la conservacin de la
empresa como unidad productiva, se busca evitar la paralizacin de sta y que los
bienes prontamente se realicen para que vuelvan a ser productivos.


30/07/14

Proceso de quiebra:

Realizacin como etapa necesaria para proceder al pago. Por la propia definicin
legal del proceso de quiebra, tenemos que entrar a ver esta etapa del pago.

El pago a todos los acreedores que han sido reconocidos en el proceso de quiebra,
que han sido reconocidos como consecuencia de haber sido incorporado a las
nominas de los crditos reconocidos.

Es importante el monto del crdito y la preferencia si se tiene y se ha invocado.

Partamos de la base que estamos en una situacin de insolvencia, ante una
insuficiencia patrimonial generalmente, para satisfacer todas las obligaciones. Es
por eso que en esta etapa del pago, es cuando cobra relevancia las normas sobre la
prelacin de crdito.

En la quiebra, entonces, el objeto de ella es que en algn momento el sindico pague
a los acreedores en el orden que la ley establece de acuerdo a la prelacin de
crditos.

El pago lo debe hacer el sindico, este es el rgano ejecutivo cumple esta funcin
de pagar conforme a las normas de prelacin de crdito, a medida que tenga
fondos para ello. No se trata de que el pago es la ultima etapa y hay que proceder a
la realizacin de todos los bienes, el pago se va efectuando por el sindico a medida
que va contando con recursos suficientes para efectuarlo. La etapa del pago se va
ejecutando en paralelo con otras, si el sindico tiene caja disponible, no tiene que
esperar a la realizacin de todos los bienes, sino que puede ir pagando conforme al
monto que tenga en caja. El proceso de pago se va realizando a medida que se va
desarrollando el proceso en sus otras etapas, es por eso, que uno entiende la
disposicin que vimos a propsito de que el acreedor verifica en forma
extraordinaria, que el efecto entre el acreedor que verifica en forma ordinaria y
extraordinaria, es que el extraordinario no tiene derecho a participar en los pagos
anteriores.

En relacin a las normas especiales que la ley establece, hay que tener presente
que la ley de quiebra se amplia en la nomina de quiebra de primera clase, por
cuanto, el artculo 44 establece que la consignacin que debe hacer el acreedor
solicitante de la quiebra, correspondiente a 100 UF, esta consignacion se considera
como un crdito en contra del fallido y goza de la preferencia establecida en el
numero 4. Esta consignacin que debe hacer el acreedor, para solventar los gastos
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iniciales del proceso de quiebra la ley lo considera como un crdito en contra
del fallido. No es una deuda de la masa de acreedores, sino que se considera
preferente.

Tambin se considera como un crdito similar a las costas judiciales, en el caso del
artculo 160, que lo vamos a ver a continuacin, y que es cuando algn acreedor
financia los gatos iniciales de la quiebra, para evitar que se decrete el
sobreseimiento temporal del proceso de quiebra. El artculo 44 y el 160 deben
considerarse como crditos de primera clase.

El segundo aspecto que hay que tener presente a propsito de lo que vamos a
estudiar, es que los crditos consignados en el numero 4 del art. 2472, son crditos
que el sindico debe pagar an sin esperar la verificacin de los mismos. Por su
parte, los crditos a que se refiere el numero 5 del art. 2472, tambin se pagan
administrativamente, tan pronto existan fondos suficientes, siempre y cuando
existan antecedentes documentarios que los justifiquen. Por ltimo, las
indemnizaciones laborales con el tope de 1 mes por ao, tambin sern pagadas
sin necesidad de verificacin. Son disposiciones en que se hace excepcin a la
exigencia de la verificacin en aras de proteger determinados intereses.

Todos los crditos de primera clase, sern pagados en el orden establecido en el
artculo 2472, y estos crditos prefieren a todo otro crdito preferente o
privilegiado que puedan reconocerse en leyes especiales. Esta norma que esta en el
inciso final del art. se incorpor como una forma de evitar el conflicto o
discusin apropsito del pago cuando se alegaba lo que se denominaba las sper
preferencias porque hay y se vea en materia de prenda principalmente, en que se
estableca que estos crditos preferan a cualquier otro crdito. en vista de esto, se
opto por esta solucin al sealar que aqu si hay una declaracin de quiebra, estas
normas que establecen preferencias especiales no se aplican, no se aplican las
sper preferencia. Si hay quiebra, ya no procede la sper preferencia


En relacin a los crditos de segunda clase, la regla de esta regulacin esta en el
artculo 149, de forma expresa de reconoce que estos crditos pueden ser pagados
sin esperar el resultado de la quiebra, siempre que est asegurado el pago de los
crditos de primera clase con el resto de los bienes. La prenda que pueda existir,
respecto a algn bien del fallido, podr ser realizada y pagarse al acreedor
prendario, siempre que el resto de los bienes del fallido sean suficientes para pagar
a los crditos de primera clase. Es por eso que se permite que estos acreedores
que gozan preferencia de segunda clase, puedan iniciar de forma independiente la
realizacin de la prenda, o continuar con el juicio si ya se hubiere iniciado.

Cuando vimos los efectos de la quiebra, vimos los efectos procesales, y uno de esto
era la suspensin () aqu hay una excepcin: puede pagarse de forma
independiente si los bienes son suficientes para asegurar el pago de los crditos de
primera clase. El inciso final de esta disposicin contiene una norma, que hay que
entenderla en el contexto de lo que puede ocurrir en el proceso de quiebra (esto se
relaciona con un tema ya visto), esta disposicin gira sobre la base de los crditos
de segunda clase, se permite al sndico, se faculta al sndico, para sustituir por
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dinero el valor del bien, o bien, pagar la deuda. Paga la deuda o bien sustituye el
bien por un deposito de dinero, esto es para rescatar el bien y evitar la realizacin
del mismo por parte del acreedor.

Puede ser conveniente para efectos de la quiebra, contar con determinados bienes
que estn dados en prenda, cmo evito la realizacin del bien? Es precisamente
sustituyendo o pagando el valor del bien.

Los crditos de tercera clase se pagan de acuerdo a las normas establecidas en
relacin al concurso de acreedores.

Los crditos valistas estos crditos que necesariamente se pagarn una vez
servido los anteriores, se pagarn en la medida que existan remanentes de fondos.
Si tenemos que todo el patrimonio est dado en garanta o hay una tal cantidad de
crditos de primera clase, lo ms probable es que los valistas no obtengan nada,
pero si no es el caso, concurrirn al pago sobre los remanentes que queden una vez
pagados los otros crditos. El sindico tendr que hacer reparto entre ellos, cada
vez que tenga fondos suficientes para su pago, debiendo tener al menos un 5% del
monto de esos crditos para el pago.

Los pagos se van realizando en la medida que existan suficientes, entonces es
posible que en este proceso existan crditos que estn en discusin o crditos
sujetos a alguna condicin pendiente. En estas situaciones, el sndico tendr que
hacer la provisin necesaria para responder acerca de los crditos que estn
impugnados, mientras se resuelve la discusin, para responder a dichos pagos.

As tambin respecto de los acreedores provisionales, tendr que hacer la
provisin esperando que se cumpla o falle la condicin, o si el acreedor condicional
lo estima, puede exigir el pago pero deber proveer fondos suficientes por si
tuviese que devolverlo. O bien puede esperar a que se cumpla la condicin y en ese
caso el sindico tendr que hacer la provisin de acuerdo al monto que le
correspondera al acreedor de ser cumplida dicha condicin.

Trmino del proceso de quiebra

Si hacemos una comparacin con el juicio ejecutivo tenemos que decir, que
realizados los bienes embargados, se pag a los acreedores o al acreedor
ejecutante y termin el proceso, o bien nos podemos encontrar con que la
realizacin de los bienes no fue suficiente y se extingui slo en parte el crdito
impugnado. Pero en uno y en otro caso, sobre todo si la realizacin pag todo el
crdito, no hay un pronunciamiento del tribunal que recaiga una vez realizados los
bienes. Si se pago como consecuencia de la realizacin del embargo, el proceso
termin y cumpli su objetivo, pero no hay una resolucin del tribunal que declare
terminado el proceso. Si los bienes embargados y realizados no fueron suficientes
para pagar, ese proceso quedar latente hasta que se produzca procesalmente el
abandono o hasta que aparezcan nuevos bienes cuya realizacin permita terminar
de pagar el crdito, pero tampoco hay un pronunciamiento del tribunal.

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En cambio, en el proceso de quiebra la situacin es distinta, el hecho de que el
sndico haya procedido al reparto como consecuencia de la realizacin de todos los
bienes, esa situacin de hecho del pago o reparto de los bienes, ese hecho por si
solo no pone trmino al proceso de quiebra ser necesario un pronunciamiento
del tribunal. Se hace necesario un pronunciamiento del tribunal, en razn de que la
sentencia del juicio de quiebra es una sentencia constitutiva, puesto que generaba
determinados efectos tanto en la persona como en el patrimonio, y por eso va a ser
necesario que haya una sentencia que declare el proceso de quiebra, extinguido el
juicio de quiebra, para que ponga termino a este estado.

Hay que sealar que si bien la quiebra termina a travs de lo que vamos a estudiar
que se denomina sobreseimiento definitivo del proceso de quiebra, hay ciertas
situaciones que provocan tambin, una suerte de aborto del proceso de quiebra o
un trmino anormal del proceso de quiebra que no pueden confundirse con el
sobreseimiento como trmino natural o normal del proceso. Por ejemplo, una
quiebra declarada puede abortarse o terminar como consecuencia de ser acogido
un recurso especial de reposicin. Una segunda situacin que provoca que termine
anticipadamente el proceso de quiebra, est dado o se produce cuando el deudor al
ser notificado de la solicitud de quiebra y antes de la declaracin de quiebra, en el
periodo de citacin, procede a consignar el monto del crdito, intereses y costas,
que sirven de base a la solicitud de quiebra. En este caso, estamos ante una
situacin en que el deudor aborta el proceso de quiebra que se ha iniciado, a travs
del pago. Este pago no va a ser cuestionado ni incluido en el periodo sospechoso,
en virtud del efecto retroactivo de la declaracin de quiebra, si despus el
deudor es declarado en quiebra, toda vez que est legitimado por la propia ley de
quiebra.

Hay una tercera situacin que en s no constituye un trmino del proceso, sino que
puede conducir al trmino del proceso, cual es, el sobreseimiento temporal del
proceso de quiebra. No pone termino al proceso, pero si lo que hace es suspender
el proceso de quiebra. Aqu estamos en una situacin que por ministerio de la ley,
de acuerdo a determinados supuestos, el juicio se suspende. En qu casos se
puede suspender? Las causales de sobreseimiento temporal, se encuentran
consignadas o establecidas en el artculo 158 de la ley. Estos casos son cuando, con
motivo de la declaracin de quiebra el sindico que tiene como primera tarea
incautarse de los bienes del deudor y hacer el inventario, si como consecuencia de
esta gestin, resulta que no hay bienes del deudor, en este caso, el tribunal
decretar el sobreseimiento temporal de la quiebra.

El segundo caso para el sobreseimiento temporal, es cuando en el informe que
evacua el sndico en la primera junta de acreedores (ante el tribunal) si ste
informa que hay bienes pero que son tan insuficientes que ni siquiera permiten
substanciar los gastos de la quiebra, en estos casos, realizados que sean de forma
sumaria los bienes que puedan aparecer, el tribunal a continuacin procede a
decretar el sobreseimiento temporal de la quiebra. El sobreseimiento temporal se
decreta de oficio por el tribunal, en cambio, en el primer caso ser necesario que el
sndico requiera al tribunal que dicte sobreseimiento temporal.

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Es posible que no se est de acuerdo con lo que dice el sndico respecto a la
inexistencia de bienes, esta oposicin debe ejercerse dentro de determinado plazo
y si se acredita la existencia de dichos bienes, no procede el sobreseimiento y
deber en cambio, acreditndose la existencia de bienes, proceder a la realizacin
sumaria de dichos bienes.

Tambin puede ocurrir que, para evitar el sobreseimiento temporal basado en la
inexistencia de bienes, puede ocurrir que algn acreedor simplemente consigne
fondos para financiar los gastos de la quiebra, en este caso la quiebra contina con
su procedimiento. Son estos fondos que anticipa un acreedor, los que se
consideran como crditos de primera clase, para efectos de ser pagados como
consecuencia de la quiebra.

Si opera el sobreseimiento temporal el tribunal lo decreta por resolucin
judicial, ya sea de oficio o por solicitud del sindico (depender de la causal), dicha
resolucin tiene efectos particulares:
No pone termino al juicio de quiebra lo que hace es suspender el proceso
de quiebra, restituyendo a los acreedores el derecho a ejecutar
individualmente sus crditos.
El deudor sigue siendo fallido porque sigue pendiente este proceso.
Cesa uno de los efectos de la declaracin de quiebra, cual es, que los
acreedores pierden el derecho a la ejecucin individual recuperan el
derecho a la ejecucin individual.
En este estado del proceso habiendo operado un sobreseimiento
temporal en el proceso de quiebra: un acreedor diligente puede encontrar
bienes del deudor y podr hacer efectivo su crdito en dichos bienes. (Se ve
beneficiado el acreedor diligente)
o Ac estamos en presencia de un pago ntegro como consecuencia de
una ejecucin individual, a pesar de que se trate de un deudor
declarado insolvente en el marco de un proceso de quiebra.
Efecto suspensivo es basado en la inexistencia de bienes o inexistencia de
bienes suficientes para pagar el proceso de quiebra, este efecto puede ser
dejado sin efecto cuando se acredite la existencia de bienes suficientes
para solventar los gastos de la quiebra, o bien, cuando algn acreedor o
algn tercero interesado deposite fondos suficientes para financiar los
gastos de la quiebra.
La consignacin que un acreedor puede hacer para evitar el sobreseimiento
temporal, tambin la puede hacer una vez acreditado el sobreseimiento
temporal para reabrir el proceso de quiebra.
o Esta posibilidad de reapertura puede ocurrir en tanto el
sobreseimiento temporal no se haya transformado en un
sobreseimiento definitivo mientras no se haya decretado por
resolucin judicial el sobreseimiento definitivo.
o Si se reabre el efecto ser poner las cosas como estaban antes de
la declaracin de sobreseimiento temporal. Este derecho a ejecucin
individual vuelve a desaparecer, pero, no ser posible que se
demande a los acreedores pagados para que reintegren a la masa los
valores que hubieren percibido durante el periodo de suspensin.
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Los pagos efectuados en dicho periodo, son pagos validos que no
pueden ser objetados.

En estos casos de sobreseimiento temporal, la consignacin o ejercicio del recurso
de reposicin, tenemos situaciones que abortan o suspenden el proceso. Las
situaciones que abortan el proceso de quiebra, son situaciones anormales del
trmino del proceso de quiebra.

El sobreseimiento definitivo puede ser ordinario o extraordinario.

a) Sobreseimiento definitivo ordinario: la ley establece casos en los cuales procede
el sobreseimiento definitivo de forma ordinaria. Si uds. Analizan estos casos vern
que de una u otra manera, tienen un elemento comn o constante, cual es, que
como consecuencia de los tres casos, lo que ocurre es que desaparece el
presupuesto de la insolvencia, manifestado a travs de las causales de declaracin
de quiebra. El proceso de quiebra termina, cuando ha desaparecido esta
incapacidad de pago.

Las causales son:
1. cuando todos los acreedores convienen en desistirse de la quiebra o
remiten sus crditos no pag nada pero desapareci el pasivo.

2. Cuando el deudor o bien un tercero por l, consigna el valor de los crditos
vencidos ms las costas, y caucionan el resto de los crditos a satisfaccin
de los acreedores desaparece el estado de insolvencia porque se pagan
los crditos vencidos.
a. Dentro de una quiebra debemos entender por crditos vencidos
crditos efectivamente vencidos, no aquellos en que se anticip el
vencimiento por ministerio de la ley (como efecto de la declaracin
de quiebra ficcin legal: vencimiento anticipado de los plazos).
b. Hay una superacin del estado de insolvencia porque se pagan los
crditos vencidos (ya no es un deudor moroso) y mejor la situacin
de los crditos no vencidos, porque los caucion se mejora la
situacin de todos y desaparece el presupuesto de la insolvencia.

3. Que como consecuencia de la realizacin de los bienes, se hayan pagado
ntegramente todos los crditos: capital, intereses y costas.

En estos tres casos desaparece la insolvencia, ya sea porque se pagaron todos los
acreedores (haba patrimonio suficiente) , o porque se remitieron los crditos o
porque se caucionaron.


b) Sobreseimiento definitivo extraordinario: tambin produce el termino del
proceso de quiebra, pero gira sobre la base que la realizacin de los bienes de la
quiebra, no ha sido suficiente para pagar todos los crditos. el proceso de quiebra,
debe mantenerse latente indefinidamente, con los efectos que genera en trminos
personales o patrimoniales? o es posible an cuando no han sido satisfecho todos
los acreedores, poner termino al proceso? A pesar de que la realizacin no fue
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suficiente, no obstante ello, se permite ponerle termino al proceso de quiebra con
el cumplimiento de 2 requisitos:

1. requisito de carcter temporal que haya transcurrido dos aos desde que
al sndico le haya sido aprobada la cuenta definitiva que debi presentar
una vez cumplida su gestin. En este caso el requisito dice que una vez
aprobada la cuenta definitiva del sndico: desde ah tienen que correr 2
aos para dar cumplimiento al requisito de carcter temporal.


()

Efectos del sobreseimiento definitivo:

a) ordinario

b) extraordinario

Termina el juicio de quiebra, en trminos del art. 167, cesa el estado de quiebra, y
se cancelan las inscripciones correspondientes en el CBR. Corresponder que se la
haga entrega al deudor de sus documentos, libros, remanente de bienes si
hubiesen quedado, etc. El hecho que termine el proceso de quiebra sin embargo, no
hace cesar con las inhabilidades personales que afectan al deudor. Ello requiere, de
un procedimiento adicional, que se llama procedimiento de rehabilitacin del
fallido.

El segundo efecto relativo, opera respecto del sobreseimiento definitivo
extraordinario y esto es muy importante, en el sobreseimiento ordinario
desaparece la insolvencia, en el extraordinario es que los bienes no fueron
suficientes para pagar todas deudas, pero cumplindose los 2 requisitos, procede
el sobreseimiento def. extraordinario y ello implica que se extinguen los saldos
insolutos de las deudas que hubieren quedado como consecuencia del proceso de
quiebra. Se extinguen las obligaciones esto beneficia al fallido de buena fe.