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AULA 2 PODERES DA ADMINISTRAO
Fala Galera, aqui quem vos fala SEANONEAL (vulgarmente
chamado de Cyonil Borges!). A aula, mais uma vez, foi elaborada e
supervisionada por seis mos e seis olhos, sendo dois deles bem
femininos.
Nesse encontro, estudaremos os poderes administrativos. Por
uma questo de baixa incidncia nos ltimos concursos, a matria
no precisa ser explorada detalhadamente, sem que isso signifique,
no entanto, (mau) trato do assunto.
Bom, sem mais delongas, vamos aula do dia!
Trio (e no o Los Angeles!)
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AULA 2 PODERES ADMINISTRATIVOS
QUESTES EM SEQUNCIA
1) (2006/FCC/TRE-SP/Tc.Jud.) No que tange aos poderes e
deveres do administrador pblico, INCORRETO afirmar que
a) o agente pblico, quando no exerccio do cargo ou funo, dever
utilizar-se dos poderes administrativos que lhe so atribudos to
somente nos limites da lei.
b) a prestao de contas no se restringe exclusivamente a dinheiro
pblico, mas diz respeito a todas as aes da Administrao Pblica,
a exemplo da expedio de certido aos cidados.
c) os poderes conferidos ao administrador pblico no constituem
privilgios pessoais, e sim prerrogativas funcionais.
d) o poder-dever de agir renuncivel e concede ao agente pblico a
faculdade de escolher o modo de atuar diante de determinadas
circunstncias concretas, tendo em vista o interesse privado.
e) o dever de probidade se encontra constitucionalmente integrado
na conduta do administrador pblico como elemento necessrio
legitimidade de seus atos.
2) (2009/FUNIVERSA/ADASA TCNICO EM REGULAO DE
SERVIOS PBLICOS) Nenhum ato administrativo ser vlido
se no for executado por autoridade legalmente competente.
requisito de ordem pblica, ou seja, no pode ser derrogado
pelos interessados nem pela administrao. Pode, no entanto,
ser delegada (transferncia de funes de um sujeito,
normalmente para outro hierarquicamente inferior) e avocada
(rgo superior atrai para si a competncia para cumprir
determinado ato atribudo a outro inferior). Se a competncia
for, legalmente, exclusiva de certo rgo ou agente, no
poder ser delegada ou avocada.
O texto acima caracteriza
(A) a finalidade do ato administrativo.
(B) a forma e a finalidade do ato administrativo.
(C) a forma e o motivo ato administrativo.
(D) o motivo do ato administrativo.
(E) a competncia do ato administrativo.
3) (2010/FUNIVERSA/COFECON ADVOGADO PLENO) Maria,
irregularmente investida em funo pblica, praticou ato
administrativo enquanto seu chefe viajava. Nessa situao
hipottica, correto afirmar que ocorreu:
(A) excesso de poder.
(B) usurpao de funo pblica.
(C) desvio de finalidade.
(D) desvio de poder.
(E) funo de fato.
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4) (2006/FCC/TRE/Analista) Quando a autoridade,
competente para aplicar a pena de suspenso, impe
penalidade mais grave, que no se encontra na esfera de suas
atribuies, est caracterizado o:
a) excesso de poder.
b) desvio de poder.
c) regular exerccio do poder discricionrio.
d) uso regular e ilimitado do poder.
e) exerccio do poder regulamentar.
5) (2009/FUNIVERSA/ADASA ADVOGADO) O poder
administrativo um poder-dever reconhecido ao poder pblico
para que o exera em benefcio da coletividade; tratando-se,
pois, de poderes irrenunciveis. Acerca do assunto, assinale a
alternativa incorreta.
(A) O poder vinculado tpico nos atos discricionrios da
Administrao Pblica.
(B) Atos inoportunos e inconvenientes praticados pela Administrao
Pblica, no uso do poder discricionrio, podem ser revogados pela
Administrao Pblica.
(C) Incluem-se entre os objetivos fundamentais do poder hierrquico
da Administrao Pblica a prerrogativa de ordenar, coordenar,
controlar e corrigir as atividades administrativas.
(D) Aplicar penalidade de cassao de aposentadoria decorre do
poder disciplinar da Administrao Pblica.
(E) O poder regulamentar, atribudo ao chefe do Poder Executivo,
compreende a edio de normas complementares lei, para sua fiel
execuo.
6) (2008/FUNIVERSA/SEJUS/DF TCNICO PENITENCIRIO)
Assinale a alternativa que no representa um trao
caracterstico do poder hierrquico administrativo.
(A) O de editar atos normativos com o objetivo de ordenar a atuao
dos rgos subordinados.
(B) O de controlar as atividades dos rgos inferiores.
(C) O de dar ordens aos subordinados, que implica o dever de
obedincia.
(D) O de ser marcado pelo discricionarismo.
(E) O de delegar atribuies que no lhe sejam privativas.
7) (2010/FUNIVERSA/SEJUS DIREITO E LEGISLAO)
Poderes administrativos so o conjunto de prerrogativas que
tem a administrao pblica para alcanar os fins almejados
pelo Estado. Nesse aspecto, o poder de editar decretos do
governador do Distrito Federal exerccio do poder:
(A) discricionrio.
(B) disciplinar.
(C) hierrquico.
(D) policial.
(E) regulamentar.
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8) (2007/FCC/TRF/3R) Em tema de Poderes Administrativos,
considere:
I. O poder discricionrio sempre relativo e parcial, porque, quanto
competncia, forma e finalidade do ato, a autoridade est
subordinada ao que a lei dispe, como para qualquer ato vinculado.
II. A punio decorrente do poder disciplinar da administrao e a
criminal tm fundamentos idnticos, com tambm idnticas a
natureza das penas, pois a diferena no de substncia, mas de
grau.
III. O poder regulamentar a faculdade de que dispe os chefes de
executivo de explicar a lei para sua correta execuo, ou de expedir
decretos autnomos sobre matria de sua competncia ainda no
disciplinada por lei.
IV. Poder hierrquico o que dispe o Executivo para distribuir e
escalonar funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus
agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores
do seu quadro de pessoal.
V. O ato administrativo decorrente do poder de polcia no fica sujeito
a invalidao pelo Poder Judicirio, sujeitando-se apenas a reviso
pela prpria administrao, em razo da sua autonomia, ainda que
praticado com desvio de poder.
Est correto o que se afirma APENAS em
(A) I e II.
(B) I, III e IV.
(C) II e III.
(D) II, IV e V.
(E) III, IV e V.
9) (2009/FUNIVERSA/SEPLAG/DF APO) A atividade
negativa que impe sempre uma absteno ao administrado
(obrigao de no fazer) caracteriza
(A) o Poder Hierrquico.
(B) o Poder Vinculado.
(C) a avocao.
(D) o Poder de Polcia.
(E) o Poder Discricionrio.
10) (2009/FUNIVERSA/ADASA REGULADOR DE SERVIOS
PBLICOS) A respeito dos atos e dos poderes administrativos,
assinale a alternativa correta.
(A) O poder de polcia um poder regulamentar.
(B) O dever de hierarquia aplicvel a todos os rgos e entidades
de todos os Entes, de todos os Poderes, em todas suas funes.
(C) Por ser o exerccio de um poder de polcia, a atividade regulatria
poder ser remunerada via cobrana de taxas.
(D) Instrumentos de retirada da validade dos atos administrativos, a
revogao e a anulao tm efeitos denominados ex tunc.
11) (2010/FUNIVERSA/COFECON ADVOGADO) A
administrao pblica resolveu demolir uma construo
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irregular que colocava em risco a vida da populao. A
respeito dessa atitude do poder pblico, assinale a alternativa
correta.
(A) A administrao pblica valeu-se do poder regulamentar.
(B) A administrao pblica valeu-se do poder de polcia, cujos
atributos so a autoexecutoriedade e a coercibilidade.
(C) O poder exercido pela administrao pblica pode ser delegado a
entidades privadas.
(D) O poder exercido pela administrao pblica no pode ser
utilizado pela administrao indireta.
(E) A administrao pblica valeu-se do poder disciplinar.
12) (2009/FUNIVERSA/ADASA ADVOGADO) Poder de
polcia, pelo conceito moderno adotado no direito brasileiro,
a atividade do Estado consistente em limitar o exerccio dos
direitos individuais em benefcio do interesse pblico. A
respeito desse tema, assinale a alternativa correta.
(A) A polcia administrativa atua preventiva ou repressivamente.
(B) O poder de polcia abrangente e no se distingue polcia
administrativa de polcia judiciria.
(C) Segundo o entendimento do Supremo Tribunal Federal, o poder
de polcia no atividade exclusiva do Estado, podendo, por isso, ser
delegado a entidades privadas.
(D) A discricionariedade, a autoexecutoriedade e a supra legalidade
so atributos caractersticos do poder de polcia.
(E) A apreenso de mercadoria ilegal em alfndega no pode ser
realizada com fundamento no poder de polcia.
13) (2008/FUNIVERSA/SEJUS/DF TCNICO
PENITENCIRIO) A Administrao Pblica tem por
incumbncia condicionar o exerccio dos direitos dos cidados
ao bem-estar coletivo, fazendo uso de seu poder de polcia. A
respeito desse tema, assinale a alternativa incorreta.
(A) So caractersticas do poder de policia: discricionariedade; auto-
executoriedade e coercibilidade.
(B) A vedao de manter certos animais na zona urbana um dos
exemplos de restries decorrentes do poder de polcia.
(C) A faculdade de a Administrao decidir e executar diretamente
sua deciso por seus prprios meios, sem interveno do Judicirio,
caracteriza a auto-executoriedade do poder de polcia.
(D) O poder de polcia abrangente e no se distingue polcia
administrativa de polcia judiciria.
(E) O poder de polcia administrativa ocorre tanto em carter
preventivo como repressivo.
14) (2010/FUNIVERSA/SEPLAG PROFESSOR EB) Para
alcanar os fins almejados pelo Estado e, por conseguinte, o
interesse pblico, a administrao pblica dotada de
prerrogativas que lhe permitem cumprir suas finalidades. So
tais prerrogativas entendidas, por isso, como poderes
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instrumentais. No tocante aos poderes administrativos,
assinale a alternativa incorreta.
(A) A polcia administrativa pode agir preventiva ou repressivamente.
(B) O poder discricionrio implica liberdade de atuao
administrativa, no havendo nenhuma subordinao lei.
(C) Aplicar pena de suspenso a servidor pblico poder disciplinar
da administrao pblica.
(D) Determinados atos oriundos do poder de polcia gozam de
autoexecutoriedade.
(E) O poder regulamentar o que dispe o chefe do Poder Executivo
para a edio de decretos e regulamentos visando fiel execuo das
leis.
15) (2010/FUNIVERSA/SECTEC SSP PERITO CRIMINAL)
Os poderes administrativos, antes de se constiturem
prerrogativas, consubstanciam verdadeiros deveres
administrativos, sendo certo que cabe administrao pblica
exerc-los corretamente, nos estritos limites da lei.
Acerca dos poderes conferidos administrao pblica,
assinale a alternativa correta.
(A) O ato de uma autoridade administrativa que aplica uma
penalidade de advertncia a um servidor subordinado, por
inobservncia de certo dever funcional, est inserido no contexto do
exerccio regular dos poderes regulamentar e hierrquico.
(B) Se uma autoridade remove um servidor apenas por motivo de
desavenas pessoais entre eles, alegando, contudo, convenincia da
administrao, fica caracterizado o excesso de poder.
(C) A atividade do Estado em limitar o exerccio dos direitos
individuais em benefcio do interesse pblico trao marcante do
poder disciplinar.
(D) O poder regulamentar traduz-se na possibilidade de a
administrao pblica apurar e punir as infraes praticadas pelos
agentes pblicos.
(E) Na administrao pblica, uma autoridade pode controlar o mrito
e a legalidade dos atos praticados por seus subordinados.
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QUESTES COMENTADAS
1) (2006/FCC/TRE-SP/Tc.Jud.) No que tange aos poderes e
deveres do administrador pblico, INCORRETO afirmar que:
a) o agente pblico, quando no exerccio do cargo ou funo, dever
utilizar-se dos poderes administrativos que lhe so atribudos to
somente nos limites da lei.
b) a prestao de contas no se restringe exclusivamente a dinheiro
pblico, mas diz respeito a todas as aes da Administrao Pblica,
a exemplo da expedio de certido aos cidados.
c) os poderes conferidos ao administrador pblico no constituem
privilgios pessoais, e sim prerrogativas funcionais.
d) o poder-dever de agir renuncivel e concede ao agente pblico a
faculdade de escolher o modo de atuar diante de determinadas
circunstncias concretas, tendo em vista o interesse privado.
e) o dever de probidade se encontra constitucionalmente integrado
na conduta do administrador pblico como elemento necessrio
legitimidade de seus atos.
Comentrios:
Antes de vencermos a correo dos quesitos, seguem breves
consideraes doutrinrias acerca dos Poderes Administrativos.
O Estado, como agrupamento politicamente organizado, no
passa de uma fico jurdica, enfim, inveno humana, de
representao coletiva. Por essa razo, por ser uma abstrao, o
Estado no age por si mesmo, precisa de braos e pernas motoras.
nessa situao que surgir a figura dos agentes pblicos, aos quais
a ordem jurdica confere prerrogativas especiais, a serem utilizadas
para a consecuo dos interesses da sociedade.
A esse conjunto de prerrogativas de direito pblico que a ordem
jurdica confere aos agentes pblicos, para o fiel desempenho das
tarefas da Administrao Pblica e com o fim de permitir que o
Estado alcance seus fins, a doutrina reconhece como Poderes
Administrativos.
Sabendo que o gestor pblico (agentes pblicos, de modo
geral) tem sua conduta funcional traada (delineada) em leis, temos
que, regra geral, os Poderes Administrativos so concedidos por
lei, com objetivo de instrumentalizar o administrador pblico para o
atingimento do fim ltimo a que se presta o Estado: a satisfao
dos interesses pblicos.
Obviamente, ao lado das prerrogativas (poderes, supremacia
sobre o particular), no podemos desconsiderar que o exerccio da
funo pblica verdadeiro encargo pblico (mnus pblico), em
outros termos, por tutelarem (protegerem) interesses coletivos,
impe-se aos agentes pblicos, de modo geral, uma srie de
deveres, representados, em certa medida, pelo princpio da
indisponibilidade do interesse pblico. Sinteticamente:
enquanto o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o
privado remete-nos ideia de poderes, o princpio da
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indisponibilidade, ao contexto dos deveres, formando o binmio
poder-dever.
, isso mesmo: em determinadas hipteses, pode-se afirmar
que os Poderes Administrativos convertem-se em verdadeiros
deveres administrativos. Por exemplo: se determinado servidor
comete corrupo passiva ou abandona o cargo (ausncia no
justificada acima de 30 dias consecutivos), tem a Administrao a
prerrogativa de apurar a infrao e de aplicar a punio (poder
disciplinar). Ser mesmo uma prerrogativa? Pode o administrador
escolher entre punir ou no punir? Pensamos que no, isto , o poder
disciplinar, que estudaremos questes abaixo, nitidamente um
dever-poder de agir.
De fato, enquanto na esfera privada o poder faculdade
daquele que o detm, no setor pblico representa um dever do
administrador para com a comunidade que representa. A doutrina
fala, ento, em Poder-dever de agir.
LEMBREM: Enquanto para o particular, o poder de agir uma faculdade, para o
administrador pblico uma obrigao de atuar, desde que se apresente a
oportunidade de exercit-lo em benefcio da comunidade.
Conclui-se, assim, que h pouca margem de deciso ao
agente quando surge a oportunidade (dever) de agir. Disso resulta
que a omisso da autoridade ou o silncio administrativo ocorridos
quando seu dever atuar gerar a responsabilizao do agente
omisso, autorizando a obteno do ato no realizado, se for o caso,
por via judicial, como, por exemplo, por meio de mandado de
segurana, quando ferir direito lquido e certo do interessado.
Observamos, ainda, que Poderes Administrativos no se
confundem com os Poderes Polticos ou da Repblica. Aqueles so
poderes instrumentais da Administrao, instrumentos de trabalho
para cumprimento de tarefas de natureza administrativa, de tal modo
que existe em todos os Poderes (Executivo, Legislativo, Judicirio);
enquanto os da Repblica so imanentes, estruturais, formam a base,
o alicerce do prprio Estado.
Vamos agora ao exame dos quesitos.
Alternativa A CORRETA. De acordo com o princpio da
legalidade administrativa, previsto no art. 37, caput, da Constituio,
o agente pblico s pode fazer ou deixar de fazer o que a lei expressa
ou implicitamente autorizou ou permitiu. A doutrina unnime
quanto a tal entendimento.
Alternativa B CORRETA. Como vimos, o agente pblico,
que uma espcie de defensor da coisa pblica, possuindo
atribuies, responsabilidades concedidos pela ordem jurdica, enfim,
deveres a cumprir para com os cidados (nem tudo so poderes!).
Um dos deveres aplicveis aos agentes o de prestar contas, isso
mesmo, o de tornar pblicas suas aes, seus gastos, toda sua
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conduta funcional, porque ser administrador pblico curar, zelar,
tutelar, coisa alheia, do pblico para o pblico. Logo, nada mais
justo que os cidados tenham acesso a informaes a partir da
expedio de certides, como corretamente afirmado na assertiva.
Alternativa C CORRETA. Excelente item. De fato, os
poderes administrativos so entregues no nas mos dos agentes,
como a primeira vista possa parecer. Os poderes so atributos do
cargo, so prerrogativas funcionais e no benesses, privilgios
pessoais.
Alternativa D INCORRETA. No h apenas um erro. O
primeiro que o poder-dever de agir no pode ser renunciado, como
tivemos a oportunidade de aprender, os poderes no so privilgios,
so sim prerrogativas funcionais. No pode o interesse pblico ficar
ao sabor das vontades pessoais e dos eventuais disparates de
certos agentes pblicos. E mais: os poderes administrativos no so
concedidos em prol de interesses privados no seio da Administrao.
Contrrio disso: so prerrogativas concedidas em benefcio dos
interesses PBLICOS!
Alternativa E CORRETA. O dever de probidade, traduzido
no princpio da probidade sua base, no Texto Constitucional (4
do art. 37 da CF/88), ao estabelecer que atos de improbidade
acarretam:
a) suspenso dos direitos polticos,
b) perda da funo pblica,
c) indisponibilidade dos bens, e
d) ressarcimento ao errio, na forma e gradao
previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.
Ao lado dos deveres de prestar contas e da probidade, existem
inmeros outros. Destacamos os:
- eficincia agir com rendimento funcional, perfeio, rapidez.
Esse o princpio (dever) do cobertor curto: no haver recursos
para prover todas as necessidades coletivas. Da a necessidade de o
Estado, por intermdio de seus agentes, ter de agir de maneira
eficiente;
- obedincia o subordinado deve observncia s ordens do Chefe,
do superior hierrquico. Porm, a obedincia no deve ser cega.
Nesse sentido, os estatutos jurdicos que cuidam de servidores
pblicos estabelecem, quase sempre, ressalva. Dessa forma, ordens
manifestamente ilegais, no devem ser cumpridas, sob pena de
responsabilidade conjunta (solidria): do autor, bem como do
subordinado, ante o descumprimento da norma.
Gabarito oficial: alternativa D.
2) (2009/FUNIVERSA/ADASA TCNICO EM REGULAO DE
SERVIOS PBLICOS) Nenhum ato administrativo ser vlido
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se no for executado por autoridade legalmente competente.
requisito de ordem pblica, ou seja, no pode ser derrogado
pelos interessados nem pela administrao. Pode, no entanto,
ser delegada (transferncia de funes de um sujeito,
normalmente para outro hierarquicamente inferior) e avocada
(rgo superior atrai para si a competncia para cumprir
determinado ato atribudo a outro inferior). Se a competncia
for, legalmente, exclusiva de certo rgo ou agente, no
poder ser delegada ou avocada.
O texto acima caracteriza
(A) a finalidade do ato administrativo.
(B) a forma e a finalidade do ato administrativo.
(C) a forma e o motivo ato administrativo.
(D) o motivo do ato administrativo.
(E) a competncia do ato administrativo.
Comentrios:
Essa questo no propriamente de Poderes da Administrao.
No entanto, seguindo in litteris o edital, h a necessidade da
abordagem en passant sobre o requisito/pressuposto do ato
administrativo chamado competncia.
Entre os elementos de composio de um ato administrativo,
destaca-se, ao lado da forma, da finalidade, do objeto e da finalidade,
a competncia ou sujeito. A competncia pode ser definida como o
crculo de atribuies entregue ao agente pblico para o cumprimento
pelo Estado do interesse pblico. So caractersticas da competncia:
- irrenuncivel: a competncia exercida pelo agente pblico,
mas a ele no pertence. Exatamente por isso no possvel abrir
mo daquilo que no lhe pertence. Vigora no direito pblico o
princpio da indisponibilidade do interesse pblico.
- imprescritvel: o agente pblico pode ficar dois anos sem
exercer uma de suas atribuies, mas nem por isso o tempo retira do
rol de atribuies do agente a competncia.
- sempre decorrente de lei: uma decorrncia lgica do
princpio da legalidade. O agente pblico s pode fazer ou deixar de
fazer o que est previsto, expressa ou implicitamente, na lei.
- intransfervel por acordo de vontade: h quem denomine
esta caracterstica de inderrogabilidade. O agente pblico no pode
entregar a sujeitos incompetentes parcela de suas atribuies.
- pode ser delegada ou avocada: apesar de irrenuncivel,
parte das atribuies do agente pode ser delegada, repartida, com
subordinados e outros rgos da Administrao. A competncia pode
ainda ser avocada (trazida para si), nesse caso, sempre
excepcional, temporria e motivada.
Gabarito oficial: alternativa E.
3) (2010/FUNIVERSA/COFECON ADVOGADO PLENO) Maria,
irregularmente investida em funo pblica, praticou ato
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administrativo enquanto seu chefe viajava. Nessa situao
hipottica, correto afirmar que ocorreu:
(A) excesso de poder.
(B) usurpao de funo pblica.
(C) desvio de finalidade.
(D) desvio de poder.
(E) funo de fato.
Comentrios:
Vamos por partes. Primeiro, que tal esclarecermos o instituto
do ABUSO DE PODER.
Os Poderes concedidos aos agentes para o bom desempenho de
suas atribuies de interesse pblico devem ser usados com
normalidade, dentro dos contornos da lei. No pode a autoridade, por
achar-se no uso legtimo dos poderes que lhe foram cometidos, ir
alm dos limites que lhe foram estabelecidos.
Para que no sejam invalidados, os atos das autoridades e dos
agentes em geral devem, ento, ser legtimos, legais e morais,
atendo-se, em qualquer espcie, aos interesses pblicos da
coletividade. O mau uso do poder (O ABUSO DO PODER), de forma
desproporcional, ilegal, ou sem atendimento do interesse pblico,
constitui o abuso de poder, que pode ocorrer de duas formas:
I) O agente atua fora dos limites de sua competncia; e,
II) O agente, embora dentro de sua competncia, afasta-se do
interesse pblico que deve nortear todo o desempenho
administrativo.
No primeiro caso, verifica-se o EXCESSO DE PODER, com o
agente pblico exorbitando das competncias que lhe foram
atribudas, invadindo competncias de outros agentes, ou praticando
atividades que no lhe foram conferidas por lei. O vcio aqui de
competncia, tornando, portanto, o ato arbitrrio, ilcito.
Na segunda situao, embora o agente esteja atuando nas raias
de sua competncia, pratica ato visando fim diverso do fixado em lei
ou exigido pelo interesse pblico. Ocorre, ento, o que a doutrina
costumeiramente chama de DESVIO DE PODER OU DE
FINALIDADE. Ento, em rpida sntese, o abuso de poder gnero,
do qual so espcies o excesso de poder e o desvio de poder ou de
finalidade.
Ento, Maria cometeu desvio ou excesso? Nem desvio, nem
excesso de poder.
Vamos prosseguir. A usurpao de funo pblica crime de
particular contra a Administrao Pblica. Isso mesmo. Um particular
no investido do cargo pblico, travestindo-se de servidor pblico
(servidor faz de conta). Exemplo de um particular, com farda de
PM, fiscalizando o trnsito da cidade. J na funo de fato, o servidor
ingressa na Administrao, investido no cargo pblico, porm h
alguma falha no ato de posse. Por exemplo: particular A faz o
concurso de Delegado da PF, porm no formado em Direito.
Assim, faz a aquisio de um diploma e toma posse sem que a
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Administrao perceba a falsidade. Depois de longos anos, a
Administrao descobre a fraude. Os atos praticados pelo agente
(DENOREX) sero considerados vlidos perante terceiros de boa-f.
Ento, Maria usurpadora ou agente de fato? Parabns aos que
responderam agente de fato (investidura irregular).
Gabarito oficial: alternativa E.
4) (2006/FCC/TRE/Analista) Quando a autoridade,
competente para aplicar a pena de suspenso, impe
penalidade mais grave, que no se encontra na esfera de suas
atribuies, est caracterizado o:
a) excesso de poder.
b) desvio de poder.
c) regular exerccio do poder discricionrio.
d) uso regular e ilimitado do poder.
e) exerccio do poder regulamentar.
Comentrios:
Ento, o amigo concursando est afiado com a distino entre
excesso de poder e desvio de finalidade? Sem colar os
comentrios da questo anterior, responda o presente quesito.
Isso mesmo, EXCESSO DE PODER. Perceba que o agente
pratica um ato fora dos limites de sua competncia.
Gabarito oficial: alternativa A.
5) (2009/FUNIVERSA/ADASA ADVOGADO) O poder
administrativo um poder-dever reconhecido ao poder pblico
para que o exera em benefcio da coletividade; tratando-se,
pois, de poderes irrenunciveis. Acerca do assunto, assinale a
alternativa incorreta.
(A) O poder vinculado tpico nos atos discricionrios da
Administrao Pblica.
(B) Atos inoportunos e inconvenientes praticados pela Administrao
Pblica, no uso do poder discricionrio, podem ser revogados pela
Administrao Pblica.
(C) Incluem-se entre os objetivos fundamentais do poder hierrquico
da Administrao Pblica a prerrogativa de ordenar, coordenar,
controlar e corrigir as atividades administrativas.
(D) Aplicar penalidade de cassao de aposentadoria decorre do
poder disciplinar da Administrao Pblica.
(E) O poder regulamentar, atribudo ao chefe do Poder Executivo,
compreende a edio de normas complementares lei, para sua fiel
execuo.
Comentrios:
Vamos direto s anlises.
Alternativa A INCORRETA. Contraposto ao Poder
Discricionrio, existe um Poder denominado, por parte da doutrina,
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de Vinculado (ou regrado), que seria aquele conferido por Lei
Administrao para a prtica de atos nos quais a liberdade de
atuao mnima, ou mesmo inexiste. Nos atos vinculados, todos os
elementos que o compem (competncia, finalidade, forma, motivo e
objeto) encontram-se expressa e minudente previso legal, sendo
que o rgo/entidade responsvel pela prtica do ato no goza de
liberdade alguma para implementao dos atos vinculados, para os
quais haveria uma nica sada prevista na Lei, por esta determinada.
Em razo disso, alguns outros autores consideram que no
existe Poder Vinculado, uma vez que esse no encerra prerrogativa
do Poder Pblico, mas mera restrio atuao administrativa,
constituindo a vinculao, quando muito, atributo (caracterstica) dos
outros poderes da Administrao.
Finalizo com a informao de que, para determinados autores,
da mesma forma que a vinculao, a discricionariedade no seria um
Poder, em si, mas tambm uma caracterstica da atuao da
Administrao Pblica no exerccio dos seus reais Poderes
Administrativos, o Disciplinar, o Normativo, e o de Polcia.
O erro do quesito afirmar que o Poder Vinculado
caracterstico dos atos discricionrios. Exatamente ao contrrio disso!
Alternativa B CORRETA. Cenas dos prximos captulos. A
revogao o desfazimento de atos legais, porm inconvenientes e
inoportunos, da a correo do quesito.
Alternativa C CORRETA. Na prxima questo, vamos
explorar mais detalhadamente o Poder Hierrquico. A assertiva est
perfeita.
Alternativa D CORRETA. Boa parte da doutrina entende que
o exerccio do Poder Disciplinar seria essencialmente discricionrio,
sobretudo por que as sanes (punies) disciplinares no so to
fechadinhas (tipificadas) quanto no Direito Penal. Todavia, estamos
diante de uma (pseudo) discricionariedade no exerccio do Poder
Disciplinar, pois relativizada pelo dever que tem as autoridades de
determinar a apurao de eventuais infraes cometidas por seus
subordinados.
De fato, o Poder Disciplinar decorre, em boa medida, do
escalonamento hierrquico verificado no exerccio da atividade
administrativa. Com efeito, se ao superior dado poder de fiscalizar
os atos dos subordinados, nada mais lgico que, em verificando o
descumprimento de ordens ou normas, tenha a possibilidade de
impor as devidas sanes que a conduta infratora exija.
Nesse quadro, parte da doutrina entende que o Poder
Disciplinar seria uma faculdade de sancionar, no mbito interno da
Administrao Pblica, as infraes funcionais dos servidores e
demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da
Administrao, da a correo do quesito.
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Cabem algumas pequenas observaes com relao ao
conceito.
O termo faculdade, por vezes, d a impresso de que se trata
de deciso discricionria da autoridade, a qual avaliaria a
convenincia em agir. No o ! Em verdade, trata-se de um poder-
dever, que obriga a autoridade a apenar o infrator, caso a sano a
ser aplicada esteja na esfera de sua competncia. Para ratificar o
afirmado, basta ver o que estabelece o art. 143 da Lei 8.112/90, que
estatui o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio:
A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio
pblico obrigada a promover sua apurao imediata....
Comprovada a infrao cometida, no pode a autoridade se
furtar da aplicao pena devida ao infrator. Ressaltamos que a
necessria apurao de uma infrao que tenha conhecimento poder
implicar responsabilidade criminal ao administrador, pelo que se v
do art. 320, do Cdigo Penal:
Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar
subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo, ou,
quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento
da autoridade competente...
Fica claro que caso a autoridade tenha conhecimento de
infrao cometida por seus subordinados, dever determinar sua
apurao, sob pena de ser tambm responsabilizado pela infrao
que no fora apurada. VINCULADA, portanto, a atuao da
autoridade no que diz respeito apurao.
Contudo, h pequenas margens de discricionariedade no
exerccio do Poder Disciplinar. Em que residiria essa
discricionariedade, ento? Peguemos exemplos na Lei 8.112/90, que
trata do regime jurdico aplicvel aos servidores da Administrao
Pblica Federal, na Administrao Direta, Autrquica e Fundacional.
Uma das punies previstas pela Lei 8.112/90 (art. 127) a
demisso. Dentre as hipteses para aplicao desta encontra-se a
insubordinao grave em servio (inc. VI do art. 132 da Lei
8.112/90). Mas, o que seria uma insubordinao grave? A Lei no
define, tratando-se de um conceito indeterminado, o que, para parte
da doutrina, gera a discricionariedade da Administrao, ao
interpret-lo.
Noutra passagem (art. 130), A Lei 8.112/90 diz que a
suspenso ser aplicada nos casos de reincidncia das faltas punveis
com advertncia e de violao das demais proibies que no
tipifiquem infrao sujeita a penalidade de demisso, no podendo
exceder de 90 dias. Mas quantos seriam os dias para cada infrao?
Nesse sentido, que existe discricionariedade (pequena) no exerccio
do Poder Disciplinar.
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Registramos, ainda, que no h de se confundir o Poder
Disciplinar, administrativo, com o Poder Punitivo Geral do estado (o
que os diversos ramos jurdicos chamam de jus puniendi). Enquanto
aquele de ordem interna, abrangendo as infraes relacionadas ao
servio, este mais amplo, realizado tambm, por exemplo, pelo
Poder Judicirio, ao reprimir crimes e contravenes, com tipos
estabelecidos nas leis penais.
Tambm digno de nota que, em determinadas situaes, h
possibilidade de uma mesma infrao levar punio administrativa
e penal (e at civil), sendo que a primeira menos severa, por assim
dizer, com relao ltima (penal). Certas infraes implicaro
apenas sanes administrativas, no alcanando consequncias na
esfera penal. Observe-se que, por no terem uma tipicidade to
rgida quanto s sanes penais, as condutas administrativas
infratoras permitem autoridade fazer juzo de valor quanto
penalidade administrativa a ser aplicada. Aqui, sim, pode-se afirmar
que h uma discricionariedade relativa no agir da autoridade
aplicadora, a qual, de toda forma, deve se ater ao princpio da
adequao punitiva, aplicando sano adequada ao caso verificado.
Consignamos que nos atos de punio disciplinar sempre
dever haver motivao, que pode ser entendida como a exposio
dos motivos, de fato e de direito, que levaram aplicao da sano
disciplinar. Ainda que de forma resumida, a motivao dever ocorrer
como condio de validade do ato sancionatrio. Tal providncia
encontra-se positivada, por exemplo, na Lei 8.112/90, que estabelece
no art. 128, pargrafo nico: o ato de imposio da penalidade
mencionar sempre o fundamento legal e a causa da sano
disciplinar.
Nesse mesmo sentido no art. 50, inc. II da Lei 9.784/99, que
regula o processo administrativo na Administrao Pblica Federal.
Estabelece o dispositivo: Os atos administrativos devero ser
motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos,
quando: I - ...; II - imponham ou agravem deveres, encargos ou
sanes; ...
Assim, mesmo que se possa afirmar que subsista pequena
margem de discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar,
indispensvel a motivao das sanes administrativas que
encontram respaldo nesse Poder.
Por fim, no sei se escapou aos amigos, mas PARTICULARES
tambm podem se submeter s vias do Poder Disciplinar. o caso,
por exemplo, dos que firmam contratos com a Administrao Pblica,
que estaro submetidos s sanes disciplinares pelo vnculo
estabelecido por meio do instrumento contratual (o contrato cria um
vnculo especial do contratado, que permite Administrao lanar
mo de seu Poder Disciplinar).
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Nesse sentido, o art. 87 da Lei 8.666/93 fixa as penas que
podem ser aplicadas aos contratados, pelo descumprimento de suas
obrigaes. Claro que, para tanto, as sanes devem estar previstas
no contrato firmado, sobretudo especificando as infraes punveis.
Alternativa E CORRETA. Por enquanto suficiente entender
que o poder regulamentar pode ser dependente ou independente.
Depende de lei, ou seja, o Chefe do Executivo d fiel cumprimento
lei (o Decreto, nesse caso, ato secundrio). Independente ou
autnomo (o Decreto a prpria lei. Situao excepcionalssima).
Gabarito oficial: alternativa A.
6) (2008/FUNIVERSA/SEJUS/DF TCNICO PENITENCIRIO)
Assinale a alternativa que no representa um trao
caracterstico do poder hierrquico administrativo.
(A) O de editar atos normativos com o objetivo de ordenar a atuao
dos rgos subordinados.
(B) O de controlar as atividades dos rgos inferiores.
(C) O de dar ordens aos subordinados, que implica o dever de
obedincia.
(D) O de ser marcado pelo discricionarismo.
(E) O de delegar atribuies que no lhe sejam privativas.
Comentrios:
Nas relaes pautadas na hierarquia vislumbra-se vnculo de
subordinao entre rgos e agentes que componham a relao de
direito em questo.
A despeito de as relaes hierrquicas serem inerentes ao
interior do Poder Executivo, no se pode afirmar que restrinjam a
este no mbito da Administrao Pblica. De fato, onde ocorra o
desempenho da funo administrativa poder ocorrer uma relao
hierrquica, mesmo no mbito do Legislativo ou no Judicirio.
No entanto, quando os membros desses dois ltimos Poderes
estiverem exercendo suas funes tpicas, de legislar ou de julgar
(funes legislativa e jurisdicional, respectivamente), inexiste
hierarquia. No h, portanto, hierarquia entre parlamentares ou
membros da magistratura no desempenho de suas atribuies tpicas
(isso pelo menos na prova de Direito Administrativo, no
verdade?).
o Poder Hierrquico que permite Administrao distribuir e
escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de
seus agentes, estabelecendo as relaes de subordinao entre os
servidores do seu quadro de pessoal.
Junto com o Poder Hierrquico (at mesmo decorrncia deste)
anda o Poder Disciplinar, entendido como a possibilidade de a
Administrao aplicar sanes queles que, submetidos ordem
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interna, descumpram as ordens advindas da hierarquia posta. Com
efeito, de nada valeria falar em hierarquia se o superior no pudesse
aplicar punies aos infratores administrativos que lhe so
subordinados.
Do Poder Hierrquico resultam, ainda, as prerrogativas dos
superiores de ordenar, fiscalizar, rever, delegar ou avocar, com
relao aos subordinados, da a incorreo do item D. Vejamos
cada um desses aspectos.
Ordenar implica impor ao subordinado a conduta a ser adotada
diante do caso concreto. Consigne-se que o dever de obedincia do
subordinado no ser absoluto: nos casos em as ordens emanadas
pelos superiores foram manifestamente ilegais no h que se cumpri-
las.
A afirmativa encontra amparo mesmo no texto da atual Carta
Magna, que estabelece, em seu art. 5
, II, CF,
o j citado e conhecido princpio da reserva legal). Entendendo-se o
Poder de Polcia como toda e qualquer restrio pelo Estado, por Leis
ou atos administrativos, com relao s liberdades individuais e ao
uso da propriedade, claro que o Poder de Polcia exercido,
tambm, pelo Legislativo, o que a doutrina chama de conceito
amplo de Poder de Polcia.
Estritamente, ao se referenciar Polcia ADMINISTRATIVA quer-
se tratar de atividades administrativas que culminam no uso pelos
agentes da Administrao das prerrogativas que lhe foram concedidas
e que tenham por resultado a restrio e o condicionamento da
liberdade e propriedade.
Cumpre relembrar que a atuao da Administrao ocorre
dentro dos limites estabelecidos pelas Leis, preexistentes quanto ao
efetivo uso do Poder de Polcia. Por oportuno, cite-se o comando
contido no nico do art. 78 do CTN, que estatui como regular o uso
do poder ora abordado quando desempenhado pelo rgo
competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo
legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria,
sem abuso ou desvio de poder. Em sntese, a Polcia Administrativa
atividade a ser desempenhada nos limites da LEI.
Gabarito oficial: alternativa D.
10) (2009/FUNIVERSA/ADASA REGULADOR DE SERVIOS
PBLICOS) A respeito dos atos e dos poderes administrativos,
assinale a alternativa correta.
(A) O poder de polcia um poder regulamentar.
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(B) O dever de hierarquia aplicvel a todos os rgos e entidades
de todos os Entes, de todos os Poderes, em todas suas funes.
(C) Por ser o exerccio de um poder de polcia, a atividade regulatria
poder ser remunerada via cobrana de taxas.
(D) Instrumentos de retirada da validade dos atos administrativos, a
revogao e a anulao tm efeitos denominados ex tunc.
Comentrios:
Alternativa A INCORRETA. O poder de polcia no se
confunde com o poder regulamentar, da a incorreo do quesito. O
poder de polcia pode at ser exercido por intermdio do poder
regulamentar, mas h situaes em que o poder de polcia
realizado concretamente, exemplo da interdio de um bingo
que funcione apenas com autorizao estadual.
Alternativa B INCORRETA. Responda rpido: existe
hierarquia entre o STJ e o STF? Existe hierarquia entre a Cmara dos
Deputados e o Senado Federal? Nem pensar. No exerccio das
funes tpicas desses Poderes, no h como cogitarmos de
hierarquia. O Poder Hierrquico at se faz sentir nestes poderes,
porm quando desempenham funo administrativa (leia-se: funo
atpica).
Alternativa C CORRETA. Vimos que o Poder de Polcia
encontra uma pssima definio na Lei. O conceito encontra-se
contido no CTN em razo do exerccio do Poder de Polcia constituir
hiptese de incidncia das taxas, em virtude do que dispe a CF/1988
(Art. 145, II, alm do art. 77 do mesmo CTN).
Alternativa D INCORRETA. Veremos que o efeito da
revogao ex-nunc, enquanto o efeito regra da anulao ex-tunc,
da a incorreo do quesito.
Gabarito oficial: alternativa C.
11) (2010/FUNIVERSA/COFECON ADVOGADO) A
administrao pblica resolveu demolir uma construo
irregular que colocava em risco a vida da populao. A
respeito dessa atitude do poder pblico, assinale a alternativa
correta.
(A) A administrao pblica valeu-se do poder regulamentar.
(B) A administrao pblica valeu-se do poder de polcia, cujos
atributos so a autoexecutoriedade e a coercibilidade.
(C) O poder exercido pela administrao pblica pode ser delegado a
entidades privadas.
(D) O poder exercido pela administrao pblica no pode ser
utilizado pela administrao indireta.
(E) A administrao pblica valeu-se do poder disciplinar.
Comentrios:
Antes de analisarmos os quesitos propriamente ditos, tratemos
das caractersticas usualmente apontadas quanto ao exerccio do
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Poder de Polcia: autoexecutoriedade, coercibilidade e
discricionariedade.
A autoexecutoriedade consiste na possibilidade da maior
parte dos atos administrativos decorrentes do exerccio do Poder de
Polcia ser imediata e diretamente executados pela prpria
Administrao, independentemente de autorizao ou interveno
ordem judicial, da a correo da alternativa B.
pressuposto lgico do exerccio do Poder de Polcia, sendo
necessria para garantir agilidade s decises administrativas no uso
desse poder. Contudo, a autoexecutoriedade no est presente
em todos os atos que venham a decorrer do Poder de Polcia
Administrativa.
Com efeito, no caso, por exemplo, das multas, permite-se, de
maneira autoexecutria, apenas a imposio (aplicao) destas, mas
no a sua cobrana, a qual dever ser realizada por meio da ao
adequada na esfera judicial. Nem todos os atos que venham a
decorrer do Poder de Polcia so, portanto, autoexecutrios.
Parte da doutrina opta por desdobrar o atributo da auto-
executoriedade em dois: a exigibilidade (privilge du pralable) e a
executoriedade (privilge daction doffice).
Em decorrncia da exigibilidade, a deciso administrativa
constante de um ato de polcia se impe ao administrado,
independentemente de sua concordncia. Para fazer valer esse
instituto, a Administrao pode lanar mo de meios indiretos de
coao, tais como as multas ou a impossibilidade de licenciamento de
veculo, enquanto no pagas as multas anteriores.
Pela executoriedade, haver coao direta, ou material, do
administrado para a prtica de um ato. H executoriedade, por
exemplo, na dissoluo de uma reunio ocorrente em determinado
local.
No se confunda autoexecutoriedade das sanes de polcia
com punio sumria e sem defesa. A adoo de medidas sumrias,
sem defesa por parte de um atingido por estas fato raro, s
podendo ser utilizada em situaes excepcionais, quando a demora
pode levar ineficcia da medida, em si. o que ocorre, por
exemplo, na interdio de estabelecimentos que, por sua estrutura
fsica, estejam a ameaar a vida das pessoas, ou na apreenso e
destruio de alimentos imprprios para o consumo humano. Nesse
caso, pode-se adotar a medida, preliminarmente, para s ento se
dar vazo ao contraditrio, com os meios que lhes so prprios.
Em razo do atributo da coercibilidade, as medidas adotadas
pela Administrao no exerccio do Poder de Polcia podem ser
impostas de maneira coativa aos administrados, independente de
prvia manifestao judicial. De todo modo, em face das pretenses
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da Administrao, que podero sofrer forte resistncia dos
particulares, a Administrao poder, a priori, demandar
manifestao do Judicirio, no intuito de diminuir essa resistncia,
da a correo da alternativa B.
Tal situao comum, por exemplo, na interdio de prdios
que, em decorrncia de suas instalaes fsicas, sejam inseguros para
o exerccio de certas atividades. De qualquer maneira, o particular
insatisfeito com a atuao administrativa poder levar a situao
apreciao do Poder Judicirio, a quem competir, ltima forma,
decidir sobre a questo discutida. A coercibilidade justifica, ainda, o
uso da fora fsica no caso de resistncia do administrado, a qual
dever ser proporcional a tal resistncia.
Bom registrar que nem todo ato de polcia dotado de
coercibilidade: de fato, as licenas, autorizaes e permisses,
decorrentes do poder de polcia, contam com a concordncia do
destinatrio do ato, da dizer que, nestes atos, no h falar em
coercibilidade.
A terceira (e ltima) caracterstica dos atos decorrentes do
Poder de Polcia a discricionariedade (no confundir com Poder
Discricionrio).
A Administrao detm razovel liberdade de atuao no
exerccio do Poder de Polcia. Dentro dos limites dados pela lei, a
Administrao poder valorar critrios de convenincia e
oportunidade para a prtica dos atos de polcia, determinando
critrios para definio, por exemplo, de quais atividades ir
fiscalizar, bem como as sanes aplicveis em decorrncia de certa
infrao, as quais, lgico, devem estar previstas em lei.
A regra que atividade decorrente do Poder de Polcia,
sobretudo a administrativa, discricionria, mas, sob determinadas
circunstncias, ser vinculada. o caso das concesses de licenas,
atos administrativos vinculados e definitivos, por meio dos quais a
Administrao reconhece o direito subjetivo de um particular
prtica de determinada atividade, a partir do preenchimento de
certas condies necessrias ao gozo desse direito.
Por exemplo, para exercer uma profisso, que um direito
constitucional, h que se obter licena para tanto. Cumpridos os
requisitos para a obteno desta, a Administrao dever conced-la
ao particular. Chamamos ateno para que no se confunda a licena
com o alvar, pois este apenas se apresenta como uma das formas
de exteriorizar a licena.
Assim, pode-se afirmar que a regra a discricionariedade do
exerccio do Poder de Polcia, mas nada impede que este, sob
determinadas situaes, seja vinculado.
Vamos aos itens.
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Alternativa A INCORRETA. Poder de Polcia e no
regulamentar, da a incorreo do quesito.
Alternativa B INCORRETA. Perfeita!
Alternativa C INCORRETA. O exerccio do Poder de Polcia
administrativo, doutrinariamente, dividido em originrio e delegado.
De maneira originria, o Poder de Polcia exercido pelas
pessoas polticas que integram o Estado (Unio, Estados e Distrito
Federal e Municpios), abarcando os atos administrativos praticados
por estas, no exerccio do Poder de Polcia, por intermdio de seus
rgos.
Ocorre que o poder pblico, conhecidamente, no age
exclusivamente por rgos e agentes internos a sua estrutura.
Quando o poder de polcia levado a efeito pelas pessoas
administrativas do Estado, componentes da Administrao indireta,
em decorrncia de delegao (outorga) legal da entidade estatal a
qual pertence est-se diante do poder de polcia delegado.
Duas so as condies para validade dessa delegao,
conforme a jurisprudncia do STF:
I) Deve decorrer de lei formal, oriunda do regular exerccio da
funo Legislativa;
II) O delegatrio (aquele que recebe a delegao) deve ser
integrante da administrao indireta, devendo possuir, ainda,
personalidade jurdica de direito pblico.
Observe-se que a doutrina no admite outorga do poder de
polcia a pessoas da iniciativa privada, sem vnculo oficial com os
entes pblicos, dado que tais pessoas no possuem o poder de
imprio (ius imperii), prprio e privativo do Poder Pblico.
Essa questo foi tratada, incidentalmente, pelo STF no
julgamento da ADIn 1.717, na qual se tratou da natureza jurdica dos
conselhos de fiscalizao de profisses, como, por exemplo, o de
Engenheiros e Arquitetos, o de Economistas, de Mdicos, etc.
Excetuada a OAB, os conselhos de fiscalizao devem ser
vistos como entidades de natureza autrquica, ou seja, SO
AUTARQUIAS (corporativas de fiscalizao de profisses). Assim
devem ser vistas tais entidades, sobretudo em razo de sua principal
atividade PODER DE POLCIA COM RELAO S PROFISSES.
Alternativa D INCORRETA. As pessoas de Direito Pblico
podem desempenhar o Poder de Polcia. As autarquias so pessoas de
Direito Pblico. As autarquias so integrantes da Administrao
Indireta. Logo podem exercer poder de polcia.
Alternativa E INCORRETA. O poder disciplinar alcana
apenas as pessoas sujeitas a um vnculo especial junto
Administrao, exemplo dos servidores e empresas contratadas. O
poder de polcia, por sua vez, baseia-se na supremacia geral do
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Estado, alcanado qualquer particular dentro do limite de
competncia do Estado.
Gabarito oficial: alternativa B.
12) (2009/FUNIVERSA/ADASA ADVOGADO) Poder de
polcia, pelo conceito moderno adotado no direito brasileiro,
a atividade do Estado consistente em limitar o exerccio dos
direitos individuais em benefcio do interesse pblico. A
respeito desse tema, assinale a alternativa correta.
(A) A polcia administrativa atua preventiva ou repressivamente.
(B) O poder de polcia abrangente e no se distingue polcia
administrativa de polcia judiciria.
(C) Segundo o entendimento do Supremo Tribunal Federal, o poder
de polcia no atividade exclusiva do Estado, podendo, por isso, ser
delegado a entidades privadas.
(D) A discricionariedade, a autoexecutoriedade e a supra legalidade
so atributos caractersticos do poder de polcia.
(E) A apreenso de mercadoria ilegal em alfndega no pode ser
realizada com fundamento no poder de polcia.
Comentrios:
Vamos aproveitar a questo para esclarecer a distino entre
Poder de Polcia Administrativa e Judiciria. Vejamos.
A Polcia Administrativa atividade da Administrao que se
exaure em si mesma, ou seja, com incio e fim no mbito da funo
administrativa, levada a efeito por entidades e rgos
administrativos, incidindo basicamente sobre as liberdades e
propriedade dos indivduos.
J Polcia Judiciria atua na preparao da atuao funo
jurisdicional, sendo executada por rgos de segurana (polcia civil
de um estado, a exemplo), referindo-se ao indivduo, ou seja,
aquele que poderia cometer um ilcito penal.
A doutrina indica que h uma linha de diferenciao bsica
entre a Polcia Administrativa e a Judiciria, que diz respeito
ocorrncia ou no de ilcito penal. Com efeito, quando atua na rea
de ilcito puramente administrativo (preventiva ou repressivamente) a
Polcia Administrativa. Quando o ilcito penal (crimes e
contravenes) praticado, a Polcia Judiciria que age. Como
exemplo de Polcia Administrativa pode-se citar a fiscalizao de
atividades de comrcio, sobre condies de estocagem de alimentos,
etc.
Quando h investigao criminal, com a audincia de
testemunhas, inspees e percias, por exemplo, esto a se
desenvolver atividades de Polcia Judiciria, aps o trmino das quais
os elementos devero ser enviados ao Ministrio Pblico, para a
adoo das providncias pertinentes.
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Outro critrio adotado para diferenciao entre as Polcias
Administrativa e Judiciria seria quanto a seu carter: quando
preventivo, trata-se de atividade de polcia administrativa; quando
repressivo, de polcia judiciria.
A Polcia Administrativa tambm atua repressivamente quando,
por exemplo, apreende arma usada indevidamente ou quando
interdita um estabelecimento comercial ou quando apreende
medicamentos.
J os agentes da Polcia Judiciria podem agir de modo
preventivo, de modo a evitar a prtica de delitos, como, por exemplo,
em campanhas de conscientizao para que se evite violncia contra
crianas e idosos.
Em resumo, pode-se afirmar: a Polcia Administrativa reveste-
se, eminentemente, de carter preventivo, mas, sob determinadas
circunstncias, ter carter repressivo. J a Polcia Judiciria
eminentemente repressiva, mas pode agir, em alguns casos, de
modo preventivo.
Vamos s anlises.
Alternativa A CORRETA. vista dos comentrios, conclui-
se pela perfeio do quesito.
Alternativa B INCORRETA. Sim, h diferena entre a polcia
judiciria e administrativa.
Alternativa C INCORRETA. O entendimento do STF
exatamente o inverso. No cabe a delegao a particulares.
Alternativa D INCORRETA. Supralegalidade forou a
amizade!
Alternativa E INCORRETA. Sim pode. Faz-se uso dos
atributos da coercibilidade e autoexecutoriedade.
Gabarito oficial: alternativa A.
13) (2008/FUNIVERSA/SEJUS/DF TCNICO
PENITENCIRIO) A Administrao Pblica tem por
incumbncia condicionar o exerccio dos direitos dos cidados
ao bem-estar coletivo, fazendo uso de seu poder de polcia. A
respeito desse tema, assinale a alternativa incorreta.
(A) So caractersticas do poder de policia: discricionariedade; auto-
executoriedade e coercibilidade.
(B) A vedao de manter certos animais na zona urbana um dos
exemplos de restries decorrentes do poder de polcia.
(C) A faculdade de a Administrao decidir e executar diretamente
sua deciso por seus prprios meios, sem interveno do Judicirio,
caracteriza a auto-executoriedade do poder de polcia.
(D) O poder de polcia abrangente e no se distingue polcia
administrativa de polcia judiciria.
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(E) O poder de polcia administrativa ocorre tanto em carter
preventivo como repressivo.
Comentrios:
Parece a mesma questo, mas no ! A banca fez uso da
clebre passagem de Lavoisier (nada se cria, tudo se copia!). Sem
grandes dificuldades, chegamos alternativa D.
Gabarito oficial: alternativa D.
14) (2010/FUNIVERSA/SEPLAG PROFESSOR EB) Para
alcanar os fins almejados pelo Estado e, por conseguinte, o
interesse pblico, a administrao pblica dotada de
prerrogativas que lhe permitem cumprir suas finalidades. So
tais prerrogativas entendidas, por isso, como poderes
instrumentais. No tocante aos poderes administrativos,
assinale a alternativa incorreta.
(A) A polcia administrativa pode agir preventiva ou repressivamente.
(B) O poder discricionrio implica liberdade de atuao
administrativa, no havendo nenhuma subordinao lei.
(C) Aplicar pena de suspenso a servidor pblico poder disciplinar
da administrao pblica.
(D) Determinados atos oriundos do poder de polcia gozam de
autoexecutoriedade.
(E) O poder regulamentar o que dispe o chefe do Poder Executivo
para a edio de decretos e regulamentos visando fiel execuo das
leis.
Comentrios:
Inacreditvel a falta de criatividade. Talvez por isso a
organizadora proteja suas provas com duas ou mais senhas! Ns
concursandos que temos acesso aos cursos do ponto agradecemos! A
resposta B. Em todo caso, vamos acrescentar outros detalhes sobre
o Poder de Polcia, ainda no cobrados pela ilustre organizadora.
Vejamos as condies de validade do Poder de Polcia.
Em razo do contnuo aumento das atividades estatais, o que
tem se observado o proporcional aumento nas atividades de Polcia
Administrativa, alcanando as mais diversas reas, tais como:
proteo moral e aos bons costumes, controle de publicaes,
sade pblica, entre outras.
A regra para definir a rea de abrangncia da polcia
administrativa a seguinte: verificando-se relevante interesse da
coletividade ou do Estado, ocorre a possibilidade, de maneira
correlata, do exerccio do Poder de Polcia Administrativa para a
proteo desses interesses.
De outra parte, o exerccio do Poder de Polcia no poderia ser
ilimitado, haja vista que este no poderia simplesmente fulminar
direitos da sociedade e dos indivduos, de modo geral. Assim, tm-se
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como limites ao exerccio do Poder de Polcia, dentre outros: os
direitos do cidado, prerrogativas individuais e liberdades pblicas
asseguradas na Constituio e nas leis.
Outros pressupostos de limitao do Poder ora estudado so a
proporcionalidade dos atos de polcia, bem como a observncia do
devido processo legal.
Em decorrncia da proporcionalidade, que pode ser entendida
como a adequada relao entre a medida restritiva e o benefcio a ser
atingido, a deciso adotada pela autoridade no poder ultrapassar o
necessrio para atingimento do benefcio desejado pela coletividade,
sendo desproporcional o ato de polcia praticado com abuso de,
podendo ser corrigido pela atuao do Poder Judicirio, por exemplo.
Na viso de alguns doutrinadores (destaque para a Prof. Di
Pietro), eficcia, necessidade e proporcionalidade so as regras
bsicas para o adequado exerccio do Poder de Polcia. Desses, a
eficcia pode ser entendida como a escolha da deciso ADEQUADA
para impedir um dano ao interesse pblico, constituindo. A eficcia
limita, sem dvida, a atuao do Estado no desempenho do Poder de
Polcia administrativa, no qual s pode utilizar da medida precisa para
o atendimento do interesse pblico.
Por fim, para a aplicao das sanes decorrentes do Poder de
Polcia deve ser observado o devido processo legal (due process of
law), garantindo-se ao administrado o direto ampla defesa,
assegurado constitucionalmente (art. 5