1. El Derecho Civil Intermedio.

En el perodo que comprende el inicio de la repblica y la promulgacin del cdigo de 1852, se

conoce con el nombre de Derecho Intermedio, donde el Derecho Civil sufre la influencia de nuevos
elementos, como consecuencia de la independencia poltica y la aparicin de las Constituciones en
los pases del mundo, luego de la revolucin francesa. Estos nuevos elementos son los siguientes:
1. La independencia poltica trae consigo la divisin de las personas en peruanos y extranjeros.
2. Se difunde el principio de la igualdad ante la ley, que determinar la abolicin de los ttulos
de nobleza y los privilegios que de ella se deriva.
3. Se difunde el ideal de libertad y, la concepcin individualista que influir en la propiedad y
las relaciones de las personas dentro de la sociedad.
4. La reglamentacin de la esclavitud, donde progresivamente se les otorga la libertad o se les
entrega al patronazgo de sus amos.
5. La reglamentacin de la propiedad intelectual.
6. La consolidacin de la tendencia a codificar el derecho.
Luego de la independencia, en el Per, quedaban vigentes muchos ttulos de nobleza y a pesar que
el Congreso Constituyente de 1822 los deroga, mantenan sus posesiones , estando vigente el
rgimen aristocrtico, por el hecho de que no exista una legislacin que derogue a la legislacin
Castellana, y esto sera posible solo mediante un Cdigo Civil. Para el rgimen del Derecho
Privado, era necesario darse leyes especficas, destinada a cambiar la estructura social, por el
Historia del Derecho Peruano y
Latinoamericano

Mg. Abog. Javier Rodas Huertas


hecho de que existe una situacin especial, como por ejemplo, un ciudadano peruano, pagaba el
derecho de vasallaje a la Corona de Castilla (Condes, marqueses, etc).
Durante este periodo existe una anarqua jurdica, puesto que por un lado exista intenciones y
declaraciones de tipo poltico, pero el derecho privado no se acomodaba a una determinada
realidad, por consiguiente la estructura de la sociedad no variar.
Encontramos un pas polticamente soberano, pero jurdicamente organizado de acuerdo al Derecho
Castellano. La legislacin privada mantena estratos sociales diferenciados, con el agravante que se
dan una serie de leyes especficas para perfeccionar la vigencia del derecho castellano en el Per.
Por ejemplo se da una ley que reglament que los hijos de padres esclavos, seguan siendo
esclavos hasta los 21 aos.
En el derecho civil intermedio hay una anarqua jurdica, es decir una contradiccin entre los
acuerdos parlamentarios y las decisiones polticas de los lderes del liberalismo y la legislacin
privada sujeta a la legislacin castellana; est situacin cambia luego de que se promulga el Cdigo
Civil de 1852.


2. Influencia del Derecho Romano en el Sistema Jurdico
Iberoamericano.


Los latinoamericanos fuimos incorporados al derecho romano en la misma forma en que lo
haban asumido Castilla y Portugal. Nuestros ordenamientos, nuestra prctica del derecho,
pertenecen a la denominada tradicin romanista, habiendo perseverado su alineacin
jurdica romanista, a pesar de los rechazos que ha experimentado de parte de los
nacionalismos y colectivismos.
Espaa recibi tempranamente el derecho romano y, fue trado a Amrica para regular las
relaciones entre sus gentes. En la tradicin romanista se formaron los letrados en la colonia
y los que encabezaron el movimiento independentista. Una vez roto el vnculo poltico con la
metrpoli, supervivi el derecho vigente, ms an, se inspiraron en otras fuentes romanistas
que le sirvieron de modelo, habiendo perdurado al paso del tiempo, con adaptaciones
oportunas a la realidad latinoamericana.
Por conducto del derecho romano y la tradicin romanista se siguen formando las
generaciones de juristas, puesto que constituyen elementos de nuestra identidad cultural,
que protegemos y defendemos con orgullo. Es por eso que resaltamos la unidad de la
cultura jurdica, que se manifiesta en las instituciones, en el sistema, en el mtodo, en el
estilo. Por todas estas razones, el derecho romano tiene fuerza para seguir delineando los
ordenamientos y la vida del derecho, a despecho de los cambios cientficos y tecnolgicos
que se han operado a lo largo de dos mil setecientos aos.
Es evidente la existencia de una comunidad iberoamericana, por encima de las
peculiaridades de cada pueblo y de los Estados nacionales, en donde fueron acogidos los
criterios ordenadores de la convivencia social a travs de las disposiciones contenidas en el
Derecho Castellano y en el Derecho Romano. A pesar de la ruptura formal con Espaa, en
las naciones de Iberoamrica independiente se acepta el papel preponderante del derecho
romano como base de las codificaciones del derecho privado, dado a que se le reconoce
validez cientfica permanente, sin que exista una autoridad poltica que la imponga.
Segn Diaz Bialet, el derecho romano en esta poca ms que objeto de una recepcin, lo
es de una transfusin directa a travs del Corpus Iuris, o indirecta a travs de la glosa o los
comentarios de los textos romanos, a los cdigos americanos. El mismo autor sostiene que
las instituciones contempladas en algunos cdigos civiles, no son una expresin de una
tradicin romanstica, sino la presencia real y organizada del derecho romano en dichos
cdigos, los mismos que influyen a su vez en otros tantos cdigos de pases
iberoamericanos.
Si en el futuro prosperara una idea de un derecho comn a los pueblos latinoamericanos, al
modo de un Cdigo Tipo, sera innegable la influencia que podra tener el derecho romano,
como un factor de unidad cultural en Iberoamrica.

3. Derecho Romano: Integracin y Globalizacin en
Amrica Latina

En el siglo XXI, se ha revivido la iniciativa de fundar un Derecho Latinoamericano que tenga
un fundamento jurdico filosfico del Derecho Romano.
La nueva realidad contempornea se expresa en el concepto de aldea global, donde los
fenmenos vinculados a las identidades socioculturales y nacionales siguen vigentes pero
con nuevas caractersticas, lo que ha obligado a una redefinicin de los parmetros de
organizacin de la sociedad, y que se traduce en un ordenamiento jurdico supraestatal, que
busca la integracin latinoamericana como condicin necesaria para alcanzar el desarrollo
con equidad.
La integracin, desde el punto de vista jurdico, tiene como norte el Derecho Romano, que
cristalice la idea de un Derecho Latinoamericano comn, cuidando mantener la vigencia de
la autonoma y soberana legislativa de los Estados.
Andrs Bello, al referirse a la integracin latinoamericana a partir del Derecho Romano,
seala: El Derecho Romano contribuye a comentar la legislacin vigente y, de manera
especial, como medio de proporcionar una educacin cientfica en lgica jurdica que
permita la mejor aplicacin de las leyes a los casos particulares.
As como los griegos nacieron para la Filosofa, los romanos nacieron para el Derecho,
puesto que sentaron las bases de la Ciencia Jurdica y que rigen a los diferentes pueblos del
orbe, y que en el contexto mundial de la tercera ola, la preeminencia del Derecho Romano
como legislacin universal es indiscutible.
La integracin jurdica, en Amrica Latina, implica necesariamente la existencia de una
legislacin uniforme por medio de los tratados que obligan, y en el contexto de la
globalizacin. El conjunto de pases latinoamericanos comparten un derecho pblico y
privado comn.
Cuando se produce la invasin espaola, Espaa trajo el Derecho Castellano y lo
impusieron en este continente, con instituciones propias del derecho romano, germnico y
cannico; luego, con la legislacin indiana, dichas instituciones siguieron vigentes. Durante
la vida republicana, acorde con las tendencias en Europa, se produce una nueva recepcin
del Derecho Romano, que ha contribuido a delinear los ordenamientos jurdicos de los
pases de Amrica Latina, a tal punto que se afirma no sin razn que el Derecho
Romano ha contribuido a la integracin latinoamericana, y en la actualidad frente a la
presencia del fenmeno de la globalizacin, hoy nuevamente se vuelve evidente tal como
fue en el pasado.
4. Las Tendencias del Derecho Social en Amrica Latina

El Derecho en Amrica Latina se forma sobre la base de la tradicin jurdica del Derecho
Romano que se consolid en el siglo XII, donde el derecho civil y la ley se constituye en la
fuente principal del derecho; aun as, en materia de derecho pblico, en alguna forma se ha
inspirado en la tradicin angloamericana.
Los pases latinoamericanos tienen a la ley como la principal fuente del derecho, as como
las instituciones jurdicas y la tradicin del derecho escrito y codificado.
El contenido de las constituciones de los pases latinoamericanos, tienen cierta tendencia
social. Esta tendencia se inici con la Constitucin de Quertaro de 1917 y que ha tenido
impacto en las sucesivas constituciones de los diferentes pases latinoamericanos.


a. El Idealismo Jurdico Social latinoamericano

A partir de la tercera dcada del siglo XX, la mayora de los pases en Amrica Latina
garantizaban un salario mnimo, vacaciones pagadas, seguridad social, ayudas familiares,
estabilidad en el empleo y una proteccin especial para menores y las mujeres.
La Carta Interamericana de Garantas Sociales de 1948, constituye una declaracin de
principios ms completa en materia de derechos sociales de los trabajadores y en materia
de justicia social.
El Cdigo Iberoamericano de Seguridad Social, firmado por los pases iberoamericanos,
reafirma el papel de los sistemas de seguridad social, como los mecanismos adecuados
para que los estados desarrollen sus polticas proteccin social.
El idealismo jurdico es una tendencia del Derecho Social en Amrica Latina, que
transformaron los criterios individualistas del derecho como resultado del desarrollo
econmico, la aparicin del sindicalismo, el impacto de los centros urbanos, as como el
reconocimiento del derecho como fenmeno social. El idealismo jurdico, muchas de las
veces se aleja de la realidad que pretende regular, puesto que la creacin legislativa ha
tenido en la mayora de los casos, la influencia de un pensamiento extrao a las realidades
de la regin. A pesar de todo es innegable que el Derecho Constitucional del trabajo ha
tenido un desarrollo significativo en Amrica, traducido en la promocin no solo de los
derechos civiles y polticos, sino tambin los derechos sociales, culturales y econmicos,
que han determinado la aparicin del Estado Social de Derecho.


b. El Derecho del Trabajo en Amrica Latina

A partir de la segunda guerra mundial, el derecho del trabajo ha tenido una considerable
evolucin, donde la constante ha sido mantener creciente la autonoma frente al derecho
comn o civil. Lo que ha caracterizado al derecho de trabajo en Amrica Latina y que ha
permitido una creciente homogenizacin en la regin, se traduce en las siguientes
tendencias:
El crecimiento del derecho de trabajo al mismo ritmo del desarrollo econmico.
La legislacin en materia del trabajo, fue ante todo una concesin del Estado y no
de transacciones entre trabajadores y empleadores.
La influencia de la actividad normativa de la Organizacin Internacional del Trabajo.
La adopcin de textos legales como herencia de la tradicin romanista.
Influencia recproca de la legislacin, de la jurisprudencia y de la doctrina de los
diversos pases.
Intervencionismo estatal a travs de la adopcin de cdigos y leyes del trabajo.

Sin embargo, como consecuencia de la globalizacin y el fin del intervencionismo
econmico en la regin, en la actualidad del derecho de trabajo en Amrica ha tomado
nuevos rumbos, por el hecho de que cada pas ha adoptado su propio sistema debido a
concepciones diferentes, como por ejemplo en algunos pases, se ha fomentado la
negociacin colectiva en el mbito de la empresa (Brasil) y en otros casos se la ha
promovido desde el Estado mismo (Chile).Asimismo, las reformas de la legislacin del
trabajo se han dado en tres direcciones diferentes:
Mejorar la estabilidad en el empleo (Brasil y Chile).
Incrementar la flexibilidad de las relaciones de trabajo (Per y Argentina).
Una reglamentacin y flexibilidad adecuada de las relaciones de trabajo (Colombia).
La flexibilidad de las relaciones de trabajo se traduce, entre otras, en la recomposicin de la
mano de obra, desintegracin de los puestos de trabajo, transformacin de los trabajadores
asalariados en trabajadores independientes, fin del pleno empleo, la precarizacin de las
condiciones de empleo, emergencia de un sector informal, uso de la subcontratacin, etc.
Por otro lado, la proteccin social en Amrica Latina se vuelve evidente con la existencia de
los seguros sociales y la asistencia social. En el primer caso, el seguro social es una
garanta para los trabajadores que buscan asegurarse contra toda interrupcin de la
actividad profesional, o para recibir pensin al final de su vida laboral, constituyndose en
una garanta para el trabajador. En el segundo caso, la asistencia social, es un mecanismo
de proteccin social a los que tienen acceso la poblacin. El Estado y tambin algunos
organismos privados juegan un rol importante en la proteccin a la poblacin indigente.

5. LA FUNCIN DEL DERECHO MODERNO EN AMRICA
LATINA
Los problemas institucionales y legales en Amrica Latina tenemos que enfocarlos en el
contexto de la dependencia y subdesarrollo.
El derecho es una disciplina instrumental destinada a regular las relaciones sociales en un
tiempo y espacio determinado, por lo tanto debemos su naturaleza, presencia y eficacia, al
contexto global de la sociedad latinoamericana.
La dependencia se ha expresado en varios niveles, desde el control real y jurdico de los
medios de produccin estratgicos, que se encuentra en poder de empresas extranjeras,
hasta el control de los medios de difusin y publicidad. Esta tendencia ha cercionado la
sociedad latinoamericana y ha contribuido al proceso de alienacin de los diferentes fuerzas
sociales y polticas.
En los pases de Amrica Latina se observa un deterioro generalizado de los niveles de vida
de amplios sectores sociales, mientras que el capitalismo mundial ha extendido sus
operaciones, emergiendo empresas transnacionales que se han repartido el mundo en
relacin a los mercados, recursos financieros y tecnolgicos. Este fenmeno ha mermado la
soberana de los Estados, subordinando la autoridad interventora del Estado a los intereses
de los conglomerados transnacionales.
Se han impuesto los valores pragmticos de confianza, seguridad, paz social y autoridad
que mantienen y reproducen un sistema econmico y social eficiente pero que favorece solo
a determinados grupos de poder, dejndose de lado de manera lenta y progresiva los
conceptos de democracia representativa, estado social de derecho, derechos humanos,
libertad sindical, incompatibles con los intereses de los grupos de poder.
Para romper el crculo de la dependencia y el atraso en Amrica, se requiere del concurso
del jurista y hombre de Derecho, pues le corresponde la realizacin de la justicia, por ser un
fin que persigue el Derecho; sin embargo, la injusticia se ha convertido en una forma de
vida permanente y los derechos sociales que fueron conquistas en un pasado prximo,
ahora solo son parte de los planes de estudio en los programas acadmicos, de igual forma
la libre competencia es reemplazada por la concurrencia imperfecta y el monopolio.
5.1 Cul es la funcin del Derecho Moderno en Amrica
Latina?
La funcin del Derecho est ntimamente vinculada con la funcin del jurista, puesto que no
se justifica el promover la aplicacin de un conjunto de normas que legalice a un Estado
represivo y autoritario. El hombre de Derecho debe recoger el consenso colectivo, como
expresin democrtica de la voluntad de las mayoras, dirigido al logro del bienestar y
desarrollo de un pueblo. El Derecho que regula la vida social del hombre, debe apuntar a
realizar la justicia, entendida como valor supremo que cobra vigencia y actualidad en los
pueblos de esta parte del continente.
No tiene sentido el reclutamiento de aspirantes para ejercer el Derecho o la magistratura de
parte de las Facultades de Derecho, si estos se dirigen solo a perpetuar el sistema,
convirtindose en repetidores de realidades. El utilitarismo profesionalizante, la estrechez de
horizontes, el desarraigo por los asuntos colectivos, son catalizadores importantes en el
deterioro que la juricidad va teniendo en las sociedades latinoamericanas. La Justicia y
Derecho y la visin de cambio que hoy necesita el jurista moderno, est cada vez ms
ausente del quehacer profesional y cientfico del hombre de Derecho.
El Derecho debe orientarse a situar las normas jurdicas en relacin a la economa, la
sociologa, la ciencia poltica, etc., como una forma de dar coherencia al instrumental jurdico
frente al proceso de cambio social que debe operarse en Amrica Latina, el mismo que tiene
como misin principal combatir la injusticia social, en pueblos que histricamente la han
tenido institucionalizada e ntimamente ligada a la dependencia y el atraso.
El Derecho moderno debe nutrirse de la poca y sus problemas, por lo tanto debe vincularse
no solo con el cambio social, sino tambin con el desarrollo cientfico, con el propsito de
servir al hombre contemporneo.

ACTIVIDADES

1. Complemente la informacin consultando diferentes fuentes bibliogrficas.
2. Responder a las siguientes preguntas:
a) Argumente sobre la influencia del Derecho Romano en el sistema jurdico
iberoamericano.
b) Analice y explique acerca del Derecho Romano como mecanismo de integracin
en el fenmeno de globalizacin, en los pases latinoamericanos.
c) Explique sobre el Idealismo Jurdico como una tendencia del Derecho Social.
d) Analice y explique Cul ha sido las tendencias que ha caracterizado al
Derecho de Trabajo en Amrica Latina?
e) Argumente Cmo se manifiesta las tendencias del Derecho Social en
Latinoamrica?
f) Desde su particular punto de vista Cul debe ser la funcin del Derecho
Moderno en Amrica Latina?