HILLGRUBER, Christian: Soberana, defensa de un concepto jurdico.

Universitat Pompeu Fabra. Barcelona, 2009

La soberana como concepto jurdico: Pese a la notoria proyeccin de los Estados Unidos
de Norteamrica en el despliegue de su soberana, existe un tenso debate alrededor de la existencia
o inexistencia de la propia soberana a la luz del derecho internacional pblico. La siniestra
ambigedad de este concepto oscurece su significacin originaria. Por un lado, ha sido posible
sostener una posicin sociolgica segn la cual la soberana constituye un concepto caduco debido
al conjunto de limitaciones, internas y externas, a las que se encuentran sometidos todos los
Estados de la comunidad internacional. Pero por otro, debe considerarse que si bien la soberana
entendida como omnipotencia de los Estados-Nacionales nunca se ha materializado, esta ha
resultado ser ante todo un concepto jurdico y, por lo tanto, un concepto normativo. En este
sentido, no se puede deducir de la realidad emprica ni su absoluta validez como tampoco su
absoluta nulidad: la soberana como suprema potestas no constituye un factum en las realidades sociales.
La soberana es pues un poder ordenado legalmente que faculta a los Estados para tomar las
decisiones definitivas y vinculantes tanto a nivel interno como a nivel externo.

* El sentido jurdico de la soberana: La soberana es, a pesar de su componente emprica, en su
ncleo un concepto jurdico. Del intento de definir dicho concepto partiendo de la mera
contemplacin de la realidad social resulta una imagen incompleta () El problema que
plantea la soberana no es una cuestin de poder, que pueda ser decidirse con ayuda de las
armas, sino una cuestin que como tal slo puede resolverse jurdicamente. Entendida como
posicin jurdica, como la competencia del Estado para tomar la decisin definitiva y
vinculante tanto en asuntos internos como externos supone un poder otorgado por el sistema
jurdico y por tanto necesariamente limitado. Es la expresin no de una autoridad sin lmites,
sino de un poder ordenado legalmente. (C. Hillgruber: 2009; 5).


La soberana en el Estado constitucional. El Estado constitucional es un poder organizado
hacia el interior de la soberana cuya autoridad es capaz de establecer tanto un monopolio de la
fuerza regulado por las instituciones del poder pblico como una reglamentacin jurdica que cobija
al conjunto de la ciudadana. Sin embargo, en las democracias la unidad del poder soberano se
fragmenta en distintas ramas del poder pblico (sistema de checks and balances) con el fin de equilibrar
el proceso poltico que atae a la toma de decisiones definitivas y vinculantes que afectan a la
totalidad del cuerpo social. De acuerdo con ello, slo el pueblo constituye la unidad del poder
soberano, pero esta unidad es anterior al orden constitucional en tanto el poder constituyente opera
como fundamento normativo en el ordenamiento jurdico-poltico del Estado.

* Soberana y derechos fundamentales: Independientemente de la concepcin que de estos pueda
tener su titular, es el Estado mismo, como garante de los derechos, y en concreto su
jurisdiccin (constitucional), la que determina de forma vinculante el contenido y el alcance de
los derechos fundamentales y la que les pone barreras en nombre del inters general. (C.
Hillgruber: 2009; 6).


Dimensin interna y externa de la soberana nacional. Contrariamente a la soberana del
Estado constitucional, en el derecho internacional pblico esta se conserva como unidad indivisible.
En esta unidad radica el reconocimiento de la autonoma e igualdad jurdica de cada uno de los
Estados-Nacionales en relacin a todos los dems Estados que conforman la comunidad
internacional. De acuerdo con ello, la soberana nacional posee dos dimensiones: una de ellas
constituye la potestad de los Estados-Nacionales sobre la ciudadana y los recursos que se
encuentran situados al interior de su territorio bajo principio de libre determinacin de los pueblos
(dimensin interna), y la otra designa el reconocimiento de la autonoma que posee cada uno de los
Estados-Nacionales con respecto a la potestad y autoridad de otros Estados bajo el principio de no
intervencin (dimensin externa). Ms all de la distincin entre interioridad u exterioridad de la
soberana en su reconocimiento internacional, inherente a cada uno de los Estados, la existencia de un
ordenamiento jurdico internacional que los cobija a todos impone un cierto grado de sujecin a su potestad. Por
supuesto, este orden jurdico sigue siendo exterior a los Estados de tal modo que la unidad del
poder soberano sigue estando en la base que lo sustenta. En este sentido, el orden jurdico
internacional constituye un sistema de coordinacin basado en el consenso de los Estados y, por
lo tanto, un orden exento de toda jerarquizacin. As, la igualdad soberana equivale a una igualdad
jurdica de los Estados en el mbito de las relaciones interestatales.

Creacin de normas e igualdad soberana. En tanto la produccin del derecho internacional
pblico se deriva de la igualdad soberana de los Estados-Nacionales, las obligaciones que el orden
jurdico consensuado les impone implican el ejercicio de la soberana y no su anulacin. Del mismo
modo, estas obligaciones adquiridas por los Estados-Nacionales pueden ser abdicadas
unilateralmente por estos mismos bajo las condiciones previstas en las normas internacionales
(clusula rebus sic stantibus del Art. 54 de la Convencin de Viena). Por supuesto, la interpretacin de
las obligaciones vinculantes en el caso de los tratados u otros acuerdos pactados por dos o ms
Estados se derivan de los propios acuerdos o tratados. En caso de existir una controversia entre las
partes, las consecuencias de estas normativas del derecho internacional pblico pueden ser
remitidas a los tribunales arbitrales facultados para ello o directamente a la Corte Internacional de
Justicia. Es preciso aclarar que en el derecho internacional pblico no existe una jurisdiccin
obligatoria del mismo modo en que el principio de igualdad soberana impide que un Estado pueda
juzgar a otro (par in parem non habet imperium). De acuerdo con ello, la soberana posee un dominio
sobre el procedimiento jurdico y, por lo tanto, esta slo puede ser limitada a travs del
procedimiento mismo. Como ejemplo de ello se puede citar el Art. 25 de la Carta de las Naciones
Unidas donde todos los Estados miembros aceptan el acatamiento de las resoluciones expedidas
por el Consejo de Seguridad en el mbito de sus competencias adoptados en el captulo VII

Soberana y cooperacin internacional. La creacin y participacin en organizaciones
internacionales no anula la soberana pues la subjetividad reconocida por el derecho internacional
a las organizaciones internacionales est limitada funcionalmente. Estas organizaciones solo pueden
producir normatividades, establecer tratados y determinar la costumbre internacional de acuerdo con las relaciones que
vinculan a sus miembros, por lo tanto, slo pueden regular las relaciones que se constituyen en su interior. De
acuerdo con ello, la unanimidad permanece como criterio de orientacin para la formacin de
una voluntad al interior de estas organizaciones de tal modo que la soberana de los Estados-
Nacionales permanece como fundamento de su actuacin y continuidad. El principio de igualdad
soberana, inherente al derecho internacional contemporneo, en su origen y permanencia sigue y
seguir dependiendo de la voluntad de los Estados soberanos. Desde este punto de vista y a pesar
de la organizacin supranacional del mbito global, resulta absurdo proclamar el fin de la soberana.

* La soberana nacional: La soberana nacional significa, desde el punto de vista del derecho
internacional dos cosas. Primero el reconocimiento del derecho exclusivo y universal del
Estado a promulgar en su territorio normas jurdicas que vinculan a sus nacionales (soberana
territorial y personal), es decir el reconocimiento del poder de tomar la ltima decisin sobre
personas y cosas en su territorio y de decidir sobre el status de personas fsicas y jurdicas
(soberana interior). En segundo lugar. En las relaciones exteriores la no sumisin a otros
Estados, pues a todos ellos les reconoce el derecho internacional igual autoridad: par in parem
non habet imperium (la llamada soberana exterior). (C. Hillgruber: 2009; 8).

* Organizaciones internacionales: A pesar de los amplios mbitos de actuacin de las
Organizaciones Internacionales y de la tendencia a la creacin de comunidades cada vez ms
estrechas, el derecho de las organizaciones internacionales se halla todava en un estadio en el
que las organizaciones sirven principalmente de foro para fomentar las relaciones entre los
Estados soberanos y estas actan apenas como actores independientes. En todo caso, el
derecho internacional de la cooperacin no ha sustituido al derecho internacional de la
coordinacin sino que se basa en l. (C. Hillgruber: 2009; 11).

* Autolimitacin de la soberana: Del hecho de que los Estados puedan, mediante la adopcin de
tratados internacionales, delegar competencias (que luego pueden recuperar) a instituciones
interestatales sin perder por ello la calidad de Estado soberano, se deriva que no es la
titularidad exclusiva sobre un haz sustancial de poderes especficos lo que caracteriza al
Estado como soberano, sino la competencia potencial para decidir en toda materia, es decir la
competencia para determinar el alcance de sus propias competencias. (C. Hillgruber: 2009;
12).


Soberana nacional y soberana popular. El consenso como criterio de legitimacin del derecho
internacional expone a la soberana de los Estados-Nacionales como el fundamento de su origen y
permanencia. Pero quiz sea el pueblo, como trasfondo de la soberana, el verdadero sujeto de
legitimacin. Desde mediados del siglo XX se ha extendido el contexto de legitimacin de los
Estados soberanos a los pueblos soberanos. Esto resulta absolutamente claro en el Art. 1.1.2 del
Pacto Internacional de Derechos Humanos donde los pueblos poseen la potestad de elegir
libremente la forma de su existencia poltica de acuerdo con el principio de soberana popular y en
ejercicio del poder constituyente. El principio preconstitucional de la soberana popular se concreta
jurdicamente en el principio democrtico tal y como se establece en el Art. 25 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y polticos. De este modo la democratizacin de la soberana interna se
extiende a la democratizacin de la soberana externa teniendo como pilar fundamental el
reconocimiento de la soberana popular como fundamento ltimo de la legitimacin del poder
soberano que acta en el orden internacional. El desconocimiento de este fundamento equivaldra
al desconocer el fundamento de toda soberana y, por lo tanto, la base del orden jurdico
internacional.

* Democratizacin de la soberana: El derecho de libre determinacin de los pueblos no se agota
en la democratizacin de la soberana interna sino que exige tambin la democratizacin de
la soberana externa. La actuacin de los rganos que representan al Estado en el mbito
internacional debe tambin, a fin de satisfacer las exigencias del derecho a la libre
determinacin, poder ser reconducida a la voluntad, expresada democrticamente, del pueblo.
Slo en tal caso pueden atribursele a ste como propias las decisiones de poltica exterior
tomadas por el rgano competente, y puede entenderse sujeto a los acuerdos internacionales
negociados por dicho rgano. Bajo tales condiciones puede y deben el pueblo aceptar las
limitaciones de su status poltico contenidas en tales acuerdos. La competencia para representar
al Estado en el exterior debe tener su origen en la soberana popular (C. Hillgruber: 2009; 13-
14).