Monografía de Edwim

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Los pros y los contras para el Teletrabajor en la normatividad laboral colombiana.

Edwim Snchez Cuervo
Cdigo: 5016107

Trabajo de grado presentado para optar al ttulo de Abogado

Director
Dr. Jaime Cubides Crdenas.
Abogado Especializado

Fundacin Universitaria Agraria de Colombia- Uniagraria-
Facultad de Derecho
Bogot D.C.
2013
1

Nota de aceptacin

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Firma del Presidente del Jurado

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Firma del Jurado

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Firma del Jurado

Bogot D.C. Marzo de 2013.
2

Contenido.

Resumen 4
Summary 5
I. Introduccin. 7

Captulo Primero. 11
I. El origen del Trabajo en la historia de la humanidad. 12
II. El trabajo en las normas, el origen del Derecho Laboral. 24
III. mbito de aplicacin del derecho del trabajo. 28
IV. EL Derecho Laboral en Colombia, su origen y evolucin. 29
V. Durante los primeros aos del siglo XX el panorama mundial en torno al derecho del trabajo se
centraba alrededor de la discusin sobre la naturaleza de la figura central del nuevo derecho: el contrato
de trabajo y la relacin de trabajo. Si bien en principio la teora contractualista parece la ms acertada, hay
que analizarla siempre en el contexto de la relacin de trabajo como fenmeno jurdico objetivo. 35
VI. Historia del da del trabajo. 39

Captulo Segundo. 43
I. Actualidad del derecho del trabajo: retos y perspectivas de cara al siglo XXI. 43
II. El constitucionalismo del derecho laboral en Colombia. 43
III. Los Contratos atpicos en el derecho laboral. 44
Contratacin por tiempo definido. 45
Jornadas inferiores a la mxima legal. 46
Las labores se realizan para ms de un empleador. 46
Desarrollo de las labores fuera de la sede de la empresa. 48
IV. La flexiseguridad. 48

Captulo Cuarto. 50
I. El teletrabajo. 50
3

II. Antecedentes del teletrabajo. 51
III. El concepto legal del teletrabajo. 53
a) Qu es el teletrabajo?. 53
b) Quin es el Teletrabajador? 53
IV. El teletrabajo y el trabajo a domicilio. 54

Captulo Quinto. 56
I. El teletrabajo en la jurisprudencia de la Corte Constitucional. 56
II. El teletrabajo como nueva modalidad de contratacin laboral. 66
IV. Las nuevas formas de vinculacin laboral y el respeto de las garantas constitucionales. 73

Captulo Sexto. 77
El teletrabajo en el derecho comparado. 78
I. El teletrabajo en la Argentina. 78
II. Regulacin del teletrabajo en la Argentina. 78
III. Brasil y el teletrabajo. 79
Conclusiones. 81
Bibliografa. 82
4

Resumen

El teletrabajo se hace necesario regulatorio debido a que no hay una presencia fsica del
trabajador en la empresa y no se aplican las disposiciones sobre jornada laboral, lo cual puede
generar abusos por parte del empleador por sobrecarga de trabajo. Tambin se debe a que
muchas veces se tiene un concepto errado el cual se considera que el teletrabajo no es trabajo,
y eso genera precarizacin laboral, motivo por cual se hace necesario respetar los derechos y
garantas de los teletrabajadores a partir de la reglamentacin de la ley 1221 de 2008.

La norma, ha dispuesto los mismos derechos los teletrabajadores a los trabajadores que se
encuentran en las instalaciones del empleador, con el fin de garantizar la igualdad laboral de los
teletrabajadores frente a los dems trabajadores del sector privado y pblico as, como sus
condiciones laborales espaciales que regirn las relaciones entre empleadores y
teletrabajadores (Artculo 6. Ley 789 de 2002)
1
.

1
Artculo 6. Ley 789 de 2002. Recursos para el fomento del empleo y proteccin al desempleo. Las Cajas de
Compensacin Familiar administrarn en forma individual y directa o asociada con otra u otras Cajas un fondo para
apoyar al empleo y para la proteccin al desempleado conforme los artculos 7, 10 y 11 de la presente ley. El
Gobierno determinar la forma en que se administrarn estos recursos cuando no puedan ser gestionados
directamente por la Caja de Compensacin Familiar. Las Cajas apropiarn de los recursos del fondo, por cada
beneficiario de los programas de subsidio de que trata la presente ley, un monto per cpita que ser definido en
enero de cada ao por la Superintendencia del Subsidio, de acuerdo con los beneficios que se deben otorgar, en
concordancia con la presente ley. Las apropiaciones del monto per cpita se realizarn en la medida en que se
produzcan las solicitudes de subsidios hasta agotar los recursos propios de cada Caja. No obstante, para garantizar
la solidaridad y el equilibrio ante la diferente situacin de desempleo y recursos disponibles entre las distintas
Cajas del pas, mnimo semestralmente la Superintendencia realizar cortes contables y ordenar el traslado de
recursos entre Cajas, de acuerdo con el monto per cpita requeridas para los desempleados pendientes en unas
Cajas, en estricto orden de solicitud, y los recursos sobrantes en otras. Igual procedimiento se aplicar para el
apoyo a los desempleados sin vinculacin anterior a las Cajas de Compensacin de acuerdo con el porcentaje
previsto para tal efecto en esta ley.
5

As mismo, esta establece obligaciones y responsabilidades entre las partes, y tambin crea
incentivos para aquellas empresas que generen nuevos puestos a travs del teletrabajo, sobre
todo para la poblacin en condicin de discapacidad, desplazamiento forzoso, aislamiento
geogrfico, mujeres cabeza de hogar, poblacin en reclusin y personas cuya vida est
amenazada.

Las nuevas formas de trabajo, han sido un gran avance y oportunidad para algunos miembros
de grupo poblacin con complejidades en estar presentes en la empresa, compaa, oficina,
etc. Actualmente el teletrabajo es confundido con el trabajo a domicilio, lo cual no es as, y se
desconoce en pleno siglo XXI los beneficios y derechos; por eso es menester realizar un estudio
profundo ante el tema para darlo a conocer empezando a todo el colegiado de abogados hasta
la poblacin que ejerce esta actividad, es por ello que surge la cuestin eje de este documento
cmo ha evolucionado el teletrabajo en la normatividad laboral colombiana?, no slo en el
interior del bloque regular colombiano sino que adems el paralelo de este en los contextos
vecinos.

Summary

Regulatory Telecommuting is necessary because there is no physical presence of workers in the
company and working time provisions do not apply, which can lead to abuse by the employer
for work overload. Also because they often have a misconception which is considered that
telework is not working, and that creates job insecurity, why that is necessary to respect the
rights and guarantees of teleworkers from the regulation of Act 1221 of 2008.

The rule has the same rights provisions telecommuters to workers who are at the employer's
premises , in order to ensure equal employment teleworkers compared to other workers in the
6

private and public sector as well as its spatial working conditions that will govern the
relationship between employers and teleworkers.

Also, it establishes duties and responsibilities between the parties, and also creates incentives
for companies that create new jobs through teleworking, especially for people in disability
status , forced displacement , geographic isolation , female heads of household, population in
detention and whose lives are threatened.

New forms of work have been a breakthrough and opportunity for some members of the
population group be present complexities in the business, company, office, etc. Currently
telework is confused with home work, which is not, and is unknown in the XXI benefits and
rights century , so it is necessary to conduct a thorough study to the subject to make it known
starting the whole Tonight lawyers to the population exerts this activity, which is why the issue
of this document axis arises how telework has evolved in the Colombian labor regulations ? ,
not only within the regular Colombian block but also the parallel of this in neighboring contexts.

7

I. Introduccin.

La galopante evolucin de la tecnologa est modificando rpidamente las formas en que se
desarrollan los distintos quehaceres de la sociedad. El mercado laboral no es ajeno a este
fenmeno, vindose impactado a travs de fenmenos como el incremento en las
productividades laborales o la redefinicin de los parmetros de sustitucin capital-trabajo.

Una de las recientes transformaciones del mercado laboral por cuenta de la tecnologa es la
asociada a la reubicacin de cierto tipo de labores, desembocando en una tercerizacin de
funciones cuyo alcance es incluso transfronterizo.

Asimismo, mediante el uso de las altas tecnologas, los trabajadores pueden cumplir con sus
responsabilidades estando fsicamente por fuera de la oficina, modalidad laboral que se conoce
como teletrabajo y que ha generado gran inters entre los investigadores, no solo por sus
implicaciones microeconmicas en las empresas y trabajadores que lo adoptan, sino por el
conjunto de externalidades positivas crecientemente documentadas para la sociedad en su
conjunto.

El teletrabajo, o trabajo a distancia, permite trabajar en un lugar diferente a la oficina. Es una
de las medidas de la Administracin de la demanda de transporte. La utilizacin de los nuevos
medios informticos permite mejor comunicaciones de forma remota, lo que permite trabajar
de forma no presencial. Es una forma de trabajo en la que ste se realiza en un lugar alejado de
las oficinas centrales o de las instalaciones de produccin, mediante la utilizacin de las nuevas
tecnologas de la comunicacin. La diferencia fundamental entre "trabajo a domicilio" y
"teletrabajo" es la preponderancia de la informtica y las telecomunicaciones en la realizacin
del teletrabajo.

Una de las opciones que la tecnologa brinda a la empresa y a los trabajadores en la realizacin
del teletrabajo. Los sistemas de conexin remotos, las mejoras de las comunicaciones, el
8

cambio de mentalidad de muchas empresas que empiezan a ver el teletrabajo como un ahorro
de costes, as como la percepcin que tienen muchos empleados de esta modalidad mejorando
su calidad de vida. Estos, son algunos de los factores que estn propiciando el avance de esta
forma de trabajo (Sentencia C-337 de 2011)
2
.
La voluntariedad es un elemento indispensable y un principio bsico para que el teletrabajo
funcione. El empleador puede proponer esta modalidad al trabajador, y este ltimo puede
aceptar o rechazar tal solicitud. El empleado puede proponer esta modalidad al empleador y a
su vez l puede aceptar o no. En ambos casos no se est vulnerando ningn derecho ni
incumpliendo alguna obligacin.

2
Corte Constitucional (2011). Sentencia C-337 de 2011, Son varios los artculos constitucionales que establecen la
proteccin constitucional del empleo. As, el artculo 25 superior constituye la clusula general de proteccin del
derecho de acceso, permanencia y estabilidad del empleo de los trabajadores; el artculo 26 regula, entre otros
temas, la libertad de escogencia de la profesin u oficio productivo; el artculo 39 autoriza expresamente a los
trabajadores y a los empleadores a constituir sindicatos y asociaciones para defender sus intereses; el artculo 40,
numeral 7 establece como un derecho ciudadano el de acceder a los cargos pblicos; los artculos 48 y 49 de la
Carta establecen los derechos a la seguridad social en pensiones y en salud, entre otros, de los trabajadores
dependientes e independientes; el artculo 53 regula los principios mnimos fundamentales de la relacin laboral;
el artculo 54 establece la obligacin del Estado de propiciar la ubicacin laboral a las personas en edad de trabajar
y de garantizar a las personas discapacitadas el derecho al trabajo acorde con sus condiciones de salud; los
artculos 55 y 56 consagran los derechos a la negociacin colectiva y a la huelga; el artculo 60 otorga el derecho a
los trabajadores de acceso privilegiado a la propiedad accionaria; el artculo 64 regula el deber del Estado de
promover el acceso progresivo a la propiedad de la tierra y la efectividad de varios derechos de los campesinos y
los trabajadores agrarios; el artculo 77 que garantiza la estabilidad y los derechos de los trabajadores de
Inravisin; los artculos 122 a 125 sealan derechos y deberes de los trabajadores al servicio del Estado; el artculo
215 impone como lmite a los poderes gubernamentales previstos en los estados de excepcin, los derechos de
los trabajadores, pues establece que el Gobierno no podr desmejorar los derechos sociales de los trabajadores
mediante los decretos contemplados en este artculo; el artculo 334 superior establece como uno de los fines de
la intervencin del Estado en la economa, el de dar pleno empleo a los recursos humanos y asegurar que todas
las personas, en particular las de menores ingresos, tengan acceso efectivo a los bienes y servicios bsicos y el
artculo 336 de la Constitucin tambin seala como restriccin al legislador en caso de consagracin de
monopolios, el respeto por los derechos adquiridos de los trabajadores.
9

Es importante que esta voluntariedad, en el caso del empleado, no sea inducida por el
empleador. Debe ser un acto libre del empleado el querer optar por el teletrabajo. Las
empresas que tienen un programa de teletrabajo ya constituido pueden optar por tener un
formato de solicitud en la incorporacin de esta modalidad laboral, o el empleado puede
comunicrselo a su jefe inmediato. Ser de acuerdo con el protocolo que maneje la
organizacin para esta modalidad (Ministerio de Trabajo, 2013)
3
.

El acuerdo de teletrabajo no reemplaza en ningn momento el contrato de trabajo
previamente firmado por las partes. Este se limita a incorporar las condiciones especiales en
que el teletrabajo debe operar. En ese sentido, no se podr incorporar condiciones que
desmejoren garantas, derechos y dems prerrogativas que tenga el empleado. El acuerdo de
teletrabajo opera cuando un trabajador vinculado por medio de un contrato de trabajo pasa a
tener la condicin de teletrabajador.

Cuando se trate de un contrato de trabajo en la modalidad de teletrabajo, es decir, cuando una
empresa contrata por primera vez a un teletrabajador, se deben incluir los requisitos propios
del contrato de trabajo establecidos en el Cdigo Sustantivo del Trabajo y de Seguridad y Social,
adems de los requisitos establecidos en la Ley 1221 de 2008 y el Decreto 884 de 2012.

Los teletrabajadores deben estar afiliados al Sistema de Seguridad Social Integral. El pago de los
aportes se debe efectuar a travs de la Planilla Integrada de Liquidacin de Aportes (PILA). El
artculo 9 del Decreto 884 de 2012 establece que se debe reportar a un teletrabajador ante la
administradora de riesgos laborales. El empleador deber reportar en el formulario nico de
afiliacin, novedades y retiro de trabajadores, la novedad de que el empleado tiene la

3
Ministerio de Trabajo (2013). El acuerdo de teletrabajo es el documento anexo al contrato de trabajo, el cual
incorpora las especificidades en que opera el teletrabajo entre el trabajador y la empresa. El artculo 3 del Decreto
884 de 2012 incorpora las condiciones del artculo 39 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y de la Seguridad Social,
del artculo 6 de la Ley 1221 de 2008, y por ltimo del artculo 3 del decreto en mencin.
10

condicin de teletrabajador. Por otro lado, el empleador deber entregar una copia del acuerdo
de teletrabajo o contrato laboral en la modalidad de teletrabajo

Esta nueva figura jurdica laboral, requiere de un elemento muy especial, la voluntariedad,
mediante la cual cualquiera de las partes (empleador- empleado) podr dar a conocer su
inters por ejecutar sus funciones empresariales ya sea desde una entidad privada u oficial; por
ejemplo en el sector pblico opera bajo el mismo esquema que en el sector privado. Sin
embargo, se debe atender a unas condiciones especiales como es el caso de que la funcin que
desempea el trabajador sea susceptible de ser realizada a travs de esta modalidad. De all
que se debe adaptar el manual de funciones y competencias laborales a las condiciones del
teletrabajo.

Estimada la necesidad de implementar el teletrabajo en la entidad pblica y definir las
funciones aptas para ser desempeadas por esta modalidad, y las capacidades requeridas por
los empleados, se debe establecer un proceso en el cual se determinen los criterios de
seleccin de los teletrabajadores en la entidad.

Los criterios pueden contener, entre otros aspectos, prioridad en caso de la poblacin que se
encuentra en condicin de vulnerabilidad o en situacin de discapacidad, madres en estado de
lactancia, madres o padres cabeza de hogar. Otra opcin es que la entidad pblica establezca
un comit que se encargue de la seleccin de los teletrabajadores.

La jurisprudencia constitucional ha considerado que la especial proteccin de la vinculacin
laboral en la Constitucin se explica claramente por el trnsito del Estado Constitucional, pues
de ser un Estado gendarme (cuyas funciones principales se cumplan con la abstencin, el
respeto por la autonoma de la voluntad privada que rige las relaciones entre particulares y el
reconocimiento de la igualdad formal entre todos los administrados), se hace trnsito a un
Estado Social de Derecho con responsabilidades activas de promocin, intervencin y control
11

en las relaciones laborales, en tanto se entendi que dichos vnculos generan relaciones
verticales que rompen el principio de igualdad y la eficacia material de la autonoma negocial.

En efecto, la proteccin constitucional del trabajo, que involucra el ejercicio de la actividad
productiva tanto del empresario como la del trabajador o del servidor pblico, no est
circunscrita exclusivamente al derecho a acceder a un empleo sino que, por el contrario, es ms
amplia e incluye, entre otras, la facultad subjetiva para trabajar en condiciones dignas, para
ejercer una labor conforme a los principios mnimos que rigen las relaciones laborales y a
obtener la contraprestacin acorde con la cantidad y calidad de la labor desempeada.

Captulo Primero.

Para hacer un buen estudio ante una de las nuevas metodologas de trabajo contemporneo, el
teletrabajo, es necesario tener en cuenta algunas temticas como prembulo para mayor
entendimiento de su existencia en la sociedad, el origen la base de todo, es por ello, que a
continuacin se expondr una resea de la evolucin histrica del trabajo.

El Derecho del Trabajo no es muy antiguo, pero el trabajo existe desde que el hombre ocupa el
mundo e incluso se habla en la Biblia especficamente en el libro del Gnesis del trabajo pero
como castigo, no era una norma jurdica si no una manera de disciplinar a nuestros primeros
padres por desobediencias a Dios, eso hizo que naciera el trabajo como un castigo y en realidad
no exista legislacin sobre la actividad laboral, no se saba lo que significaba pacto entre
trabajador y empleador; en los primeros aos no exista una sociedad de consumo como la que
conocemos hoy en da, el hombre se dedicaba a subsistir y no se colocaba en relacin a la
subordinacin respecto a alguien, slo tomaba lo que necesitaba de la naturaleza, pero como el
hombre necesitaba agruparse para su sobre vivencia, comenz a organizar el trabajo de su
produccin el excedente para intercambiarlo por otro (trueque), as se interrelacionaba con los
12

dems y a la vez satisfaca sus otras necesidades (http://es.scribd.com/doc/25431946/Evolucion-
Historica-del-Trabajo)
4
.

I. El origen del Trabajo en la historia de la humanidad.

Las siguientes lneas tratan de proyectar una breve visin histrica del trabajo. Esta perspectiva
permite, a mi juicio, explicar la gnesis del significado del trabajo. El trabajo, tal como hoy lo
conocemos, no es un hecho natural; tanto su contenido como el papel que ha jugado en las
vidas de los seres humanos no ha sido siempre el mismo, sino que se ha modificado a lo largo
de la historia. A partir de esa visin podemos evaluar mejor las prdidas o los progresos que ha
experimentado la institucin del trabajo (lvarez, 2009)
5
.

En el mundo antiguo y en las comunidades primitivas no existe un trmino como el de trabajo
con el que hoy englobamos actividades muy diversas, asalariadas y no asalariadas, penosas y
satisfactorias, necesarias para ganarse la vida o para cubrir las propias necesidades. En el
mundo griego se juzgaba que la cualificacin y la distincin entre actividades era algo esencial.

4
Recuperado el da 5 de Febrero de 2014 de la pgina web http://es.scribd.com/doc/25431946/Evolucion-
Historica-del-Trabajo. Evolucin Histrica del Trabajo. No existe un detalle en la historia que nos muestre cul ha
sido la evolucin del trabajo, lo nico que tenemos son las instituciones que quedaron plasmadas y que nosotros la
interpretamos de determinadas formas, ejemplo el Cdigo Humarabi, donde encontramos algunas muestras
basadas en hechos naturales y religiosos que posteriormente pasaron a ser limitaciones del derecho del
trabajador.
5
lvarez Dorronsoro, Javier (2009). El trabajo a travs de la historia. La concepcin del trabajo cuaderno de
materiales, nmero 9. Disponible en la pgina web http://www.filosofia.net/materiales/num/numero9a.htm,
recuperado el da 12 de Enero de 2014. La historia del trabajo tiene un vnculo indisoluble con la historia de la
humanidad. El trabajo es energa humana que genera el progreso, riquezas y beneficios, desafortunadamente,
para otros y en nmero reducido. Desde los albores de la civilizacin, el hombre tuvo que trabajar para lograr el
sustento de l y de su familia. En los tiempos actuales el empleo escasea, es un bien escaso -como dira Alonso
Olea-; la desocupacin constituye la endemia creciente que debemos erradicar con urgencia; cada vez hay menos
trabajos disponibles para personas que quieren trabajar, el pleno empleo como aspiracin futura de la clase
trabajadora, ser ahora una reliquia del pasado?
13

Aristteles distingua entre actividades libres y serviles y rechazaba estas ltimas porque
"inutilizaban al cuerpo, al alma y a la inteligencia para el uso o la prctica de la virtud";
comparaba el trabajo que se hace para otros al del esclavo y criticaba con energa la actividad
crematstica que pone todas las facultades al servicio de producir dinero. Consideraba que la
finalidad de la actividad tena extrema importancia, pero dicho fin no se poda restringir a la
utilidad de las actividades. Aristteles entenda que las actividades son tiles (leer y escribir, por
ejemplo, era til para la administracin de la casa; el dibujo para evaluar el trabajo de los
artesanos), pero las actividades, a su entender, no deban perseguir siempre la utilidad. Buscar
en todo la utilidad es lo que menos se ajusta a las personas libres y magnnimas (Aristteles,
1988)
6
.

La palabra trabajo proviene del latn trabs, trabis, traba, porque es el instrumento de sujecin
del hombre. Tambin hay quienes sostienen que se origina del vocablo latino laborare, que
significa trabajar, labrar la tierra. Por su parte, el Diccionario de la Lengua Espaola seala que
esta voz se deriva del latn tripaliare, tripallium, de la cual se deduce la accin de esfuerzos y
actividades (Lastra Lastra, 2011)
7
.

Ensea la Biblia, en el Gnesis primer libro del Pentateuco de Moiss-, que el hombre estaba
destinado al trabajo, aun en el estado de gracia y perfeccin antes de la cada. Dios lo destin al
jardn del Edn para que lo cultivara y sometiera la tierra mediante el trabajo. Por lo que ste

6
Aristteles (1988). Poltica. Editorial Gredos, Madrid. Era tambin preciso preguntarse, segn l, en qu modo
determinadas actividades contribuyen a la formacin del carcter y del alma.
7
Lastra Lastra, Jos Manuel (2011). El trabajo en la historia. Sumario: I. Etimologa del vocablo "trabajo". II. El
trabajo en Grecia. III. El trabajo en Roma. IV. El colonato. V. Tesis aristotlica de la servidumbre natural. VI.El nexo
laboral. VII. El feudalismo. VIII. Eplogo. Extrada de la pgina web de la biblioteca Jurdica Virtual,
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/hisder/cont/11/cnt/cnt7.htm, revista jurdica Anuario Mexicano de
Historia del Derecho.
14

segn el libro de Job, haba sido hecho para trabajar, como el ave para volar. Es decir, un
derecho a la medida del hombre (Marc, 1979)
8
.

El hombre es heredero del trabajo de generaciones y al mismo tiempo, coartfice del futuro de
quienes vendrn despus de l. La historia del trabajo avanza despacio porque tiene que
conducir, con pasos lentos, pero firmes, las esperanzas de millones de trabajadores, hacia la
justicia social, que es la expresin ms avanzada de la cultura jurdica y el motor de la historia
nueva.

Desafortunadamente, en la mayora de los pases de produccin capitalista, la fuerza de trabajo
es consumida antes ser pagada, por lo que el trabajador concede siempre un crdito a los
capitalistas (Romagnoli, 1997)
9
. El derecho del trabajo no ha nacido para cambiar al mundo, sino
para hacerlo ms aceptable garantizando niveles de vida que se aproximen a la dignidad que
exige la condicin humana de los trabajadores (Lastra, 2011)
10
. Slo as el trabajo podr cumplir

8
Marc, Jorge Enrique (1979). Introduccin al derecho laboral, Buenos Aires, Depalma, pg. 3. El trabajo es
primordialmente un proceso que se da en la relacin del hombre con la naturaleza. A travs de l puede
transformarla y adaptarla a sus necesidades. La energa humana o fuerza de trabajo es el nico patrimonio
originario del hombre, lo nico autnticamente suyo, que le es dado una vez en el acto de su procreacin.
9
Romagnoli, Umberto (1997). El derecho, el trabajo y la historia, Madrid, Consejo Econmico y Social, pg. 32.
Estamos conscientes de que el derecho del trabajo no ha nacido para cambiar al mundo, sino para hacerlo ms
aceptable, garantizando niveles de vida que se aproximen a la dignidad que exige la condicin humana de los
trabajadores. Slo as el trabajo podr cumplir una misin nueva, que lo releve como factor de produccin y de
lucro empresarial.
10
Lastra Lastra, Jos Manuel (2011). El trabajo en la historia. Los sucesos que han modificado las formas
productivas a lo largo de la historia, continan ocurriendo e impactando en el mundo del trabajo para incrementar
el nmero de pobres, deteriorar los niveles de vida y crear un gigantesco bazar de desempleados que ofrecen su
mano de obra en competencia con otros, proponiendo salarios bajos para conseguir el trato. La pobreza cambia de
signo, expresa Romagnoli, slo en la conciencia de quien no es pobre, pero quienes huyen de ella olvidan con
frecuencia que nadie puede saltar ms all de su sombra. Extrada de la pgina web de la biblioteca Jurdica
Virtual, http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/hisder/cont/11/cnt/cnt7.htm, revista jurdica Anuario
Mexicano de Historia del Derecho.
15

una funcin nueva, que lo releve como factor de produccin y de lucro empresarial. ste no
surge como un lujo de pases ricos, sino para mejorar y garantizar condiciones ms justas, que
repartan recursos y riquezas creadas por el trabajo.

La pobreza ha sido el estigma que ha manchado por siglos el mundo del trabajo, pero tambin
un motivo de celebracin en los plpitos y de consolacin en oscuros claustros y confesionarios,
para justificar la existencia de los ricos, interesados en distribuir limosnas con las esperanzas de
salvar sus almas y ganar el cielo (Cueva, 1975)
11
.

En aquellos tiempos el ocio era mucho ms valorado que en la actualidad y ms apreciado que
cualquier tipo de trabajo. Pensadores y filsofos llamaban a reflexionar sobre la manera de
ocupar este tiempo de no trabajo. En efecto -dice Aristteles- ambos (trabajo correcto y ocio)
son necesarios, pero el ocio es preferible tanto al trabajo como a su fin, hemos de investigar a
qu debemos dedicar nuestro ocio () y tambin deben aprenderse y formar parte de la
educacin ciertas cosas con vistas a un ocio en la diversin ()" (Aristteles, 1988)
12
.

La relacin entre estos dos mundos podemos representarla, como hace Arendt, mediante la
dialctica entre la libertad y la necesidad. Las actividades del mundo de lo comn o de la polis
constituiran el mbito de la libertad, mientras que las tareas dirigidas a la conservacin de la
vida, que contribuan al desarrollo de la comunidad familiar, conformaban el mbito de la
necesidad. Era preciso que un determinado sector de la sociedad ejerciera estas ltimas

11
Cueva, Mario de la (1975). El derecho del trabajo y la equidad, Derecho Nuevo, Mxico, 2a. poca, nm. 8, pg.
18. Los trabajadores, perseguidos por la sombra perpetua de la miseria, parece que nunca sern ricos, salvo en
derechos, porque an perduran las amenazas ineluctables de ser lanzados hacia el imperio de la pobreza, la
cual cambia de nombre slo en la conciencia de quien no es pobre; quienes pretenden huir de ella olvidan con
frecuencia que nadie puede saltar ms all de su sombra.
12
Aristteles (1988). Poltica. Editorial Gredos, Madrid. En Grecia se estableci una diferencia radical entre dos
esferas de actividad: la relacionada con el mundo comn, y la relativa a la conservacin de la vida. La poltica no
concebida como una profesin de especialistas, como se hace actualmente- era la actividad paradigmtica en ese
primer mundo, al que tenan acceso todos los ciudadanos libres.
16

funciones, predominantemente los esclavos- para que otros sector, el de los hombres libres,
pudiera dedicarse a las actividades realmente estimadas.

En la poca medieval el trabajo en general no gan mayor aprecio. Desde la perspectiva
cristiana hay una inclinacin a justificar el trabajo, pero no a verlo como algo valioso. Los
pensadores cristianos hacan referencia al principio paulino quien no trabaja no debe comer
() (Arendt, 1993)
13
, pero entendan que el trabajo era un castigo o, cuando menos un deber.
Se justificaba el trabajo por la maldicin bblica y por la necesidad de evitar estar ocioso. Como
vemos el ocio comienza a adquirir otra connotacin algo distinta a la del mundo antiguo. Sin
embargo, la vida monstica dedicada a la contemplacin se valora mejor que el trabajo. Para
legitimar esta excepcin al principio paulino, filsofos como Santo Toms argumentan que el
trabajo es un deber que incumbe a la especie humana, pero no a cada hombre en particular.
Las personas, segn esa perspectiva, solo pueden realizarse o completarse como tales, viviendo
en sociedad; al margen de ella, lleg a decir Aristteles, el hombre o es una bestia, o es un
Dios (Lastra, 2011)
14
.

Con el pensamiento moderno nace una concepcin muy diferente del trabajo. En primer lugar,
aparece como una actividad abstracta, indiferenciada. No hay actividades libres y serviles, todo
es trabajo y como tal se hace acreedor de la misma valoracin, como luego veremos, muy
positiva, incluso apologtica. En la literatura sobre el desarrollo del capitalismo encontramos
dos explicaciones, ambas convincentes, de esta transformacin de la actividad diferenciada en

13
Arendt, H. La condicin humana. Editorial Paids, Barcelona, 1993. Por otra parte, al trabajo no se le atribuye, a
diferencia de lo que ocurre en la actualidad, un papel trascendente en la sociabilidad. Tanto en el mundo antiguo
como en la Edad Media se ve al ser humano como un ser sociable por naturaleza. No hay que inventar razones
para justificar la agrupacin de los individuos en sociedad, como se har ms tarde a travs de los modelos
contractualistas.
14
Lastra Lastra, Jos Manuel (2011). El trabajo en la historia. El trabajo no es el fundamento de la asociacin
humana. Para los griegos, la actividad asociativa por excelencia era la actividad poltica. Extrada de la pgina web
de la biblioteca Jurdica Virtual, http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/hisder/cont/11/cnt/cnt7.htm, revista
jurdica Anuario Mexicano de Historia del Derecho.
17

trabajo neutro. Segn Marx, la mudanza tiene lugar cuando se produce predominantemente
para el mercado y el trabajo se convierte en valor de cambio. Segn Weber, desde la
perspectiva luterana del trabajo se juzgaba que todas las profesiones merecan la misma
consideracin, independientemente de su modalidad y de sus efectos sociales. Lo decisivo para
cada persona era el cumplimiento de sus propios deberes. Esto se ajustaba a la voluntad de
Dios y era la manera de agradarle.

La visin del trabajo como actividad fundamentalmente homognea, no diferenciada, tena
tambin consecuencias prcticas: enmascaraba la diferencia entre trabajo penoso y
satisfactorio, y entre el trabajo manual y el trabajo intelectual; justificaba la desigualdad como
necesidad tcnica debida a la divisin del trabajo; y por ltimo, encubra el hecho de que el
trabajo es un elemento discriminador por excelencia debido al diverso estatus de vida que
proporciona segn el lugar que ocupan los individuos en la produccin (Lastra, 2011)
15
.

En segundo lugar el pensamiento moderno mitific la idea del trabajo. La literatura de los
grandes pensadores de la poca contribuy a esta mutacin proporcionando argumentos en
favor de su fundamentacin. Para John Locke el trabajo era la fuente de propiedad. Segn l,
Dios ofreci el mundo a los seres humanos y cada hombre era libre de apropiarse de aquello

15
Lastra Lastra, Jos Manuel (2011). El trabajo en la historia. Sin embargo, esta concepcin del trabajo ha venido
coexistiendo con una cierta jerarquizacin (al margen de su consideracin moral) basada en criterios econmicos,
justificados en buena medida por los tericos de la ciencia econmica. Desde esta perspectiva, los niveles ms
altos de la escala correspondan al trabajo productor de plusvala, denominado trabajo productivo; al que se
intercambiaba por dinero a travs del comercio o del salario (frente al trabajo que no reuna estos requisitos como
es el trabajo domstico) y al trabajo identificado con la creacin de productos artificiales. Como correlato, se
despreciaba el trabajo dedicado a las necesidades vitales y el trabajo que no dejaba huella, monumento o prueba
para ser recordado. El trabajo dedicado a las labores naturales como la reproduccin o el cuidado careca de valor.
Extrada de la pgina web de la biblioteca Jurdica Virtual,
18

que fuera capaz de transformar con sus manos (John Locke, 1990)
16
. Para Adam Smith el
trabajo era la fuente de toda riqueza. Las teoras del valor de Adam Smith y de David Ricardo
tenan su base en la idea de que el trabajo incorporado al producto constitua la fuente de
propiedad y de valor (Myrdal, 1967)
17
.

El trabajo adquiri nuevos significados: a) un sentido csmico, segn el cual el ser humano
completaba la obra que Dios le entreg para que la embelleciera y la perfeccionara; b) un
sentido personal, por ser el mejor medio para que el individuo, que nace dbil y necesitado,
encontrara su perfeccin; c) un sentido social, en la medida en que el trabajo era el factor
decisivo en la creacin de sociedad y la impulsin del progreso (Ruben Sanabria, 1980)
18
. La
tica puritana, en particular, completaba esta idea trascendente del trabajo al considerarlo
como un fin en s mismo (lejos de la concepcin de Tomas de Aquino que lo entenda como un
medio para la conservacin personal y social) y como el elemento que da sentido a la vida.

La exaltacin del trabajo en el momento del desarrollo industrial era compartida por muchos
sectores sociales. A finales del siglo XIX Paul Lafargue, si bien culpaba a la moral burguesa y
cristiana de haber inculcado a la sociedad el amor al trabajo, reconoca en las clases
trabajadoras una pasin amorosa por el mismo:

16
Locke, Jhon (1990). Segundo tratado del Gobierno Civil. Alianza Editorial, Madrid. Una nueva perspectiva
teolgica del trabajo favoreci tambin su mitificacin. Comenz a ser visto no como un castigo divino o
simplemente como un deber, sino como el mejor medio de realizacin humana.
17
MyrdaL, G. (1967). El elemento poltico en el desarrollo de la teora econmica. Editorial Gredos, Madrid. El
derecho del trabajo no ha nacido para cambiar al mundo, sino para hacerlo ms aceptable garantizando niveles de
vida que se aproximen a la dignidad que exige la condicin humana de los trabajadores.
18
Rubn Sanabria (1980). tica. Editorial Porra, S.A. Mxico. Una pasin invade a las clases obreras de los pases
en que reina la civilizacin capitalista; una pasin que en la sociedad moderna tiene por consecuencia las miserias
individuales y sociales que desde hace dos siglos torturan a la triste Humanidad.
19

Esa pasin es el amor al trabajo, el furibundo frenes del trabajo, llevado hasta el agotamiento
de las fuerzas vitales del individuo y de su progenitura (Lafargue, 1973)
19
.

Lafargue pertenece a la tradicin socialista pero sta no mantiene ni mucho menos una
posicin unnime en la crtica del trabajo. Saint-Simon, por ejemplo, propona sustituir el
principio evanglico de el hombre debe trabajar por el hombre ms dichoso es el que
trabaja y afirmaba que la humanidad gozara de toda la dicha a la que puede aspirar si no
hubiera ociosos. El reformador social Etienne Cabet se dispona a acabar en su Icaria con la
pereza e imponer la obligatoriedad del trabajo (Prez de Ledesma, 1979)
20
.

En el propio Karl Marx la consideracin sobre el trabajo tampoco presenta unos perfiles muy
ntidos. Mantuvo una visin positiva del mismo en cuanto que actividad potencial (fuente de
toda productividad y expresin de la misma humanidad del hombre) no como exista en la
realidad. Critic el trabajo en la sociedad capitalista como actividad enajenada (el trabajador se
relaciona con el producto de su trabajo como un objeto extrao) y seal los efectos
perniciosos de la divisin del trabajo en la Ideologa alemana. Consider que la supresin del
trabajo deba ser uno de los objetivos fundamentales del comunismo (Lastra, 2011)
21
.

19
Lafargue, P. (1973). El derecho a la pereza. Editorial Fundamentos, Madrid. En vez de reaccionar contra esa
aberracin mental, los curas, los economistas y los moralistas han sacrosantificado el trabajo. Hombres ciegos y de
limitada inteligencia han querido ser ms sabios que su Dios; seres dbiles y detestables, han pretendido
rehabilitar lo que su Dios ha maldecido.
20
Prez de Ledesma, M. (1979). Revista Transicin, N 10-11, julio, agosto de 1979, Madrid. El Manifiesto del
primer congreso de la Asociacin Internacional del Trabajo (AIT) exaltaba el trabajo grande y noble, fuente de
toda riqueza y de toda moralidad.
21
Lastra Lastra, Jos Manuel (2011). El trabajo en la historia. De hecho, en la Crtica al Programa del Partido Obrero
Alemn, refirindose a la fase superior de la sociedad comunista, seal que la subordinacin esclavizadora de los
individuos a la divisin del trabajo habr desaparecido y, como consecuencia, la oposicin entre el trabajo manual
y el trabajo intelectual. Extrada de la pgina web de la biblioteca Jurdica Virtual,
20

Sin embargo, para Marx, el desarrollo de la productividad (ligada a la divisin del trabajo) era
una precondicin para la sociedad comunista y, al mismo tiempo, muchos de los males de la
sociedad capitalista guardaban relacin con la divisin del trabajo. Esta suerte de paradojas en
las que el establecimiento a travs de un proceso penoso de unas determinadas condiciones
posibilitaba la liberacin o emancipacin a ms largo plazo jug un papel decisivo en la
tradicin socialista a la hora de justificar el presente (y ms todava cuando ste presente
estaba gobernado por la clase trabajadora, como ocurra en los llamados pases socialistas)
(Lastra, 2011)
22
.

El enaltecimiento del trabajo llev consigo el menosprecio por otro tipo de actividades y una
nueva concepcin del tiempo. Se juzgaba que el tiempo era valioso desde el momento en el
que estaba dedicado a la produccin y al trabajo. Ocuparlo con otras actividades era perder el
tiempo, estar ocioso. Desde las primeras dcadas del desarrollo industrial dedicar tiempo al
ocio fue sinnimo de degradacin. Las palabras de Benjamin Franklin el tiempo es oro ilustran
el espritu de la poca al respecto. Cuando Franklin hace referencia al trabajo dentro del
catlogo de virtudes, anota lo siguiente: Trabajo: no perder el tiempo; estar siempre ocupado
en hacer alguna cosa provechosa; evitar las acciones innecesarias.

Thompson en su obra Costumbres en comn relata cmo se pasa de la modalidad del trabajo
en la que las tareas determinan los ritmos y la dedicacin al trabajo regulado por el tiempo. La

22
Lastra Lastra, Jos Manuel (2011). El trabajo en la historia. As, los efectos nocivos y embrutecedores de los
procesos que promovan un aumento de productividad eran subestimados o embellecidos porque acercaban
objetivamente las condiciones de posibilidad del comunismo. Extrada de la pgina web de la biblioteca Jurdica
Virtual, http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/hisder/cont/11/cnt/cnt7.htm, revista jurdica Anuario
Mexicano de Historia del Derecho.
21

primera modalidad rene dos caractersticas: a) es ms comprensible desde un punto de vista
humano; b) establece una distincin menor entre el trabajo y la vida (Thompson, 1995)
23
.
En la segunda modalidad los empresarios calculan sus expectativas sobre el trabajo contratado
en jornadas (por ejemplo, cunto cereal poda segar un hombre en una jornada). El patrn
dispone del tiempo de su mano de obra y debe evitar que se malgaste. El tiempo se convirti
as en moneda: nopasaba sino que se gastaba. No es de extraar que esta nueva evaluacin del
tiempo llevara progresivamente a una reduccin del nmero de fiestas del calendario (Naredo,
1997)
24
.

El trabajo se convirti, por otra parte, en el lugar privilegiado de creacin de solidaridad de las
clases trabajadoras, pero al mismo tiempo otros factores de sociabilidad fueron desestimados
(los lazos comunitarios, las identidades colectivas no basadas en el trabajo, etc.). El
pensamiento moderno invent al individuo y a partir de esta creacin se vio en la necesidad de
explicar la construccin de la sociedad. Lo hizo mediante los modelos contractualistas de Locke,
de Hobbes o de Rouseau, pero tambin a travs del artificio smithiano conforme al cual la
divisin del trabajo y el comercio juegan un papel fundamental en la formacin y estructuracin
de la sociedad.

Algunos de ellos, como la nocin del ocio, han sufrido recientemente modificaciones pero no
tanto como para alterar la idea de la superioridad del tiempo entregado al trabajo sobre el
dedicado a otro tipo de actividades. La constatacin de esta realidad llev al historiador
Thompson a la siguiente reflexin: Si conservamos una valoracin puritana del tiempo, una
valoracin de mercanca, entonces (el ocio) se convertir en un problema consistente en cmo

23
Thompson, E. P. (1995). Costumbres en comn. Editorial Grijalbo, Barcelona. Las relaciones sociales y el trabajo
estn entremezcladas, la jornada de trabajo se alarga o contrae de acuerdo con las labores necesarias y no hay
conflicto entre el trabajo y el pasar el tiempo.
24
Naredo, M. (1997). Configuracin y crisis del mito del trabajo. Qu crisis? Ritos y transformaciones de la
sociedad del trabajo. Editorial Gakoa, Donosti. No es el quehacer el que domina sino el valor del tiempo al ser
reducido a dinero.
22

hacer de l un tiempo til o cmo explotarlo para las industrias del ocio. Pero si la idea de
finalidad en el uso del tiempo se hace menos compulsiva, los hombres tendrn que reaprender
algunas de las artes de vivir perdidas con la revolucin industrial (Arendt, 1993)
25
.

La era moderna incorpor a la consideracin del trabajo aspectos muy pocos positivos, sin
embargo en el curso de la misma el trabajo alcanz una trascendencia en la conformacin de la
sociedad como nunca tuvo en pocas anteriores (Lastra, 2011)
26
. La crisis econmica actual, sin
embargo, exige la puesta en cuestin de una buena parte de las ideas heredadas sobre el
trabajo, aunque ello no resulta nada fcil. La pensadora alemana Hanna Arendt, anticipndose
en algunas dcadas a la situacin actual de desempleo expresaba as su escepticismo: La Edad
Moderna trajo consigo la glorificacin terica del trabajo, cuya consecuencia ha sido la
transformacin de toda la sociedad en una sociedad de trabajo (Lastra, 2011)
27
.

25
Arendt, H. (1993). La condicin humana. Editorial Paids, Barcelona. Los rasgos del trabajo hasta aqu descritos
estn de alguna manera presentes en nuestras actuales concepciones.
26
Lastra Lastra, Jos Manuel (2011). El trabajo en la historia. El descubrimiento de Amrica dio lugar a la extraccin
masiva de oro y piedras preciosas de este continente para ser transportados a Europa lo cual trajo como
consecuencia una de las primeras medidas inflacionarias de la historia de la humanidad; surge una nueva clase
social, la burguesa, quien comienza a obtener poder poltico mediante la corrupcin, el atesoramiento de dinero
cambia, la concepcin moral del trabajo (que en la edad media estaba representada por corporaciones). Extrada
de la pgina web de la biblioteca Jurdica Virtual,
27
Lastra Lastra, Jos Manuel (2011). El trabajo en la historia. Por lo tanto, la realizacin del deseo, al igual que
sucede en los cuentos de hadas, llega un momento en que slo puede ser contraproducente, puesto que se trata
de una sociedad de trabajadores que est a punto de ser liberada de las trabas del trabajo y dicha sociedad
desconoce esas otras actividades ms elevadas y significativas por cuya causa merecera ganarse la libertad.
Extrada de la pgina web de la biblioteca Jurdica Virtual,
23

Los maestros se cambiaron por patronos en el sentido que reconoce los aprendices por
trabajadores, el taller por la fbrica y el precio justo por el precio del mercado y entre precio del
mercado conseguiremos el salario, surge la necesidad de la produccin enserie y aparecen las
mquinas como medios o formas de producir y a la par de ello la competencia entre
productores y los riesgos que debe asumir el patrono para conducir.

Se inicia con la Revolucin Francesa a finales del siglo XVIII y las consecuencias ms importante
es la concesin poltica, surge el concepto de Estado organizado; en ese tiempo en Europa
empezaron a desaparecer las pocas condiciones que haban en cuanto al trabajo, estas existan
de acuerdo al liberalismo dando como origen otras concesiones como es la comunista los
medios de produccin deben ser delas personas, no de las que las poseen sino de las que la
hacen producir, estas concesiones se fundan a travs de la Iglesia Catlica
(http://es.scribd.com/doc/25431946/Evolucion-Historica-del-Trabajo
28
. En el ao de 1940 surge
el manifiesto comunista del Derecho del Trabajo como presentacin autnoma y con principios
propios, naciendo normas propias que no se podan encuadrar en ninguna de las ramas del
Derecho por lo que se hizo necesaria crear una rama nueva que es lo que hoy conocemos como
el Derecho al Trabajo (Torres & Torres, 2006)
29
.

Es a partir de esta inequidad, y como reaccin a ella, que comenz a gestarse el Derecho
laboral. El socialismo denunci los abusos contra los trabajadores, promoviendo la abolicin de
la propiedad privada de los medios productivos. Carlos Marx y Federico Engels en su

28
Recuperado el da 5 de Febrero de 2014 de la pgina web http://es.scribd.com/doc/25431946/Evolucion-
Historica-del-Trabajo. Evolucin Histrica del Trabajo. As en Francia en 1791 se da la llamada Le Chatelier que le
da carcter delictual a las asociaciones y corporaciones y el trabajador no puede reunirse ya que pierde
exclusividad en el rea que maneja, lo cual afecta el poder poltico.
29
Torres Daz, Jorge & H. Torres, Jorge (2006). Historia del Trabajo Social. En la Edad Moderna, cobr auge la
actividad comercial, con las nuevas tecnologas que dieron origen al despegue industrial, y al nacimiento del
capitalismo. Junto al trabajo asalariado, y a la Revolucin Industrial, creci la explotacin de los trabajadores
fabriles, sin leyes protectoras, por lo que sus condiciones de trabajo eran insalubres, sin proteccin de la
maternidad, ni de la familia, ni del trabajo de menores; sin descansos y con jornadas laborales agotadoras.
24

Manifiesto comunista de 1848, realizan una denuncia al trabajo de la sociedad capitalista,
que producira la alienacin del trabajador. La revolucin rusa de 1918 dict la Declaracin de
Derechos del Pueblo Trabajador y Explotado (http://derecho.laguia2000.com/derecho-
laboral/el-trabajo-en-la-historia#ixzz2uHO1OG7u)
30
.

La Primera Guerra Mundial exigi la existencia de trabajadores en las fbricas de armamentos,
donde se les otorg ciertas concesiones. Al firmarse el Tratado de Versalles en 1919 como
culminacin de esta contienda mundial, se cre la O.I.T. (Organizacin Internacional del
Trabajo).

II. El trabajo en las normas, el origen del Derecho Laboral.

El derecho del trabajo es quiz la disciplina de la ciencia jurdica ms reciente, dinmica y
cambiante, ya que, sobre todo, trata de ajustarse a las transformaciones y exigencias sociales
del pas; circunstancia que da da a da y confirma su autonoma y la solidez de sus principios
fundamentales (Neves, 2004)
31
.

Para establecer qu es el Derecho Laboral, se puede acudir a varias definiciones de la doctrina,
a saber:

Trueba Urbina: El derecho del trabajo, es: el conjunto de principios, normas e
instituciones, que protegen, dignifican y tienden a reivindicar a todos los que viven de

30
Recuperado el da 13 de febrero de 2014, de la pgina web http://derecho.laguia2000.com/derecho-laboral/el-
trabajo-en-la-historia#ixzz2uHO1OG7u. El trabajo en la historia. La Constitucin de Mxico de 1917, y la de
Weimar, en 1919 en Alemania proclamaron los derechos sociales. En Amrica Latina los primeros pases en
incorporar la proteccin legal de los trabajadores fueron Uruguay (1934) y Cuba (1940).
31
Neves Mujica, Javier (2004). Introduccin Al Derecho Laboral. El Derecho laboral es tambin llamado Derecho
del trabajo o Derecho social. Es una rama del Derecho cuyos principios y normas jurdicas tienen por objeto la
tutela del trabajo humano, productivo, libre y por cuenta ajena.
25

sus esfuerzos, materiales o intelectuales, para la realizacin de sus destino histrico:
socializar la vida humana.

Mario de la Cueva: El derecho del trabajo es la norma que se propone a realizar la
justicia en el equilibrio de las relaciones entre el trabajo y el capital.

Rafael Caldera: El derecho del trabajo es: el conjunto de normas jurdicas que se
aplican al hecho social trabajo, tanto por lo que toca las relaciones entre quienes
intervienen en l y con la actividad en general, como el mejoramiento de los
trabajadores en su condicin de tales.

Prez Botija: El derecho del trabajo, es: el conjunto de principios y normas que regulan
las relaciones de empresarios y de trabajadores y de ambos con el Estado, a los efectos
de la proteccin y de tutela del trabajo.

Cabanellas lo define, como: Aquel que tiene por finalidad principal la regulacin de las
relaciones jurdicas entre empresarios y trabajadores, y de unos y otros con el Estado en
lo referente al trabajo subordinado, y en cuanto atae las profesiones y a la forma de
prestacin de los servicios y tambin en lo relativo a las condiciones jurdicas mediata e
inmediata de la actividad laboral dependiente.

Se puede concluir entonces que el Derecho Laboral, es el conjunto de principios y normas que
regulan, en el mbitos individual y colectivo, las relaciones existentes entre trabajadores y
empleadores, o entre trabajadores con trabajadores, o empleadores entre s, con la proteccin
del Estado, quien est encargado de resguardar y tutelar a todo aquel que preste un servicio
subordinado (Granda, 2004)
32
.

32
Granda Viveros, Mnica (2004). Fundamentos de Legislacin Laboral. El avance del derecho del trabajo y de la
continua lucha por unas mejores condiciones laborales, ms all de las consagradas en la ley, posibilitaron que los
26

Finalidad del derecho del trabajo. Su finalidad, segn el artculo 1 del Cdigo Sustantivo del
Trabajo, es la de lograr la justicia en las relaciones que surgen entre patronos y trabajadores,
dentro de un espritu de coordinacin econmica y equilibrio social (Corte Suprema de Justicia

,
1958)
33
.

Tabla 1. Caractersticas del Derecho del Trabajo.

Caractersticas del Derecho del Trabajo

El derecho del trabajo es una disciplina relativamente nueva, surge con la Revolucin Industrial y la
llamada cuestin social que nace a partir de ella, a partir del Siglo XVIII.
Es un derecho autnomo, en el sentido que presenta una naturaleza especial, y tiene una regulacin y
principios propios.
Es un derecho inestable y de rpida evolucin. El derecho del trabajo debe enfrentarse continuamente
a nuevas realidades que dicen relacin con la forma en que se realiza el trabajo y en la que se
organizan los centros productivos. La rpida evolucin se refiere a la creacin de nuevos instrumentos
que aseguren la eficacia de los derechos laborales, en cuanto a su proteccin. Ejemplo, la ley de Acoso
Sexual.
Sus normas son en gran parte de Orden Pblico, de esta forma, existiendo un inters pblico
comprometido en la regulacin, las partes no pueden modificarla a su arbitrio.
Tiene un carcter finalista, en el sentido que tiende a proteger a la parte ms dbil de la relacin
laboral, esto es el trabajador.
Presenta una tendencia a la universalizacin; de esta forma la regulacin sobre las relaciones de

trabajadores concentrados en las fbricas conformaran asociaciones profesionales, con el fin de obtener una
mejora en sus condiciones de trabajo; de ah surgen las huelgas, como forma de presionar al patrono para
conseguir estos fines, imponiendo como medios por la ley negociacin de los pliegos de peticiones. Estos gremios y
uniones de los trabajadores fueron fundamentales para la constitucin del derecho colectivo del trabajo.
33
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Laboral. Sentencia de abril 22 de 1958. De ah que todas las normas
sobre salarios, prestaciones, deberes y derechos obrero-patronales y sanciones, estn rigurosamente apoyadas
sobre el gran objeto econmico social de armona y equilibrio anhelados por el legislador al emitir el cdigo.
27

trabajo se reitera en los distintos ordenamientos jurdicos. La OIT crea normas mnimas sobre aspectos
relevantes de las relaciones laborales.

Fuente: disponible en la pgina web http://hdeld.blogspot.com/2012/11/el-derecho-del-
trabajo-y-sus-principios.html, sobre el derecho del trabajo y sus principios.

El derecho del trabajo se forma como disciplina jurdica a partir del siglo XVIII, toda vez que a
partir de esta poca comienza a intervenir el Estado en la regulacin de las relaciones laborales,
permitiendo as el nacimiento de esta rama del derecho, con una fuerte proteccin social. Todo
esto como consecuencia de la Revolucin Industrial y del sistema econmico que entonces se
instaur (Sistema Capitalista); por una parte la Revolucin Industrial plantea la produccin a
gran escala, en consecuencia se requiere el trabajo de muchas personas, paralelamente esta
forma de produccin presenta que ciertas personas dirijan la actividad econmica y obtengan
sus beneficios (Dueos del Capital) (http://hdeld.blogspot.com/2012/11/el-derecho-del-
trabajo-y-sus-principios.html)
34
.

Para regulas las relaciones entre el dueo del capital y quienes prestaban los servicios, se
utilizaron distintas figuras del ordenamiento jurdico, especial mente la de arrendamiento de
servicios y la compra-venta de servicios, en que el trabajador venda su fuerza de trabajo al
empresario.

Cabe hacer presente que en el siglo XIX exista plena vigencia del sistema econmico capitalista
el que se caracteriza en su aspecto social por presentar un derecho liberal individualista,

34
Recuperada el da 10 de Enero de 2014, de la pgina web http://hdeld.blogspot.com/2012/11/el-derecho-del-
trabajo-y-sus-principios.html, sobre el derecho del trabajo y sus principios. Tambin es importante destacar que en
esta primera etapa se reconocen, en general, los derechos del trabajador como actor primario de la relacin
laboral, constitucionalizndose el derecho a la libertad de trabajo en casi todas las sociedades, para luego en una
segunda etapa reconocer los derechos que emanan de la libertad sindical tambin como derechos fundamentales.
28

consecuentemente con ello, el Estado no deba intervenir en las relaciones entre particulares
(Isaza, 2007)
35
.

III. mbito de aplicacin del derecho del trabajo.

El derecho del trabajo como disciplina jurdica, regula un gran nmero de relaciones sociales,
que nacen a partir del trabajo dependiente y subordinado, sin embargo no todo el trabajo
dependiente y subordinado es regulado por esta rama del derecho quedando fuera el realizado
en la administracin pblica (Cadavid & Arenas, 2007)
36
.

Por otra parte ser esta rama del derecho la que se ocupar de regular las relaciones que
nazcan a partir de los derechos colectivos del trabajo, esto es Sindicalizacin, Negociacin
Colectiva y Derecho a Huelga en la empresa; junto con ello ser tambin objeto de estudio de
esta rama el derecho laboral procesal, en cuanto regula los distintos procedimientos de
carcter administrativo y judicial que se deber desarrollar, frente a una contienda entre
trabajador y empleador (http://hdeld.blogspot.com/2012/11/derecho-del-trabajo-y-sus-
principios.html)
37
.

35
Isaza Cadavid, Germn (2007). Derecho laboral aplicado. Dcima edicin, editorial 155 Leyer. Bogot. La
situacin descrita hace que los trabajadores comiencen a organizarse forzando as la intervencin del Estado a
beneficio de la poblacin, dando con esto origen a la llamada Cuestin Social y al Derecho del Trabajo como
disciplina autnoma del ordenamiento jurdico.
36
Cadavid Gmez, Ignacio & Arenas Gallego, Eraclio (2007). Cartilla del trabajo. Editorial Universidad de Medelln,
Medelln. En consecuencia el mbito de aplicacin y objeto de estudio del derecho del trabajo es preferentemente
la regulacin del trabajo dependiente y subordinado realizado en el sector privado. Vase tambin en el
docuemnto recuperado el da 10 de Enero de 2014, de la pgina web http://hdeld.blogspot.com/2012/11/el-
derecho-del-trabajo-y-sus-principios.html, sobre el derecho del trabajo y sus principios.
37
Recuperada el da 10 de Enero de 2014, de la pgina web http://hdeld.blogspot.com/2012/11/el-derecho-del-
trabajo-y-sus-principios.html, sobre el derecho del trabajo y sus principios. En este curso se revisar el objeto
29

IV. EL Derecho Laboral en Colombia, su origen y evolucin.

El surgimiento del derecho del trabajo ha sido objeto de diversos anlisis por parte de ius
laboraliustas dentro de los cuales merece especial mencin el trabajo del profesor Romagnoli,
que a propsito del tema seala (Gonzlez, 1992)
38
:

(...) al derecho del trabajo se le reconoce muy tarde un status acadmico distinto al de un
intruso no autorizado. Nacido de una costilla del derecho privado, hasta mediados del siglo XX
fue una disciplina accesoria tambin en la organizacin universitaria del saber jurdico, aunque
sta haba dado paso a las especializaciones desde finales del siglo XIX (Romagnoli, 1997)
39
.

Durante los primeros aos del siglo XX el panorama mundial en torno al derecho del trabajo se
centraba alrededor de la discusin sobre la naturaleza de la figura central del nuevo derecho: el
contrato de trabajo y la relacin de trabajo. La elaboracin jurdica de la relacin de trabajo se

principal del derecho del trabajo, esto es, Las relaciones que nazcan a partir del trabajo dependiente y subordinado
del sector privado.
38
Gonzlez Charry, Guillermo (1992). Prestaciones sociales en el sector privado. Quinta Edicin. Ed. Biblioteca
Pblica. La finalidad de las normas del Cdigo Sustantivo de trabajo, en consonancia con los artculos 17, 18 y 35
de nuestra Carta Magna, es lograr la justicia en las relaciones que surgen entre patronos y trabajadores, dentro de
un espritu de coordinacin econmica y equilibrio social.
39
Romagnoli, Umberto (1997). El Derecho, el trabajo y la historia. El acontecimiento jurdico del siglo XX, sin duda,
lo constituye el nacimiento y consolidacin de una disciplina jurdica que tiene por objeto regular la relacin
capital-trabajo en forma autnoma. El presente escrito tiene como finalidad describir las vicisitudes del nacimiento
del derecho del trabajo y los procesos que han enmarcado la evolucin de esta rama del derecho as como una
descripcin de las tendencias que experimenta esta disciplina en el inicio del siglo XXI.
30

ha alimentado en Europa de dos tradiciones culturales diferentes la romanista y la germnica,
de las que se ha llevado a cabo, en cierto modo, una sntesis (Supiot, 1996)
40
.

El elemento que caracteriza el empleo masivo de trabajo asalariado no poda consistir, en los
primeros intentos de asimilacin jurdica de este fenmeno, sino en el recurso a los principios
naturales de relacin entre privados: el contrato. (...) Aplicado al trabajo, gobernado en cuanto
factor econmico por manos invisibles que hacen de l una mercanca, sujeto por tanto a la ley
de la oferta y la demanda, esta visin de las relaciones civiles en la sociedad productora de
mercancas permite contemplar al empresario y al trabajador como seres libres e iguales, que
se relacionan a travs del contrato (Nores, 2004)
41

Sin embargo, otro sector de la doctrina estructur una teora que dejaba de lado el anlisis
contractualista heredado del derecho civil para esbozar la denominada relacin de trabajo, en
la que la naturaleza jurdica estriba en el fenmeno jurdico objetivo, ms all de los acuerdos
de las partes.

Es de gran importancia conocer algunos aspectos sobre la forma como naci y ha ido
desarrollndose el derecho laboral en Colombia. A la llegada de los espaoles a tierras
americanas, hallaron a nuestros aborgenes, desempendose en faenas rudimentarias, tales
como la caza y la pesca, actividades estas realizadas bajo las rdenes impartidas por el jefe del grupo o
cacique en cada tribu. Una vez iniciada la conquista, los espaoles se dieron a la tarea de imponer sus

40
Lyon Caen, G., Plissier, J. & Supiot, A. (1996). Droit du Travail. (18a ed.). Italia: Dalloz. El nacimiento del nuevo
derecho fundamentaba la estructura jurdica en la principal institucin del derecho comn: El contrato como
resultado y reconocimiento de la vinculacin ntima del derecho del trabajo y el derecho civil.
41
Nores, L. E. (2004). El trabajo en contratas, la nocin de "contrata de propia actividad. (Coleccin Laboral
152). Valencia, Espaa: Tirant lo Blanch. Pero tampoco cabe perder de vista que el mantenimiento del
anlisis contractual slo ha sido posible pagando el precio de una mutacin completa de la vieja nocin de
arrendamiento de servicios. Dicho de otro modo, el anlisis contractual de la relacin de trabajo no ha
podido sobrevivir en los diferentes sistemas jurdicos europeos sino incorporando ciertos aspectos de la
concepcin germnica y, ante todo, reconociendo la dimensin personal del compromiso del trabajador.
31

costumbres y usos y fueron introduciendo cambios, y as a los indgenas se les oblig a cultivar las
tierras, con el fin de procurar su alimentacin, y a explorar las minas para beneficio de aqullos, que
necesitaban del oro para cumplir su cometido: ser poderosos (Romagnoli, 1997)
42
.

Durante la colonia, los espaoles dominaron nuestras comarcas, en consecuencia, nos
impusieron sus normas, regulando con ello todos los aspectos de la vida de las personas,
durante dicha poca.

Durante la presidencia del Doctor Jos Hilario Lpez, qued abolida la esclavitud en Colombia,
enero 1 de 1852, y es as como empiezan a aparecer algunas leyes sociales, que constituyen el
fundamento de lo que hoy se conoce como Cdigo sustantivo del trabajo.
Mencionaremos algunas de ellas:

Ley 29 de 1905. Estableci una pensin de jubilacin vitalicia para los magistrados de la
Corte Suprema de Justicia que llegaran a la edad de 60 aos.

Ley 57 de 1915 sobre accidentes de trabajo. Dicha ley no cobij a todos los trabajadores.

Ley 46 de 1918. Se expidi con el objeto de regular lo concerniente a las habitaciones de
los obreros.

Ley 78 de 1919. Tena por objeto regular los aspectos relativos a la huelga y a la
contratacin colectiva. Sin embargo, sta ley no hablaba del derecho de huelga, sino del
fenmeno de la huelga y, por lo tanto, el Estado no estaba obligado a garantizarla y
protegerla. Esto es, el Estado aceptaba que poda presentarse la huelga, pero an no
estaba reglamentada como un derecho de los trabajadores.

42
Romagnoli, Umberto (1997). El Derecho, el trabajo y la historia. El nacimiento del nuevo derecho fundamentaba
la estructura jurdica en la principal institucin del derecho comn: El contrato como resultado y reconocimiento
de la vinculacin ntima del derecho del trabajo y el derecho civil.
32

Esquema 1. Etapas del movimiento colectivo laboral.

Fuente: disponible en el documento de la Historia del Derecho Laboral, en la pgina web
http://es.scribd.com/doc/29820953/Historia-Del-Derecho-Laboral.
En el movimiento colectivo
laboral, se reconocen tres
etapas que varian segn
elpas. Esas etapas son:
Etapa de la Represin
En esta primera fase, se
proscribi todo intento de los
trabajadores de presionar
enel mercado; se calific de
sedicin, conspiracin y otras
figuras delictivas, los
intentosde huelga y de
organizacin. Se persigui a
los lderes obreros y se trato
de sofocar esos movimientos.
En plena vigencia de la plena
libertad de comercio y
trabajo,cualquier presin o
interferencia eran mal vistas.
Etapa de la tolerancia
Obedece a un cambio en la
orientacin del Estado. Ya no
se persegua a
losmovimientos obreros,
pero tampoco se les protega
ni se creaban leyes que
losregulasen. Sencillamente
se les ignoraba, salvo cuando
con sus actuaciones
afectabanel orden pblico. Se
empezaba a aceptar que el
derecho de Libre Asociacin
tambinpodra ser invocado
por los trabajadores como
por cualesquiera otros
ciudadanos. Seimpona si, el
encuadramiento de sus
actividades perjudicaba el
orden pblicoestablecido.
Etapa de la Legislacin
A principios del siglo XX,
emergi el concepto de
derechos sociales y
comienzan losgobiernos a
reconocer el empuje del
movimiento colectivo laboral.
Quiz la realidad deno
poderse oponer al mismo,
o el inters poltico de
aprovechar ese movimiento,
o lasmismas presiones
sociales tan convulsionadas, a
finales de siglo, el hecho fue
queaquellos movimientos
anteriormente perseguidos,
marginados, e ignorados,
ahoraserian reconocidos por
la ley. Ese movimiento
legislativo tuvo su vez dos
frases: el dereconocimiento a
nivel ordinario y una
culminacin de que fue
llamada
Constitucionalizacin
33

As sucesivamente se fueron expidiendo cada ao algunas leyes y decretos que hacen mencin
a los diferentes aspectos relacionados con el trabajo o que crearon oficinas y dependencias
encargadas de vigilar las relaciones entre patronos y trabajadores, o que crearon algunos
organismos protectores de los trabajadores (Gonzlez, 2004)
43
.

Ley 96 de 1938. Cre el Ministerio del Trabajo.

Ley 90 de 1946. Por medio de la cual se cre en Colombia el seguro social obligatorio, y
como consecuencia de ste el Instituto de Seguros Sociales, ISS.

En el ao 1950, bajo el gobierno de Mariano Ospina Prez, se promulgaron el decreto
legislativo 2663 y el decreto 3743, que dieron origen a nuestro Cdigo sustantivo de trabajo; all
se recopil la cantidad de normas que, en forma dispersa y catica, existan sobre las relaciones
de trabajo y sobre los derechos y garantas de los trabajadores. Los anteriores decretos fueron
adoptados mediante la ley 141 de 1961 como legislacin permanente del trabajo.

La legislacin laboral colombiana se desprendi de la normativa civil. En efecto, el
Cdigo civil colombiano estructuraba los requisitos de un contrato, bien fuera de
arrendamiento o compraventa; de all se tomaron las caractersticas que identifican el contrato
de trabajo en la actualidad.

Los diversos decretos y leyes expedidas por cada gobierno son producto de las luchas
incansables de los trabajadores colombianos, quienes contra su voluntad continan en
condiciones desfavorables en cuanto a derechos, protecciones y garantas sociales.
Dentro de las principales leyes y decretos que se han expedido para regular las relaciones
laborales y los efectos jurdicos de ellas podemos enumerar algunas:

43
Gonzlez, G. (2004). Derecho laboral colombiano. Relaciones individuales, X Edicin. Bogot: Legis S. A. En 1936,
mediante el acto legislativo No. 1 inciso 2 del artculo 20 se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios
pblicos. Esta norma aparece en la Constitucin Nacional de 1991 en el artculo 56.
34

Decreto legislativo 2351 de 1965, septiembre 4, por el cual se hacen unas reformas al
Cdigo sustantivo del trabajo.

Decreto 1373 de 1966, mayo 26, que reglamenta el decreto-ley 2351 de 1965.

Decreto reglamentario 2076 de 1967, noviembre 10, sobre el auxilio de cesanta.

Ley 52 de 1975, octubre, por la cual se reconocen intereses anuales a las cesantas de
los trabajadores particulares.

Ley 26 de 1976, septiembre 15, se regula el derecho de asociacin sindical.

Ley 51 de 1983, diciembre 6, das festivos, por la cual se traslada el descanso
remunerado de algunos das festivos.

Ley 11 de 1988, enero 19, sobre trabajadores del servicio domstico.

Ley 50 de 1990, por la cual se introducen reformas al Cdigo sustantivo del trabajo y se
dictan otras disposiciones.

Decreto reglamentario 1176 de 1991 sobre afiliacin al rgimen especial de cesanta
definitiva anual.

Ley 100 de 1993, por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan
otras disposiciones.

Decreto-ley 663 de 1993, sobre sociedades administradoras de fondos de cesantas.

35

Decreto extraordinario 1295 de 1994, por el cual se determina la organizacin y
administracin del sistema general de riesgos profesionales.

Ley 789 de 2002, por la cual se dictan normas para apoyar el empleo y ampliar la
proteccin social y se modifican algunos artculos del Cdigo sustantivo de trabajo.

Decreto nmero 933 de 2003, por medio del cual se reglamenta el contrato
deaprendizaje y se dictan otras.

Decreto nmero 1769 de 2003, por el cual se expiden los trminos y las condiciones a
que debe sujetarse la cuota monetaria en el sistema de compensacin familiar, rgimen
de organizacin, funcionamiento y tiempo de implantacin

V. Durante los primeros aos del siglo XX el panorama mundial en torno al derecho del trabajo se
centraba alrededor de la discusin sobre la naturaleza de la figura central del nuevo derecho: el
contrato de trabajo y la relacin de trabajo. Si bien en principio la teora contractualista parece la ms
acertada, hay que analizarla siempre en el contexto de la relacin de trabajo como fenmeno jurdico
objetivo.

El anterior era el panorama mundial en momentos en que se expedan las primeras normas
laborales en nuestro pas (Jaramillo, 2010)
44
. En Colombia, si bien en toda la historia legislativa no
faltaron normas que se refirieran al trabajo por cuenta ajena, slo hasta mediados del siglo
pasado se expidi el Cdigo Sustantivo del Trabajo (Miscione, 2010)
45
, a pesar de que pueden

44
Jaramillo Jassir, Ivn Daniel (2010). Presente y futuro del derecho del trabajo: breve historia jurdica del derecho
del trabajo en Colombia. (...) si bien en principio la teora contractualista parece la ms acertada, hay que analizarla
siempre en el contexto de la relacin de trabajo como fenmeno jurdico objetivo.
45
Miscione, M. (2010). Subordinazione Autonomia, collabora- zioni a progetto, Master Diritto del Lavoro Universit
di Bologna. Material de estudio Universit di Bologna. El Cdigo Sustantivo del Trabajo Colombiano corresponde a
la ley 141 de 1961 que adopt como legislacin permanente lo establecido en los decretos 2663 y 3743 de 1950.
36

resaltarse normas que con anterioridad haban regulado los principales aspectos de la ecuacin
capital-trabajo como la ley 10 de 1934 (La ley 10 de 1934)
46
, el decreto 652 de 1935 y la ley 6 de
1945 (ley 6 de 1945)
47
.

Las escuelas ius laboralistas europeas fueron recibidas en Amrica Latina fundamentalmente a
partir de la obra del maestro Mario De La Cueva quien desde Mxico logr inspirar la mayora
de ordenamientos laborales latinoamericanos. La obra de La Cueva (De la Cueva, 1997, p. 182),
claramente toma partido por la teora alemana de la relacin, supuesto vital para el posterior
anlisis de la evolucin de las normas laborales colombianas. Sobre el particular, sostiene el
pensador mexicano:

Con la aparicin del libro Derecho mexicano del trabajo, se inici en los pueblos de habla
espaola y portuguesa, la batalla en contra del contractualismo que prevaleca entre los
profesores y escritores de los diferentes pases, una batalla que representa uno de los episodios
ms intensos en la lucha del derecho del trabajo por afirmar su individualidad y con ella su
autonoma y por transformarse en el derecho general de las relaciones de trabajo. (...)
48
.

46
La ley 10 de 1934, reglamentada por el decreto 632 de 1935, versaba sobre la prdida y rehabilitacin de
derechos polticos y por la cual se establecen algunos derechos de los empleados, de manera que el objeto de la
ley no era el de reglamentar el contrato de trabajo; sin embargo a partir del artculo 12 se reglamenta el rgimen
aplicable a los empleados del sector particular.
47
La ley 6 de 1945 estableca la columna vertebral del derecho del trabajo con anterioridad a la expedicin del
Cdigo Sustantivo del Trabajo, la misma contena disposiciones sobre convenciones de trabajo, asociaciones
profesionales, conflictos colectivos y jurisdiccin especial de trabajo.
48
del trabajo en Colombia. La defensa de la teora de la relacin de trabajo como una situacin jurdica objetiva
independiente de su origen, parti de la circunstancia de que nuestro derecho del trabajo naci en la Asamblea
Constituyente sin conexin alguna con el viejo derecho civil, sino al contrario, como un derecho cuyas bases se
encontraban en una decisin fundamental del pueblo y cuya misin consista en superar, en beneficio del hombre,
una concepcin jurdica que hunda sus races en la historia hasta llegar a la solucin esclavista de la locatio
conductio operarum de los jurisconsultos romanos.
37

Las referencias respecto de las circunstancias en que se redact el estatuto del trabajo datan de
1944 y el evento histrico conocido como golpe de Pasto liderado por el general Digenes Gil
contra el presidente Alfonso Lpez Pumarejo. La coyuntura histrica referida enmarc las
gestiones del entonces ministro del trabajo Adn Arriaga Andrade, quien encomend a una
comisin de juristas la redaccin del Cdigo Sustantivo del Trabajo.

La redaccin de las normas originales del Cdigo Sustantivo del Trabajo permite llevar a cabo el
anlisis en torno a la posicin de las cesantas que, aunque vena mal, estaba vigente desde
1934. Adems, empezamos a recopilar todo lo que exista en materia de prestaciones
(Gonzlez, 2002.), normas colombianas respecto de las escuelas doctrinales antes referidas.

El artculo 23 del Cdigo Sustantivo del Trabajo estableca originalmente:

Artculo 23. Elementos esenciales:

Para que haya contrato de trabajo se requiere que concurran estos tres elementos
esenciales:

La actividad personal del trabajador, es decir, realizada por s mismo;

La continuada subordinacin o dependencia del trabajador respecto del patrono, que
faculta a ste para exigirle el cumplimiento de rdenes, en cualquier momento, en
cuanto al modo, tiempo o cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe
mantenerse por todo el tiempo de duracin del contrato; y

Un salario como retribucin del servicio.

38

Una vez reunidos los tres elementos de que trata este artculo, se entiende que existe contrato
de trabajo y no deja de serlo por razn del nombre que se le d ni de otras condiciones o
modalidades que se le agreguen.

Artculo 24. Presuncin. Se presume que toda relacin de trabajo personal est regida por un
contrato de trabajo.

Las normas trascritas no permiten dilucidar con facilidad en qu escuela se matricula el cdigo
colombiano ya que inicialmente se hace referencia al contrato de trabajo, pero a rengln
seguido se enlistan los elementos constitutivos del mismo que son propiamente los de la
relacin de trabajo. Esto se debe a la influencia en los redactores de las normas del Cdigo
colombiano de la doctrina mexicana, en cabeza del maestro Mario de la Cueva, que a su vez
est inspirada en la escuela alemana y su teora de la relacin de trabajo, de manera que a
pesar de que en principio Colombia adopta la tesis contractualista, no deja de lado la tesis de la
relacin de trabajo en armona con la influencia de la doctrina mexicana en los pases de
Amrica Latina. En conclusin, a pesar de que formalmente se nomin contrato de trabajo el
vnculo que une al trabajador con el empleador, sustancialmente se privilegi la teora de la
relacin de trabajo (Sentencia C-016 de 1998)
49
.

De la misma manera el artculo 24 transcrito brinda elementos de juicio para el anlisis sobre la
base doctrinal del Cdigo colombiano ya que reitera que el vnculo laboral est enmarcado en
un contrato al establecer una presuncin segn la cual del supuesto de hecho relacin de
trabajo personal es posible inferir la situacin jurdica de la existencia de un contrato de
trabajo.

49
Repblica de Colombia, Corte Constitucional. (1998). Sentencia C-016 de 1998. Colombia Los que la ley
colombiana llama elementos del contrato de trabajo no son tales sino, ms bien, elementos de la relacin de
trabajo. El contrato como acto jurdico requiere la concurrencia de requisitos diferentes de los que caracterizan la
relacin.
39

El expreso reconocimiento de los redactores de las normas laborales sobre la influencia de la
doctrina de Mario De La Cueva resulta fundamental para entender la redaccin de las normas
que regulan la principal figura del ordenamiento laboral: el contrato de trabajo, que a pesar de
llevar ese nombre tiene especiales matices de la relacin de trabajo potenciada en la
formulacin del principio de primaca de la realidad, conforme al cual en caso de discordancia
entre lo que sucede en el terreno de los hechos y las formas adoptadas por las partes debe
atenderse a lo que se verifique en lo fctico. La aplicacin de este principio es una clara
manifestacin de la teora de la relacin de trabajo, que para la figura analizada encuentra
expresa consagracin legal, desde la redaccin original del Cdigo en el numeral 2 del artculo
23 referido.

VI. Historia del da del trabajo.

Los hechos que dieron lugar esta celebracin estn contextualizados en los albores de la
revolucin industrial en los Estados Unidos. A fines del siglo XIX Chicago era la segunda ciudad
de EE.UU. Del oeste y del sudeste llegaban cada ao por ferrocarril miles de ganaderos
desocupados, creando las primeras villas humildes que albergaran a cientos de miles de
trabajadores. Adems, estos centros urbanos acogieron a emigrantes venidos de todo el mundo
a lo largo del siglo XIX
50
.

La reivindicacin de la jornada laboral de 8 horas.

50
Recuperado el da 10 de Febrero de 2014 de la pgina web http://www.caracol.com.co/especiales-notas/la-
historia-del-dia-del-trabajo/20070427/nota/420036.aspx. Los hechos que dieron lugar esta celebracin estn
contextualizados en los albores de la revolucin industrial en los Estados Unidos. A fines del siglo XIX Chicago era la
segunda ciudad de EE.UU. Del oeste y del sudeste llegaban cada ao por ferrocarril miles de ganaderos
desocupados, creando las primeras villas humildes que albergaran a cientos de miles de trabajadores. Adems,
estos centros urbanos acogieron a emigrantes venidos de todo el mundo a lo largo del siglo XIX.
40

Una de las reivindicaciones bsicas de los trabajadores era la jornada de 8 horas. El hacer valer
la mxima ocho horas para el trabajo, ocho horas para el sueo y ocho horas para la casa. En
este contexto se produjeron varios movimientos, en 1829 se form un movimiento para
solicitar a la legislatura de Nueva York la jornada de ocho horas. Anteriormente exista una ley
que prohiba trabajar ms de 18 horas, salvo caso de necesidad. Si no haba tal necesidad,
cualquier funcionario de una compaa de ferrocarril que hubiese obligado a un maquinista o
fogonero a trabajar jornadas de 18 horas diarias deba pagar una multa de 25 dlares.
La mayora de los obreros estaban afiliados a la Noble Orden de los Caballeros del Trabajo, pero
tena ms preponderancia la American Federation of Labor, Federacin Estadounidense del
Trabajo, inicialmente socialista (algunas fuentes sealan el origen anarquista).

En 1886, el presidente de Estados Unidos Andrew Johnson promulg la llamada Ley Ingersoll,
estableciendo las 8 horas de trabajo diarias. Al poco tiempo, 19 estados sancionaron leyes que
permitan trabajar jornadas mximas de 8 y 10 horas (aunque siempre con clusulas que
permitan hacer trabajar a los obreros entre 14 y 18 horas). Las condiciones de trabajo eran
similares, y las condiciones en que se viva seguan siendo insoportables
(http://www.caracol.com.co/especiales-notas/la-historia-del-dia-del-
trabajo/20070427/nota/420036.aspx)
51
.

Como la Ley Ingersoll no se cumpli, las organizaciones laborales y sindicales de EE.UU. se
movilizaron. La prensa calificaba el movimiento en demanda de las ocho horas de trabajo como

51
historia-del-dia-del-trabajo/20070427/nota/420036.aspx. En su cuarto congreso, realizado el 17 de octubre de
1884, haba resuelto que desde el 1 de mayo de 1886 la duracin legal de la jornada de trabajo debera ser de ocho
horas. En caso de no obtener respuesta a este reclamo, se ira a una huelga. Recomendaba a todas las uniones
sindicales a tratar de hacer promulgar leyes con ese contenido en todas sus jurisdicciones. Esta resolucin
despert el inters de todas las organizaciones, que vean que la jornada de ocho horas posibilitara obtener mayor
cantidad de puestos de trabajo (menos desocupacin). Esos dos aos acentuaron el sentimiento de solidaridad y
acrecent la combatibilidad de los trabajadores en general.
41

indignante e irrespetuoso, delirio de lunticos poco patriotas, y manifestando que era lo
mismo que pedir que se pague un salario sin cumplir ninguna hora de trabajo.

La convocatoria de huelga

La Noble Orden de los Caballeros del Trabajo (la principal organizacin de trabajadores en
EE.UU.) remiti una circular a todas las organizaciones adheridas donde manifestaba: Ningn
trabajador adherido a esta central debe hacer huelga el 1 de mayo ya que no hemos dado
ninguna orden al respecto.

Este comunicado fue rechazado de plano por todos los trabajadores de EE.UU. y Canad,
quienes repudiaron a los dirigentes de la Noble Orden por traidores al movimiento obrero. En la
prensa del da anterior a la huelga, el 29 de abril de 1886, se poda leer: Adems de las ocho
horas, los trabajadores van a exigir todo lo que puedan sugerir los ms locos anarco-socialistas.
El New York Times deca: Las huelgas para obligar al cumplimiento de las ocho horas pueden
hacer mucho para paralizar nuestra industria, disminuir el comercio y frenar la renaciente
prosperidad de nuestra nacin, pero no lograrn su objetivo.

El Filadelfia Telegram deca: El elemento laboral ha sido picado por una especie de tarntula
universal y se ha vuelto loco de remate: piensa precisamente en estos momentos en iniciar una
huelga por el logro del sistema de ocho horas. El Indianpolis Journal deca: Los desfiles
callejeros, las banderas rojas, las fogosas arengas de truhanes y demagogos que viven de los
impuestos de hombres honestos pero engaados, las huelgas y amenazas de violencia, sealan
la iniciacin del movimiento.

El da 1 de mayo, la huelga

El 1 de mayo de 1886, 200.000 trabajadores iniciaron la huelga mientras que otros 200.000
obtenan esa conquista con la simple amenaza de paro. En Chicago donde las condiciones de los
42

trabajadores eran mucho peor que en otras ciudades del pas las movilizaciones siguieron los
das 2 y 3 de mayo. La nica fbrica que trabajaba era la fbrica de maquinaria agrcola
McCormik que estaba en huelga desde el 16 de febrero porque queran descontar a los obreros
una cantidad para la construccin de una iglesia.

La produccin se mantena a base de esquiroles. El da 2 la polcia haba disuelto violentamente
una manifestacin de ms de 50.000 personas y el da 3 se celebraba una concentracin en
frente sus puertas, cuando estaba en la tribuna el anarquista August Spies son la sirena de
salida de un turno de rompehuelgas. Los concentrados se lanzaron sobre los scabs (amarillos)
comenzando una pelea campal. Una compaa de policas, sin aviso alguno, procedi a disparar
a quemarropa sobre la gente produciendo 6 muertos y varias decenas de heridos.

En la actualidad.

A lo largo del siglo XX, los progresos laborales se fueron acrecentando con leyes para los
trabajadores, para otorgarles derechos de respeto, retribucin y amparo social. En la ltima
dcada del siglo esos progresos retrocedieron bajo la influencia del neoliberalismo.
En la actualidad, casi todos los pases democrticos rememoran el 1 de mayo como el origen
del movimiento obrero moderno. Estados Unidos, Reino Unido y el Principado de Andorra son
los nicos pases, del mundo occidental, que no lo recuerdan.

En 1954 el papa catlico Po XII apoy tcitamente esta jornada de memoria colectiva al
declararla como festividad de San Jos Obrero. ltimamente se viene denominando a este da
como Da Internacional del Trabajo (http://www.caracol.com.co/especiales-notas/la-historia-
del-dia-del-trabajo/20070427/nota/420036.aspx)
52
.

52
historia-del-dia-del-trabajo/20070427/nota/420036.aspx. El deseo de una disminucin de la jornada de trabajo ha
impulsado a millones de trabajadores a afiliarse a las organizaciones existentes, cuando hasta ahora haban
permanecido indiferentes a la agitacin sindical.
43

Captulo Segundo.

I. Actualidad del derecho del trabajo: retos y perspectivas de cara al siglo XXI.

Despus de los procesos de reformas que propendan por la flexibilizacin en la mayora de
pases de Amrica Latina, el Derecho del Trabajo ha experimentado cambios que tienen como
denominador comn el retorno a un sistema ms garantista contrario a las predicciones de
eliminacin de esta rama del derecho. Respecto de los cambios y figuras que en la actualidad
permiten avizorar el futuro del derecho del trabajo a continuacin se exponen los ms
importantes para el anlisis propuesto en el presente captulo.

II. El constitucionalismo del derecho laboral en Colombia.

La profusa jurisprudencia constitucional ha marcado un cambio en la manera de abordar el
estudio del ordenamiento laboral ya que en la actualidad resulta imposible analizar cualquier
institucin jurdico-laboral sin acudir a los pronunciamientos de la Corte Constitucional. El
desarrollo de la jurisprudencia constitucional se ha fundamentado en lo establecido en los
artculos 25 y 53 de la Constitucin Poltica de Colombia que si bien, no introducen elementos
novedosos a lo establecido en la legislacin laboral, comportan el fundamento de los diversos
pronunciamientos en materia de derecho del trabajo (Jaramillo, 2010)
53
.
A partir de los artculos antes referidos la jurisprudencia constitucional ha trazado lneas
jurisprudenciales en torno a temas tan importantes como el fuero de maternidad, los ajustes

53
del trabajo en Colombia. En materia de derecho colectivo del trabajo la reforma de la ley 50 busc acompasar la
legislacin laboral con los convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo, ampliando el elenco de garantas
para el ejercicio del derecho de asociacin sindical, de manera que si bien en materia individual signific la
eliminacin de disposiciones protectoras, en materia colectiva se adecu a lo establecido en los convenios 87 y 98
de la Organizacin Internacional del Trabajo.
44

salariales, el despido de trabajadores sindicalizados, el despido de trabajadores disminuidos
fsicamente, y el otorgamiento de intervenciones y medicamentos excluidos del plan obligatorio
de salud, entre otros.

El debate se ha centrado en torno a la tradicional concepcin del imperio de la ley y la nueva
visin del derecho que propende por la garanta en el ejercicio de los derechos fundamentales,
aunque valores como la seguridad jurdica puedan verse afectados (Lpez, 2006)54. Adems de
lo anterior, un sector de la doctrina ius laboralista propende porque el anlisis jurdico
incorpore elementos econmicos y sociales para la toma de decisiones judiciales ya que los
efectos en dichas materias pueden ser definitivos en determinados sectores. A manera de
ejemplo: el conceder judicialmente derechos adicionales a los establecidos en el plan
obligatorio de salud conlleva un desequilibrio financiero del sistema; o imponer reintegros no
contemplados legalmente puede generar efectos nocivos en la inversin extranjera y en la
seguridad jurdica en la gestin laboral de las empresas.
III. Los Contratos atpicos en el derecho laboral.

La distincin doctrinal entre contratos tpicos y atpicos se atribuye a Efrn Crdova, quien en el
marco del Congreso Mundial de Derecho del Trabajo celebrado en Venezuela en 1985, propuso
esta clasificacin sealando que por contrato atpico, a diferencia del derecho civil o comercial,
se debe entender, en derecho del trabajo, aqul que no tiene alguna de las caractersticas de

54
Lpez, G. (2006). Evolucin y tendencias de las relaciones laborales en Colombia, Homenaje al Doctor Guillermo
Lpez Guerra, prlogo xix y xx. Colombia: Colegio de Abogados del Trabajo. La Ley 50 de 1990 en el artculo 2
estableca: 'No obstante, quien habitualmente preste sus servicios personales remunerados en ejercicio de una
profesin liberal o en desarrollo de un contrato civil o comercial, pretenda alegar el carcter laboral de su relacin,
deber probar que la subordinacin jurdica fue la prevista en el literal b) del artculo 1o. de esta ley y no la propia
para el cumplimiento de la labor o actividad contratada' (Repblica de Colombia, 1990).
45

los contratos tpicos entendidos estos en su acepcin gramatical como caracterstico o
representativo de un tipo (Nores, 2004)
55
.

La base de la distincin consiste en la descripcin del modelo sobre el cual se estructur el
contrato de trabajo esto es: a trmino indefinido; en una jornada completa; para un solo
empleador; en el centro de trabajo de la empresa, los contratos que consulten estas
caractersticas se consideran tpicos, a contrario sensu sern atpicos aquellos que en que no se
observa alguna de ellas. As las cosas, el derecho del trabajo experimenta un cambio estructural
en las formas de contratacin tradicionales que informaban el modelo de produccin fordista.
Sobre los contratos atpicos y sus caractersticas debemos precisar:

Contratacin por tiempo definido.

El principio de estabilidad en el empleo no implica inamovilidad en el mismo, de manera que
este tipo de contrataciones no rien con el referido principio. Sin embargo, la regla general
sobre la que est fundamentado el derecho del trabajo es la contratacin a trmino indefinido.
Como manifestacin de la regla tradicional, el Cdigo Sustantivo del derecho colombiano
establece que cuando quiera que las partes no sealen algo distinto en el contrato se
entender celebrado por duracin indefinida. De la misma manera, si bien actualmente no
existen restricciones para celebrar contratos a trmino definido, el examen constitucional de
estas normas determin que las mismas se ajustaban a la Constitucin Poltica slo si se
entenda que si subsistan las causas que dieron origen a la contratacin y el trabajador haya

55
Nores, L. E. (2004). El trabajo en contratas, la nocin de contrata de propia actividad. (Coleccin Laboral 152).
Valencia, Espaa: Tirant lo Blanch. En el marco del Curso de Especializacin para Expertos en Relaciones Laborales:
La Relacin de Trabajo. Mercado de Trabajo, proteccin, equidad y adaptabilidad. Celebrado en septiembre del
2006, la ponenecia del Doctor Mario Pasco Cosmpolis seal: Atpico resulta ser, entonces, el que carece de uno
o ms de tales elementos, porque (i) no es de duracin indefinida, o (ii) no es a tiempo completo o no se cumple
dentro de los lmites de la jornada mxima, o (iii) es prestado para ms de un empleador, o (iv) se realiza fuera del
centro de trabajo de ste.
46

cumplido satisfactoriamente sus funciones se debe renovar el contrato. Sin embargo, las reglas
anteriormente descritas se encuentran en la parte motiva de la sentencia sin que la parte
resolutiva ordene una constitucionalidad condicionada como en un sinnmero de ocasiones lo
ha hecho esta misma corporacin (sentencia C-016 de 1998)
56
.

Jornadas inferiores a la mxima legal.

El conjunto de jornadas flexibles que se han introducido en la legislacin laboral dan cuenta del
reconocimiento ejemplo puede citarse la jornada de 36 horas a la semana prevista en la ley 789
de 2002, la jornada flexible de 4 a 10 horas diarias con un da de descanso obligatorio; el
denominado sbado ingls; y el trabajo por turnos previsto desde la expedicin del C. S. T.

Las labores se realizan para ms de un empleador.

El derecho del trabajo ha experimentado cambios en uno de los sujetos que participan de la
relacin laboral de manera que en el marco de las denominadas relaciones triangulares, quien
se beneficia de las labores no es el empleador sino un tercero que contrata o subcontrata con
ste. Sobre el particular la doctrina ha analizado este fenmeno como consecuencia necesaria
de la descentralizacin productiva; como lo expone Nores Torres, el proceso se puede sintetizar
como:
De las iniciales razones patolgicas a las ulteriores razones fisiolgicas. As en un principio la
misma se analiza con un alto grado de desconfianza, como un fenmeno dotado
necesariamente de una valencia negativa, pues se sobrentiende que con ellas se persiguen unas
finalidades por lo general perversas. Desde esta perspectiva el recurso a este sistema de

56
La sentencia C-016 de 1998 (Corte Constitucional, 1998), establece en su parte motiva: "La renovacin sucesiva
del contrato a trmino fijo, no rie con los mandatos de la Constitucin, ella permite la realizacin del principio de
estabilidad laboral, pues siempre que al momento de la expiracin del plazo inicialmente pactado, subsistan la
materia de trabajo y las causas que lo originaron y el trabajador haya cumplido efectivamente sus obligaciones, a
ste se le deber garantizar su renovacin".
47

organizar el proceso productivo se asocia entonces con unas razones que la doctrina ha dado
en llamar patolgicas. (...)

Con el tiempo, sobre todo a partir de la mitad de los ochenta, se seala como no es admisible
un anlisis de la descentralizacin fundado exclusivamente en estos trminos de elusin y
especulacin pues la misma puede responder tambin a unas razones fisiolgicas. (...). En
este sentido, debe tenerse en cuenta que la incorporacin de stas a las unidades productivas
supone, por lo general, una importante inversin que puede elevar los costes de produccin de
forma considerada. Pues bien, ello incide en que se acuda a empresas especializadas, altamente
tecnificadas, para encargar ciertas fases del proceso productivo (Nores, 2004)
57
.

En Colombia, desde la expedicin del C. S. T. se contempl el tema de las relaciones
triangulares travs de la figura del contratista independiente de conformidad con la cual,
cuando una persona natural o jurdica contrate con otra la construccin de una obra o la
prestacin de un servicio ser solidariamente responsable del pago de los salarios, prestaciones
e indemnizaciones cuando las actividades que desempee no sean extraas al giro ordinario de
los negocios.

Otra modalidad de relaciones triangulares est dada por el denominado suministro de personal
en virtud del cual una empresa vincula a los trabajadores para enviarla a un tercero a prestar
los servicios contratados.

Esta segunda modalidad ha sido asumida en Colombia por las empresas de servicios temporales
que tienen por objeto el suministro de trabajadores para atender necesidades temporales de
las empresas.

57
Nores, L. E. (2004). El trabajo en contratas, la nocin de contrata de propia actividad. (Coleccin Laboral 152).
Valencia, Espaa: Tirant lo Blanch. Es evidente la influencia que en este cambio de consideracin ha desempeado
la aparicin y desarrollo de las nuevas tecnologas, y as lo ha resaltado la doctrina.
48

Desarrollo de las labores fuera de la sede de la empresa.

Sobre este particular vale la pena traer a colacin la prestacin de los servicios en el marco de
lo que doctrinalmente se ha denominado teletrabajo que consiste en una forma de
organizacin del trabajo (deslocalizada) en la que una persona presta sus servicios a favor de
otra, natural o jurdica, a travs del uso de medios informticos, sin la necesidad de su
presencia fsica en un sitio especfico o puesto de trabajo, es decir, la actividad se realiza desde
el domicilio del empleado o desde cualquier otro lugar diferente a la empresa contratante
(Gmez, 2007, p. 12).

El desarrollo de esta modalidad de prestacin de servicios ha generado reformas legislativas
que propenden por regular la figura del trabajo de manera autnoma dentro del ordenamiento
laboral (artculo 233 del Cdigo del Trabajo de Portugal)
58
. La regulacin del teletrabajo como
modalidad especial tiene por objeto regular aspectos especiales de este tipo de contratos tales
como: jornada de trabajo, compensacin por los gastos en que incurre el trabajador, derecho
de asociacin, determinacin de accidentes de trabajo y normas en prevencin de riesgos (Lenis,
2007)
59
.

IV. La flexiseguridad.

58
El artculo 233 del Cdigo del Trabajo de Portugal (Ley 99/2003) establece: Para efectos de ste Cdigo, se
considera teletrabajo la prestacin laboral realizada con subordinacin jurdica, habitualmente fuera de la empresa
del empleador, y a travs del recurso de tecnologas de informacin y de comunicacin Cdigo Do Trabalho,
Edicoes Almedina, SA, Coimbra, Maio.
59
Lenis, M. (2007). Teletrabajo: apuntes para un anlisis socio-jurdico. Revista Actualidad Laboral y Seguridad
Social, (144, noviembre-diciembre), pp. 10-15. En Colombia, la ley 1221 de 2008 regula los aspectos concernientes
a la prestacin del servicio de los teletrabajadores, en atencin a la utilizacin cada vez ms frecuente de esta
modalidad contractual.
49

Las reformas ms recientes en materia de derecho del trabajo tienen como fundamento el
alcanzar la flexiseguridad, que consiste en armonizar las necesidades de flexibilizacin de las
normas laborales para acompasarlas con el sistema productivo, garantizando mrgenes de
proteccin mnimos que amparen al trabajador frente al impacto de dichas reformas. El modelo
prctico de esta doctrina se implement en Dinamarca donde los niveles de proteccin
lograron conservar el carcter tuitivo del derecho del trabajo a pesar de las reformas
flexibilizadoras que se implementaron.

Al mismo tiempo que se inscribe en una perspectiva posfordista, que intenta conciliar
flexibilidad del mercado y seguridad de los trabajadores dos objetivos que podan parecer
incompatibles, tal como hemos apuntado, en el marco del fordismo podemos pensar, a
diferencia del modelo anterior, que la posesin de capitales no basta para dar seguridad a las
trayectorias, dicho objetivo se ha popularizado con el trmino de flexiseguridad en el Reino
Unido y Europa del Norte (Gauti, 2004, p. 19)
60
.

En Colombia, la (ley 789 de 2002)
61
tuvo por objeto reformar las normas laborales para
flexibilizarlas y bajar los ndices de desempleo, estableciendo un sistema de proteccin social,
de manera que puede inscribirse dentro del modelo flexiseguridad al que apunta la actualidad y
el maana del Derecho del Trabajo.
La ley 789 de 2002, entre los aspectos ms relevantes, reform la determinacin horaria de la
jornada nocturna, de manera que actualmente se considera jornada nocturna el lapso

60
Gauti, J. (2004). Repensar la articulacin entre mercado de trabajo y proteccin social en el posfordismo.
Documentos para el seminario Mercados de trabajo, polticas de empleo y proteccin social. Buenos Aires,
Argentina. Por otra parte, algunos pases han iniciado la tarea de reformar sus ordenamientos laborales para
incluir en el mbito de proteccin a los trabajadores autnomos dependientes econmicamente.
61
La exposicin de motivos de la Ley 789 de 2002 ensea: Urge dinamizar la vida laboral en aspectos que hoy la
legislacin no facilita y que dentro de mrgenes razonables e inspiradas en la posibilidad de recuperar espacios
para el empleo digno, hagan un poco ms atractiva la posibilidad de generarlo e iniciar el camino restaurador de la
economa, desde la oportunidad bsica de tener acceso al trabajo en condiciones dignas y justas" (Repblica de
Colombia, 2002).
50

comprendido entre las 22:00 y las 6:00, reduciendo consecuencialmente tanto el recargo
nocturno como las horas extra nocturnas. De la misma manera, introdujo la posibilidad de
pactar jornadas flexibles como se explic en precedente y redujo el monto de la indemnizacin
tarifada en la ley por despido sin justa causa en contratos a trmino indefinido (Jaramillo, 2010)
62
.

Captulo Cuarto.

I. El teletrabajo.

Con la globalizacin, cambios econmicos, exigencias sociales, avance de las tecnologas,
necesidad de esquemas competitivos a partir de la eficiencia en la utilizacin de los recursos,
entre otras razones, han generado la necesidad de evolucionar en la clsica concepcin de la
relacin de trabajo (Daz, 2011)
63
.

La tradicional dependencia laboral se ha visto involucrada con otras figuras anlogas que
generan alternativas vlidas para la prestacin de servicios personales, tales como la para-
subordinacin italiana y el cuasi-empleado alemn, por citar algunas. La clsica relacin de
trabajo se mantiene el elemento de la subordinacin como ncleo esencial que supone la
proteccin de las normas laborales, las cuales deben actualizarse y generar disposiciones

62
del trabajo en Colombia. Sin embargo, la misma reforma contempl para compensar las medidas de flexibilidad, la
estructuracin de un sistema de proteccin social; un rgimen de proteccin al empleo y al desempleado; y de otra
parte, normas para controlar la evasin y elusin de pagos de aportes al sistema integral de seguridad social y
parafiscales.
63
Daz Granados Q., Luis Adolfo (2011). El Teletrabajo. Es una de aquellas figuras que altera la
tpica prestacin del servicio in situ y que la convierte en un aspecto flexible y menos rgido a
partir de un trabajo deslocalizado, descentralizado o a distancia, sin que se pierda la esencia
subordinante existente en el trabajo dependiente.
51

idneas para cobijar aquellas instituciones que sin modificar ese ncleo esencial de la relacin
de trabajo, alteran otros elementos como la actividad personal.

Esta forma de trabajo desde sus orgenes, fue concebida con una caracterstica esencial, la
implementacin de recursos o medios informticos que permitan un trabajo descentralizado a
distancia. Desde diversos sistemas jurdicos como el de Estados Unidos o el de Europa, se
manejaron de manera incipiente una enmarcacin del teletrabajo a partir de figuras como el
Telecommuting y el telework respectivamente.

Por su parte, el sistema Espaol habla del e-work donde no slo se caracteriza esta figura a
partir de la distancia respecto de un lugar fsico, sino que comprende conceptos como la
flexibilidad en el empleo, mejor calidad de vida del empleado y ahorro en costos operacionales.

II. Antecedentes del teletrabajo.

Para gran parte de la doctrina nace en Estados Unidos aproximadamente hacia el ao de 1973,
cuando en algunas empresas, IBM se permita que los altos ejecutivos realizaran labores a
distancia desde sus hogares y hoteles, logrando con esta medida dos finalidades: reducir costos
y aprovechamiento del tiempo libre.

52

Ilustracin 1. La relacin entre patrn y teletrabajor.

Fuente: disponible en el documento de investigacin de Daz Granados Q., Luis Adolfo (2011). El
Teletrabajo.

Sistemas como el Alemn y el Austriaco implementaron proyectos de telecentros, aplicados
principalmente a zonas rurales, aunque dentro de esta concepcin la figura vari pues los
trabajadores si estaban ubicados en un sitio, aunque alterno, dispuesto por el empleador,
sumado a que en estos esquemas no haba una referencia clara y directa a los medios
tecnolgicos.

Estados Unidos evoluciona en su percepcin de la mano de los avances tecnolgicos y llega a
entender el concepto de teletrabajo como aquel que opera a partir de dos caractersticas
53

esenciales indivisibles o inseparables entre s, a saber: i) prestacin de un servicio personal a
distancia, y ii) con el apoyado de medios tecnolgicos y de comunicaciones.

III. El concepto legal del teletrabajo.

La Ley 1221 de 2008, artculo 2 :

a) Qu es el teletrabajo?.

Teletrabajo. Es una forma de organizacin laboral, que consiste en el desempeo de actividades
remuneradas o prestacin de servicios a terceros utilizando como soporte las tecnologas de la
informacin y la comunicacin TIC para el contacto entre el trabajador y la empresa, sin
requerirse la presencia fsica del trabajador en un sitio especfico de trabajo.

b) Quin es el Teletrabajador?

Persona que desempea actividades laborales a travs de tecnologas de la informacin y la
comunicacin por fuera de la empresa a la que presta sus servicios. As las cosas, tanto el
concepto de Teletrabajo como el de Teletrabajador se fundamentan en dos caractersticas o
requisitos esenciales:

Prestacin del servicio sin requerirse la presencia fsica del trabajador en un sitio
especfico o determinado.
Prestacin del servicio mediante las TIC.
54

IV. El teletrabajo y el trabajo a domicilio.

Teletrabajo.
55

Teletrabajo.

56

Captulo Quinto.

I. El teletrabajo en la jurisprudencia de la Corte Constitucional.

Son varios los artculos constitucionales que establecen la proteccin constitucional del empleo.
As, el artculo 25 superior constituye la clusula general de proteccin del derecho de acceso,
permanencia y estabilidad del empleo de los trabajadores; el artculo 26 regula, entre otros
temas, la libertad de escogencia de la profesin u oficio productivo; el artculo 39 autoriza
expresamente a los trabajadores y a los empleadores a constituir sindicatos y asociaciones para
defender sus intereses; el artculo 40, numeral 7 establece como un derecho ciudadano el de
acceder a los cargos pblicos; los artculos 48 y 49 de la Carta establecen los derechos a la
seguridad social en pensiones y en salud, entre otros, de los trabajadores dependientes e
independientes; el artculo 53 regula los principios mnimos fundamentales de la relacin
laboral; el artculo 54 establece la obligacin del Estado de propiciar la ubicacin laboral a las
personas en edad de trabajar y de garantizar a las personas discapacitadas el derecho al trabajo
acorde con sus condiciones de salud; los artculos 55 y 56 consagran los derechos a la
negociacin colectiva y a la huelga; el artculo 60 otorga el derecho a los trabajadores de acceso
privilegiado a la propiedad accionaria; el artculo 64 regula el deber del Estado de promover el
acceso progresivo a la propiedad de la tierra y la efectividad de varios derechos de los
campesinos y los trabajadores agrarios; el artculo 77 que garantiza la estabilidad y los derechos
de los trabajadores de Inravisin; los artculos 122 a 125 sealan derechos y deberes de los
trabajadores al servicio del Estado; el artculo 215 impone como lmite a los poderes
gubernamentales previstos en los estados de excepcin, los derechos de los trabajadores,
pues establece que el Gobierno no podr desmejorar los derechos sociales de los trabajadores
mediante los decretos contemplados en este artculo; el artculo 334 superior establece como
uno de los fines de la intervencin del Estado en la economa, el de dar pleno empleo a los
recursos humanos y asegurar que todas las personas, en particular las de menores ingresos,
tengan acceso efectivo a los bienes y servicios bsicos y el artculo 336 de la Constitucin
57

tambin seala como restriccin al legislador en caso de consagracin de monopolios, el
respeto por los derechos adquiridos de los trabajadores (Sentencia C-337 de 2011)
64
.

Tabla 2. Demanda de inconstitucionalidad contra el literal c), numeral 6, artculo 6 de la Ley
1221 de 2008, Por la cual se establecen normas para promover y regular el Teletrabajo y se
dictan otras disposiciones.
Sentencia:

Sentencia C-
337/11
Magistrado
Ponente:

M .P. Pretelt
Chaljub, Jorge
Ignacio
Partes:

Accionante:
Juan Carlos
Corts Gonzlez

Asunto:

Demanda de inconstitucionalidad
contra el literal c), numeral 6, artculo 6
de la Ley 1221 de 2008, Por la cual se
establecen normas para promover y
regular el Teletrabajo y se dictan otras
disposiciones.
HECHOS

En ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad, el ciudadano Juan Carlos Corts Gonzlez
demand la constitucionalidad del literal c), del numeral 6, del artculo 6 de la Ley 1221 de 2008 Por la

64
M .P. Pretelt Chaljub, Jorge Ignacio, Sentencia C-337 de 2011. Demanda de inconstitucionalidad contra el literal
c), numeral 6, artculo 6 de la Ley 1221 de 2008, Por la cual se establecen normas para promover y regular el
Teletrabajo y se dictan otras disposiciones. La proteccin constitucional del trabajo, que involucra el ejercicio de la
actividad productiva tanto del empresario como la del trabajador o del servidor pblico, no est circunscrita
exclusivamente al derecho a acceder a un empleo o de exigirle al Estado el mnimo de condiciones materiales que
se requieren para proveer su subsistencia en condiciones dignas, sino que, por el contrario, es ms amplia e
incluye, entre otras, la facultad subjetiva para trabajar en condiciones dignas, para ejercer una labor conforme a
los principios mnimos que rigen las relaciones laborales y a obtener la contraprestacin acorde con la cantidad y
calidad de la labor desempeada.
58

cual se establecen normas para promover y regular el Teletrabajo y se dictan otras disposiciones.

Mediante Auto del primero (01) de octubre de dos mil diez (2010), fue admitida la demanda presentada
por el ciudadano Juan Carlos Corts Gonzlez por cumplir con los requisitos que exige el Decreto 2067 de
1991 y la jurisprudencia de esta Corporacin.

El despacho consider pertinente poner en conocimiento de la demanda al Ministerio de Proteccin
Social e invitar a participar en este asunto a la Asociacin Nacional de Cajas de Compensacin Familiar
Asocajas, a la Superintendencia del Subsidio Familiar, a la Academia Colombiana de Jurisprudencia, a la
Facultad de Derecho y Jurisprudencia de las Universidades del Rosario, Andes, Externado de Colombia,
Nacional y Javeriana.
Cumplidos los trmites constitucionales y legales propios de los procesos de constitucionalidad, la Corte
Constitucional procede a decidir acerca de la demanda de la referencia.
PROBLEMA JURDICO
Corresponde a esta Sala establecer si el legislador, al no incluir dentro de la regulacin de las garantas de
seguridad social a favor de los teletrabajadores el sistema de subsidio familiar, incurri en una omisin
legislativa relativa, en detrimento del derecho a la seguridad social, de las garantas mnimas laborales y
del derecho a la igualdad de aquellos empleados que utilizan las tecnologas de las telecomunicaciones y
de la informacin para desarrollar su labor.

La mayora de los intervinientes coadyuvan la peticin del actor y solicitan a la Corporacin se condicione
la disposicin acusada en el entendido que dentro de la proteccin en seguridad social a favor de los
teletrabajadores, debe entenderse incluida el sistema del subsidio familiar.

La Superintendencia de Subsidio Familiar seala que el subsidio familiar, regulado en artculo 1 de la Ley
21 de 1983, es una remuneracin en dinero, especie y servicios a los trabajadores que reciben de
medianos y menores ingresos en proporcin a las personas a cargo, con el fin de aliviar las cargas
econmicas que sobre ellos recaen en el sostenimiento de la familia. En estos trminos, si el
teletrabajador efectivamente desempea actividades laborales a favor de un tercero y existe una
vinculacin laboral con la respectiva empresa a la que presta sus servicios, sin duda alguna estos
trabajadores, de acuerdo con el marco normativo regulador del Sistema de Subsidio Familiar, deben
gozar de sus beneficios.

De la misma manera, la Universidad Nacional solicita se condicione la norma, en razn a que tanto en el
59

marco internacional como en la jurisprudencia constitucional se ha dejado claramente establecida la
naturaleza del subsidio familiar como un componente de la seguridad social. Esta misma postura es
defendida por la Asociacin Nacional de Cajas de Compensacin Familiar y por la Universidad del Rosario.

Por otro lado, tanto el Ministerio de la Proteccin Social como el Ministerio de Tecnologas de la
Informacin y las Comunicaciones, consideran que la norma es exequible pues se entiende que si el
objetivo de la norma es garantizar todos los derechos reconocidos por la legislacin laboral a los
teletrabajadores, el subsidio familiar debe ser uno de ellos.

Finalmente, el Ministerio Pblico solicita la declaratoria de exequibilidad condicionada, en razn a que
efectivamente se presenta una omisin legislativa relativa, al no incluir dentro de los beneficios de la
seguridad social, el subsidio familiar, causando una discriminacin negativa para los teletrabjadores y sus
familias.
RESOLUCIN
Primero: Declarar Exequible el literal c) del numeral 6, del artculo 6 de la Ley 1221 de
2008, siempre y cuando se entienda que la proteccin en materia de seguridad social a favor de
los teletrabajadores, tambin incluye el sistema de subsidio familiar, de conformidad con la ley.
Fuente: Disponible en la pgina web de la Corte Constitucional
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/c-337-11.htm

La jurisprudencia ha precisado, de manera invariable, que en desarrollo del principio de
igualdad contenido en el artculo 13 de la Carta Poltica, corresponde al legislador otorgar el
mismo trato jurdico a todas aquellas situaciones que pueden ser comparadas, as como
establecer las correspondientes diferenciaciones cuando se trate de situaciones fcticas
dismiles. Se busca as establecer en cada caso i.) Si se est frente a supuestos de hecho
diversos o si estos son comparables; ii.) Si el fin perseguido por la norma es un fin legtimo a la
luz de la Constitucin; iii.) Si los supuestos de hecho estudiados, la finalidad perseguida y el
trato desigual otorgado guardan una coherencia o eficacia interna, es decir una racionalidad
entre ellos; iv.) Si el trato desigual es proporcionado. La necesidad de que exista
proporcionalidad entre los medios y los fines perseguidos por la norma ha sido tambin
60

resaltada por la jurisprudencia, que ha propuesto tres pasos para resolverlo: as entonces, a) los
medios escogidos deben ser adecuados para la consecucin del fin perseguido; b) los medios
empleados deben ser necesarios para la consecucin de ese fin y, c) los medios empleados
deben guardar proporcin con los fines perseguidos, esto es, que el principio satisfecho por el
logro de este fin no sacrifique principios constitucionales ms importantes.

La norma acusada frente a la cual se predica la omisin, ordinal c, numeral 6 del artculo 6, hace
parte de la Ley del teletrabajo en Colombia, a travs de la cual se regula esta nueva modalidad
de contrato laboral y se establece un marco de proteccin de los llamados teletrabajadores,
asegurando su proteccin en los mismos trminos que los empleados tradicionales.

El artculo 6 de la Ley establece las garantas laborales, sindicales y de seguridad social para los
teletrabajadores, especficamente seala que: (i) dada la naturaleza especial de sus labores no
les sern aplicables las disposiciones sobre jornada de trabajo, horas extraordinarias y trabajo
nocturno. No obstante lo anterior, el Ministerio de la Proteccin Social deber adelantar una
vigilancia especial para garantizar que los teletrabajadores no sean sometidos a excesivas
cargas de trabajo; (ii) el salario del teletrabajador no podr ser inferior al que se pague por la
misma labor, en la misma localidad y por igual rendimiento, al trabajador que preste sus
servicios en el local del empleador. Para la determinacin del salario deber tomarse en
consideracin la naturaleza del trabajo y la remuneracin que se paga para labores similares en
la localidad; (iii) la asignacin de tareas para los teletrabajadores deber hacerse de manera
que se garantice su derecho a contar con un descanso de carcter creativo, recreativo y
cultural.

En estos trminos, se puede identificar con toda claridad la disposicin que regula el
reconocimiento de las garantas a los teletrabajadores y se extraa en ella que el legislador no
haya previsto la garanta de la afiliacin a las Cajas de Compensacin Familiar, por cuanto, al
establecer los regmenes de seguridad al que deben ser afiliados los teletrabajadores, hace slo
referencia a aquellos contenidos en la Ley 100 de 1993, es decir, a los regmenes de pensiones,
61

salud y riesgos profesionales, excluyendo el del subsidio familiar, que como ya se explic hace
parte del rgimen de seguridad social.

Tabla 3. Demanda de inconstitucionalidad por omision legislativa en ley que regula y promueve
el teletrabajo-procedencia/omision legislativa relativa en ley que regula y promueve el
teletrabajo-configuracin por cuanto no se previ la participacin de los trabajadores.
Sentencia:

Sentencia C-
351/13
magistrado
ponente:

m .p. Jorge
Ignacio Pretelt
Chaljub
Partes:

Accionantes:
Gustavo Galln,
Ftima Esparza
Caldern, Juan
Camilo Rivera
Rgeles y Jos
Luciano Sann
Vsquez

asunto:

Demanda de inconstitucionalidad
por omision legislativa en ley que
regula y promueve el teletrabajo-
procedencia/omision legislativa
relativa en ley que regula y
promueve el teletrabajo-
configuracin por cuanto no se
previ la participacin de los
trabajadores u organizaciones
sindicales en la formulacin de la
poltica pblica de fomento al
teletrabajo.

HECHOS

En ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad, los ciudadanos Gustavo Galln, Ftima Esparza
Caldern, Juan Camilo Rivera Rgeles y Jos Luciano Sann Vsquez demandaron la constitucionalidad del
artculo 3 y del numeral 1 del artculo 6 de la ley 1221 de 16 de Julio de 2008 Por la cual se establecen
normas para promover y regular el Teletrabajo y se dictan otras disposiciones.

Mediante Auto del 26 de noviembre del dos mil doce, el Despacho del Magistrado Sustanciador admiti
la demanda presentada.

62

En atencin a lo anterior, comunic de la iniciacin del proceso de constitucionalidad al Presidente de la
Repblica, al Congreso de la Repblica, a los Ministerios de Hacienda y Crdito Pblico, y del Trabajo y la
Superintendencia del Subsidio Familiar. De igual manera, invit a participar del asunto a la Asociacin
Nacional de Cajas de Compensacin Familiar Asocajas-, a la Academia Colombiana de Jurisprudencia, a
las Facultades de Derecho de las Universidades de los Andes, Nacional, Pontificia Bolivariana, Javeriana,
Universidad del Sin, Universidad Sergio Arboleda, Universidad Externado de Colombia, Facultad de
Jurisprudencia de la Universidad del Rosario, para que, en caso de considerarlo pertinente, intervinieran
en este debate.

Finalmente orden, en el trmino de fijacin en lista, correr traslado del expediente al Procurador
General de la Nacin para que rindiera el concepto de rigor.

PROBLEMA JURDICO
Los ciudadanos consideran que, de acuerdo con lo establecido en el artculo 3 de la Ley 1221 de 2008, la
formulacin de una poltica pblica de fomento al teletrabajo por parte del Gobierno Nacional, con el
acompaamiento de los Ministerios de Comunicaciones e Industria y Turismo, los Departamentos
Nacional de Planeacin y Administrativo de la Funcin Pblica, el SENA y la DIAN, incurre en una omisin
legislativa relativa que vulnera los postulados constitucionales sobre la participacin poltica y
democrtica en procesos de toma de decisiones por parte de quienes son afectados directamente como
lo son los trabajadores, representados en las organizaciones sindicales.

De igual manera aducen que el numeral 1 del artculo 6 de la Ley 1221, al restringir la aplicacin de las
disposiciones sobre la jornada de trabajo, horas extraordinarias y trabajo nocturno vulnera su derecho a
la igualdad, sin que exista ninguna razn constitucionalmente admisible.

La mayora de los intervinientes solicitan la declaratoria de exequibilidad al considerar que no asiste razn
a los demandantes en cuanto no existe obligacin constitucional que establezca el derecho de
representacin obligatoria de los trabajadores en la elaboracin de una poltica pblica. Por el contrario,
las Universidades Externado y del Sin comparten los argumentos expuestos por los demandantes.

En lo relativo a los cargos presentados contra el numeral 1 del artculo 6 de la Ley 1221 de 2008, los
intervinientes sealan que la norma debe leerse en su integridad y por tanto, a diferencia de lo sostenido
por los actores, s existe el deber del pago de horas extras, dominicales y dems, a favor de los
teletrabajadores.
63

El Ministerio Pblico defiende la constitucionalidad de la disposicin por cuanto considera que no hay
omisin legislativa alguna por parte del legislador, ya que la poltica pblica aludida hace referencia a una
poltica genrica destinada a toda la actividad econmica y social del pas que responde a la intervencin
del Estado en la economa para dar pleno empleo a los recursos humanos en cumplimiento del artculo
334 de la Carta y que no excluye a los trabajadores.

De otra parte, tambin defiende el numeral 1 del artculo 6 al sostener que el teletrabajo, por ser una
modalidad laboral acorde con las nuevas tecnologas de la informacin, responde a una lgica distinta, y
por tanto, no es posible trasladar toda la normatividad laboral de los trabajadores ordinarios.

Establecido entonces el problema jurdico, se realizar previamente un estudio sobre la aptitud de los
cargos.

RESOLUCIN
Primero.- declarar exequible el artculo 3 de la ley 1221 de 2008, siempre y cuando se entienda que las
organizaciones sindicales hacen parte de aquellas entidades que acompaarn al ministerio del trabajo
en su misin de disear la poltica pblica de fomento al teletrabajo.

Segundo.- inhibirse de proferir pronunciamiento en relacin con el numeral 1 del artculo 6 de la ley 1221
de 2008, por ineptitud sustantiva de la demanda.

Fuente: Disponible en la pgina web de la Corte Constitucional
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2013/C-351-13.htm

Sobre esta nueva dimensin del concepto de subordinacin laboral en el marco de las nuevas
tecnologas de la informacin, el Tribunal Supremo espaol en sentencia del 3 de febrero del
2003 sostuvo en el actual sistema productivo, caracterizado por una variedad de prestaciones
de servicios, la nota de dependencia no se manifiesta necesariamente a travs de los
indicadores clsicos de tiempo, lugar o modo de realizacin del trabajo, como jornada y horario
preestablecido, puesto de trabajo en fbrica u oficina, ordenacin y control continuos etc, sino
64

que se refleja tambin en otros posibles aspectos de la ejecucin del trabajo, que estn en
funcin del tipo de servicios presentados en cada caso.

El incremento de esta modalidad ha mostrado a su vez, la necesidad de regularizar las
condiciones en que se presta, protegiendo al trabajador de posibles abusos o del
desconocimiento de sus derechos laborales. As, en el estudio publicado por el Consejo
Econmico Social de la Unin Europea se avisa el peligro de que esta nueva forma de actividad
laboral pueda utilizarse como frmula encubierta de reduccin de plantillas y de trabajo
precario y mal pagado que propicia la explotacin de las minoras menos favorecidas. Es por
ello que en el mbito internacional se han adoptado medidas encaminadas a garantizar la
aplicacin de la legislacin laboral y a evitar por ejemplo, abusos en las jornadas laborales,
sancionar la discriminacin entre los teletrabajadores y los empleados convencionales, la
defensa a la intimidad del teletrabajador, la garanta del descanso remunerado, entre otras.

As, en julio de 1997, la Comisin Europea adopt una serie de recomendaciones sobre el
mercado de trabajo en la sociedad de la informacin. Dichas recomendaciones incluan el
compromiso de fomentar el teletrabajo en Europa. En 1998 la Direccin General de Empleo,
Asuntos Sociales e Igualdad de Oportunidades y la Direccin General de la Sociedad de la
Informacin lanzaron un proyecto piloto que aos despus dio como resultado la adopcin del
Convenio sobre el Teletrabajo, con la participacin de La Confederacin Europea de
Sindicatos (CES), la Unin de Confederaciones de la Industria y de Empresarios de Europa
(UNICE) / la Unin Europea del Artesanado y de la Pequea y Mediana Empresa
(UNICE/UEAPME) y el Centro Europeo de la Empresa Pblica (CEEP).

El Acuerdo establece un marco general que busca hacer compatibles tanto las necesidades de
flexibilidad propias del teletrabajo como la proteccin de los derechos de los trabajadores,
razn por la cual extiende expresamente las mismas garantas de los empleados
convencionales. En el Acuerdo se define el teletrabajo como una forma de organizacin y/o de
realizacin del trabajo utilizando las tecnologas de la informacin, en el marco de un contrato
65

o de una relacin laboral, en la que un trabajo, que tambin habra podido realizarse en los
locales del empresario, se ejecuta habitualmente fuera de esos locales.

Entre las medidas adoptadas por el Convenio se encuentran la obligacin de dar al trabajador
los mismos derechos que a sus similares se ofrecen en la empresa fsica, corresponde al
empresario adoptar las medidas necesarias para garantizar la proteccin de los datos utilizados
y procesados por el teletrabajador para fines profesionales, debe respetar la vida privada del
teletrabajador, as, si existe un medio de vigilancia, deber ser proporcionado al objetivo e
introducirse con arreglo al derecho a la intimidad, el empleador deber facilitar, instalar y
encargarse del mantenimiento de los equipos necesarios para el teletrabajo regular, salvo si el
teletrabajador utiliza su propio equipo, el patrono es responsable de la seguridad social y la
seguridad profesional, la carga de trabajo y los criterios de resultados del teletrabajador son
equivalentes a los de los trabajadores similares que realizan su tarea en los locales del
empresario, los teletrabajadores deben tener el mismo acceso a la formacin y a las
posibilidades de carrera profesional que trabajadores similares que realizan su tarea en los
locales del empresario, y estn sujetos a las mismas polticas de evaluacin que los dems
trabajadores, entre otras medidas.

El derecho a la participacin ha sido reconocido desde la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos de 1948, en cuyo artculo 21 se expresa que toda persona tiene derecho a participar
en el gobierno de su pas, directamente o por medio de representantes directamente elegidos:

Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su pas, directamente o por medio
de representantes libremente escogidos. Toda persona tiene el derecho de acceso, en
condiciones de igualdad, a las funciones pblicas de su pas. La voluntad del pueblo es la base
de la autoridad del poder pblico; esta voluntad se expresar mediante elecciones autnticas
que habrn de celebrarse peridicamente, por sufragio universal e igual y por voto secreto u
otro procedimiento equivalente que garantice la libertad del voto.

66

La Sentencia C-089 A de 1994 destac el carcter fundamental del derecho a la participacin no
solamente en su dimensin poltica sino como el derecho de todo ciudadano a intervenir en la
actividad pblica:

El derecho a la participacin, ha sido reconocido por la Carta Poltica como un derecho
fundamental. Lo anterior significa que toda persona, particularmente todo ciudadano, tiene la
facultad constitucional de intervenir en la actividad pblica, ya sea como sujeto activo de ella,
es decir como parte de la estructura gubernamental y administrativa del Estado, ya sea como
sujeto receptor de la misma, interviniendo, mediante el sufragio en la eleccin de los
gobernantes, participando en las consultas populares, teniendo iniciativa legislativa,
interponiendo acciones en defensa de la Constitucin o la ley, actuando como miembro de
partidos o movimientos polticos, o aun elevando peticiones a las autoridades y obteniendo la
pronta respuesta de ellas.

II. El teletrabajo como nueva modalidad de contratacin laboral.

La Ley 1221 de 2008 establece una nueva modalidad de contrato laboral denominada el
teletrabajo, como un instrumento para la generacin de empleo. El artculo 2 de la
mencionada Ley define el teletrabajo como una forma de organizacin laboral que consiste en
el desempeo de actividades remuneradas o prestacin de servicios a terceros utilizando como
soporte las tecnologas de la informacin y la comunicacin TIC para el contacto entre el
trabajador y la empresa, sin requerirse la presencia fsica del trabajador en un sitio especfico
de trabajo. A su vez, precisa que el teletrabajador es la Persona que desempea actividades
laborales a travs de tecnologas de la informacin y la comunicacin por fuera de la empresa a
la que presta sus servicios.

Esta misma disposicin regula el ejercicio del teletrabajo a travs de tres modalidades: (i)
los autnomos, que son aquellos que utilizan su propio domicilio o un lugar escogido para
desarrollar su actividad profesional, puede ser una pequea oficina, un local comercial. En este
67

tipo se encuentran las personas que trabajan siempre fuera de la empresa y slo acuden a la
oficina en algunas ocasiones, (ii) los mviles, trabajadores que no tienen un lugar de trabajo
establecido y cuya herramienta de trabajo son las tecnologas de la informacin y la
comunicacin en dispositivos mviles y (iii) los suplementarios, que laboran dos o tres das a la
semana en su casa y el resto del tiempo en una oficina.

La Ley 1221 de 2008 busca crear herramientas para promocionar e impulsar este tipo de
contratacin, ordenando la implementacin de una poltica pblica del fomento al teletrabajo y
creando la Red Nacional de Fomento al Teletrabajo. Por su parte, el artculo 3 pargrafo 3
dispone que esta poltica dar prelacin a las personas en situacin de discapacidad, poblacin
en situacin de desplazamiento forzado, poblacin en situacin de aislamiento geogrfico,
mujeres cabeza de hogar, poblacin en reclusin, personas con amenaza de su vida, etc.

En la exposicin de motivos de la Ley 1221 de 2008 se da cuenta de las razones que llevaron al
Legislador a regular el llamado teletrabajo, como un mecanismo para hacer frente a los altos
ndices de desempleo, haciendo uso de las tecnologas de la informacin y las comunicaciones.
Al respecto se sostuvo que la implementacin de esta modalidad laboral:

En respuesta a los altos ndices de desempleo que se registran en nuestro pas, los autores del
proyecto de ley sometido a estudio plantean a travs del mismo una nueva modalidad para
generar empleo.

Es poner al servicio de nuestra comunidad el gran avance que han tenido la tecnologa de la
informacin y las comunicaciones, generando a travs de ellas nuevos empleos, incrementando
la productividad y la competitividad de las empresas, ofreciendo nuevas formas de empleo a
personas con alguna discapacidad y padres o madres cabezas de familia.

Lo que llegar a permitir dar cumplimiento a lo estipulado en la Ley 82 de 1993 artculos 3, 8 y
10, los cuales establecen que el Estado buscar los mecanismos necesarios para dar proteccin
68

especial a la mujer cabeza de familia, a travs de capacitacin gratuita, desarrollo de
microempresas industriales, comerciales, artesanales, de economa solidaria y empresas
familiares donde la mujer cabeza de familia realice actividades econmicas rentables.

En este mismo sentido encontramos la Ley 361 de 1997, que en su artculo 22 prev que el
Gobierno dentro de la poltica nacional de empleo adoptar las medidas pertinentes dirigidas a
la creacin y fomento de las fuentes de trabajo para las personas con limitacin.

De ah que, a travs de este proyecto de ley sobre teletrabajo, se busque una nueva forma de
organizacin y/o de realizacin del trabajo, utilizando las tecnologas en el marco de un
contrato o de una relacin de trabajo, que podra ser realizado igualmente en los locales de las
empresas o fuera de estos de forma regular.

Para el caso que nos ocupa, el empresario es responsable de tomar las medidas que se
imponen, especialmente en lo que se refiere a software, para garantizar la proteccin de los
datos utilizados y procesados por el teletrabajador para fines profesionales.

Por su parte, el teletrabajador cuidar los equipamientos que le han confiado; no recoger, ni
difundir material ilcito va Internet.

De igual forma, los teletrabajadores debern recibir la formacin adecuada para utilizar el
equipo tcnico a su disposicin y sobre las caractersticas de esta forma de organizacin de
trabajo, adems, de la persona que ocupar el cargo de supervisor de los teletrabajadores y sus
colegas directos pueden necesitar dicha formacin para llevar a cabo esta forma de trabajo y su
gestin.

El nacimiento del llamado teletrabajo se remonta a los aos sesenta y setenta en los Estado
Unidos, cuando con el devenir de los acontecimientos tecnolgicos se incorporan en el derecho
69

laboral nuevas figuras. La doctrina seala que en el ao 1973, Jack Nilles presidente de una
firma consultora norteamericana, utiliz el trmino telecommuting, para referirse a la
sustitucin de los desplazamientos al trabajo en razn de las telecomunicaciones. En 1976 se
utiliza la expresin teletrabajo como llevar el trabajo al trabajador en vez del trabajador al
trabajo
y en esta dcada surge como una opcin de generacin de empleo con gran flexibilidad laboral.
En los aos ochenta se constituyen como un instrumento de insercin laboral de sujetos
marginados de la fuerza de trabajo, como discapacitados y madres cabeza de familia y a partir
de los aos noventa nace como un mecanismo de descentralizacin empresarial, que no slo ha
permitido el desarrollo transfronterizo de algunas compaas, sino que ha sido la solucin a
algunas crisis empresariales.[

El auge de las telecomunicaciones en los pases desarrollados ha ocasionado el florecimiento
del teletrabajo y cada da se recurre ms a la posibilidad de emplear trabajadores localizados en
ubicaciones remotas, lo que permite la reduccin de costos operativos como el arrendamiento
o compra de inmuebles, compra de mobiliarios, instalacin de sistemas de vigilancia, consumo
de los servicios pblicos, entre muchos otros. De la misma manera, han surgido diversas
modalidades del teletrabajo, tales como el trabajo en el domicilio del empleado, el sistema
distribuido (comunicacin telemtica entre los diferentes individuos), centro satlite (la
empresa sita una determinada fase de su actividad en un lugar distinto de la
oficina), teletrabajo mvil (el teletrabajador se le denomina nmada o argonauta y desarrolla
su trabajo sin una colocacin precisa), teletrabajo transnacional o offshore (el empleado se
ubica fuera del pas en que se encuentre la sociedad matriz), el telependularismo (se desarrolla
una parte del trabajo dentro de la empresa y la otra parte fuera de sus oficinas),
el teletrabajador on line (esta modalidad utiliza un videoterminal inserto en una red que
permite el dilogo interactivo entre el computador central y los terminales externos), entre
otras.

70

Segn el informe sobre el teletrabajo en Europa "Nuevos mtodos de trabajo. 1999" de la
Direccin General Sociedad de la Informacin de la Comisin Europea, "esto es slo la punta del
iceberg, en relacin con las expectativas de crecimiento de los prximos aos", ya que el
teletrabajo "conllevar el cambio ms sustancial en las prcticas de trabajo en Europa en
mucho tiempo", un cambio que "afectar a la mayora de los europeos en algn momento de
sus vidas laborales en los prximos cinco a diez aos".

La doctrina ha definido el teletrabajo como la realizacin de trabajo a distancia
(principalmente en tareas administrativas, aplicaciones de software y ciertas actividades
comerciales) utilizando tcnicas de la telecomunicacin y/o de la informtica. Adems, es una
forma de exteriorizar el trabajo del centro empresarial hacia los lugares en donde se
desempearn los empleados. Las nuevas tecnologas son el medio o instrumento que hace
posible la exteriorizacin de ciertas actividades que por su naturaleza deban prestarse en las
instalaciones de la empresa

Por su parte, D. Xavier Thinault lo define como una forma de organizacin y/o ejecucin del
trabajo realizado a distancia, en gran parte o principalmente, mediante el uso intensivo de las
tcnicas informticas y/o de telecomunicacin .

Por su parte, el informe sobre el teletrabajo referido en precedencia sostiene que el concepto
de teletrabajo se refiere ms al trabajo con el ordenador a travs de la red que al trabajo en
casa. Es decir, nada impide el teletrabajo en una oficina. Sin embargo, una de las principales
novedades que ha introducido la aparicin del teletrabajo en la experiencia cotidiana de los
trabajadores es la posibilidad de desarrollar la actividad laboral en su casa, o al menos fuera de
lo que hasta ahora conocamos como oficina. De hecho, la conexin virtual con otros
trabajadores de la empresa y con los clientes convierte, en muchos casos, especialmente en
empresas del sector servicios, a la oficina en un bien innecesario y prescindible.

71

El surgimiento de esta nueva modalidad laboral redefine la concepcin clsica de
subordinacin, en palabras de Javier Thibaul el nuevo modo de organizacin de la actividad
laboral que representa el teletrabajo no elimina la nocin misma de subordinacin, que toma,
si acaso, otra forma, ms sutil, ms difusa: la subordinacin deviene en telesubordinacin.. En
efecto, el poder de direccin u orientacin en esta nueva forma de actividad empresarial, se
realiza a distancia y el trabajador es controlado a travs de mecanismos informticos que
miden los tiempos de trabajo, sus ausencias, descanso e incluso sus errores. En este sentido, el
computador actuar como medio de control sobre la actividad del trabajador y a su vez, como
su instrumento de trabajo

Sobre esta nueva dimensin del concepto de subordinacin laboral en el marco de las nuevas
tecnologas de la informacin, el Tribunal Supremo espaol en sentencia del 3 de febrero del
2003 sostuvo en el actual sistema productivo, caracterizado por una variedad de prestaciones
de servicios, la nota de dependencia no se manifiesta necesariamente a travs de los
indicadores clsicos de tiempo, lugar o modo de realizacin del trabajo, como jornada y horario
preestablecido, puesto de trabajo en fbrica u oficina, ordenacin y control continuos etc, sino
que se refleja tambin en otros posibles aspectos de la ejecucin del trabajo, que estn en
funcin del tipo de servicios presentados en cada caso

El incremento de esta modalidad ha mostrado a su vez, la necesidad de regularizar las
condiciones en que se presta, protegiendo al trabajador de posibles abusos o del
desconocimiento de sus derechos laborales. As, en el estudio publicado por el Consejo
Econmico Social de la Unin Europea se avisa el peligro de que esta nueva forma de actividad
laboral pueda utilizarse como frmula encubierta de reduccin de plantillas y de trabajo
precario y mal pagado que propicia la explotacin de las minoras menos favorecidas.[14] Es
por ello que en el mbito internacional se han adoptado medidas encaminadas a garantizar la
aplicacin de la legislacin laboral y a evitar por ejemplo, abusos en las jornadas laborales,
72

sancionar la discriminacin entre los teletrabajadores y los empleados convencionales, la
defensa a la intimidad del teletrabajador, la garanta del descanso remunerado, entre otras.

As, en julio de 1997, la Comisin Europea adopt una serie de recomendaciones sobre el
mercado de trabajo en la sociedad de la informacin. Dichas recomendaciones incluan el
compromiso de fomentar el teletrabajo en Europa. En 1998 la Direccin General de Empleo,
Asuntos Sociales e Igualdad de Oportunidades y la Direccin General de la Sociedad de la
Informacin lanzaron un proyecto piloto que aos despus dio como resultado la adopcin del
Convenio sobre el Teletrabajo, con la participacin de La Confederacin Europea de
Sindicatos (CES), la Unin de Confederaciones de la Industria y de Empresarios de Europa
(UNICE) / la Unin Europea del Artesanado y de la Pequea y Mediana Empresa
(UNICE/UEAPME) y el Centro Europeo de la Empresa Pblica (CEEP).

El Acuerdo establece un marco general que busca hacer compatibles tanto las necesidades de
flexibilidad propias del teletrabajo como la proteccin de los derechos de los trabajadores,
razn por cual extiende expresamente las mismas garantas de los empleados convencionales.
En el Acuerdo se define el teletrabajo como una forma de organizacin y/o de realizacin del
trabajo utilizando las tecnologas de la informacin, en el marco de un contrato o de una
relacin laboral, en la que un trabajo, que tambin habra podido realizarse en los locales del
empresario, se ejecuta habitualmente fuera de esos locales.

Entre las medidas adoptadas por el Convenio se encuentran la obligacin de dar al trabajador
los mismos derechos que a sus similares se ofrecen en la empresa fsica, corresponde al
empresario adoptar las medidas necesarias para garantizar la proteccin de los datos utilizados
y procesados por el teletrabajador para fines profesionales, debe respetar la vida privada del
teletrabajador, as, si existe un medio de vigilancia, deber ser proporcionado al objetivo e
introducirse con arreglo al derecho a la intimidad, el empleador deber facilitar, instalar y
encargarse del mantenimiento de los equipos necesarios para el teletrabajo regular, salvo si el
teletrabajador utiliza su propio equipo, el patrono es responsable de la seguridad social y la
73

seguridad profesional, la carga de trabajo y los criterios de resultados del teletrabajador son
equivalentes a los de los trabajadores similares que realizan su tarea en los locales del
empresario, los teletrabajadores deben tener el mismo acceso a la formacin y a las
posibilidades de carrera profesional que trabajadores similares que realizan su tarea en los
locales del empresario, y estn sujetos a las mismas polticas de evaluacin que los dems
trabajadores, entre otras medidas.

En el mbito latinoamericano, el Cdigo de Trabajo Chileno fue revisado en el 2001 y su
artculo 22 fue modificado para dar cabida a la situacin de los teletrabajadores (Ley 19.759 del
01/12/2001). A estos trabajadores se les reconoce los mismos derechos laborales que a los
dems.

IV. Las nuevas formas de vinculacin laboral y el respeto de las garantas constitucionales.

Son varios los artculos constitucionales que establecen la proteccin constitucional del empleo.
As, elartculo 25 superior constituye la clusula general de proteccin del derecho de acceso,
permanencia y estabilidad del empleo de los trabajadores; el artculo 26 regula, entre otros
temas, la libertad de escogencia de la profesin u oficio productivo; el artculo 39 autoriza
expresamente a los trabajadores y a los empleadores a constituir sindicatos y asociaciones para
defender sus intereses; el artculo 40, numeral 7 establece como un derecho ciudadano el de
acceder a los cargos pblicos; los artculos 48 y 49 de la Carta establecen los derechos a la
seguridad social en pensiones y en salud, entre otros, de los trabajadores dependientes e
independientes; el artculo 53 regula los principios mnimos fundamentales de la relacin
laboral; el artculo 54 establece la obligacin del Estado de propiciar la ubicacin laboral a las
personas en edad de trabajar y de garantizar a las personas discapacitadas el derecho al trabajo
acorde con sus condiciones de salud; los artculos 55 y 56 consagran los derechos a la
negociacin colectiva y a la huelga; el artculo 60 otorga el derecho a los trabajadores de acceso
privilegiado a la propiedad accionaria; el artculo 64 regula el deber del Estado de promover el
acceso progresivo a la propiedad de la tierra y la efectividad de varios derechos de los
74

campesinos y los trabajadores agrarios; el artculo 77 que garantiza la estabilidad y los derechos
de los trabajadores de INRAVISIN; los artculos 122 a 125 sealan derechos y deberes de los
trabajadores al servicio del Estado; el artculo 215 impone como lmite a los poderes
gubernamentales previstos en los estados de excepcin, los derechos de los trabajadores,
pues establece que el Gobierno no podr desmejorar los derechos sociales de los trabajadores
mediante los decretos contemplados en este artculo; el artculo 334 superior establece como
uno de los fines de la intervencin del Estado en la economa, el de dar pleno empleo a los
recursos humanos y asegurar que todas las personas, en particular las de menores ingresos,
tengan acceso efectivo a los bienes y servicios bsicos y el artculo 336 de la Constitucin
tambin seala como restriccin al legislador en caso de consagracin de monopolios, el
respeto por los derechos adquiridos de los trabajadores.

La jurisprudencia constitucional ha considerado que la especial proteccin de la vinculacin
laboral en la Constitucin se explica claramente por el trnsito del Estado Constitucional, pues
de ser un Estado gendarme (cuyas funciones principales se cumplan con la abstencin, el
respeto por la autonoma de la voluntad privada que rige las relaciones entre particulares y el
reconocimiento de la igualdad formal entre todos los administrados), se hace trnsito a un
Estado Social de Derecho con responsabilidades activas de promocin, intervencin y control
en las relaciones laborales, en tanto se entendi que dichos vnculos generan relaciones
verticales que rompen el principio de igualdad y la eficacia material de la autonoma negocial.

En efecto, la proteccin constitucional del trabajo, que involucra el ejercicio de la actividad
productiva tanto del empresario como la del trabajador o del servidor pblico, no est
circunscrita exclusivamente al derecho a acceder a un empleo sino que, por el contrario, es ms
amplia e incluye, entre otras, la facultad subjetiva para trabajar en condiciones dignas, para
ejercer una labor conforme a los principios mnimos que rigen las relaciones laborales y a
obtener la contraprestacin acorde con la cantidad y calidad de la labor desempeada.

75

Por ello, a pesar de que la jurisprudencia ha admitido que el legislador goza de libertad para
configurar diferentes tipos de vinculacin laboral, para disear frmulas laborales e
instrumentos contractuales que respondan a las necesidades sociales, no tiene autonoma para
confundir las relaciones de trabajo, para ocultar la realidad de los vnculos laborales o para
desconocer las garantas laborales consagradas en la Carta Poltica.

En estos trminos, en la Sentencia C-614 de 2009

la Corte admiti que el legislador no est obligado a regular formas precisas o nicas de acceso
al empleo, puesto que, desde el punto de vista de las fuentes de trabajo, el legislador tiene un
amplio margen de libertad de configuracin normativa. Sin embargo, dijo la misma
providencia, que esta libertad de configuracin se encuentra limitada por las garantas mnimas
de especial proteccin a la relacin laboral consagradas en la Constitucin Poltica. Sobre el
particular sostuvo:

Con base en lo expuesto, la Sala infiere dos conclusiones: La primera, no toda relacin de
trabajo debe ser tratada por la ley en forma igual porque la Constitucin estableci una
proteccin cualificada en favor de la vinculacin laboral. La segunda, aunque la fijacin de las
polticas de empleo, en principio, le corresponde a los rganos polticos sealados en la
Constitucin y, de acuerdo con el artculo 53 de la Carta, el legislador debe expedir un nuevo
Estatuto del Trabajo para garantizar la igualdad de oportunidades entre los trabajadores, la
estabilidad en el trabajo y la primaca de la realidad sobre las formalidades, entre otros, eso no
significa que el legislador tenga facultades para imponer un modelo preciso de vinculacin al
trabajo, en tanto que la proteccin a la relacin laboral se impone. Dicho en otros trminos, el
legislador goza de libertad para configurar diferentes tipos de vinculacin laboral, para disear
frmulas laborales e instrumentos contractuales que respondan a las necesidades sociales,
pero no tiene autonoma para confundir las relaciones de trabajo o para ocultar la realidad de
los vnculos laborales.
76

Con el fin de incentivar la oferta de puestos de trabajo, el legislador ha creado figuras que
flexibilizan el clsico contrato laboral y crea nuevas modalidades de contratacin y de
asociacin para fines productivos Estas figuras han sido analizadas por la Corte Constitucional,
quien ha admitido la existencia de estas nuevas tipologas, pero ha impuesto lmites
encaminados a evitar los abusos de poder y garantizar la efectividad de la dignidad y la justicia
en el desarrollo del mismo.

As, por ejemplo, en los casos de las Cooperativas de Trabajo Asociado ha propendido por la
garanta de todas las prestaciones laborales y ha buscado evitar la suplantacin de un
verdadero contrato laboral, lo mismo se ha presentado en las empresas de servicios temporales
y en aquellos contratos de prestacin de servicios que, en realidad esconden un verdadero
contrato laboral.

Mediante la Ley 1221 de 2008, Colombia establece una legislacin que garantiza los derechos
laborales de los teletrabajadores, con el reconocimiento, de suma importancia, que se est en
presencia de una verdadera relacin laboral y por tanto, se aplica en sus relaciones la
legislacin laboral colombiana. Ello se encuentra acorde con la tendencia internacional de
regular esta nueva forma de subordinacin, para evitar posibles abusos y el desconocimiento
de los derechos laborales en aras de la eficiencia empresarial.

En efecto, a pesar de que el uso de las tecnologas de la comunicacin y las telecomunicaciones
en el marco de un contrato laboral, trae consigo una redefinicin del concepto de
subordinacin, sta se presenta aunque adopta de diversas maneras (por ejemplo, control a
travs de sistemas operativos), que incluso pueden ser ms estrictas que las formas de
subordinacin tradicional.

77

Es por ello que el artculo 6 de Ley en estudio, establece medidas especficas que pretenden
evitar el abuso del que puede ser objeto el teletrabajador en razn de la naturaleza especial de
su labor. As, se seala que no les sern aplicables las disposiciones sobre jornada de trabajo,
horas extraordinarias y trabajo nocturno. No obstante la anterior, el Ministerio de la Proteccin
Social deber adelantar una vigilancia especial para garantizar que los teletrabajadores no sean
sometidos a excesivas cargas de trabajo. De la misma manera, se garantiza el pago en las
mismas condiciones que los empleados tradicionales y se ordena que la asignacin de tareas
permita el descanso creativo, recreativo y cultural.

El artculo 6, numeral 6 seala expresamente que la igualdad de trato debe verse
especialmente reflejada en el derecho a: constituir o a afiliarse a las organizaciones sindicales
que escojan y a participar en sus actividades, a la proteccin de la discriminacin en el empleo;
a una remuneracin justa, a la proteccin por regmenes legales de seguridad social, al acceso a
la formacin, a la edad mnima en la admisin del empleo, a la proteccin a la maternidad, al
derecho a la intimidad y privacidad del teletrabajador, al mantenimiento de las condiciones de
salud en el sitio de trabajo, a la voluntariedad en el desempeo del teletrabajo con la
posibilidad de retornar al trabajo convencional, a la prohibicin de imputar las fallas tcnicas al
empleado y al reconocimiento de horas extras cuando as lo requiera el patrono.

En relacin con la proteccin en materia de seguridad social, el literal c) del numeral 6 del
artculo 6 consagra que debe garantizrseles, especficamente, el sistema general de pensiones,
el de salud y de riesgos profesionales, contenidos en la Ley 100 de 1993, sin hacer mencin
alguna al subsidio familiar.
Es por ello que la Sala entra a analizar la naturaleza del subsidio familiar, con el fin de
determinar si su no reconocimiento en el marco de la Ley de los teletrabajodores, se traduce en
una vulneracin de los derechos de los laborales de stos.

Captulo Sexto.

78

El teletrabajo en el derecho comparado.

I. El teletrabajo en la Argentina.

En la Argentina, el teletrabajo comenz a expandirse en 1997, cuando la oferta de acceso a
internet inici su gran expansin. En el ao 2006 existan 900.000 teletrabajadores y ya en el
ao 2007 existan en la Argentina 1 milln de personas que instalaron sus oficinas en sus casa;
trabajando a distancia, con poca o nula asistencia fsica a las oficinas de sus empresas. Esta
estadstica ubica a la Argentina a la cabeza de la tendencia en la regin. A nivel mundial, un
estudio de IDC (International Date Corporation. Consultora Internacional, 2000)
65
indica que
para 2009 los trabajadores mviles sern el 25% de la poblacin empleada.

II. Regulacin del teletrabajo en la Argentina.

En el ao 2001, el Centro de Teletrabajo y Teleformacin, RRTT UBA solicita al Ministerio de
Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Repblica Argentina la creacin de una Comisin de
Teletrabajo. El 16 de septiembre de 2003, bajo el Expediente N 1.079.053/03 se crea la
Comisin de Teletrabajo bajo la coordinacin de la Dra. Viviana Daz (Daz, 2004)
66
dentro del
mbito del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social.

65
International Date Corporation (2000). Consultora Internacional. El Ministro de Trabajo, en aqul entonces,
Carlos Tomada, convoca al dilogo a representantes de diversos sectores sociales a fin de establecer criterios sobre
el teletrabajo. Entre ellos estuvieron la Asociacin de Relaciones del Trabajo de la Repblica Argentina (ARTRA),
junto a la UIA, FAECYS, AAT, USUARIA, personalidades del derecho y de la tecnologa; stos participaron y
conformaron la denominada Comisin de Teletrabajo. Desde su faz normativa la Comisin de Teletrabajo, elabor
el Proyecto de Ley de Teletrabajadores en relacin de dependencia.
66
Dra. Daz, Viviana Laura (2004). Es socia de Artra y Coordinadora de la Comisin de Teletrabajo. En el ao 2004,
la Comisin de Teletrabajo elev una propuesta de regulacin de dicha actividad al Ministro de Trabajo Carlos
79

Desde el rea internacional la Comisin de Teletrabajo que integra la ARTRA se encuentra
coordinando el grupo CINCO del eLAC 2007 para AMERICA LATINA y el CARIBE desde donde se
ha llevado a cabo una extensa tarea de monitorio sobre las distintas normativas existentes en la
materia en distintos pases de America y Europa (Ramrez, 2008)
67
. Asimismo y en forma
transversal, la Comisin de Teletrabajo ha formalizado con la Secretara de Empleo del mismo
Ministerio y dentro del Plan Integral para la Promocin del Empleo, un convenio que bajo el N
60 fuera firmado el 11 de julio de 2007. El objetivo del convenio es contribuir a la generacin,
sostenimiento y mejora del empleo privado en ocupaciones vinculadas al teletrabajo facilitando
de este modo los procesos de evaluacin y certificacin de competencias laborales de los
trabajadores que utilizan las tecnologas de la informacin y la comunicacin para su
desempeo laboral. Los compromisos asumidos por las instituciones firmantes (Daz, 2004)
68
.

III. Brasil y el teletrabajo.

Naturaleza jurdica del teletrabajo en Brasil, es posible imaginar que la naturaleza jurdica del
teletrabajo no coincide con la nocin de relacin de empleo, con sus requisitos establecidos por
la Consolidacin de las Leyes del Trabajo (CLT).

Tomada. Posteriormente, tal proyecto fue presentado al Congreso y actualmente se encuentra con trmite
parlamentario, luego de haber sido elevado por el Seor
Presidente de la Nacin con el N de Mensaje 829 de fecha 2 de julio de 2007.
67
Ramrez Salinas, Liza Analy (2008). Aspectos legales del teletrabajo en la argentina. En la Argentina, la
transformacin de la fuerza de ventas en trabajadores mviles, as como de los profesionales del ambiente del
marketing o de la consultora, es un hecho en la mayora de las empresas multinacionales que tienen base en el
pas. Se puede mencionar como ejemplo a la empresa de telecomunicaciones iPlan que lanz un programa especial
para que los empleados trabajen desde la casa, lo que fue rpidamente aceptado por ms un centenar de ellos.
68
Dra. Daz, Viviana Laura (2004). Las instituciones firmantes son la Asociacin de Relaciones del Trabajo de la
Repblica Argentina ARTRA-, FAECYS, UIA, USUARIA y la Asociacin Argentina de Teletrabajo, se impulsarn a
travs de la Comisin de Teletrabajo y con la asistencia tcnica de la Secretaria de Empleo del Ministerio de
Trabajo, de modo que se logre el desarrollo estratgico del trabajo y empleo mediado por las nuevas tecnologas
de la informacin y comunicacin.
80

Un anlisis ms leve nos puede llevar a una conclusin en la cual en el teletrabajo no existiran
los requisitos de la personalidad y subordinacin, indispensables a la caracterizacin del vnculo
del empleo en los trminos mencionados en los artculos 2 y 3 de la CLT, que mencionan
respectivamente: Art.2: Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que,
assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestacao pessoal de
servicos, Art.3:

Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servicos de naturaza nao eventual a
empregado, sob a dependncia deste e mediante salrio.

A pesar de esto, utilizndose por analoga lo dispuesto en el artculo 6 de la ley mencionada, es
posible afirmar que la naturaleza jurdica del teletrabajo puede tener contenido civil, comercial
o laboral, dependiendo del modo de desarrollo de la prestacin de servicios (Pino, 2002)
69
.

Solamente el anlisis de las condiciones concretas de ejecucin de la prestacin de servicios es
que ira a determinar la naturaleza jurdica del teletrabajo, si presentes los requisitos
denunciadores de la relacin de empleo en los trminos definidos por los artculos 2 y 3
mencionados anteriormente, estar caracterizada la existencia del contrato de trabajo
(Rodrguez, 2000)
70

69
Pino Estrada, Manuel Martn (2002). El teletrabajo en el derecho brasileo. La simple incorporacin de estas
nuevas tecnologas de comunicacin, por s slo no es suficiente para proclamar el aniquilamiento de los rasgos de
subordinacin y personalidad existentes en las relaciones de empleo en general. De esta forma, en el mbito de las
relaciones de trabajo, la naturaleza del teletrabajo puede darse de forma autnoma o subordinada, pudiendo ser
producto de un contrato de prestacin o locacin de servicios tpicos del derecho civil tanto como en un contrato
de trabajo.
70
Rodrguez, Amrico Pl (2000). Princpios de Direito do Trabalho. 3. ed. rev. e atual. Sao
Paulo: Revista Ltr. pg. 339. Importante resaltar la aplicacin en el Derecho del Trabajo del principio de la realidad,
cuya definicin cuid con propiedad Amrico Pl Rodrigues: significa que, en caso de no concordancia entre lo
81

Conclusiones.

En el desarrollo del derecho laboral, se ha ido adaptando, a la evolucin de la sociedad y a sus
necesidades. A tal punto que en un mundo tan agobiado y agitado permitiendo a las personas,
laborar en un lugar distinto a la empresa es decir el teletrabajo.

Podemos ver que esta forma de trabajo se ha venido regulando a travs del tiempo, por
diferentes normas, decretos y leyes las cuales hemos resaltado en el transcurso de esta
investigacin, en pro de la defensa del teletrabajador. Tambin observamos contras y vacos
por parte del legislador y a su vez falta de informacin y desconocimiento del tema en general
para todos los colombianos en especial los que utilizan esta forma de trabajo. Estas falencias
han llevado a que se vulneren derechos laborales a los teletrabajadores.
A pesar que la norma ha dispuesto los mismos derechos tanto para el trabajador que est en las
instalaciones del empleador, como para el teletrabajador, se ha confundido este con un trabajo
a domicilio, sin ninguna garanta laboral en lo que tiene que ver con el contrato de trabajo ,
prestaciones sociales y seguridad social.

El avance tecnolgico ha permitido que el mercado laboral ,tenga cambios drsticos al igual que
las normas laborales, pues nos enfrentamos a unos fenmenos de desarrollo como son el
incremento en las productividades laborales y este a su vez facilita , la carga laboral de quienes
tienen alguna forma de discapacidad y les queda muy complejo desplazarse hacia su lugar de
trabajo, teniendo la facilidad de realizar sus labores , estando fsicamente por fuera de la oficina
y este es el deber ser del teletrabajo. Teniendo un control del empleado a travs de los medios

que ocurre en la prctica y lo que emerge de documentos o acuerdos, se debe dar preferencia al primero, esto es,
a lo que sucede en el terreno de los hechos.
82

informticos, de comunicacin y sistemas de conexin remotas y este a su vez una mayor
eficiencia y cumplimiento en sus labores.

Pero en el trascurso de esta investigacin se observa que la ley laboral tiene muchas falencias
en cuanto a que se d cumplimiento en proteger a las personas en discapacidad y garantizar un
trabajo digno por medio del teletrabajo.

Claramente el Teletrabajo en Colombia es un camino que apenas inicia, un mundo por
descubrir, el cual se encontraba un poco en el olvido desde el ao 2008, pero recientemente se
ha evidenciado algn mayor inters en promover y reglamentar esta figura, principalmente en
razn de los beneficios multilaterales (Estado, empleador, trabajador) que conlleva dicha
institucin y dentro de los cuales se resaltan la generacin de empleo, el aumento de la
formalizacin laboral, la reduccin de costos operacionales, el mejor aprovechamiento del
tiempo y la mejora en la calidad de vida de la clase trabajadora, por mencionar algunos (Daz,
2011)
71
.

Bibliografa.

Bellido, Alexis (2006). Teletrabajo hoy: como hacer dinero y mejorar tu vida trabajando en
lnea: una gua prctica.

Poch, Miguel Pesquer; Guilayn, Albert Agustinoy & otros (2005). Derecho y nuevas tecnologas.

Ugarte Cataldo, Jos Luis (2004). El nuevo derecho del trabajo.

71
Daz Granados Q., Luis Adolfo (2011). El Teletrabajo. Estos beneficios, objetivos sin lugar a dudas son ideales
compatibles con el objeto de coordinacin econmica y equilibrio social que reviste las normas laborales y por lo
tanto debe en conjunto promoverse el desarrollo, las proliferacin y la verdadera reglamentacin de esta figura.
83

Corte Constitucional. Sentencias C-149-94, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz y C-1173-01 M.P.
Clara Ins Vrgas Hernndez. Al respecto, en la primera de las providencias mencionadas se
seal que: La seguridad social ostenta a nivel constitucional la doble naturaleza de servicio
pblico mediante el que se realizan los fines esenciales del Estado (CP arts. 2, 48, 365 y 366) y
de derecho constitucional garantizado a todos los habitantes (CP art. 48). Su finalidad es
asegurar a toda persona, independientemente de su situacin laboral, las condiciones
necesarias para una existencia digna y la plena realizacin personal.

Prez Troncoso, Claudia y Xalambri Medeci, Adriana (2000). La descentralizacin empresarial y
el derecho del trabajo: El teletrabajo y los problemas que plantea. FCU Fundacin de Cultura
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Escobar Gil.

Sentencia C-1176/01 M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra

Sentencia C-653 de 2003 M.P. Jaime Crdoba Trivio

A. Pumarino, Chile (12 julio del 2004). Legislacin Laboral & Teletrabajo, Alfa- Redi: Revista de
Derecho Informtico,; http://www.alfa-redi.org

Ministerio de la Proteccin Social. Concepto: 5212 del 27 de septiembre de 2005. En dicho
concepto el Ministerio seal, que, por ejemplo, la familia no es una unidad de explotacin
84

econmica que implique el cumplimiento de determinadas actividades por parte de sus
miembros

Bellido, Alexis (2006). Teletrabajo Hoy: Como Hacer Dinero Y Mejorar Tu Vida.

Buira, Jordi (2012). El teletrabajo. Entre el mito y la realidad.

Barbosa, Valeria Karina, (2012). Teletrabajo.
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Gauthier, Gustavo (2006). Teletrabajo: introduccin al estudio del rgimen jurdico laboral.

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85

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Los pros y los contras para el Teletrabajor en la normatividad laboral colombiana.

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