O Representante do Ministrio Pblico que a esta subscreve, no
uso de suas atribuies legais, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, com fulcro nos artigos 5o e 19 da Lei 7347, de 24 de julho de 1.985, e artigos 28, 82, 83 e 90 da Lei 8.078, de 1.990, propor a presente AO CAUTELAR INOMINADA COM PEDIDO DE LIMINAR em face de ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ..... e ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. DOS FATOS ..... e ....... so scios da "......", conforme se verifica do contrato social juntado fls. ........ Novamente ........., agora com sua ex-esposa ........., foram scios, at o falecimento desta, da empresa ........, conforme se verifica do contrato social juntado fls. .........
Como sabido, referidas empresas foram e so responsveis
pela poluio que h muito se encontra nas redondezas do Stio ........, na cidade ..........., em razo da deposio de resduos industriais de forma inadequada na rea que se conhece por "Aterro ........". Por tal motivo, aps o devido processo legal, foram condenadas, por sentena transitada em julgado, na autos da ao principal, ao "pagamento de indenizao para a integral e completa recomposio do complexo ecolgico atingido, at que este readquira qualitativa e quantitativamente os atributos que detinha, antes do incio do processo de poluio, valor este que dever ser apurado atravs de liquidao por arbitramento" (fls. 544). Como cedio, o feito se encontra em fase de liquidao, a fim de que seja apurado e precisado o valor da indenizao ambiental que dever ser paga para a completa despoluio do local atingido. Pois bem. Recentemente, o scio majoritrio e representante das referidas empresas, ..........., demonstrou nos autos da mencionada ao civil pblica, por mais de uma vez, que o patrimnio destas no bastar sequer para o incio das obras de despoluio, apontando para um possvel estado de insolvncia. Assim, veja-se do petitrio de fls. 640/641, onde o procurador constitudo da empresas condenadas assevera que as sobreditas rs "no tem condies financeiras de atender as determinaes de Nobre Juzo", aduzindo ainda que "dado ao estado de insolvncia tanto do ........ quanto da ........... - ............, no tero estas condies de pagar qualquer valor a ttulo de indenizao". Tal afirmao foi repetida, de forma ainda mais acentuada, fls. 660, item "3". Por fim, foi tomada a oitiva do scio majoritrio das empresas pela .......a Promotoria de Justia de ............, sendo esta juntada aos autos fls. ... Na oportunidade, ........... declarou e
esclareceu, em respeito s empresas condenadas, que "esto
paradas h mais de 17 (dezessete) anos, sendo que o patrimnio delas praticamente se esvaiu. As empresas possuam cerca de 10 veculos, entre caminhes e mquinas, os quais foram consumidos aps o fechamento das empresas para a prpria manuteno do aterro". Ou seja : as empresas condenadas recuperao do complexo ecolgico atingido no possuem mais ativos, ou mesmo quaisquer outras espcies de bens, que possam ser utilizados para o pagamento de futura indenizao ambiental a ser exigida, aps liquidao. E justamente visando garantir futuro pagamento dessa quantia a ser apurada, ou seja, no intuito de assegurar a vindoura execuo, que o Ministrio Pblico prope a presente medida cautelar, a fim de que os bens dos scios das aludidas empresas respondam para com tal obrigao, mediante a desconsiderao da personalidade jurdica destas. Cabe ainda alertar da urgente necessidade de se garantir a presena desses bens pessoais, por meio de um decreto judicial de indisponibilidade que ora se pleiteia, na forma ao final deduzida. DO DIREITO No se ignora que, para os efeitos jurdicos, a sociedade se distingue dos membros que a compem (Cdigo Civil, art. 20). A fora dessa regra, entretanto, no absoluta. Por ter uma funo social, o Direito no pode prestigiar a utilizao abusiva de seus institutos nem curial que estes se prestem como anteparo de fraude ou infrao lei. Bem por isso, quando a pessoa jurdica for empregada de modo imprprio ou com fins ilcitos, possvel desconsiderar, no caso concreto, os efeitos da personificao societria, para impedir o advento de um resultado socialmente indesejvel (cf. RUBENS REQUIO, "Abuso de Direito e Fraude Atravs da Personalidade Jurdica", in "Aspectos Modernos de Direito Comercial", Ed. Saraiva, 1977, pgs. 67/84; MARAL JUSTEN FILHO, "Desconsiderao da Personalidade Societria no Direito Brasileiro", Ed. Revista dos Tribunais, 1987, especialmente pgs. 52/58).
Alis, a tendncia atual na legislao brasileira, reafirmada em
normas esparsas, a de fomentar a "desconsiderao da personalidade jurdica", quando o reconhecimento de autonomia ao objeto cultural possa prejudicar a satisfao de interesses indisponveis, que a ele se reputam superiores. A essa linha pertencem preceitos acolhidos no Cdigo Tributrio Nacional (arts. 134, VII, e 135 e incisos), na Consolidao das Leis do Trabalho (art. 2, 2), no Projeto de Cdigo Civil em tramitao no Congresso Nacional (art. 50, pargrafo nico, do Projeto de Lei do Senado Federal n 118/84) e, mais recentemente, no Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 28, caput e 5). louvvel essa preocupao de consagrar, em textos legais, um critrio no escrito, que a jurisprudncia vem sufragando h muitos anos (cf., ad exemplum, Supremo Tribunal Federal, 1 Turma, R.E. 94.066/82-RJ, v.u., j. em 1.12.81, Relator o eminente Ministro CLVIS RAMALHETE, in D.J.U., 2.4.82, pg. 2885; tb.: RT 238/394, 511/199, 531/152, 578/85, 614/109, 620/135, 631/197, 634/78; RJTJESP, 109/193, 114/129, 119/293; Julgados do TACivSP, 40/170). Mas, a rigor, nem seria necessrio que o legislador o fizesse. A lei, embora expresse o Direito, no o contm por inteiro. A inexistncia de regra legal especfica, longe de estorvar a aplicao da justia, to-somente justifica o emprego da analogia ou o recurso aos princpios gerais do sistema normativo (Lei de Introduo ao Cdigo Civil, art. 7). Segue aberta, portanto, a possibilidade, que sempre existiu, para a "criao pretoriana", fenmeno que, revelando o direito latente, corresponde, no raro, ao da verdadeira interpretao jurdica. No caso em pauta, a possibilidade de se desconsiderar a personalidade jurdica das empresas, e atingir o patrimnio dos scios, possvel por vrias razes, dentre as quais : a) O prprio texto legal que possibilitou a ao principal e que possibilita esta demanda autoriza tal medida (Lei de Ao Civil Pblica conjugada com o Cdigo de Defesa do Consumidor), na exata situao narrada nos autos;
b) A legislao de proteo ao meio ambiente ora vigente
tambm autoriza tal medida, de forma clara e direta (artigo 4o da Lei 9605/98); c) Por fim, torrencial entendimento jurisprudencial d conta de que pode o Magistrado, em casos especficos, desconsiderar a personalidade jurdica e equiparar o scio e a sociedade. Vejamos. a) O artigo 5o da Lei 7347/85 autoriza ao Ministrio Pblico propor ao principal e cautelar para a defesa dos bens jurdicos nomeados no artigo 1o, dentre os quais, o meioambiente. Doravante, estipula que se aplica ao civil pblica, prevista nesta Lei, o Cdigo de Defesa do Consumidor, no que for cabvel. Este diploma legal, por sua vez, estabelece em seu artigo 83 que para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este Cdigo, so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar a sua adequada e efetiva tutela. Estabelece ainda, em seu artigo 28, que o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando houver fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social, bem como quando falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. E verificando-se os motivos pelos quais a ao principal foi proposta, bem como os motivos nos quais se baseou o Douto Magistrado Sentenciante para a prolao do " R. Decisum" condenatrio, cujo dispositivo j fora mencionado, infere-se claramente que as empresas foram desviadas de suas finalidades bsicas por seus scios, sendo desta forma praticados atos ilcitos e abusivos. Tanto a "........." quanto o "............." foram criados para dispor de forma regular e adequada de resduos industriais, com o precpuo objetivo de tratar, recuperar e destinar tais substncias de forma ecologicamente segura, a fim de evitar a ocorrncia danos ambientais (vide contratos sociais fls. .........).
Mas os elementos de prova constantes da ao principal deram
conta de que as empresas, atravs dos ora rus, no agiram da forma preconizada nos seus estatutos sociais, pois foram desviadas de sua finalidades estaturrias quando seus scios deixaram, por longo perodo, de adotar as medidas corretivas e preventivas exigidas pela CETESB para a eliminao de riscos ao meio-ambiente. Restou provado na ao principal que estas receberam resduos industriais cujo depsito no havia sido permitido pela CETESB, e que dispuseram tais efluentes em uma vala comum onde se encontravam outros resduos lquidos, cujo depsito no era defeso, sem qualquer preocupao com os impactos ambientais resultantes de tais condutas daninhas. Tal conduta foi inclusive citada no Decreto Condenatrio de fls. de ....... como um dos fatores responsveis pela poluio ocorrida. O resultado desse ilcito cometido se v hoje : um dano ambiental de propores preocupantes. Ademais, sabido que a CETESB somente autorizou a operao das empresas mediante a restrita observao de uma srie de requisitos, de carter preventivo, a serem cumpridos para evitar qualquer impacto ambiental na rea. Mas ao longo das atividades desenvolvidas, foram estes requisitos descumpridos de forma irresponsvel pelos requeridos. Portanto, a atividade principal das empresas foi exercida de forma totalmente inadequada pelos scios, tanto que ao constatar tal situao, a CETESB interditou o sobredito aterro, fator que enseja a desconsiderao preconizada. B) Da mesma forma, o artigo 4 da Lei n 9.605, de 12 de fevereiro de 1998, estabelece que poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento dos prejuzos causados qualidade do meio ambiente.
justamente este o caso aqui exposto.
A narrativa de evaso patrimonial prestada por ............ nas mencionadas declaraes, aliados aos demais documentos juntados aos autos, d conta de que as empresas esto inativas e em estado de insolvncia, o que se constitui em evidente obstculo ao ressarcimento dos prejuzos narrados. Importante mencionar, tambm, que as empresas condenadas no se encontram falidas, mas somente tiveram suas atividades paralisadas desde a interdio do aterro pela CETESB. Assim sendo, no poderiam dispor de seu patrimnio do modo como fora narrado pelo scio gerente ......., mxime porque se encontram processadas desde o ano de ........, e condenadas desde o ano de ........, e seus scios possuam cincia, desde os referidos anos, de que seu patrimnio haveria de garantir futura e eventual execuo. Ademais, a alegao do referido scio-gerente, no sentido de que os bens da sociedade foram consumidos, aps o fechamento da empresa, para a prpria manuteno do aterro, no corresponde verdade dos fatos, uma vez que a CETESB comprovou nos autos principais no terem sido adotadas as medidas necessrias diminuio do impacto ambiental. c) Por fim, a jurisprudncia h muito firmou o entendimento de que por m administrao da sociedade, ou quando no for possvel indicar o destino dos bens da sociedade, irregularmente encerrada ou inativa, respondem os scios com seu patrimnio pessoal. Nunca se pode olvidar, em situaes como esta, o magistrio de Arnold Wald, a saber: "Diante dos abusos, fraudes e distores, o Direito, reconhecendo a personalidade prpria da empresa, no permite mais que possa funcionar como uma espcie de biombo ou vu para garantir a impunidade de diretores ou acionistas. Sucessiva ou simultaneamente, o Direito Penal, o Direito Fiscal, o Direito Trabalhista e o Direito Falimentar consagram o princpio da transparncia ou da 'desconsiderao' da pessoa jurdica, no aceitando que a sociedade annima possa encobrir
a fraude dos seus diretores e acionistas. Assim sendo,
predominam, em ocasies normais, os princpios que asseguram a independncia entre a empresa e o acionista, mas passam a ser aplicados, eventual ou excepcionalmente, quando h dano causado a empregados, acionistas minoritrios, credores ou terceiros em geral, as normas que alcanam, atrs ou atravs da pessoa jurdica, as pessoas fsicas que a manipulavam e cujos atos ilcitos a empresa acobertava" (RT 500/15). E assim j se decidiu : "Embargos execuo fiscal. Penhora em bens particulares de scio de sociedade por cotas de responsabilidade. Art. 135, III, do Cdigo Tributrio Nacional. Dissoluo irregular da sociedade. Infrao lei. Desconsiderao da pessoa jurdica. Admissibilidade. Responsabilidade pessoal. Precedentes do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia e desta Corte. Recurso desprovido. O Juiz, ante o fato de que a pessoa jurdica utilizada para fins contrrios ao direito, pode, em casos especficos, desconsiderar a personalidade jurdica e equiparar o scio e a sociedade, para coibir o abuso de direito. A assertiva de que a sociedade no se confunde com a pessoa dos scios um princpio jurdico, mas no pode ser um tabu, a entravar a prpria ao do Estado, na realizao de perfeita e boa justia, que outra no a atitude do Juiz procurando esclarecer os fatos para ajust-los ao direito". (Darcy Arruda Miranda Jnior, in Dicionrio Jurisprudencial da Sociedade de Responsabilidade Limitada, Saraiva, .........., 1988, pg. 74)" (Ap. cv. n 43.191, de Caador, rel. Des. Paulo Gallotti, DJU n 9.438, de 14.03.96, pg. 07). EMBARGOS DE TERCEIRO - Scio de empresa executada que pretende a excluso de bem particular da penhora Inadmissibilidade - Hiptese em que, por no indicar o destino dos bens da sociedade, irregularmente encerrada, responde com seu patrimnio pessoal - Aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica - Apelo improvido. (Apelao Cvel n. 233.906-1 - Franca - 4 Cmara Civil de Frias - Relator: G. Pinheiro Franco - 09.08.95 - V.U.) EXECUO - Sociedade Annima - Penhora - Incidncia sobre bens particulares de scio - Admissibilidade - Hiptese em que
a pessoa da executada confunde-se com a de seu nico
acionista e administrador - Aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica - Recurso no provido Diante do abuso de direito e da fraude no uso da personalidade jurdica, o juiz brasileiro tem o direito de indagar, em seu livre convencimento, se h de consagrar a fraude ou o abuso de direito, ou se deve desprezar a personalidade jurdica, para, penetrando no seu mago, alcanar as pessoas e bens que dentro dela se escondem para fins ilcitos e abusivos. (Relator: Barbosa Pereira - Apelao Cvel n. 201.018-1 Piracicaba - 07.04.94) Por todo exposto, seja pela aplicao dos dispositivos legais mencionados, seja pelo enquadramento da situao narrada s hipteses em que a jurisprudncia ordinariamente aplica a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, requer o Ministrio Pblico seja desconsiderada a personalidade jurdica da "............................." e do ".............", atingindo-se o patrimnio de seus scios, de forma antecipada, como medida garantidora de futura execuo, conforme abaixo declinado. Duas importantes assertivas devem ser balizadas ao incio deste tpico. A primeira que muito embora a obrigao contida na "R. Sentena" (pagamento de indenizao ambiental) se encontre pendente de liquidao, diversos elementos de prova constantes dos autos da ao principal indicam, de forma segura, que o valor da quantia a ser dispendida para tal mister ser muito grande, maior do que o patrimnio que os scios eventualmente possuam. A segunda que h nos autos srios indcios de que os scios, principalmente o scio gerente da empresas em tela, ........., possam estar dilapidando seu patrimnio das mais variadas formas, o que inviabilizaria futura execuo. Vejamos. ............ declarou fls. 805/806 dos autos que segundo informaes obtidas de empresas especializadas em recuperao ambiental, a implementao desta envolveria valor muito alto, pois "somente a fase inicial de estudo da rea
e tomada das medidas emergenciais estaria orada em seis ou
sete milhes" (fls. ........). Tal fato at certo ponto imaginvel, mormente quando se depara com o estudo e projeto preliminar juntado fls. ........., que traz um sem nmero de medidas dispendiosas a serem tomadas de forma inicial e posterior. O custo total da recuperao, segundo o depoente : quinze a vinte milhes de reais. Por outro lado, a pedido desta Curadoria, ........... juntou aos autos cpia de suas ltimas declaraes de renda, conforme se v de fls. ............. E do que se v de tais declaraes, o patrimnio do mencionado scio, ao contrrio dos patrimnios das empresas que dilapidou, no irrisrio. Em 1.994, possua diversos lotes de terreno, uma lancha, um trator, um veculo, um gleba de terras com 9 alqueires contendo vrias benfeitorias e 50% de capital de uma empresa re-refinadora, em uma patrimnio estimado em quase 600.000 UFIR (fls. 721). O mesmo patrimnio permaneceu na declarao em respeito ao ano de 1.996, conforme se v de fls. 728, bem como nos anos de 1.997, 1.998 e 1.999, j espelhando um valor global de mais de R$ .......... (................). Apesar de tais nmeros, ........... vem se endividando cada vez mais, colocando em risco tambm seu patrimnio pessoal. Declarou ele a este Promotor de Justia, na presena de seu procurador, o quanto segue (destaque nosso): "Hoje no possuo mais nenhum veculo em nome das empresas. Sou scio de outra empresa que realiza o tratamento de leo lubrificante. Essa empresa me rende cerca de R$ ........... por ms, mas est cheia de dvidas que no consigo pagar, inclusive com o INSS e com o Fisco Federal. Segundo meus clculos, devo R$ ............ ao INSS, e cerca de R$ ................... ao Governo Federal. Quanto aos imveis,
conforme relao que entreguei ao processo, possuo cinco
propriedades, sendo uma de minha moradia e um stio de 9 alqueires. Os demais so trs terrenos cujos valores esto entre R$ ............. e R$ .............. Estes trs imveis esto hipotecados em favor da Caixa Econmica Federal, em razo da uma dvida de R$ ..........." O que se extrai dessas assertivas que .......... tambm est a dilapidar seu patrimnio. Portanto, frente a tal elemento de prova e levando-se em conta o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica j perfeito, necessrio se faz, agora, cautelar o crdito que a prpria sociedade tem em face dos rus mencionados, justamente porque a recuperao do dano ambiental causado dever ser muito dispendiosa. Pelo que, requer o Ministrio Pblico a decretao de indisponibilidade dos referidos bens, na forma doravante descrita. DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer o Ministrio Pblico, com fulcro nos artigos 12 da Lei 7347/85 ,804 do Cdigo de Processo Civil, 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor, e 4 da Lei de Crimes Contra o Meio Ambiente, que seja deferido liminarmente e sem a oitiva prvia dos interessados : a) A desconsiderao da personalidade jurdica das empresas condenadas reparao ambiental, "..............", e "...............", determinando que se atinja o patrimnio de seus scios, de forma antecipada, como medida garantidora de futura execuo, b) A decretao da indisponibilidade dos bens pessoais dos scios mencionados, ora rus, oficiando-se para tanto aos seguintes rgos : ........., .........., ........., ........ , ........... e ............., determinando o bloqueio de todas as contas bancrias, depsitos, aplicaes e investimentos, bem como impedindo a transferncia de quaisquer bens e valores para terceiros, determinando ainda a comunicao, a este juzo,
acerca da existncia de bens ou valores em nome dos
requeridos. c) O oficiamento ao Juzo de Direito da ........, por onde se processa o inventrio relativo aos bens deixados pelo falecimento de ............ ............, determinando que se proceda penhora no rosto dos autos de nmero .............. (certido em anexo) de todos os bens indicados como pertencentes ao sobredito esplio. O fumus boni iuris exsurge dos dispositivos legais citados e das referncias jurisprudenciais perfeitas, anotando que a conduta do demandado .......... se amolda aos exemplos citados, em que os Egrgios Tribunais Estaduais tm autorizado a desconsiderao e indisponibilidade ora requeridas. O periculum in mora est patente na medida em que se demonstrou o estado de insolvncia das empresas condenadas reparao ambiental, bem como pela recente notcia de possvel desfazimento de patrimnio de um dos scios, qual seja, ............. Requer ainda o Ministrio Pblico : Citao dos rus, para que contestem o pedido no prazo estabelecido no artigo 802 do CPC, contados da execuo efetiva da medida cautelar imposta; Que seja admitido ao autor fazer prova dos fatos alegados, atravs de oitiva de testemunhas oportunamente arroladas, a serem intimadas na forma legal, protestando-se desde j pelo depoimento pessoal dos rus, realizao de percia, caso se faa necessria, a juntada de novos documentos e todas as demais provas em direito admitidas, A dispensa do pagamento de custas, emolumentos e outros encargos, desde logo, vista do disposto no artigo 18, da Lei 7.347/85. A intimao pessoal do representante do Ministrio Pblico, doravante, para todos os atos do processo, mediante a entrega dos autos.
D-se causa valor de R$......
Nesses Termos, Pede Deferimento. [Local], [dia] de [ms] de [ano]. [Assinatura]