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Este documento describe los antecedentes históricos de la Corte Penal Internacional. Explica que a lo largo de la historia ha habido un reconocimiento de que ciertos actos graves deben ser castigados, pero que no existía un tribunal permanente para juzgarlos. Detalla algunos hitos como el Código Lieber de 1863 y los Convenios de Ginebra de 1949 que tipificaron crímenes de guerra. Finalmente, señala que el Estatuto de Roma de 1998 estableció formalmente la Corte Penal Internacional para llenar este
Este documento describe los antecedentes históricos de la Corte Penal Internacional. Explica que a lo largo de la historia ha habido un reconocimiento de que ciertos actos graves deben ser castigados, pero que no existía un tribunal permanente para juzgarlos. Detalla algunos hitos como el Código Lieber de 1863 y los Convenios de Ginebra de 1949 que tipificaron crímenes de guerra. Finalmente, señala que el Estatuto de Roma de 1998 estableció formalmente la Corte Penal Internacional para llenar este
Este documento describe los antecedentes históricos de la Corte Penal Internacional. Explica que a lo largo de la historia ha habido un reconocimiento de que ciertos actos graves deben ser castigados, pero que no existía un tribunal permanente para juzgarlos. Detalla algunos hitos como el Código Lieber de 1863 y los Convenios de Ginebra de 1949 que tipificaron crímenes de guerra. Finalmente, señala que el Estatuto de Roma de 1998 estableció formalmente la Corte Penal Internacional para llenar este
Una de las ms persistentes deficiencias existentes en el sistema de aplicacin del derecho internacional humanitario y en la sancin de los crmenes internacionales ha sido la ausencia de un tribunal penal internacional, con carcter permanente, que evite la impunidad, y que haga posible la persecucin y castigo de los ms graves crmenes que conciernen a la comunidad internacional en su conjunto. El Estatuto de Roma, aprobado en esa ciudad el 17 de julio de 1998, al establecer la Corte Penal Internacional, viene, precisamente, a llenar ese vaco. Sin embargo, este nuevo instrumento internacional, que ha entrado en vigor el primero de julio ltimo, es la culminacin de un largo proceso que cierra un ciclo y abre otro. Conocer sus antecedentes nos permitir conocer no solamente porqu y para qu se crea este tribunal, sino tambin las dificultades que an quedan por superar.
1.-La conciencia de un lmite que no se puede traspasar
Desde hace siglos, en el derecho interno de los Estados en formacin, puede apreciarse la conviccin de que hay actos que, por su gravedad, repugnan a la conciencia de la humanidad, y que imponen un lmite infranqueable entre lo permitido y lo prohibido. En este sentido, en el Estatuto para el Gobierno del Ejrcito, publicado en 1386 por el rey Ricardo II de Inglaterra, se establecan lmites para la conduccin de las hostilidades y se prohiban los actos de violencia contra las mujeres y los sacerdotes desarmados, el incendio de casas y la profanacin de iglesias; la comisin de estos actos se encontraba tipificada como delito y se sancionaba con la pena de muerte. Disposiciones similares pueden encontrarse en los cdigos promulgados por Ferdinando de Hungra en 1526, por el Emperador Maximiliano II en 1570, y por los Artculos de Guerra decretados por el rey Gustavo Adolfo II de Suecia, en 1621. Sin embargo, an debieron transcurrir ms de dos siglos antes de que se sentaran las bases para la incriminacin de individuos por crmenes de guerra, considerados como violaciones graves del derecho aplicable en caso de conflictos armados internacionales.
En el curso de la guerra de secesin en los Estados Unidos, en abril de 1863, a partir de un texto preparado por Francis Lieber, profesor de Derecho de la Universidad de Columbia, el Presidente Abraham Lincoln promulg las Instrucciones para el Mando de los Ejrcitos de los Estados Unidos en el Campo de Batalla, tambin conocidas como el Cdigo Lieber, que constituyen el primer intento de codificacin de las leyes de la guerra, y que han tenido una gran influencia en los reglamentos militares de otros ejrcitos. En el artculo 44 del
1 Abogado y Profesor de Derecho de la Universidad Central de Venezuela. 2 instrumento que comentamos se estipula que sern punibles todo acto de violencia desaforada cometida contra las personas en el pas invadido, y toda destruccin de la propiedad", as como el robo, el pillaje o el saqueo, "la violacin sexual, la lesin, la mutilacin, o el asesinato de sus habitantes". Asimismo, en el artculo 47 se seala que se considerarn como si hubieran sido perpetrados en los Estados Unidos y se castigarn severamente los "crmenes tipificados por todos los cdigos penales", como "el incendio intencional, el homicidio, la mutilacin, el asalto, el atraco en la va pblica, el robo, el allanamiento de morada, el fraude, la falsificacin y la violacin sexual" cuando sean cometidos por un soldado estadounidense en el territorio de un Estado enemigo.
2.- La evolucin de la responsabilidad penal en el Derecho Internacional
Por otra parte, a partir del comienzo del siglo XIX, se produjeron avances muy importantes en materia de Derecho Penal Internacional, reflejados en la tipificacin de delitos de trascendencia internacional o, ms especficamente, de delitos en contra del Derecho Internacional.
a) La esclavitud, la trata de blancas, y la rotura de cables submarinos
En 1926, con la adopcin de la Convencin sobre la Esclavitud, se dio inicio a la tipificacin de delitos de trascendencia internacional, tarea que posteriormente ha sido complementada por otras convenciones relativas a la trata de personas para la explotacin de la prostitucin ajena, a la rotura de tuberas y cables submarinos, y, ms recientemente, al trfico de drogas. Mediante estos tratados los Estados asumieron la obligacin de tipificar esas conductas como delitos. Pero la persecucin y castigo de los mismos sigui estando confiada a los tribunales nacionales.
b) Las violaciones del Derecho Internacional humanitario
En la Segunda mitad del siglo XIX, con el nacimiento del Derecho Internacional humanitario y la tipificacin, aunque imperfecta, de delitos contra el Derecho Internacional, se produjo un salto definitivo. En realidad, los Convenios de La Haya de 1899 y de 1907, as como el Convenio de Ginebra de 1929, relativo al trato debido a los prisioneros de guerra no contenan disposiciones sobre el castigo de los individuos que violaran sus normas. Slo el Convenio de Ginebra de 1929 para mejorar la suerte de los heridos y enfermos de las fuerzas armadas en campaa contena, en su artculo 30, una disposicin penal propiamente tal, aunque poco severa. Sin embargo, en el Proceso de Nuremberg se invoc estos Convenios para destacar que, con anterioridad a la II Guerra Mundial, las conductas all sealadas estaban prohibidas por el Derecho Internacional.
Luego de la terrible experiencia de la II Guerra Mundial, los cuatro Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949, introdujeron cambios 3 sustanciales en el sistema de proteccin de las vctimas de los conflictos armados. En el artculo 1, comn a esos cuatro convenios, los Estados asumieron la obligacin general de "respetar y hacer respetar" sus disposiciones en toda circunstancia. Un captulo completo de cada uno de los Convenios de Ginebra versa sobre los actos cometidos contra personas protegidas, aunque los cuales se denominan "infracciones graves", y no crmenes de guerra. Dichos actos se definen de manera detallada en los artculos 50, 51, 130 y 147 del I, II, III y IV Convenios, respectivamente, e incluyen delitos como el homicidio intencional, la tortura o los tratos inhumanos (incluidos los experimentos biolgicos), el hecho de causar deliberadamente grandes sufrimientos o de atentar gravemente contra la integridad fsica o la salud de las personas, la destruccin en gran escala o la apropiacin de bienes, el hecho de forzar a un prisionero de guerra a servir en las fuerzas armadas de la Potencia enemiga o el hecho de privarlo deliberadamente del derecho a ser juzgado por un tribunal imparcial, la deportacin ilegal, la transferencia o confinamiento de una persona protegida, y la toma de rehenes "no justificadas por necesidades militares y efectuadas a gran escala ilcita y arbitrariamente". Por lo que atae al mbito de aplicacin ratione personae, los Convenios establecen la responsabilidad de los autores directos de estas infracciones graves y la de sus superiores.
En los dos Protocolos de 1977, adicionales a los Convenios de Ginebra de 1949, se agregaron reglas ms precisas, diseadas para conflictos cada vez ms complejos. En particular, el artculo 11 del Protocolo I fortalece la proteccin de los individuos por lo que atae a su salud e integridad fsica y mental, disponiendo que la violacin del mismo constituye una infraccin grave del derecho internacional humanitario. Adems, en el artculo 85 se agrega un gran nmero de violaciones a la ya existente lista de infracciones graves.
Por otra parte, es importante subrayar que, cuando se aprob el artculo 6 del Estatuto del Tribunal de Nuremberg, en las disposiciones relativas a los crmenes de guerra se dejaba constancia que los mismos encontraban su origen en el Derecho Internacional general, y particularmente en el derecho consuetudinario. As se expresa en la sentencia del tribunal de Nuremberg, la cual declar que los crmenes de guerra, en cuanto violaciones del ius in bellum, ya estaban reconocidos como crmenes de guerra en virtud del derecho internacional. En opinin del citado tribunal, esos crmenes estaban cubiertos por los artculos 46, 50 52 y 56 del Reglamento de La Haya anexo al Convenio de La Haya de 1907 y por los artculos 2, 3, 4, 46 y 51 del Convenio de Ginebra de 1929. En realidad, los orgenes consuetudinarios de las normas sobre crmenes de guerra se remontan por lo menos a fines del siglo XIV. c) La nocin de crmenes internacionales Despus del trmino de la II Guerra Mundial, el Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y la Seguridad de la Humanidad, preparado por la Comisin de Derecho Internacional, constituy una gran contribucin a la evolucin del concepto de responsabilidad penal individual. Ya en los proyectos de 1951 y 1954, el artculo 1 dispona que "los crmenes contra la paz y la seguridad 4 de la humanidad son crmenes de derecho internacional, por los que deber castigarse al individuo responsable". En el artculo 1 del texto de 1996 se afirma ahora que "los crmenes contra la paz y la seguridad de la humanidad son crmenes de derecho internacional punibles en cuanto tales, estn o no sancionados en el derecho nacional".
3.- Los mecanismos jurisdiccionales
Por otra parte, si bien era importante alcanzar un consenso en cuanto a qu es lo que estaba permitido y qu es lo que estaba prohibido por el Derecho Internacional, tambin era importante sealar las instancias jurisdiccionales ante las que esos crmenes deban ser juzgados.
a) La justicia de los vencedores
Hasta una fecha relativamente reciente, casi todos los procesos por infracciones contra el derecho humanitario corran a cargo no de los tribunales ordinarios o de un tribunal penal internacional, sino de tribunales ad hoc constituidos por uno o ms de los beligerantes, que generalmente era el vencedor. Al parecer, el primer tribunal penal internacional ad hoc fue el de jueces de ciudades de Alsacia, Austria, Suiza y las ciudades del alto Rin, que se constituy, en 1474, para juzgar a Peter von Hagenbach por homicidio, violacin, perjurio y otros delitos contrarios a las leyes de Dios y de los hombres durante la ocupacin de la ciudad de Breisach. Puede decirse que el juicio de Hagenbach fue el primer proceso por crmenes de guerra. En ese proceso, al igual que como ocurrira posteriormente en el juicio de Nuremberg, el debate gir esencialmente en torno a la cuestin del acatamiento de rdenes superiores. Carlos el Temerario, Duque de Borgoa (1433-1477), conocido por sus enemigos como Carlos el Terrible, haba colocado a Landvogt Peter Von Hagenbach al mando del gobierno de la ciudad fortificada de Breisach, en el Alto Rin. El gobernador, siguiendo con excesivo celo las instrucciones de su seor, instaur un rgimen de arbitrariedad, brutalidad y terror a fin de reducir la poblacin de Breisach al sometimiento total. Los homicidios, las violaciones, la imposicin ilegal de impuestos y la confiscacin arbitraria de la propiedad privada se volvieron prcticas generalizadas. Todos estos actos violentos se cometan tambin contra los habitantes de los territorios vecinos, y afectaban igualmente a los mercaderes suizos en su camino hacia la feria de Francfurt. Una gran coalicin, conformada por Austria, Francia, Berna y las ciudades y caballeros del Alto Rin, puso fin a las ambiciosas metas del poderoso Duque (quien adems quera ser rey e incluso ganar la corona imperial); el sitio de Breisach y una rebelin de sus mercenarios germanos y de los ciudadanos locales acarrearon la derrota de Hagenbach, preludio de la muerte de Carlos en la Batalla de Nancy (1477). Ya un ao antes de la muerte de Carlos, el Archiduque de Austria, bajo cuya autoridad se captur a Hagenbach, haba ordenado el proceso del sanguinario gobernador. En vez de remitir el caso a un tribunal ordinario, se instaur una corte ad hoc, conformada por 28 jueces de la coalicin aliada de Estados y ciudades. En su calidad de soberano de la ciudad de 5 Breisach, el Archiduque de Austria design al juez que presidira el tribunal. Habida cuenta de la situacin de Europa por aquella poca, en que el Sacro Imperio Romano se haba desintegrado a tal punto que las relaciones entre sus diferentes entes haban adquirido un carcter propiamente internacional y Suiza se haba independizado, puede decirse que ese tribunal era una verdadera corte internacional.
Sin embargo, habran de pasar casi cuatro siglos hasta que alguien considerara seriamente la idea de un tribunal penal internacional permanente.
b) La jurisdiccin universal
En ausencia de un tribunal internacional, con competencia para juzgar los ms graves delitos, en numerosos tratados internacionales se ha previsto la posibilidad de que exista una competencia concurrente de varios Estados, como es el caso de la Convencin de Genocidio, o que, a partir de una jurisdiccin universal, esos crmenes puedan ser juzgados por los tribunales de cualquier Estado, como es el caso de la Convencin contra la Tortura.
4.- Las iniciativas para crear una Corte Penal Internacional
a) La propuesta de Gustave Moynier
La primera propuesta seria de creacin de un tribunal penal internacional fue la realizada el 3 de enero de 1872 por Gustave Moynier, uno de los fundadores, y durante mucho tiempo, presidente del Comit Internacional de la Cruz Roja. En realidad, Moynier no era inicialmente partidario de la institucin de un tribunal penal internacional permanente. De hecho, aunque en su comentario de 1870 al Convenio de Ginebra de 1864 relativo al trato debido a los soldados heridos, consider la conveniencia de instituir un tribunal internacional que velara por su cumplimiento, rechaz esta posibilidad en favor de la presin de la opinin pblica, que pensaba sera suficiente para lograr que el mismo fuera respetado. En su opinin, un tratado no era una ley impuesta a sus subordinados por una autoridad superior, sino un contrato cuyos signatarios no pueden dictar penas contra s mismos ya que nadie podra decretarlas ni aplicarlas. Si bien la nica garanta racional de ese tratado consistira en la institucin de un tribunal internacional con poderes suficientes para imponer sus decisiones, puesto que el Convenio de Ginebra adoleca, en este aspecto, de la imperfeccin inherente a todos los tratados internacionales, crea que la crtica pblica a las infracciones contra el Convenio de Ginebra sera suficiente, ya que esta opinin es, en ltima instancia, el mejor guardin de los lmites que por ella misma se imponen. El Convenio de Ginebra, en particular, est ah gracias a la influencia de la opinin pblica y podemos confiarle la aplicacin de lo en l estipulado... La perspectiva, 6 para los interesados, de verse procesados ante el tribunal de la conciencia pblica por incumplimiento de sus obligaciones y de ser proscritos de las naciones civilizadas es un freno suficientemente poderoso para que consideramos fundado que ningn otro lo podra igualar. Abrigaba tambin la esperanza de que los Estados Partes en el Convenio de Ginebra promulgaran leyes por las que se impusieran graves penas a los infractores. En ambos aspectos habra de verse decepcionado. Varios meses despus de este comentario de Gustave Moynier estall la guerra francoprusiana. La prensa y la opinin pblica de ambos bandos difundan las atrocidades cometidas por los beligerantes, y Moynier se vio obligado a reconocer que una sancin puramente moral era insuficiente para contener las pasiones desatadas. Adems, aunque ambos bandos se acusaron mutuamente de infringir el Convenio, no fueron capaces de castigar a los responsables o, al menos, de promulgar la legislacin necesaria. Por consiguiente, en una reunin del Comit Internacional de la Cruz Roja celebrada el 3 de enero de 1872, Moynier present una propuesta de creacin, mediante tratado, de un tribunal internacional para prevenir y sancionar las infracciones a la Convencin de Ginebra. Moynier no se desanim por el fracaso de otras propuestas de institucin de tribunales penales internacionales, porque stas estaban concebidas para velar por el cumplimiento de un derecho consuetudinario mal definido, y no de las infracciones a las reglas de un tratado. No resulta sorprendente que el modelo adoptado para el nuevo tribunal penal internacional fuera el tribunal arbitral que se haba establecido en Ginebra el ao anterior, de conformidad con el Tratado de Washington del 8 de mayo de 1871, para resolver las reclamaciones de Estados Unidos contra el Reino Unido por los daos que el corsario confederado Alabama le haba causado a la flota estadounidense, y que dict su laudo el 14 de septiembre de 1872. Aunque este modelo tena la ventaja de resultar familiar a los Gobiernos y al pblico en general, como rgano ad hoc concebido para resolver discrepancias entre Estados, no era del todo adecuado para un tribunal penal. No obstante, sera injusto criticar a Moynier por adoptar uno de los escasos modelos disponibles. Los redactores actuales de los estatutos para la institucin de un tribunal penal internacional permanente pueden contar con los ejemplos de cuatro tribunales penales internacionales ad hoc, ms de una docena de tribunales internacionales de otra ndole y docenas de propuestas de institucin de un tribunal penal internacional permanente a lo largo de ms de un siglo, as como con una organizacin internacional en la cual ubicar la nueva institucin;. Por el contrario, aparte de los tribunales arbitrales, Moynier slo tena unos pocos ejemplos de instituciones judiciales o cuasi-judiciales internacionales, como los tribunales establecidos en 1831 para proteger la libre navegacin por el Rin, o de comisiones para resolver acerca de diversas reclamaciones. En el desarrollo de su propuesta, Moynier examin, a su vez, los poderes legislativos, judiciales y ejecutivos en relacin con el derecho penal antes de concluir que es necesario contar con una institucin internacional para reemplazar los tribunales nacionales. Puesto que los Estados se haban mostrado poco 7 dispuestos a aprobar la legislacin penal que l crea que, como signatarios del Convenio de Ginebra, estaban moralmente obligados a promulgar para prevenir infracciones contra el Convenio, argument que era necesario un derecho penal internacional, sealando la analoga de recientes tratados para la proteccin de los derechos de autor. No pensaba que fuera apropiado dejar los remedios judiciales en manos de los contendientes porque, por muy respetados que sean los jueces, pueden verse en cualquier momento sometidos a las presiones de la situacin. Una institucin internacional integrada por jueces de pases beligerantes y neutrales, o slo de pases neutrales, ofrecera, al menos en teora, ms garantas de imparcialidad, lo que animara a los pases beligerantes a recurrir a ella. Segn Moynier, los Gobiernos no tenan nada que temer de dicho tribunal, puesto que no estaran directamente implicados en las infracciones contra el derecho aplicable. Pero la funcin ejecutiva de hacer aplicar las sentencias se dejara, sin embargo, en manos de los Estados. La propuesta constaba de diez breves artculos. El tribunal sera, en efecto, una institucin permanente, que se activara automticamente en caso de guerra entre las partes (artculo 1). El presidente de la Confederacin Suiza habra de elegir por sorteo a tres juzgadores (denominados rbitros pero con funciones ms prximas a las de los jueces que a las de los rbitros) procedentes de Estados signatarios neutrales, y los beligerantes habran de elegir a los otros dos (artculo 2, prrafo 1). Si hubiera ms de dos beligerantes, los que fuesen aliados escogeran a un solo juzgador (artculo 2, prrafo 3). Si uno de los Estados signatarios neutrales que hubieran designado a un juzgador se convirtiera en beligerante durante la guerra, habra una nueva eleccin mediante sorteo para sustituir a ese juez (artculo 2, prrafo 4). El tribunal no dispondra de una sede permanente, sino que los cinco juzgadores se reuniran lo antes posible en la localidad elegida provisionalmente por el presidente de la Confederacin Suiza (artculo 2, prrafo 2). Los jueces decidiran entre s el lugar en el que se reuniran (artculo 3, prrafo 1), lo que permitira que el tribunal pudiera reunirse donde resultara ms conveniente a los acusados y a los testigos. La propuesta dejaba a criterio discrecional de los juzgadores, cada vez que se convocara el tribunal, la decisin con respecto a los detalles de la organizacin del tribunal y del pertinente procedimiento (artculo 3, prrafo 1). Sin embargo, ciertos aspectos del procedimiento habran de ser invariables en todos los casos. El tribunal celebrara una vista contradictoria (artculo 4, prrafo 3) y dictara en cada caso una sentencia absolutoria o condenatoria (artculo 5, prrafo 1). El Estado demandante desempeara el papel de la acusacin pblica. Si se determinase la culpabilidad del acusado (lo que sugera que la carga de la prueba correspondera al demandante), el tribunal dictara sentencia, de conformidad con el derecho internacional, que se recogera en un nuevo tratado independiente del Convenio de Ginebra (artculo 5, prrafo 2). Slo se permitira la presentacin de denuncias por los Gobiernos interesados (artculo 4, prrafo 1), ya que Moynier tema que el tribunal se viera desbordado por demandas frvolas. Si cualquier persona con un motivo de queja 8 contra el enemigo tuviera derecho a dirigirse directamente al tribunal, las reclamaciones se multiplicaran hasta el infinito y los rbitros podran acabar convirtindose en juguetes de la ligereza o de la ignorancia de esas personas que, no teniendo nada que perder, no dudaran en promover investigaciones; en consecuencia, resultaba esencial exigir que los Gobiernos sometieran las demandas de sus ciudadanos a un examen preliminar, y someter al tribunal slo aquellas demandas que hubieran sido consideradas como suficientemente bien fundamentadas. Moynier reconoca que este requisito tendra como consecuencia que no todas las demandas llegaran necesariamente hasta el tribunal; pero lo ms importante es que, cuando se encause a un extranjero, no se pueda ver privado de la garanta que le brinde la jurisdiccin internacional, porque los Gobiernos estaran obligados a someter al tribunal todos los casos que afecten a extranjeros (artculo 4, prrafo 2). De este modo, el tribunal tendra jurisdiccin exclusiva por lo que respecta a todos los casos que afectaran a algn extranjero. Cuando el demandante, el acusado y los jueces fueran todos de la misma nacionalidad, no habra prejuicios contra alguno de ellos que requirieran un tratamiento internacional, pero la comparecencia ante rbitros ha de ser obligatoria en cualquier otra circunstancia. Reconociendo que los trminos del Convenio de Ginebra eran inadecuados para determinar responsabilidades penales, Moynier propuso definir las infracciones contra lo estipulado en ese convenio y los correspondientes castigos en un instrumento separado (artculo 5, prrafo 2), pero no abord personalmente esta difcil tarea. El tribunal tendra que determinar la inocencia o la culpabilidad en cada caso particular (artculo 5, prrafo 1), rechazando as las sanciones colectivas, tras realizar una investigacin contradictoria (artculo 4, prrafo 3). Todos los Estados signatarios, particularmente los beligerantes, estaran obligados prestar cooperacin al tribunal (artculo 4, prrafo 3). Los castigos, que figuraran en un convenio especfico, tendran que determinarse de conformidad con la ley penal internacional (artculo 5, prrafo 2), lo que excluira la posibilidad de que por unos mismos actos se pudieran dictar sentencias distintas segn distintas legislaciones nacionales, como la del lugar donde se cometieron los delitos, la del pas del acusado o la del pas de la vctima. El tribunal enviara copias de las sentencias a los Gobiernos interesados, que estaran obligados a aplicar la sentencia dictada (artculo 6). Adems de imponer un castigo, el tribunal podra determinar una indemnizacin a favor de las vctimas, pero slo si el Gobierno demandante solicitara indemnizacin (artculo 7, prrafo 1). El Gobierno del acusado tendra la responsabilidad de hacer efectiva la indemnizacin (artculo 7, prrafo 2). Moynier explic que la obligacin de reparar de la persona responsable de haber causado un mal es fundamental y est prevista en los cdigos de la mayor parte de los Estados. Argument que, igualmente, una infraccin contra el Convenio de Ginebra podra dar lugar a una reclamacin de daos y perjuicios, con intereses, y se preguntaba si hay algo ms natural que conceder al tribunal la facultad de 9 pronunciarse sobre tal pretensin y fijar el importe de la indemnizacin. Por otra parte, resulta apropiado que, en tal caso, el Gobierno del culpable asuma la responsabilidad del pago de la indemnizacin, ya que tan slo un agente de la autoridad puede violar el Convenio. Podemos decir, por lo tanto, que los Gobiernos son los causantes de todos los males de la guerra y que han de sufrir sus consecuencias. No sera equitativo que los individuos perjudicados fueran vctimas de la insolvencia personal de los culpables inmediatos. Y, al fin y al cabo, no estara mal que los Gobiernos tuviesen un inters directo y pecuniario en que sus nacionales aplicaran fielmente lo estipulado en el Convenio. Como medida disuasoria, el tribunal enviara copias de la sentencia a todos los Estados que hubieran firmado el Convenio de Ginebra, los cuales la traducirn, si es necesario, al idioma de su pas y publicarn, en el ms breve plazo posible, en su rgano oficial (artculo 8, prrafo 1). Adems, el tribunal procedera de igual modo con aquellos avisos que, a juicio de los rbitros, hayan de tener publicidad, en inters de sus actividades y especialmente con respecto a la aplicacin de la sancin y al pago de los daos e intereses. Moynier explic que deseaba garantizar a las actividades del tribunal la ms amplia publicidad, ya que as era como se haba de formar e ilustrar a la opinin publica que le ha de servir de apoyo. Los gastos del tribunal habran de ser sufragados, cuando se produjeran, por los beligerantes, en vez de ser sufragados por todos los Estados, lo que resultara ms seguro a largo plazo (artculo 9, prrafo 1). La contabilidad del tribunal sera objeto de un informe final que se publicara de la misma forma que las sentencias (artculo 9, prrafo 2) y los archivos del tribunal se uniran a los de la Confederacin Suiza (artculo 10). La propuesta de Moynier dio lugar a un frenes de cartas de varios de los mximos expertos en derecho internacional, como Francis Lieber, Achille Morin, de Holtzendorff, John Westlake, Antonio Balbn de Unquera, y Gregorio Robledo, que se publicaron unos meses ms tarde, con un comentario de Gustave Rolin- Jaequemyns, en la Revue de droit international et de lgislation compare. Aunque algunos de estos expertos se congratularon por la iniciativa de Moynier para reforzar la aplicacin del Convenio de Ginebra, los ms de ellos argumentaban que la propuesta de institucin de un tribunal penal internacional no sera tan eficaz como otros mtodos, y todos se mostraban crticos con respecto a diversos aspectos de la propuesta. Algunos de los expertos criticaron la propia idea de un tribunal penal internacional, prefiriendo otros mtodos. Lieber abogaba por el arbitraje tradicional entre los Estados y reclam la celebracin de una gran reunin internacional de expertos para remediar las deficiencias existentes en el derecho internacional. De Holtzendorff y Rolin-Jaequemyns argumentaban que debera darse prioridad a la constitucin de comisiones internacionales de encuesta y al fortalecimiento de la proteccin de las sociedades de ayuda humanitaria. De Holtzendorff destacaba la importancia de dar a conocer las reglas del Convenio de Ginebra. Lieber argumentaba que la falta de una fuerza policial que aplicara las decisiones del tribunal resultara funesta, y Westlake pona en 10 duda la posibilidad de obligar a los testigos militares a comparecer durante una guerra. Morin pona de relieve la importancia de distinguir entre infracciones accidentales, leves, con respecto a las cuales el tribunal debera calificar los hechos como falta civil, y las infracciones graves, criminales, que habran de definirse en un convenio adicional; acerca de stas, dijo que el tribunal debera dictar una declaracin de responsabilidad penal, dejando en manos del Gobierno de la nacionalidad del acusado la tarea de aplicar la pena de conformidad con las especificadas en el convenio. El Comit Central de la Cruz Roja Espaola, por otra parte, aprob incondicionalmente la propuesta, con la salvedad de que seal que sera difcil imponer a los Gobiernos el requisito de garantizar el pago de las indemnizaciones, que todos los juzgadores deberan ser neutrales y que el papel de convocar al tribunal no debera dejarse en manos del presidente de la Confederacin Suiza. Adems, Rolin-Jaequemyns comunic que una de las principales potencias europeas, despus de un cuidadoso examen, estaba dispuesta a firmar un convenio en la lnea sugerida por Moynier. Sin embargo, despus de la fra acogida de los expertos jurdicos, ningn Gobierno acept pblicamente la propuesta. El efecto directo de la propuesta de Moynier sobre la historia posterior es difcil de rastrear. Un tercio de siglo despus en una reunin del Instituto de Derecho Internacional en Cambridge, el ao 1895, se habl de la institucin de un tribunal que se ocupara de las infracciones contra las leyes de guerra, pero no prosper la propuesta. Sin embargo, aparte de esa segunda iniciativa, la propuesta parece haber quedado en el olvido. Algunos de los principales partidarios de un tribunal penal internacional permanente que siguieron los pasos de Moynier y las principales historias del desarrollo de las propuestas de creacin de un tribunal penal internacional permanente ni siquiera mencionan la propuesta de Moynier. Despus de ms de un siglo de rpido desarrollo de la legislacin humanitaria y de las instituciones judiciales internacionales, es difcil hacer una valoracin de los mritos de la propuesta de Moynier a la luz de su propio tiempo. Por otra parte, la breve propuesta contenida en diez artculos no debera juzgarse como si fuese de un tratado cuidadosamente redactado que sale a la luz tras aos de preparacin y de negociaciones en una conferencia diplomtica. Moynier explic que se dara por satisfecho con que esta comunicacin indujera a las personas competentes a estudiar seriamente su propuesta. Actualmente, no es fcil entender hasta qu punto era una novedad radical esta propuesta de una jurisdiccin penal internacional. Aunque pueden haber sido docenas los polticos, juristas y otros autores, como Rousseau, que mencionaron antes de 1872 la idea de un tribunal internacional permanente para resolver los litigios entre los Estados, generalmente slo de pasada y a menudo para rechazarla por inviable, parece ser que la propuesta de Moynier fue el primer intento serio de redaccin de estatutos de un tribunal penal internacional permanente competente en materia de infracciones contra el derecho humanitario. Por otra parte, la propuesta contena muchas ideas progresivas, algunas de las 11 cuales estn an por delante de las que sostienen muchos Gobiernos actuales, tales como la de la jurisdiccin exclusiva sobre determinados asuntos y la de indemnizar a las vctimas. La eleccin de un tribunal de arbitraje como modelo, en vez de un tribunal convencional, aunque tiene la ventaja de resultar familiar a los Gobiernos y al pblico en general, plantea problemas en relacin con la estructura de la institucin, algunos de los cuales se reflejan en el proyecto de estatutos preparado por la Comisin de Derecho Internacional. Por ejemplo, el tribunal no habra sido una institucin con jueces, fiscal, secretario y personal permanentes. Tal vez esta decisin reflejaba el optimismo caracterstico de finales del siglo XIX, cuando se pensaba que las guerras eran, en gran parte, cosa del pasado y que en el futuro seran raras y tendran lugar entre potencias europeas que compartan unos valores con respecto a la preservacin del sistema legal y de relaciones internacionales vigente, con independencia de las diferencias que pudiera haber entre ellas por lo que atae al reparto del poder. La falta de personal permanente para el tribunal, sin embargo, podra suponer una falta de continuidad o de memoria institucional e importantes retrasos cada vez que se convocara el tribunal, disminuyendo as su valor disuasorio previo al desencadenamiento de las guerras. Una carencia importante, que sin duda se habra remediado si la propuesta hubiera sido considerada seriamente por los Gobiernos, era el hecho de que no llegara acompaada de un proyecto de convenio en el que se definieran las infracciones contra el Convenio de Ginebra como delitos criminales y se especificaran las sanciones. Por supuesto, la tarea no habra sido fcil, ya que, a pesar de ms de un siglo de desarrollo de un amplio y casi exhaustivo corpus de derecho humanitario, as como de legislacin sobre derechos humanos, con la prohibicin de la tortura, el genocidio y los crmenes contra la humanidad, los autores de los estatutos del tribunal penal internacional permanente todava estn luchando con la problemtica de definir las infracciones contra el derecho humanitario, de manera que se satisfagan los principios de legalidad y de la adecuacin de las penas. Es tal vez comprensible que esta propuesta se limitara prudentemente al problema inmediato de determinar la responsabilidad criminal internacional por las infracciones contra el Convenio de Ginebra en las guerras entre Estados. Los Gobiernos de la poca podran no querer considerar la posibilidad de ampliar mucho ms la jurisdiccin de ese tribunal. Sin embargo, es desalentador pensar que el tribunal no tuviera competencia por lo que respecta las infracciones contra el derecho consuetudinario, sea durante los conflictos armados internacionales sea, a pesar de los horrores de la guerra civil estadounidense de unos aos antes, como se puso de manifiesto en el proceso de Andersonville, durante los conflictos internos. De hecho, habra sido ms fcil redactar una propuesta que diera al tribunal competencias en cuanto a las infracciones contra el derecho humanitario en los conflictos armados internos, ya que esta legislacin, tal como aparece codificada en el Cdigo Lieber, haba servido de base para perseguir delitos 12 penales a nivel nacional, gozaba ya de amplia aceptacin como reflejo del derecho consuetudinario aplicable en los conflictos armados internos (tena ya una importante influencia sobre el desarrollo del derecho humanitario aplicable en los conflictos armados internacionales) y poda haberse adaptado fcilmente para uso del tribunal. Los Estados no eran entonces partidarios de determinar responsabilidades penales internacionales por infracciones contra el derecho humanitario en los conflictos armados internos. En realidad, hasta la institucin de los Tribunales Penales Internacionales para ex Yugoslavia y para Ruanda no se haba llegado a la aceptacin general de que dichas infracciones dan lugar a una responsabilidad penal internacional. No obstante, Moynier seal que sera ventajoso ampliar la jurisdiccin del tribunal a otros tratados, particularmente a la Declaracin de San Petersburgo de 1856, por la que se renunciaba al empleo, en tiempo de guerra, de proyectiles explosivos de peso inferior a 400 gramos, y que era razonable pensar que, con el tiempo, una vez instituido un tribunal de esta naturaleza, se le atribuyera jurisdiccin con respecto a otros tratados, pero no incluy en su propuesta previsin alguna de modificacin. El actual Comit Preparatorio est examinando una propuesta danesa de procedimiento de revisin para estudiar si los crmenes definidos en las legislaciones internacionales distintos del genocidio, otros crmenes contra la humanidad y las infracciones graves contra el derecho humanitario deberan aadirse a las competencias del tribunal una vez que ste se constituya. Aunque la disposicin por la que se estipula que el tribunal deber fijar sus propias normas de procedimiento (artculo 3, prrafo 1) tena el mrito de la flexibilidad para responder a circunstancias variables a medida que evolucionaran las guerras y el derecho internacional, el modelo arbitral implicaba cierta incertidumbre con respecto a dichas normas, lo que es una grave deficiencia para una institucin judicial internacional. Sera perfectamente posible que el tribunal tuviera una estructura casi completamente diferente y siguiera un procedimiento distinto cada vez que se reuniera en casos de guerras sucesivas o incluso de guerras que tuvieran lugar al mismo tiempo. En una guerra, un acusado podra tener derecho a formular repreguntas, a ser asistido jurdicamente gratis y a que no se acepten los testimonios por referencia y, en otra guerra, se podran negar a otro acusado esos mismos derechos, lo que llevara a una sentencia absolutoria en un caso y condenatoria en el otro, por hechos similares. Dado que an no haba corpus legal alguno ni normas relativas al derecho a un juicio justo que gozara de amplia aceptacin, habida cuenta de que slo haba unos pocos principios generales de derecho penal, tales como el de nemo debet esse judex in propria causa (nadie debe ser juez en su propia causa), no resulta totalmente sorprendente que en la propuesta no se previeran apenas garantas con respecto al derecho a un juicio justo, que hoy se considera que son indispensables. No obstante, es decepcionante que Moynier no tratara de identificar algunos de estos principios generales o de recoger determinados aspectos de las garantas procesales de justicia en los casos penales que habran de suscitar grandes controversias y emociones. Tales principios estaban entonces empezando a identificarse en las reclamaciones que, en el ejercicio de la 13 proteccin diplomtica, presentaban los Estados en nombre de sus ciudadanos a causa de denegacin de justicia por lesiones sufridas en otros pases, sobre la base de una doctrina emergente que sealaba la existencia de una norma internacional de justicia. Por otra parte, el empleo del trmino investigacin sugiere algo ms semejante al procedimiento informal ante una comisin de investigacin que a un juicio. El hecho de que no se detallen adecuadas garantas de un juicio justo es, sin embargo, comn a la mayora de las propuestas posteriores hasta llegar a la actual. Desafortunadamente, Moynier limita a los Gobiernos interesados la posibilidad de demandar (artculo 4, prrafo 1). No caba esperar que predijera que los Estados casi nunca haran uso de los mecanismos de demanda por los Estados que se estipulan en los tratados sobre derechos humanos del siglo XX, para tratar infracciones contra los derechos de las personas, ciudadanos sea del propio pas sea de otros pases. Uno de los peligros de limitar la posibilidad de demandar a los Gobiernos interesados, presumiblemente aquellos cuyos conciudadanos o residentes fueran las vctimas, estriba en el hecho de que, dado que los ms de dichos Gobiernos seran beligerantes, podran verse incentivados mutuamente a abstenerse de presentar demandas en guerras durante las cuales ambos bandos cometieran infracciones a favor de soluciones diplomticas a expensas de los derechos de las vctimas. En cierta medida, este problema se resolva exigiendo a las partes que sometieran al tribunal todos los casos que quisieran proseguir y todos los casos que afectaran a extranjeros (artculo 4, prrafo 2), pero la propuesta dejaba en manos de los Estados la determinacin de si un caso quedaba bajo la jurisdiccin del tribunal y si afectaba a un extranjero. La exigencia de que todos los Estados participantes, particularmente los beligerantes, haban de prestar cooperacin al tribunal (artculo 4, prrafo 3), era una disposicin que prefiguraba notablemente la cooperacin entre los Estados; en la sesin del Comit Preparatorio de diciembre de 1997, un intento de insertar en el proyecto de estatutos del tribunal penal internacional permanente una clusula por la que se impone a todos los Estados participantes la obligacin de cooperar con el tribunal fue una de las cuestiones ms polmicas en la sesin. Hoy da, se reconoce ampliamente que las obligaciones de la legislacin humanitaria son obligaciones erga omnes que todos los Estados tienen el deber de hacer respetar, aunque algunos Gobiernos representados en el Comit Preparatorio intentan limitar el nmero de Estados que podran presentar denuncias ante el tribunal penal internacional propuesto a los Estados interesados, nmero que se reducira al de Estados que custodien al imputado, al Estado donde se haya cometido el delito, al Estado de nacionalidad del imputado y el Estado de nacionalidad de la vctima. Como resultado de los problemas que plantea la limitacin de las denuncias a las presentadas por los Estados, muchos Gobiernos, observadores independientes y organizaciones no gubernamentales han argumentado que debera haber un fiscal independiente, como el fiscal de los Tribunales Penales Internacionales para ex Yugoslavia y para Ruanda, con autoridad para incoar investigaciones y procesos, teniendo en cuenta la oportuna revisin judicial, sobre la base de los datos obtenidos de cualquier fuente. 14 Un aspecto radical de la propuesta era que el tribunal tendra competencia exclusiva sobre cualquier caso, de los comprendidos bajo la jurisdiccin del tribunal, que el Estado demandante deseara proseguir y cualquier caso que afectara a un extranjero (artculo 4, prrafo 2), aunque el nico remedio, si un Estado no someta el caso al tribunal, sera que otro Estado interesado lo hiciera. En los estatutos de los Tribunales Penales Internacionales para ex Yugoslavia y para Ruanda y el proyecto de estatutos de la Comisin de Derecho Internacional para el tribunal penal internacional permanente se prev la concurrencia de jurisdicciones, pero tambin se puntualiza que, en los casos en los que los Estados no puedan o no quieran investigar y procesar a personas sospechosas de delitos penales, los tribunales o el tribunal internacional podran ejercitar su jurisdiccin. Otro aspecto significativo de la propuesta de Moynier era el hecho de que el tribunal poda fijar indemnizaciones a favor de las vctimas, pero slo si el Estado demandante inclua en la demanda una reclamacin de daos e intereses (artculo 7, prrafo 1). Aunque en la propuesta no indica expresamente que el tribunal concedera las indemnizaciones directamente a la vctima o a sus herederos, est claro que Moynier pretenda evitar que las personas perjudicadas fueran vctimas de la insolvencia de los responsables. El proyecto de estatutos de la Comisin de Derecho Internacional deja en manos de los tribunales nacionales la cuestin de las reparaciones para las vctimas y sus familias, aunque se espera que el Comit Preparatorio recomiende que el tribunal penal internacional permanente tenga poderes para fijar tales reparaciones. Moynier reconoci que el tribunal surtir efectos disuasorios ms eficaces si su trabajo fuera ampliamente conocido. La exigencia de que las sentencias, los autos y las cuentas deberan publicarse en el boletn oficial de cada Estado participante (artculos 8 y 9, prrafo 2) era una buena manera de garantizar que llegaran a conocimiento de los funcionarios del gobierno, los legisladores y la prensa especializada. Aunque todas las sentencias y muchos autos de los Tribunales Penales Internacionales para ex Yugoslavia y para Ruanda se han publicado en Internet, estos organismos podran considerar la posibilidad de exigir que sus sentencias y autos se publiquen en los boletines oficiales de todos los Estados, con lo que seran objeto de reconocimiento oficial y ms accesibles al pblico. El Comit Preparatorio podra proponer tambin que en los futuros estatutos del tribunal penal internacional permanente se incluya una exigencia semejante aplicable a todos los Estados participantes y se recomiende su publicacin por otros Estados. Un serio problema de la propuesta de Moynier era el hecho de que los gastos del tribunal habran de ser sufragados, cuando se produjeran, por los beligerantes, en vez de ser sufragados por todos los Estados, lo que resultara ms seguro a largo plazo (artculo 9, prrafo 1). Dada la experiencia de los tribunales arbitrales, donde los Estados concernidos pagaban los costes de los rbitros y los respectivos costes por su propio inters y sin mayores dificultades, no es descabellado que Moynier pensase que este mtodo de financiacin 15 resultara suficiente. No obstante, vista la cuestin en perspectiva, da la impresin de que tal planteamiento podra haber dado lugar a graves problemas, particularmente en conflictos en los que hubiera grandes cantidades de infracciones que exigieran amplias investigaciones, ya que los juzgadores y el personal no podran hacer planes en relacin con su empleo temporal con ninguna certeza de ser pagadas o de que se sufragaran los necesarios gastos del tribunal sin dilacin. El Comit Preparatorio tiene an que resolver los problemas de financiacin del futuro tribunal penal internacional permanente. Algunos Estados argumentan que, en cierto modo, como por lo que atae al tribunal de Moynier, los Estados demandantes deberan financiar el tribunal. Otros argumentan que todos los Estados participantes deberan hacerlo, mientras que otros sostienen que la nica forma de financiacin segura a largo plazo para el tribunal sera su inclusin en el presupuesto ordinario de las Naciones Unidas, como es el caso de la Corte Internacional de Justicia, y quiz complementado por el presupuesto de mantenimiento de la paz (cuando se trate de casos presentados por el Consejo de Seguridad) o por asignaciones voluntarias para un fondo fiduciario. A pesar de las carencias de la propuesta de Moynier, de haber sido adoptada, incluso con modificaciones, los Estados habran aceptado, sin duda, en las Conferencias de Paz de La Haya de 1899 y 1907, otorgarle jurisdiccin sobre las infracciones contra los Convenios de La Haya. Un paso as podra haber surtido importantes efectos sobre las actitudes pblicas, as como sobre los planes de guerra de los jefes militares y de los lderes civiles y sobre la conducta de las tropas durante las asoladoras guerras del siglo XX. No podemos sino especular sobre los efectos que habra surtido un tribunal penal internacional con jurisdiccin sobre el Convenio de Ginebra de 1864 y los Convenios de La Haya, sobre la conducta de las tropas en la guerra ruso-japonesa, las guerras balcnicas y la Primera Guerra Mundial, as como sobre el desarrollo de la legislacin humanitaria en el mbito de las guerras civiles y otros conflictos armados internos. Siglo y cuarto despus de la atrevida propuesta de Gustave Moynier, son cada vez ms brillantes las perspectivas de que la comunidad internacional adopte un tratado por el que se constituya un tribunal penal internacional permanente. En elocuente contraste con la respuesta de los principales expertos en derecho internacional en 1872, ms de 300 organizaciones no gubernamentales de todo el mundo han unido fuerzas en una Coalicin de ONG en favor de un Tribunal Penal Internacional para movilizar la opinin pblica por la pronta institucin de un tribunal eficaz. No obstante, el Comit Preparatorio est estudiando un proyecto de estatutos que tiene an que resolver algunos de los problemas con los que se encar Moynier. Corresponder a la opinin pblica cerciorarse de que los representantes de los Gobiernos en la Conferencia Diplomtica redacten unos estatutos a la altura de la visin de Moynier. b) El art. 227 del Pacto de Versalles y el intento de juzgar al Kiser Guillermo II
Terminada la Primera Guerra Mundial, en 1918, las potencias vencedoras (Francia, Gran Bretaa, Estados Unidos e Italia) designaron una Comisin para establecer la Responsabilidad de los Autores de la guerra, presidida por Robert 16 Lansing, Secretario de Estado de los Estados Unidos. La Comisin concluy que las tropas de los estados vencidos haban empleado mtodos brbaros e ilegtimos, en violacin de las leyes y costumbres de la guerra. Estim que tales hechos podran ser juzgados penalmente por los Estados en cuyo poder se encontraran los acusados y sugiri la creacin de un Tribunal Penal Internacional cuando se tratara de crmenes cometidos conjuntamente por personas de diversas nacionalidades. Tal Tribunal debera aplicar los principios del Derecho de Gentes, como resultaren de los usos establecidos entre las naciones civilizadas, las leyes de la humanidad y las exigencias de la conciencia pblica. Por otra parte, el Tratado de Versalles, del 28 de junio de 1919 - en sus artculos 228 y 229- estableci el derecho de las Potencias aliadas a enjuiciar y castigar a los individuos responsables de "violaciones de las leyes y costumbres de la guerra". En particular, en el artculo 228 se afirmaba que "el Gobierno alemn reconoce el derecho de las Potencias aliadas y asociadas a someter a los tribunales militares a las personas acusadas de haber cometido actos en violacin de las leyes y costumbres de la guerra". Por lo tanto, el Gobierno alemn tena la obligacin de entregar a "todas las personas acusadas", a fin de que un tribunal militar aliado pudiera juzgarlas. Se dispona que, en caso de que un individuo fuese declarado "culpable de actos criminales contra nacionales de ms de una de las Potencias aliadas y asociadas", poda constituirse un tribunal internacional. Por otra parte, en el artculo 227 se afirmaba que el Kaiser Guillermo II de Hohenzollern era responsable "de un delito se suma gravedad contra la moral internacional y la inviolabilidad de los tratados". As pues, para juzgar al acusado las Potencias aliadas aprobaron la conformacin de un "tribunal especial" compuesto por jueces designados por Estados Unidos, Gran Bretaa, Francia, Italia y Japn. "En su decisin, el tribunal deber guiarse por los ms altos designios de poltica internacional, con miras a reivindicar las obligaciones solemnes de los compromisos internacionales y la validez de la moral internacional". Las Potencias acordaron someter asimismo al Gobierno de los Pases Bajos una solicitud de entrega del Emperador, iniciativa que no tuvo xito. Como se puede observar, las disposiciones de este artculo anticipaban la creacin de la categora de "crmenes contra la paz", que surgira despus de la Segunda Guerra Mundial. c) El Acuerdo de Londres. No fue hasta despus de la Segunda Guerra Mundial que se inici un movimiento al interior de la comunidad internacional, que decididamente comenz a crear una conciencia ms ntida de la necesidad de entablar juicios por violaciones graves a las leyes de guerra, en los que se considerara tanto la responsabilidad tradicional de los Estados como la responsabilidad personal de los individuos. Con el Acuerdo de Londres, suscrito el 8 de agosto de 1945, en vista de los atroces crmenes cometidos por los nazis y por los japoneses, las potencias aliadas concertaron rpidamente acuerdos entre s y, posteriormente, instauraron los Tribunales Internacionales Militares de Nuremberg y Tokio "encargados del juicio y castigo de criminales de guerra por delitos carentes de una ubicacin geogrfica particular, independientemente de que dichos individuos estn 17 acusados de manera individual, en calidad de miembros de organizaciones o grupos, o en ambas calidades". Estas jurisdicciones especiales tuvieron tambin en cuenta las nuevas categoras de crmenes contra la humanidad y de crmenes contra la paz. El artculo 6 del Estatuto del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg estableci las bases jurdicas para el enjuiciamiento de individuos acusados de los siguientes actos: - Crmenes contra la paz: planear, preparar, iniciar o hacer una guerra de agresin, o una guerra que viole tratados, acuerdos o garantas internacionales, o participar en un plan comn o conspiracin para la perpetracin de cualquiera de los actos [arriba] mencionados. - Crmenes de guerra: violaciones de las leyes y costumbres de la guerra. A continuacin se da una lista de ellos, en la que se incluyen, inter alia, el asesinato, el maltrato o la deportacin para trabajar en condiciones de esclavitud o con cualquier otro propsito, de la poblacin civil de territorios ocupados o que en ellos se encuentre; el asesinato o el maltrato de prisioneros de guerra o de personas que se hallen el mar; la ejecucin de rehenes, el saqueo de la propiedad pblica o privada, la destruccin injustificable de ciudades, villas o aldeas, o la devastacin no justificada por las necesidades militares. - Crmenes contra la humanidad: el asesinato, el exterminio, la esclavizacin, la deportacin y otros actos inhumanos cometidos contra cualquier poblacin civil, antes de la guerra o durante ella, o las persecuciones por motivos polticos, raciales o religiosos, cuando sean cometidos al perpetrar un delito sujeto a la jurisdiccin del Tribunal o en relacin con tal delito, e independientemente de que el acto implique o no una violacin del derecho interno del pas donde se haya cometido".
5.- La labor de la ONU
Luego de terminada la Segunda Guerra Mundial, el 21 de Noviembre de 1947, mediante resolucin 177 (II), la Asamblea General de las Naciones Unidas hizo un doble encargo a la Comisin de Derecho Internacional. Por un lado, la formulacin oficial de los principios de Derecho Internacional reconocidos por el Estatuto y las sentencias del Tribunal Militar Internacional de Nremberg, y la preparacin de un Proyecto de Cdigo en materia de Crmenes contra la Paz y la Seguridad de la Humanidad. Ms tarde, en su resolucin 260 B (III) de 09 de Diciembre de 1948, conjuntamente con la aprobacin de la Convencin de Genocidio, la Asamblea General invit a la Comisin, como cuerpo experto encargado de la codificacin y desarrollo del Derecho Internacional, a examinar si era conveniente y posible crear un rgano jurisdiccional encargado de juzgar a las personas acusadas de genocidio o de otros delitos que fueren de competencia de ese rgano en virtud de convenciones internacionales. 18 Los procesos de Nuremberg (y, con un menor impacto, los procesos de Tokio) emitieron un gran nmero de fallos que contribuyeron ampliamente a la formacin de la jurisprudencia con respecto a la responsabilidad penal individual a la luz del derecho internacional. La experiencia jurisdiccional de Nuremberg y Tokio marc el inicio de un proceso gradual de formulacin precisa y de consolidacin de principios y normas, durante el cual algunos Estados y organizaciones internacionales (en particular, las Naciones Unidas y el Comit Internacional de la Cruz Roja) lanzaron iniciativas para conseguir la codificacin mediante la aprobacin de tratados. Ya el 11 de diciembre de 1946 la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob por voto unnime la Resolucin 95(I), titulada "Confirmacin de los Principios del Derecho Internacional reconocidos por el Estatuto del Tribunal de Nuremberg". Despus de haber "toma[do] nota" del Acuerdo de Londres del 8 de agosto de 1945 y del Estatuto anexo al mismo (y de los documentos paralelos relativos al Tribunal de Tokio), la Asamblea General tom dos cruciales medidas. La primera tena una importancia jurdica considerable: la Asamblea General "confirmaba" los principios de derecho internacional reconocidos por el Estatuto del Tribunal de Nuremberg y por las sentencias de dicho Tribunal. Esto significaba que, en concepto de la Asamblea General, el Tribunal haba tenido en cuenta los principios vigentes de derecho internacional que dicho tribunal simplemente deba "reconocer". La segunda era el compromiso de codificar dichos principios, tarea encomendada a la Comisin de Derecho Internacional (CDI), rgano auxiliar de la Asamblea General de las Naciones Unidas. Mediante esta resolucin, las Naciones Unidas confirmaban que haba una serie de principios generales pertenecientes al derecho consuetudinario que haban "reconocido" el Estatuto del Tribunal de Nuremberg y sus sentencias, que pareca ser importante incorporarlos a un instrumento de codificacin ms amplio (bien fuera mediante una "codificacin general de los delitos contra la paz y la seguridad de la humanidad" bien, incluso, mediante un "cdigo penal internacional"). La resolucin reconoca asimismo el carcter consuetudinario de las disposiciones contenidas en el Acuerdo de Londres. En 1950, la CDI aprob un informe sobre los "Principios de Derecho Internacional reconocidos por el Estatuto y por las sentencias del Tribunal de Nuremberg". El informe de la CDI no discute si esos principios forman, o no, parte del derecho positivo, o hasta qu punto lo hacen. Para la CDI, la Asamblea General ya haba "confirmado" que formaban parte del derecho internacional. As pues, la CDI se limit a redactar el contenido de dichos principios. El Principio VI codifica las tres categoras de crmenes establecidas en el artculo 6 del Estatuto de Nuremberg. Lo que en el Acuerdo de Londres se defina como "delitos que caen dentro de la jurisdiccin del Tribunal" se formula ahora como "delitos, en derecho internacional", usando los mismos trminos del artculo 6. El Principio VI constituye la esencia de un posible cdigo penal internacional. La afirmacin de los principios de Nuremberg mediante la resolucin de la Asamblea General de 1946 y su formulacin por parte de la Comisin de Derecho Internacional fueron pasos importantes hacia el establecimiento de un cdigo de 19 crmenes internacionales que acarrean la responsabilidad individual. Pero haba ms progresos por venir. Ya el 9 de diciembre de 1948, en vsperas de la aprobacin de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, gracias a un importante desarrollo del concepto de crmenes de lesa humanidad se lleg a la aprobacin (56 votos a favor y ninguno en contra) de la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio. La Convencin, que entr en vigor el 12 de enero de 1951, clasifica claramente el genocidio, cometido en tiempo de paz o de guerra, como un delito de derecho internacional. El artculo 2 define el genocidio como "actos [...] perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso", tales como: matanza de miembros del grupo; lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo; sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial; medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo; traslado por fuerza de nios del grupo a otro grupo. El artculo 3 de la Convencin dispone que se consideran punibles dichos actos as como los diversos grados de participacin en ellos: la asociacin para cometer los actos, la instigacin directa y pblica, las tentativas y la complicidad. Pero es el artculo 4 el que establece la obligacin de castigar no solamente a los "gobernantes" o a los "funcionarios", sino tambin a los "particulares". El artculo 6, por su parte, determina que tanto los tribunales nacionales como los internacionales son competentes para enjuiciar a los infractores. Esta importante Convencin introduce un nuevo delito a la luz del derecho internacional, directamente ligado con la categora penal ya establecida en el artculo 6 del Estatuto de Nuremberg, es decir, la de crmenes de lesa humanidad. Nuevamente, el derecho internacional convencional va mucho ms all de los lmites tradicionales de la responsabilidad del Estado, poniendo de relieve que, respecto de las obligaciones dimanadas de una rama particular del derecho internacional, los individuos estn "en la primera lnea". Y manteniendo la tendencia de los documentos anteriores, la Convencin sobre el Genocidio presenta una amplia definicin del delito del genocidio y de los diferentes niveles de participacin en l (actos directos, asociacin, instigacin, tentativa, complicidad). La Corte Internacional de Justicia reconoci el carcter consuetudinario de los principios que constituyen los fundamentos de la Convencin. a) Propuesta de Henri Donnedieu de Vabres ante la CDI
El esfuerzo actual de las Naciones Unidas para instituir un tribunal de esta ndole se inici hace medio siglo con la propuesta formulada el 13 de mayo de 1947 por Henri Donnedieu de Vabres, el juez francs del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg.
b) Creacin del Tribunal para la antigua Yugoslavia 20 El 25 de mayo de 1993, con la instauracin de los Tribunales para el enjuiciamiento de crmenes cometidos en ex Yugoslavia (TPIY) y en Ruanda (TPIR), respectivamente, se dio un paso importante en el largo proceso para desarrollar normas sobre la responsabilidad penal individual en virtud del derecho internacional humanitario. Estos Tribunales representan un progreso capital hacia la institucin de una especie de jurisdiccin permanente. Asimismo, con ello se logr una mayor claridad respecto de la esencia de lo que se est transformando en una suerte de cdigo penal internacional, en el sentido previsto por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin 95 (I). Las diversas resoluciones del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas sobre la instauracin de tribunales para enjuiciar a individuos responsables de actos cometidos en la antigua Yugoslavia y en Ruanda contienen disposiciones relativas a los actos punibles en virtud del derecho internacional humanitario. En particular, en los artculos 2, 3, 4 y 5 del Estatuto del Tribunal Internacional para ex Yugoslavia se enumeran los diferentes crmenes que caen dentro de la competencia del Tribunal. El artculo 2, sobre las infracciones graves de los Convenios de Ginebra de 1949, otorga al Tribunal la potestad de enjuiciar a personas que "cometan u ordenen cometer" dichas infracciones graves. El artculo 3 ampla el alcance de la competencia al cubrir las violaciones de las leyes y usos de la guerra. El artculo 4, por su parte, reproduce los artculos 2 y 3 de la Convencin sobre el Genocidio. El artculo 5 autoriza al Tribunal para enjuiciar a personas responsables de crmenes cometidos contra la poblacin civil durante un conflicto armado "interno o internacional". Siguiendo la tradicin ya codificada, el artculo 7 da un amplio alcance a la nocin de "responsabilidad penal individual", la cual se aplica a toda persona que "haya planeado, instigado u ordenado la comisin de alguno de los crmenes sealados en [...] el presente Estatuto, o lo haya cometido o haya ayudado en cualquier otra forma a planearlo, prepararlo o ejecutarlo". En el artculo 7 se tratan tanto la responsabilidad de las personas que desempean cargos oficiales (Jefes de Estado o de Gobierno, funcionarios gubernamentales) como los efectos de las rdenes de un superior, siguiendo las mismas lneas del Estatuto de Nuremberg y del informe de la CDI de 1950 (Principios III y IV). Se hace all referencia a la posibilidad de atenuacin "si el Tribunal Internacional determina que as lo exige la equidad" (como en el artculo 8 del Estatuto de Nuremberg). c) Creacin del Tribunal de Ruanda
El 8 de noviembre de 1994, con la creacin del Tribunal Penal Internacional para Crmenes en Ruanda, se dio un nuevo e importante paso adelante. En sintona con el afn de combatir la impunidad de los ms graves crmenes de trascendencia internacional, que un ao antes haba conducido a la creacin del Tribunal Internacional para Crmenes en la antigua Yugoslavia, el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas decidi crear un nuevo tribunal ad hoc, esta vez para conocer de los crmenes cometidos en Ruanda y en los territorios vecinos durante el ao 1994. 21
El elemento ms relevante de este tribunal es que, por primera vez, en la tipificacin de los crmenes contra la humanidad no se requiere que stos se cometan en conexin con un conflicto armado, internacional o interno.
d) Los casos que no han merecido la atencin de la comunidad internacional: El genocidio de Camboya
Sin duda, los casos referidos previamente han sido la excepcin y no la regla. Ellos tienen el mrito de haber sensibilizado la conciencia de la humanidad para crear un tribunal penal internacional permanente, que ponga fin a la impunidad de los ms graves crmenes de trascendencia internacional.
En el camino, hay muchos crmenes que han quedado en la impunidad. Baste con mencionar la guerra sucia en Argentina, o los crmenes cometidos por la dictadura militar guatemalteca. Pero, sin duda, el ms prominente es el genocidio de Camboya, emprendido por Pol Pot. A juicio de la comunidad internacional, ninguno de esos casos mereci la creacin de un tribunal penal ad hoc.
6.- La naturaleza interna de los conflictos contemporneos: La distincin crucial entre crmenes de guerra y crmenes de lesa humanidad En el proceso, un representante del Archiduque que actuaba como demandante, declar que von Hagenbach haba "pisoteado las leyes de Dios y del hombre". Ms precisamente, al acusado se le formulaban cargos por homicidio, violacin, perjurio, y otros malefacta, entre los que se inclua el impartir rdenes a sus mercenarios no germanos de matar a los hombres en las casas donde se alojaran para que las mujeres y los nios quedaran a su merced. El argumento de la defensa, basado esencialmente en la carta del acatamiento de rdenes superiores, sostena que "Sir Peter von Hagenbach no reconoce otro juez ni seor diferente al Duque de Borgoa", cuyas rdenes no poda cuestionar. "No se sabe acaso que los soldados deben absoluta obediencia a sus superiores?". Esta consideracin bsica fue subrayada por el hecho de que el mismo Duque haba confirmado y ratificado, personalmente, ex post factum que "todo se haba hecho en su nombre". Von Hagenbach solicit un aplazamiento para pedirle al Duque que confirmara sus argumentos, pero el tribunal se neg a concedrselo por considerar la solicitud contraria a las leyes de Dios y porque los crmenes cometidos por el acusado ya haban quedado plenamente establecidos. As pues, el tribunal hall culpable al acusado y von Hagenbach, privado de su grado de caballero y de los privilegios que ste le otorgaba (por haber cometido crmenes que tena la obligacin de prevenir), fue ejecutado tras la orden: "Que se haga justicia" impartida por el alguacil. Este caso es sumamente interesante por varias razones. Si bien no es fcil determinar que los actos en cuestin eran crmenes de guerra, pues en su 22 mayora se cometieron antes de haberse declarado oficialmente el desencadenamiento de las hostilidades, en la poca (al igual que hoy) la frontera entre guerra y paz era difcil de distinguir y ms "imprecisa" que en los siglos posteriores. Sea como fuere, Breisach deba considerarse como un territorio ocupado. Adems, incluso si es difcil clasificar estos actos como crmenes de guerra, pueden, no obstante, considerarse como manifestaciones tempranas de lo que ahora se conoce como "crmenes de lesa humanidad". La nocin de crmenes de lesa humanidad parece haber sufrido el desarrollo ms notable. Segn el Estatuto de Nuremberg, los crmenes contra la humanidad estaban ligados a los crmenes de guerra (los cuales, a su vez, estaban vinculados a los crmenes contra la paz). El punto de referencia era la Segunda Guerra Mundial, y se consideraban nicamente los crmenes cometidos antes de la guerra o durante ella. Pero con la Sentencia se anticip el carcter autnomo de dichos crmenes: Julius Streicher y Baldur von Schirach fueron condenados nicamente por crmenes contra la humanidad. Para Streicher, esto dio lugar a su condena a muerte. Si bien los crmenes contra la humanidad se reconocieron de manera explcita slo despus de la Segunda Guerra Mundial, ya se los tena en cuenta desde mucho antes, pues se consideraba que estaban estrechamente relacionados con el principio de humanidad, que es una piedra angular del derecho humanitario. Von Hagenbach y otros responsables de crimina juris gentium, en tiempo de guerra, en tiempo de paz y en situaciones limtrofes entre ambos, cometieron actos que, a la luz del derecho internacional, podran calificarse de crmenes contra la humanidad. Despus de 1946, qued claro, ms all de cualquier duda, que esta categora de delitos haba pasado a ser parte del derecho internacional consuetudinario. La sentencia del TPIY en el caso Tadic lo confirm abiertamente. En el Estatuto de Ruanda se considera que los crmenes de lesa humanidad constituyen una categora autnoma. Ha desaparecido su conexin con los crmenes de guerra: el artculo 1 de la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y los crmenes de lesa humanidad, al referirse a los crmenes de lesa humanidad mencionados en el artculo 6 del Estatuto de Nuremberg, complementa el enunciado aadiendo la frase: "cometidos tanto en tiempo de guerra como en tiempo de paz". "Crimen de lesa humanidad" significa - en una definicin amplia- un acto "cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra cualquier poblacin civil, y con conocimiento del ataque" (artculo 7). Se trata de un concepto tratado por derecho internacional consuetudinario, definido en muchos instrumentos subsiguientes al Estatuto de Nuremberg y a su artculo 6. El Tribunal Internacional para ex Yugoslavia, en su decisin sobre el caso Erdemovic, da una clara indicacin de lo que constituye un crimen de lesa humanidad: "Los crmenes de lesa humanidad son actos graves de violencia que perjudican al ser humano, atacando lo que le es ms esencial: su vida, su libertad, su bienestar fsico, su salud o su dignidad. Son actos inhumanos que, por su generalizacin y su gravedad exceden los lmites tolerables de la comunidad internacional que debe necesariamente exigir su castigo. Pero los crmenes de lesa humanidad trascienden igualmente al individuo pues cuando se ataca a ste, 23 se ataca y se niega a la humanidad. As pues, lo que caracteriza esencialmente a los crmenes de lesa humanidad es el concepto de la humanidad como vctima". Obviamente, no se hace ninguna distincin entre guerra y paz, ni entre conflictos armados internacionales o internos. Lo que se identifica como principio esencial es el concepto de humanidad en s. El individuo, la vctima, pasa a ser parte de un concepto mucho ms amplio: el de humanidad. Existe aqu un vnculo estrecho con la Clusula de Martens, codificada en el IV Convenio de La Haya de 1907 - que, en su prembulo, se refiere a "los principios del derecho de gentes, tales como resultan de los usos establecidos entre las naciones civilizadas, de las leyes de la humanidad y de las exigencias de la conciencia pblica"-, y confirmada por el artculo 1 del Protocolo I adicional de 1977. La estructura del artculo 7, con sus dos partes, refleja un nuevo enfoque: en la primera parte se enumeran los actos que constituyen crmenes de lesa humanidad y en la segunda se dan definiciones de algunos de ellos. La inclusin del asesinato, del exterminio, de la sujecin a la esclavitud y de la deportacin, simplemente confirma el patrimonio de Nuremberg. A lo que en el Estatuto de Nuremberg se aluda generalmente como "otros actos inhumanos cometidos contra cualquier poblacin civil", en el Estatuto de Roma pasa a ser una lista de actos que tiene en cuenta las dramticas experiencias vividas por poblaciones durante los ltimos 50 aos tanto en conflictos tanto internacionales como internos, e incluso en los denominados tiempos de paz: "encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de derecho internacional; tortura, violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada u otros abusos sexuales de gravedad comparable; desaparicin forzada de personas, el crimen de apartheid". En la segunda parte del artculo 7 se define cada uno de estos actos. Como puede verse, un considerable nmero de ellos constituye delitos de naturaleza sexual. Desde el caso de Hagenbach, la conducta de algunos hombres en conflictos y en otras situaciones de violencia ha sobrepasado drsticamente lo que en esa poca se consideraba delito de violacin: hoy, dichos delitos se han convertido en algo "generalizado" y "sistemtico". Pero la gravedad del delito ha sido siempre la misma: "Quien fuerce a una mujer para abusar de ella, y se le pruebe el hecho, ser condenado a muerte". Por otra parte, los actos cometidos en ex Yugoslavia dieron lugar al concepto de "depuracin tnica" al que se refiri en sus comentarios el TPIY, particularmente en su decisin sobre la Revisin de la Acusacin contra Karadzic y Mladic. El artculo 7 concluye la lista con una categora amplia: "otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica". Esta definicin deja abierta la posibilidad de incluir en el futuro otros actos, teniendo as en cuenta el hecho de que algunos casos sometidos a la jurisdiccin interna o internacional han demostrado que el hombre es perfectamente capaz de expandir esta categora de crmenes, que constituye la ms grave violacin de la misma idea de humanidad. En un sentido amplio, los crmenes de guerra caen dentro de la competencia de la CPI, en particular cuando "se cometen como parte de un plan o 24 poltica o como parte de la comisin en gran escala de tales crmenes" (artculo 8). Esto significa que se ha atribuido a la CPI tambin jurisdiccin sobre los actos cometidos por individuos. Se tratan all diferentes categoras de crmenes. La primera corresponde a las infracciones graves establecidas en los Convenios de Ginebra. La segunda incluye "otras violaciones graves de las leyes y usos aplicables en los conflictos armados internacionales, dentro del marco del derecho internacional". La lista que sigue es sumamente detallada e incluye 26 tipos de actos o conductas. Es la lista de crmenes ms larga que alguna vez se haya incluido en un instrumento obligatorio a nivel internacional. La tercera categora alude a las violaciones graves del artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra, relativo a los conflictos armados de ndole no internacional y cubre los actos cometidos contra personas que no participen directamente en las hostilidades (actos tales como los actos de violencia contra la vida y la persona, en particular el homicidio en todas sus formas, las mutilaciones, los tratos crueles y la tortura; los ultrajes contra la dignidad personal, en particular los tratos humillantes y degradantes; la toma de rehenes y la negativa a brindar garantas judiciales "reconocidas como indispensables"). La cuarta categora est relacionada con "otras violaciones graves a las leyes y los usos aplicables en los conflictos armados que no sean de ndole internacional". Las dos ltimas categoras estn seguidas por clusulas que excluyen de la competencia de la CPI los actos cometidos en situaciones de disturbios o tensiones internos, tales como motines, actos aislados y espordicos de violencia, "u otros actos de carcter similar". Se reconoce explcitamente el derecho general de los Estados a mantener o restablecer la ley y el orden o a defender su unidad e integridad territorial "por cualquier medio legtimo". En todo caso, la cuarta categora se aplica a las situaciones de "conflicto armado prolongado entre las autoridades gubernamentales y grupos armados organizados, o entre tales grupos", situacin que corresponde a la vasta mayora de los conflictos internos contemporneos. Aunque los crmenes de guerra y los crmenes de lesa humanidad constituyen ahora dos categoras autnomas y vlidas por s mismas, no puede negarse que a menudo estn estrechamente ligadas en los conflictos modernos, especialmente por lo que atae a los crmenes contra la poblacin civil. La inclusin del asesinato, la deportacin y otros actos que conforman las largas listas de los instrumentos recientes son ejemplos claros de conexin y superposicin. La amplitud de la gama de situaciones codificadas por los cuatro Convenios de Ginebra y el Protocolo I demuestra que las violaciones pueden clasificarse como crmenes de guerra y como crmenes contra la humanidad. No slo se ha ampliado la tipologa de los crmenes que implican responsabilidad individual y se le ha brindado una descripcin ms clara, sino que, adems, se han establecido algunos principios generales. Cuando se estudia un acto, se tiene en cuenta el delito de omisin. Desde la sentencia de la comisin militar estadounidense en el caso del General Yamashita sobre atrocidades cometidas contra la poblacin civil en Filipinas, se comenz a considerar que el hecho de no evitar que se perpetre un crimen es un acto tan grave como el crimen mismo y merece igual castigo. "Cuando el homicidio, la violacin y acciones 25 vengativas depravadas son delitos generalizados y no hay ningn intento eficaz de un jefe militar para descubrir y controlar los actos criminales, dicho jefe puede ser considerado responsable, e incluso ser sujeto a sancin penal, por los actos ilegales de sus tropas". Los artculos 86 y 87 del Protocolo adicional I y el Estatuto de Roma presentan el mismo enfoque. Lo que parece ser un elemento comn es que la jurisdiccin de la Corte se extender "en particular" cuando los crmenes de guerra sean cometidos como parte de un plan o poltica o como parte de la comisin a gran escala de tales crmenes. Aunque esta redaccin no impone una nueva limitacin a la Corte, deja claro que el objetivo es dar prioridad a los actos ms graves.
Conclusin
El Estatuto de la Corte Penal Internacional, que es consecuencia de una larga evolucin, especialmente despus del trmino de la Segunda Guerra Mundial, para establecer una jurisdiccin penal internacional con competencia para conocer de crmenes internacionales, y el Tratado de Roma puede considerarse la culminacin de ese proceso; su simple creacin supone un importante paso contra la impunidad de los ms graves crmenes internacionales, y puede ser un elemento de disuasin a la hora de cometerlos. Adems, la existencia de un tribunal permanente es ms justa y equitativa que la creacin de tribunales ad hoc, pues el origen de stos responde a una decisin poltica del Consejo de Seguridad y, si no existe voluntad de crearlos, seguirn quedando impunes determinados crmenes internacionales. Esta institucin, cuando sea creada, constituir un elemento de disuasin para la comisin de crmenes internacionales y, aunque no constituya una panacea, contribuir a evitar que estos crmenes queden impunes. Este gran corpus de principios y de normas, todo este patrimonio jurdico ha quedado ahora codificados de manera orgnica en un instrumento nico, el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Los artculos 5 al 8 del Estatuto versan sobre la definicin de los crmenes que caen dentro de la competencia de la CPI. Se trata de los "crmenes ms graves" de "trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto" (artculo 5). sta es una definicin amplia que cubre, desde una perspectiva verdaderamente universal, tanto las "infracciones graves" como las "violaciones graves" de los Convenios de Ginebra y de las leyes y costumbres de la guerra en general. Dichos delitos contravienen las normas jurdicas y ticas y los principios de la comunidad internacional. El Estatuto de Roma aprob una nueva tipologa de crmenes que comprende cuatro categoras en vez de tres: genocidio, crmenes de lesa humanidad, crmenes de guerra y crmenes de agresin. Como se indic antes, en este documento no se aborda el problema de si el crimen de agresin constituye o 26 no un "crimen contra la paz", segn se define en el Estatuto de Nuremberg, o un "crimen contra la paz y la seguridad de la humanidad", como se define en el proyecto de Cdigo preparado por la Comisin de Derecho Internacional. El artculo 6 del Estatuto de Roma confirma, con los mismos trminos, las disposiciones de la Convencin sobre Genocidio de 1948 y representa un nuevo paso hacia la codificacin de los principios y normas que parece gozar de aceptacin general. Su mayor progreso se presenta en los artculos 7 y 8 relativos a los crmenes contra la humanidad y a los crmenes de guerra. En ellos, las disposiciones del artculo 6 del Estatuto de Nuremberg y de sus formulaciones sucesivas han sido remplazadas por otras muy detalladas. Por lo que atae a la prctica de la codificacin del derecho internacional, cabe mencionar aqu otro progreso importante: existe una creciente conexin entre derecho humanitario y derecho de los derechos humanos. En efecto, algunas disposiciones sobre derecho humanitario recientemente aprobadas parecen estar claramente influenciadas por las normas y los estndares de proteccin de los derechos humanos. El Estatuto de Roma hace alusin a conceptos como "dignidad de la persona", prohibicin de los "tratos humillantes y degradantes", "garantas judiciales", prohibicin de la "persecucin" (entendida como la "privacin intencional y grave de derechos fundamentales en contravencin del derecho internacional en razn de la identidad del grupo o de la colectividad), discriminacin y apartheid. Todos estos conceptos han quedado instituidos en los instrumentos ms importantes aprobados por las Naciones Unidas para la proteccin de los derechos del individuo. Por ltimo, existe una creciente influencia recproca entre derecho internacional convencional y derecho internacional consuetudinario. El principio de humanidad debe considerarse como la esencia misma de todo sistema jurdico encaminado a brindar proteccin contra actos criminales cometidos por individuos, tanto en tiempo de guerra - sea sta interna o internacional- como en tiempo de paz. No se trata nicamente de una obligacin moral, sino de una obligacin fundamental en virtud del derecho internacional consuetudinario. Las leyes de la humanidad y los "dictados de la conciencia pblica", hoy al igual que en el pasado, exigen esfuerzos excepcionales destinados a la promocin de los principios y normas concebidos para garantizar una proteccin eficaz al individuo que, cada vez ms, en una dimensin preocupante, es vctima de actos de violencia generalizada. La "paz y la seguridad de la humanidad", junto con la proteccin de los derechos humanos y las sanciones severas a las violaciones e infracciones graves del derecho humanitario aplicable en los conflictos armados son parte de los bienes ms importantes de la comunidad internacional.