20 - OBRIGAÇÕES - Formas Especiais de Pagamento - Duas Aulas Online - L

LFG CIVIL Prof.
Pablo Stolze Intensivo I 2 Aulas On-line - 2012

DAO EM PAGAMENTO
A expresso dao em pagamento coloquial, mas na raiz do instituto,
dao em pagamento conhecida como datio in solutum.
Conceito: Trata-se de uma forma de pagamento satisfativa do
interesse do credor. Regulada a partir do artigo 356, a dao em pagamento
opera-se quando o credor, na mesma relao obrigacional, aceita receber
prestao diversa da que le ! devida".
Art. 356. # credor pode consentir em
receber prestao diversa da que le !
devida.
At aqui que voc viu que essa forma de dao em pagamento forma
de satisfao do interesse do credor. Quando o credor aceita receer
prestao diversa da que lhe devida, opera!se o pagamento. A origao
extinta. " direito do credor plenamente satisfeito. Acontece que existe
uma forma de dao perigos#ssima para concurso p$lico que uma forma
de dao que no pode ser confundida com essa forma de dao que estou
lhes ensinando. %u estou lhes ensinando uma forma de dao in solutum,
uma forma de pagamento caal, que satisfaz o interesse do credor &forma
satisfativa do interesse do credor'.
(as existe uma forma de dao explorada pela doutrina que no pode
ser confundida com essa que estou ensinando, que a chamada dao pro
solvendo. A dao pro solvendo tamm conhecida na doutrina como
dao por causa de pagamento ou dao em funo de pagamento. A
dao pro solvendo no satisfaz o interesse do credor de forma plena. )
muito mais um meio facilitador do pagamento do que propriamente um meio
satisfativo do interesse do credor.
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LFG CIVIL Prof. Pablo Stolze Intensivo I 2 Aulas On-line - 2012
*+a dao pro solvendo, o interesse do credor no imediatamente
satisfeito: ,rata!se de um meio mais facilitador do pagamento do que
efetivamente satisfativo do interesse do credor-.
%xemplo: %u sou seu devedor &temos um contrato e uma relao
origacional'. .encida a d#vida de /0 mil eu vou at voc e digo que a d#vida
venceu, mas que no tenho como pagar agora. 1ergunto: *.oc aceitaria
que eu efetivasse uma dao de uns t#tulos de crdito que tenho contra
2redie3 %u tenho /4 mil em t#tulos. %u posso endoss5!los e ceder o direito a
voc-. 6ando em pagamento esses cheques e se o credor aceitar, o direito
dele est5 sendo imediata e integralmente satisfeito3 +o porque ainda ter5
que aguardar a execuo dos cheques. %nto, a dao de t#tulo de crdito
um exemplo de dao pro solvendo. +o caso do carro, o em se incorpora ao
patrim7nio imediatamente. (as no caso dos t#tulos, o direito do credor no
8ca plenamente satisfeito. 1elo contr5rio. %u estou facilitando o pagamento,
mas o seu direito ainda no est5 plenamente satisfeito. Ao receer os
cheques voc aguardar5 a compensao e se 2redie no pagar, o devedor
dever5 executar os cheques. 9sso matria do direito comercial. (as o que
eu quero que voc entenda que a dao de t#tulos de crdito dao pro
solvendo. %nto, um exemplo para voc colocar em prova de dao pro
solvendo a entrega de t#tulos de crdito emitido por terceiro. 1orque se o
cheque meu mesmo, voc pode fazer uma ressalva no sentido de que a
origao s: estar5 extinta se o cheque tiver proviso de fundos. ;e eu
trans8ro para voc t#tulos contra 2redie, estou operando dao pro solvendo
porque seu direito no foi imediatamente satisfeito. (as a dao que estou
tratando aqui a dao in solutum.
Reuisitos da dao em pagamento: *1ara que ha<a a dao em
pagamento, os requisitos so: a e!ist"ncia de uma o#rigao $encida, o
consentimento do credor &o credor tem que aceitar a dao em
pagamento', o cumprimento de uma prestao di$ersa e o animus
solvendi &a inteno de pagar'.
" devedor, quando cumpre a prestao que lhe devida, ele deve
atuar com animus solvendi, com a inteno de pagar. 1orque se ele, ao
196
efetuar prestao diversa, no estiver com animus solvendi poder5 estar
cometendo uma simples lieralidade.
%C no &T' ( aceitaram a entrega do im:vel em dao em pagamento
para efeito de sua soltura na origao de pagar de alimentos. " outro
poderia no aceitar, mas como estava em <ogo a lierdade, o ;,= entendeu
que o devedor dos alimentos, no tendo condi>es de pagar a d#vida vultosa,
desse em pagamento o im:vel como forma de ense<ar a expedio de alvar5
de soltura em sede de haeas corpus.
O)&.: *.er, no material da apoio, interessante <ulgado &?@ 40A/BC;1',
em que o ;,= aceitou a dao em pagamento de im:vel para cumprimento
de penso aliment#cia em atraso-.
+essa tem5tica, o $ltimo t:pico a ser perguntado em concurso seria:
1arte da doutrina, quando fala da dao em pagamento sempre diz
que na dao o devedor sugere ao credor entregar coisa diversa. %m geral,
de fato assim. Agora, poss#vel dar em pagamento uma prestao de
fazer3 Ao invs de dinheiro, dar em pagamento, por exemplo, dez cursos,
ministrar aulas3 9sso poss#vel3 ;im. ) poss#vel que a prestao se<a
origao de fazer. %m geral, o o<eto cient#8co da doutrina entrega de
coisa, mas quando o c:digo civil inicia a disciplina da dao em pagamento
diz que se opera a dao em pagamento quando o credor aceita receer
prestao diversa da que lhe devida. ;e o c:digo aceita isso, no est5
negando a possiilidade de essa prestao diversa ser uma prestao de
fazer. 1or que no3 A autonomia privada, admite isso. @ontudo,
tradicionalmente, o exemplo que se traalha com entrega de coisa.
E$ico da coisa dada em pagamento D a matria ho<e no sore
evico, mas para entender o estudo desse t:pico, vale anotar o conceito de
evico.
197
Conceito de e$ico: *"corre a evico quando o adquirente do em
perde a posse e a propriedade da coisa por ato <udicial ou administrativo, em
virtude do reconhecimento do direito anterior de outrem-.
,oda vez que voc ouvir essa palavra, signi8ca ser vencido, perder.
Quando algum perde algo por evico signi8ca que esse adquirente perdeu
a coisa em virtude do reconhecimento de um direito anterior de outrem.
%xemplo: voc comprou um apartamento de uma construtora, foi lavrada
uma escritura em seu nome. 6ois meses depois voc foi citado em uma ao
reivindicat:ria porque um terceiro conseguiu provar que o registro foi
falsi8cado e que o apartamento era dele, no podendo ter sido transferido a
voc. .oc perde, no caso, a coisa por evico, pelo reconhecimento do
direito anterior de outrem.
"utro exemplo: voc saiu com seu carro e foi parado numa litz onde
se constatou que o carro era rouado e pertencia, na verdade, a um terceiro.
.oc perdeu o carro por evico. (ais na frente estudaremos evico, mas
por hora o que importa saer.
" que isso tem a ver com dao em pagamento: " art. AEF um dos
mais importantes dessa parte da aula:
Art. 359. $e o credor for evicto da coisa
recebida em pagamento, restabelecer-se-
% a obrigao primitiva, &cando sem
efeito a quitao dada, ressalvados os
direitos de terceiros.
O)&.: ' lu( do princ)pio da boa-f!, nos termos do art. 35*, caso o
credor se+a evicto da coisa recebida em pagamento, a obrigao primitiva
no poder% se restabelecer, em respeito ao direito de terceiro, resolvendo-se
em perdas e danos".
NO*AO
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A palavra novao, etimologicamente, remete!nos a novatio, G ideia de
algo novo.
Conceito: #pera-se a novao quando uma nova obrigao ! criada
para substituir e e,tinguir a obrigao anterior.".
%( geral, toda novao tem natureza negocial, ressalvada a an7mala
hip:tese de novao legal, prevista no art+ ,- da .ei //+/0/+ 2ala!se que a
modalidade de novao legal an7mala exatamente por no derivar da
vontade das partes, mas sim da lei.
Art. 59. # plano de recuperao +udicial
implica novao dos cr!ditos anteriores
ao pedido, e obriga o devedor e todos os
credores a ele su+eitos, sem pre+u)(o das
garantias, observado o disposto no - .o
do art. 5/ desta 0ei.
Reuisitos da novao:
1) Existncia de uma obrigao anterior
9sso uma coisa l:gica. ;: se pode novar uma origao que
preexista. .ale lemrar todavia, nos termos do art. AHB do @@, que
origa>es nulas e extintas no podero ser novadas, mas as simplesmente
anul5veis sim. ) o que diz o art. AHB, do @:digo @ivil.
Art. 36. $alvo as obriga1es
simplesmente anul%veis, no podem ser
ob+eto de novao obriga1es nulas ou
e,tintas.
% ainda nesse primeiro requisito, excelente questo dissertativa, a
pergunta :
199
O)&.: !"brigao natural pode ser novada#$
R1 %xiste grande controvrsia na doutrina acerca da possiilidade de se
novar ou no origao natural. Autores como Marce2 P2anio23 &erpa
.opes e &i2$io Rodrigues so favor5veis, entretanto, 4as5ington de
)arros Monteiro e C26$is )e$i27ua discordam. ;tolze acredita numa
tendncia de ser poss#vel a novao de uma origao natural. Acreditamos
haver tendncia de maior aceitao aos que defendem a possiilidade, por
conta do que disp>e o 8/9 do art+ :/; do CC+
% 1& 2stende-se esta disposio a
qualquer contrato que encubra ou
envolva reconecimento, novao ou
&ana de d)vida de +ogo3 mas a nulidade
resultante no pode ser oposta ao
terceiro de boa-f!.
" que eu colocar em concurso3 @oloque as duas correntes e se posicione.
') (ara )ue *a+a novao deve *aver a criao de uma
obrigao nova substancialmente diversa da primeira. ,eve- pois-
concorrer um elemento novo . ali)uid novi )
"rlando Iomes: *@onforme a doutrina moderna, a novao s: se
con8gura se houver diversidade sustancial entre a origao nova e a
velha. +o existe novao quando apenas se veri8cam acrscimos ou
opera>es secund5rias da primeira origao-.
;ae o que ele quer dizer com isso3 Que se as partes esto apenas
alterando a estrutura da primeira origao, renegociando a mesma
origao, no h5 novao. Jenegociao de d#vida no cheque especial no
novao. Jenegociar a mesma origao no novar. 1ara que ha<a
novao preciso que ha<a a criao de uma origao nova a partir dali.
%lemento novo. 4liquid novi. " fato de a operadora de celular conceder um
parcelamento para quem est5 em d#vida, no novao. %m geral, quando
200
voc vai ao anco renegociar a d#vida, voc est5 renegociando a mesma
origao. +o h5 elemento novo a#, de maneira que no havendo origao
nova, novao no existe.
9mportante ainda dizer que a realizao da novao, p. ex., imp>e a
retirada de eventual negativao do nome da pessoa em razo da origao
extinta pela novao.
O)&.: 5 muito importante pontuar que a novao pressup1e a criao
de uma obrigao nova, com a consequente quitao da primeira d)vida.
4ssim, se as partes apenas renegociam a mesma obrigao 6pactuando um
parcelamento ou redu(indo uma multa7 novao no %. 8er $T9: R2sp
6;5/<3=R$ > &ca muito claro que renegociar a mesma obrigao no
signi&ca novao7".
?5 ainda um terceiro requisito para se identi8car a novao:
3) Animus de novar .animus novandi)
1ara que ha<a novao preciso que ha<a animus de novar, ou se<a,
animus novandi com a inteno de constituir uma origao nova para
sustituir e extinguir a origao anterior.
0embra-nos Eduardo Esp/nola que poucos so os c?digos que
e,igem uma declarao e,pressa do @nimo de novar, a e,emplo do A?digo
Aivil Be,icano 6art. <.<.57. Co Drasil a prova do @nimo de novar pode
resultar das circunst@ncias".
Esp<cies de novao:
Art. 360. E%-se a novao:
201
1 2 quando o devedor contrai com o
credor nova d)vida para e,tinguir e
substituir a anterior3
11 2 quando novo devedor sucede ao
antigo, &cando este quite com o credor3
111 2 quando, em virtude de obrigao
nova, outro credor ! substitu)do ao
antigo, &cando o devedor quite com este.
;o fundamentalmente duas espcies de novao. Amas so
reguladas no art. AH0, do @:digo @ivil. A novao poder5 ser:
No$ao O#=eti$a D As mesmas partes criam uma o#rigao
no$a para sustituir e liquidar a origao anterior. ,amm
chamada de novao real. %st5 prevista no inciso >3 do art+
?@0, mais importante porque, em geral, o<eto de an5lise
cient#8ca dos professores e acadmicos de direito civil.
Ca novao ob+etiva, as mesmas partes criam obrigao nova
destinada a substituir e a e,tinguir a obrigao anterior".
No$ao &u#=eti$a D no to conhecida, a novao su<etiva,
prevista nos incisos >> e >>>3 do art+ ?@0, poder5 ser ativa &por
mudana de credor' e passiva &por mudana de devedor'.
No$ao &u#=eti$a AT>*A &entre credores': Ceste caso,
em virtude de obrigao nova, um novo credor !
substitu)do ao antigo, &cando o devedor quite com este".
No$ao &u#=eti$a PA&&>*A &entre devedores': 4
novao sub+etiva passiva opera-se quando um novo
devedor sucede ao antigo, considerando2se criada- a
partir dali- uma obrigao nova".
202
" modus operandi dessa novao su<etiva passiva
merece ateno: 2ssa novao sub+etiva passiva, pode
se dar de duas maneiras: por delegao ou por
e,promisso".
3ovao 4ub+etiva (assiva por ,E5E6A78" D +a delegao,
que no tem artigo espec#8co no @:digo @ivil, mas que aceito
pelo sistema, o devedor antigo participa do ato novat:rio,
aquiescendo. .oc tem uma situao triangularizada porque na
delegao participam do ato novat:rio, o credor, o devedor velho
e o devedor novo. "s trs convencionam que o devedor velho
sai, o devedor novo entra e considera!se criada a partir da# uma
origao nova.
3ovao 4ub+etiva (assiva por E9(:";1448" ! *=5 na
expromisso, regulada no art+ ?@A, a novao su<etiva passiva
realiza!se sem o consentimento do devedor origin5rio-. A
expromisso um ato de fora, de expulso. +a expromisso o
credor simplesmente comunica ao devedor antigo que a
origao est5 sendo extinta e que uma nova origao est5
sendo assumida pelo devedor novo. " antigo no precisa
consentir. 9sso acontece quando o pai vai at o credor do 8lho e
diz que quer constituir com ele uma origao nova. (as o
antigo devedor pode se opor a isso3 +a expromisso o devedor
antigo no ouvido. " seu consentimento no importa.
Art. 36'. 4 novao por substituio do
devedor pode ser efetuada
independentemente de consentimento
deste.
%ssa novao a novao que se d5 por expromisso. " credor
noti8ca o devedor antigo dizendo que a origao est5 extinta,
uma vez que um novo devedor assumiu origao nova.
203
Art. 363. $e o novo devedor for
insolvente, no tem o credor, que o
aceitou, ao regressiva contra o
primeiro, salvo se este obteve por m%-f!
a substituio.
;e o devedor antigo, por exemplo, saia que o devedor novo
estava querado. ;e 8car demonstrada a m5!f do antigo
devedor, ele pode voltar a responder, mas fora isso, no.
Efeitos 'urBdicos da novao:
!A novao tem um e<eito liberat=rio do devedor- inclusive no
)ue tange aos acess=rios e garantia da obrigao primitiva- nos
termos dos artigos 36> e 366$.
A origao primitiva garantida por hipoteca. ,endo sido feita uma
novao, a hipoteca da primeira garantia cai ou permanece3 ;e se constitui
uma origao nova, extinguindo a antiga, as garantias e acess:rios da
pretrita origao, em regra, caem. O#s1 asta lemrar do princ#pio da
gravitao <ur#dica.
Art. 36>. 4 novao e,tingue os
acess?rios e garantias da d)vida, sempre
que no ouver estipulao em contr%rio.
Co aproveitar%, contudo, ao credor
ressalvar o penor, a ipoteca ou a
anticrese, se os bens dados em garantia
pertencerem a terceiro que no foi parte
na novao.
(uito claro: a garantia cai, salvo situao em contr5rio porque se a
garantia foi dada por terceiro, o terceiro deve participar do ato novat:rio.
204
Art. 366. Fmporta e,onerao do &ador a
novao feita sem seu consenso com o
devedor principal.
%nto, se o 8ador no participou do ato novat:rio, ele est5 exonerado.
Art. 365. #perada a novao entre o
credor e um dos devedores solid%rios,
somente sobre os bens do que contrair a
nova obrigao subsistem as preferGncias
e garantias do cr!dito novado. #s outros
devedores solid%rios &cam por esse fato
e,onerados.
25cil ou dif#cil3 %u achei f5cil. 1ensem comigo: se o credor faz a
novao com um dos devedores solid5rios, a origao nova recai apenas na
esfera <ur#dica do devedor que novou. "s outros esto exonerados.
" credor tem trs devedores em solidariedade passiva. ;e esse credor
novar com o devedor 0/, signi8ca que ele e o 0/, segundo o princ#pio da
autonomia privada, resolveram constituir uma origao nova. Jesultado: ;e
o credor nova com o 0/ constitu#da origao nova e os outros devedores
que no participaram do ato novat:rio esto exonerados, ou se<a, vo para
casa.
+a prova, em vez de colocar trs devedores solid5rios eu coloquei trs
credores solit5rios e perguntei: *se, no caso concreto voc tiver que um
devedor vinculado a trs credores em solidariedade ativa, se o credor 0/
resolver novar com o devedor, constituindo origao nova, o que acontece
com os outros credores3 "s outros credores esto exonerados como se
fossem devedores3 Kvio que no. ;e voc tem trs credores, tem direito de
crdito. ;e um deles novar, est5 pre<udicando os outros. Jesultado, neste
caso, se um dos credores solid5rios novar, os outros tero o direito de exigir
dele o devido ressarcimento.
205
"L;.: Fnterpretando o art. 365, cumpre advertir que, em avendo
novao feita por um dos credores solid%rios, os outros credores tero o
direito de e,igir daquele que novou as suas respectivas partes no cr!dito".
(as os outros credores poderiam impedir a novao3 +egativoM +o
podemM +a solidariedade ativa, qualquer dos credores pode perdoar a d#vida.
% se pode perdoar, pode tamm novar. % se qualquer deles novar, os outros
no esto exonerados. .o exigir dele a sua parte correspondente.
=5 ouviram falar do J%29;3 1arcelamento de ditos triut5rios,
especialmente para pessoas <ur#dicas. Nuiz 2ux faz uma an5lise muito precisa
da novao no caso do J%29;. %m mais um <ulgado paradigm5tico, o ;,= tem
entendido que quando a pessoa <ur#dica adere ao J%29; esse parcelamento
no traduz a renegociao da mesma d#vida. ?5 v5rios requisitos para isso:
feito um rec5lculo da d#vida, novos termos de vencimento, etc. @omo a
adeso ao J%29; no traduz uma mera renegociao da mesma relao, mas
um rec5lculo do deito, o ;,= tem entendido que a adeso ao J%29; traduz
novao.
!?@ entendimento no 4AB no sentido de )ue a adeso ao :EC14
traduD novao .Ag:g nos E,cl E embargos de declarao E no :Esp
'6'93F:4)$.
AgJg nos %6cl no J%sp B4H4FACJ;: 4 0ei
*.*6H=<///, no seu art. <I, - 6I, tem
como destinat%rios os autores das a1es
que versam os cr!ditos submetidos ao
R2JF$. 2m consequGncia, tanto o
particular em ao declarat?ria, quanto a
Ja(enda que aceita a opo ao programa,
renunciam ao direito em que se fundam
as a1es respectivas, porquanto, mutatis
mutandi, a insero no R2JF$ importa
206
novao K lu( do art. ../ do ATC c=c o
art. ***, F, do AA".
%le no est5 parcelando a mesma origao, mas assumindo uma
origao nova a partir do J%29;.
>ndagaCse1 D possB$e2 in$a2idar c27usu2a contratua2 de o#rigao
no$ada Ec27usu2a nu2a do contrato $e25o3 mantida no contrato
no$adoFG
R1 # $T9 +% &rmou o entendimento 64gRg no 4g. ;/.*3/=$A, bem como
$Lmula <;67 no sentido de que, mesmo tendo avido renegociao da
mesma d)vida ou novao ! poss)vel a impugnao a posteriori de cl%usula
inv%lida e a reviso do contrato, a lu( do princ)pio da funo social do
contrato".
AgJg no Ag. O0/FA0C;@: A#CTR4T#
D4CAMRF#. C#84NO#. R28F$O#.- 4
renegociao ou novao da d)vida no
veda a possibilidade de reviso dos
contratos anteriores. Fncide a $Lmula
<;6".
;$mula 4OH, ;,=: 4 renegociao de
contrato banc%rio ou a con&sso da
d)vida no impede a possibilidade de
discusso sobre eventuais ilegalidades
dos contratos anteriores".
) uma forma inclusive, de respeitar o princ#pio da funo social porque
mesmo a parte tendo renegociado ou novado, ela pode impugnar eventuais
ilegalidades.
207
1ergunta que 8cou no ar: 1or que o anco no poderia, em defesa,
alegar que o devedor no poderia, a posteriori, impugnar a cl5usula porque
estaria sendo contradit:rio3 " anco no pode alegar isso porque o venire
no pode ser usado para chancelar ilegalidade.
# princ)pio do venire no pode cancelar ilegalidade".
PAGAMENTO COM &H)CROGAO
A palavra su!rogao remete G ideia de sustituio. ;u!rogar
sustituir. (as essa palavra tem outros sentidos. ;ustituir em que foi dado
em garantia sustituio de coisas. (as no campo do direito das
origa>es, esse pagamento com su!rogao no se refere a coisas, mas a
pessoas.
Conceito de pagamento com su#Crogao
Cos termos dos arts. 3>6 a 351 do GG- o pagamento com sub-
rogao, forma especial de cumprimento da obrigao, consiste no
pagamento que opera substituio de credores na mesma relao
obrigacional".
O#s1 %ssa forma especial de pagamento se diferencia da no$ao
su#=eti$a ati$a3 uma vez que nesta, veri8ca!se a formao de uma nova
origao. " que no ocorre no pagamento com su!rogao, ou se<a, um
pagamento com sustituio de credor na mesma re2ao o#rigaciona2+
O#sI1 9sso no cesso de crdito3 +o parece um pouco3 " credor
origin5rio no est5 cedendo o crdito ao novo credor que o sustitui3 6e
fato, existe um ponto de interseo entre cesso de crdito e pagamento
208
com su!rogao, mas no so os mesmos institutos. +o h5 uma identidade
completa entre eles. ?5 outras diferenas. " credor origin5rio poderia
gratuitamente ceder o crdito dele ao terceiro3 ;im. ;eria uma cesso de
crdito. +o comum, mas seria. ?ouve pagamento3 +o. %nto, no se
pode dizer que cesso de crdito igual a pagamento com su!rogao.
%ntre outras diferenas, uma delas que a cesso de crdito pode ser
gratuita. " pagamento com su!rogao, <amais.
O#s.: Co e,iste identidade entre cesso de cr!dito e pagamento
com sub-rogao, mas sim pontos de contato. Co se pode, todavia, a&rmar
que a identidade ! completa, dentre outras ra(1es, porque a cesso de
cr!dito pode ser gratuita".
%feitos do pagamento com su!rogao:
*4rt. 3H*. 4 sub-rogao transfere ao novo
credor todos os direitos, a1es, privil!gios e
garantias do primitivo, em relao K d)vida, contra o
devedor principal e os &adores".
%sse o exemplo geral do pagamento com su!rogao. A su!rogao
opera, regra geral, a transferncia de todos os direitos, a>es, privilgios e
garantias do primitivo. " terceiro paga ao credor origin5rio e se su!roga em
tudo isso. ;e esse credor tivesse, ainda aparelhando o crdito, esse terceiro,
tornando!se credor su!rogado teria a garantia em seu favor3 ;em d$vida,
na forma do art. AE0.
A d#vida, originalmente, de E mil reais. " devedor no pagou. "
credor noti8cou o terceiro, o 8ador chora daqui e acol5 pedindo um desconto
ao credor. " terceiro 8ador pediu um desconto e levou. %fetua o pagamento
e su!roga!se nos direitos satisfeito. +a ao regressiva o que ele pode
corar3 A d#vida origin5ria ou o que efetivamente pagou3 Alternativa PaP ou
209
PP3 " @:digo tem uma regra espec#8ca para isso: s: poder5 corar o que
efetivamente pagou:
Ca vereda do art. 5*3 do A?digo PortuguGs, o art. 35/ do A?digo Aivil
Drasileiro limita o direito do novo credor ao valor efetivamente pago".
*4rt. 35/. Ca sub-rogao legal o sub-rogado
no poder% e,ercer os direitos e as a1es do credor,
seno at! K soma que tiver desembolsado para
desobrigar o devedor".
2alo sore a su!rogao legal mais adiante. +a 8ana locat#cia, se
porventura esse terceiro interessado no efetuar o pagamento, segundo o
;,2, o 8ador na locao no tem direito G proteo do em de fam#lia. ;e o
credor executar o 8ador, a casa que ele mora com a fam#lia dele vai para
hasta p$lica. ;e o 8ador na locao &terceiro interessado' efetuar o
pagamento ao credor origin5rio, se su!roga nos direitos, a>es, privilgios e
garantias. 1ergunta!se: se o 8ador paga, no poderia na ao de regresso,
exigir a penhora do em de fam#lia do devedor origin5rio3 ;im ou no3 "
credor demandou o 8ado na locao, so pena de se 8ador perder o seu em
de fam#lia porque vimos que o ;,2 entende assim. " 8ador pagou. +esse
caso, pode executar o em de fam#lia desse devedor3 " ;,= tem entendido
que no, at porque a norma que autoriza a penhora do em de fam#lia do
8ador &que est5 l5 na norma do em de fam#lia' no comporta interpretao
extensiva. ;e o 8ador paga o credor origin5rio, na ao regressiva contra o
devedor, no poder5 executar o em de fam#lia dele.
"L;.: Aaso o &ador, na locao, efetue o pagamento ao credor
origin%rio, sub-rogando-se na posio dele, no poder%, com isso, pretender
penorar, em ao de regresso, bem de fam)lia do devedor: a norma que
admite a constrio do seu im?vel residencial 6art. 3I, 8FF, da 0ei do Dem de
Jam)lia7 no comporta interpretao e,tensiva".
Esp<cies de pagamento com su#Crogao
210
2undamentalmente, temos duas espcies de pagamento com su!
rogao:
(agamento com sub2rogao legal &art. AQH' D 6ispensa
maiores coment5rios. A su!rogao &sustituio' aqui, opera!se
por fora de lei.
Art. 3>6. 4 sub-rogao opera-se, de
pleno direito, em favor:
1 2 do credor que paga a d)vida do
devedor comum3
9magine que ha<a trs credores. " credor /, o credor 4 e o credor A. ;e
o credor 4 pagar a d#vida ao credor / vai se su!rogar nos direitos dele
contra o devedor. %le passar5 a ter dois crditos. " pr:prio crdito e o crdito
su!rogado.
11 2 do adquirente do im?vel ipotecado,
que paga a credor ipotec%rio, bem como
do terceiro que efetiva o pagamento para
no ser privado de direito sobre im?vel3
,amm haver5 su!rogao legal do adquirente do im:vel hipotecado
que paga ao credor hipotec5rio. @omo se d5 essa forma de pagamento com
su!rogao legal em favor do adquirente do im:vel hipotecado que paga ao
credor hipotec5rio3 ) poss#vel comprar uma fazenda hipotecada a om
preo. " im:vel hipotecado pode ser alienado. 9magine que voc tenha uma
fazenda de propriedade de =oo s: que ele tamm devedor do Lradesco.
%le, inclusive hipotecou essa fazenda ao Lradesco que passou a ser o credor
hipotec5rio. Rm dia, 2redie se interessa pela fazenda e se oferece para
compr5!la de =oo. 6iz o @:digo @ivil que se o adquirente do im:vel, que
2redie, pagar ao credor hipotec5rio, que o Lradesco, ele se su!roga nos
direitos do Lradesco contra =oo, que o devedor origin5rio. 9sso acontece
muito no pa#s. (as qual o interesse do adquirente da fazenda em pagar o
211
credor hipotec5rio3 1ara lierar a hipoteca, <5 que a fazenda dele. %
segundo para que ele, su!rogando!se nos direitos do credor hipotec5rio
tenha direito contra o devedor. ;ae o que acontece na pr5tica3 Quando
2redie for sentar para 8rmar o contrato da fazenda, ele <5 pede um desconto,
no ato de compra exatamente argumentando que ele pagar5 ao Lradesco.
%sse o mecanismo.
;: que esse inciso 99 trouxe uma novidade: A su!rogao opera!se de
pleno direito em favor do terceiro que efetiva o pagamento para no ser
privado de direito sore o im:vel. 9sso no est5 no c:digo velho. %xemplo: %u
alugo um im:vel h5 trinta anos. (inha locadora passou a dever ao 9ta$ A0
mil reais. " 9ta$ est5 em vias de executar. %u estou com medo de, na
%xecuo, o 9ta$ vir a penhorar o im:vel e eu ser pre<udicado. " que eu 8z3
2ui at o 9ta$, paguei a d#vida da minha locadora para no ser privado de
direitos sore o im:vel. +o momento que 8z isso, eu me su!roguei nos
direitos do Lanco contra a locadora. ) poss#vel, ento, o pagamento com
su!rogao quando um terceiro &no caso, eu' efetiva o pagamento ao
credor &no caso, o 9ta$' para no ser privado de direitos sore o im:vel.
111 E do terceiro interessado, que paga a
d)vida pela qual era ou podia ser
obrigado, no todo ou em parte.
Ainda haver5 pagamento com su!rogao legal no seguinte caso: %m
favor do terceiro interessado que paga a d#vida pela qual era ou podia ser
origado no todo ou em parte. Qual o exemplo pr5tico disso3 " 8ador o
terceiro interessado que paga, uma vez que ele poderia ser responsailizado.
Aqui, acaaram as hip:teses de pagamento com su!rogao legal. +o
artigo seguinte, veremos o pagamento com su!rogao convencional. A
su!rogao depende do neg:cio.
(agamento com sub2rogao convencional &art. AQB' D ela
convencional quando a sustituio de credores opera!se por
meio de um neg:cio <ur#dico.
212
Art. 3>. 4 sub-rogao ! convencional:
1 2 quando o credor recebe o pagamento
de terceiro e e,pressamente le
transfere todos os seus direitos3
%u disse que havia um ponto de intercesso entre pagamento com
su!rogao e cesso de crdito. " ponto de intercesso esse inciso.
1orque a principiologia a mesma para o pagamento com su!rogao
convencional do inciso 9 e a cesso de crdito. 9sso opera como uma cesso
de crdito. +esse caso, voc tem um ponto de intercesso porque essa
forma de pagamento com su!rogao convencional do art. AQB, 9 opera
como uma cesso de crdito.
%xemplo: 9magine que um credor tenha um crdito de /0 mil que
vence daqui a duas semanas. (as ele precisa muito desse dinheiro <5. %nto,
ele vai at um terceiro e oferece transferir o crdito de /0 mil em troca de
um pagamento de F mil. +este caso, su!rogao convencional. ) a
primeira hip:tese. ,amm h5 su!rogao convencional quando:
11 2 quando terceira pessoa empresta ao
devedor a quantia precisa para solver a
d)vida, sob a condio e,pressa de &car o
mutuante sub-rogado nos direitos do
credor satisfeito.
" que mutuante3 ) quem parte no contrato de m$tuo. ) quem
empresta.
%xemplo: " devedor deve /0 mil reais ao credor. Rma terceira pessoa,
mediante neg:cio <ur#dico pactuado com esse devedor, empresta ao devedor
a quantia necess5ria para que ele pague a d#vida so a condio de este
terceiro &mutuante' su!rogar!se nos direitos do credor satisfeito. ) como se
o terceiro dissesse: devedor, eu, mediante neg?cio +ur)dico, le empresto ./
213
mil reais, vocG paga ao credor e vocG &ca me devendo porque eu me sub-
rogo nos direitos do credor satisfeito". Lancos o8ciais do governo fazem
muito isso. Agricultores de determinado ramo que esto devendo aos ancos
privados. " L+6%;, por exemplo, are uma linha de crdito para emprestar
ao devedor a <uros mais aixos. " devedor paga ao anco particular so a
condio de o mutuante &@%2, L+6%;, LL' 8car su!rogado nos direitos do
credor satisfeito. ) uma forma de o governo amparar algumas categorias.
FFF - do terceiro interessado, que paga a
d)vida pela qual era ou podia ser
obrigado, no todo ou em parte.
O)&.: 8ale lembrar ainda que, nos termos do art. 3>9 do GG- a sub-
rogao transfere ao novo credor todos os direitos a1es, privil!gios e
garantias do primitivo em relao K d)vida contra o devedor principal e os
&adores. 1or :vio, que isso poder5 ser amenizado em razo da autonomia
privada na elaorao do neg:cio <ur#dico celerado, origem do pagamento
em su!rogao convencional.
Art. 3>9. 4 sub-rogao transfere ao
novo credor todos os direitos, a1es,
privil!gios e garantias do primitivo, em
relao K d)vida, contra o devedor
principal e os &adores.
-$Lmulas nos .;; e <5Q do $TJ.
O)&1 +os termos do art+ ?,0 do CC3 o novo credor s: poder5 corar
do devedor aquilo que efeti$amente desemolsou na realizao do
pagamento. 9sso ocorre at mesmo para evitar o enriquecimento sem causa.
Art. 350. Ca sub-rogao legal o
sub-rogado no poder% e,ercer os
direitos e as a1es do credor, seno at! K
214
soma que tiver desembolsado para
desobrigar o devedor.
>MPHTAO DO PAGAMENTO
%ssa forma especial diferente, menos uma forma t#pica do
pagamento. ) muito mais uma forma de indicao do pagamento.
Conceito: Ca lina de pensamento do grande professor Mlvaro 8illaa
4(evedo, trata-se da indicao ou determinao, dentre dois ou mais d!bitos
l)quidos e vencidos, devidos ao mesmo credor, em qual deles ser% efetuado
o pagamento".
A imputao do pagamento voc tem muito mais um meio de
indicao ou de determinao de como a d#vida ser5 solvida. %ssa mecSnica
origacional at#pica porque no se trata de forma cl5ssica de solvncia de
origao. A imputao do pagamento muito mais uma forma de indicao
do pagamento: em qual das d#vidas o pagamento ser5 indicado, atriu#do,
imputado. 9magine que entre credor e devedor existam duas ou mais d#vidas
da mesma natureza, de dinheiro, por exemplo. %xista a d#vida 0/, a d#vida 04
e a d#vida 0A, todas de E mil. " devedor s: disp>e de E mil. A pergunta : em
qual das d#vidas ele imputar5 o pagamento3 ) isso que estudamos aqui.
Quando houver entre credor e devedor duas ou mais d#vidas e o devedor no
tiver valor su8ciente para pagar todas as d#vidas vencidas.
A regra nHmero 01 ! no sentido de que a imputao ser% feita pelo
devedor. 5 o devedor que indicar% em qual das d)vidas ser% imputado o
pagamento. Fsso est% no art. 35<:"
Art. 35'. 4 pessoa obrigada por dois ou
mais d!bitos da mesma nature(a, a um
s? credor, tem o direito de indicar a qual
215
deles oferece pagamento, se todos forem
l)quidos e vencidos.
A imputao feita pelo devedor. % se ele no 8zer a imputao3 .oc
cai na regra nJmero 0A: *;e o devedor no imputar, a imputao ser5 feita
pelo credor &art. AEA':
Art. 353. Co tendo o devedor declarado
em qual das d)vidas l)quidas e vencidas
quer imputar o pagamento, se aceitar a
quitao de uma delas, no ter% direito a
reclamar contra a imputao feita pelo
credor, salvo provando aver ele
cometido violGncia ou dolo.
>ndagaCse: vimos que a regra geral que a imputao feita pelo devedor
e se este no imputar, o credor que faz isso. (as e se nem o credor e nem
o devedor o fazem3 A# voc cai na regra n9 0?: Aaso no tena avido
imputao feita pelo devedor ou pelo credor, aplicam-se subsidiariamente as
regras da imputao legal, que esto nos artigos 35H e 355".
" art. AEQ de aplicao mais t:pica, restrita G hip:tese que a d#vida
de <uros. %le diz que se qualquer das d#vidas for d#vida de <uros, se o devedor
no imputou e o credor tamm no, pela regra da imputao legal,
primeiramente aate!se os <uros. ;e qualquer d#vida for d#vida de <uros, o
pagamento recai sore ela.
Art. 35>. Ravendo capital e +uros, o
pagamento imputar-se-% primeiro nos
+uros vencidos, e depois no capital, salvo
estipulao em contr%rio, ou se o credor
passar a quitao por conta do capital.
%ssa regra estrita G hip:tese de qualquer das d#vidas ser d#vida de
<uros. +o muito frequente acontecer isso. +ote!se que a d#vida no se
216
refere a <uros vencidos. A# voc vai para o art. AEE, que o artigo matriz.
.ocs tm que memorizar esse artigo. ;e vocs perceerem a l:gica dele,
vocs no tero di8culdade. @aiu uma questo envolvendo imputao, vai
veri8car se o devedor imputou. 6epois, se o credor imputou. ;e nenhum dois
fez isso, voc vai cair na regra geral da imputao legal, que a do art. AEE
se no houver, claro, referncia a <uro. " artigo AEE diz que se o devedor no
fez a imputao, se o credor tamm no fez porque a quitao for omissa, a
imputao ser5 feita nas d#vidas l#quidas e vencidas em primeiro lugar, ou
se<a, se o devedor no imputou, pela lei, o pagamento imputado na d#vida
mais antiga, a que venceu primeiro.
;e todas as d#vidas forem l#quidas e vencidas, ao mesmo tempo, a
imputao feita na d#vida mais onerosa. ) a segunda regra. " que uma
d#vida mais onerosa3 ) aquela que tem a multa mais alta, a cl5usula penal
mais severa, a mais pesada para o devedor. 65 para avaliar isso no caso
concreto.
Questo de concurso: se o devedor no imputou, se o credor no
imputou, se no d#vida de <uro, diz o art. AEE, que a imputao tem que
recair sore a d#vida mais antiga. (as se todas as d#vidas forem vencidas ao
mesmo tempo, a imputao recai sore a d#vida mais onerosa.
% se todas as d#vidas forem igualmente vencidas e igualmente
onerosas, a imputao recai em qual delas3 ;e todas as d#vidas forem
vencidas ao mesmo tempo e igualmente onerosas, vamos ver se o art. AEE
responde:
Art. 355. $e o devedor no &(er a
indicao do art. 35<, e a quitao for
omissa quanto K imputao &ou se<a, se o
credor no fez a indicao', esta se far%
nas d)vidas l)quidas e vencidas em
primeiro lugar. $e as d)vidas forem todas
l)quidas e vencidas ao mesmo tempo, a
imputao far-se-% na mais onerosa.
217
1ergunta!se: *% se todas as d#vidas forem igualmente onerosas, em qual
delas ser5 feita a imputao3 " c:digo no responde a essa pergunta.
"misso do sistema <ur#dico rasileiro. ) um ponto de lacuna.
@omo fundamentar o racioc#nio diante disso3 " @:digo @omercial no
8nal do sculo T9T, quando tratou da imputao ao pagamento no campo do
direito mercantil, o @:digo @omercial respondia a essa pergunta. 6izia que
se todas as d#vidas forem vencidas ao mesmo tempo e igualmente onerosas,
o pagamento seria feito proporcionalmente em cada uma. ;: que essa regra
do @:digo @omercial, que respondia G pergunta, foi revogada pelo novo
@:digo @ivil. 2ica a sugesto doutrin5ria, de lege ferenda, que o <uiz, nesse
caso, decida por equidade, podendo imputar o pagamento
proporcionalmente em cada uma delas.
8ale lembrar que a antiga regra do A?digo Aomercial 6art. H33, F87,
que determinava neste caso a imputao proporcional em cada uma das
d)vidas encontra-se revogada. 4ssim, dever% o +ui( decidir por equidade".
REM>&&O E CONKH&O
"L;.: .er material de apoio &tema simples, em explicado l5'.
4 remisso tradu( o perdo da d)vida, disciplinada a partir do
artigo 3;5."
4rt. 3;5. 4 remisso da d)vida, aceita pelo
devedor, e,tingue a obrigao, mas sem pre+u)(o de
terceiro.
4rt. 3;6. 4 devoluo volunt%ria do t)tulo da
obrigao, quando por escrito particular, prova
desonerao do devedor e seus co-obrigados, se o
218
credor for capa( de alienar, e o devedor capa( de
adquirir.
4rt. 3;Q. 4 restituio volunt%ria do ob+eto
empenado prova a renLncia do credor K garantia
real, no a e,tino da d)vida.
4rt. 3;;. 4 remisso concedida a um dos co-
devedores e,tingue a d)vida na parte a ele
correspondente3 de modo que, ainda reservando o
credor a solidariedade contra os outros, +% les no
pode cobrar o d!bito sem deduo da parte remitida.
A doutrina italiana entende que a remisso da d#vida um ato
unilateral do credor. ;: que o direito rasileiro no acompanha esse
entendimento porque entre n:s, o perdo da d#vida tem natureza ilateral.
1ara que surta efeitos, o devedor tem que aceitar o perdo, da# dizer!se que
a remisso no direito rasileiro ilateral.
" tema confuso tamm tratado nos direitos reais. +o direito
origacional, tem uma inteleco simples. A matria est5 na apostila e deve
l5 ser lida.
@onceito: 4 confuso se opera quando na mesma pessoa agregam-se
as condi1es de credor e devedor 6art. 3;.7."
@onfuso se d5 quando, na mesma pessoa re$nem!se as qualidades de
credora e devedora. 9magine que meu $nico parente vivo se<a meu tio. %
acontece que ele muito rico e eu estou devendo a ele /0 mil reais. (eu tio
morreu, a herana dele automaticamente veio para mim. " que acontece3
"pera!se uma confuso. " crdito correspondente G minha d#vida passou a
me pertencer. 9sso se chama confuso.
@onfuso no se confunde com a compensao, forma especial de
pagamento que ser5 estudada a seguir:
219
COMPEN&AO
A compensao uma forma de extino das origa>es em que as
partes so, reciprocamente, credora e devedora uma da outra &art+ ?@: do
CC'.
A compensao diferente da confuso, muito emora exista uma
certa semelhana. .ai 8car claro agora.
A compensao se opera nos termos do art. AHO, do @:digo @ivil, se
duas pessoas forem, ao mesmo tempo, credora e devedora uma da outra.
.amos a um dos artigos mais importantes do @:digo:
Art. 36I. $e duas pessoas forem ao
mesmo tempo credor e devedor uma da
outra, as duas obriga1es e,tinguem-se,
at! onde se compensarem.
+a confuso, a mesma pessoa re$ne as qualidades de credora e
devedora &eu, $nico herdeiro do meu tio, era devedor dele. @om a morte
dele, houve a confuso'. +a compensao, duas pessoas so, ao mesmo
tempo credora e devedora uma da outra, operando!se a compensao. Aqui
h5 duas partes. A credor de /0 de L. L, por sua vez credor de O de A. As
duas origa>es extinguem!se at onde se compensarem.
Esp<cies de compensao1
%xistem trs espcies de compensao. 6as trs, a mais importante
a legal, inclusive para concurso p$lico:
Compensao .EGA. D 4 compensao legal se opera
quando, reunidos os requisitos da lei, o +ui(, provocado, a
declara".
220
Art. 369. 4 compensao efetua-se
entre d)vidas l)quidas, vencidas e de
coisas fung)veis.
@ertamente vocs <5 escutaram que a compensao , em processo
civil, uma e!ceo su#stancia2. 1or que isso3 1orque exceo sustancial
uma defesa do ru, indireta de mrito. ) verdade isso. ;e eu propuser uma
ao de corana contra voc, voc primeiro alega, na contestao,
pressupostos processuais, condi>es da ao e depois voc entra no mrito.
%xistem as chamadas preliminares do mrito. A compensao uma delas. )
uma matria de defesa do ru. ;e eu entro com uma ao de corana
contra voc, voc, na sua contestao, em defesa, em preliminar de mrito,
op>e a compensao, alegando que, de fato voc me deve mil, mas voc
tamm credor de mil. %nto, se os requisitos da lei estiverem
con8gurados o <uiz deve acatar a defesa.
%nto, ve<am que a compensao legal a mais forte porque re$ne os
requisitos da lei. Quando os requisitos da lei estiverem reunidos, o ru,
alegando em defesa a contestao, <5 que o <uiz no pode pronunciar de
of#cio, o <uiz deve declar5!la. %ssa a compensao legal. 6aqui a pouco vou
explicar quais so esses requisitos da lei.
Compensao CON*ENC>ONA. D 4 compensao
convencional ! aquela que se opera independentemente dos
requisitos da lei, de acordo com a vontade das partes".
%ssa compensao convencional se manifesta por conta da autonomia
privada. As partes, de acordo com esse princ#pio, por meio de um neg:cio
<ur#dico, resolvem compensar as suas d#vidas, independentemente dos
requisitos da lei. %ssa a convencional, que uma aplicao do princ#pio da
autonomia privada.
221
Compensao 'HD>C>A. D 5 aquela que se opera em +u)(o por
autori(ao de uma norma processual.- E!emp2o1 Art. 4/, do
@1@.
Art. '1. $e cada litigante for em parte
vencedor e vencido, sero rec)proca e
proporcionalmente distribu)dos e
compensados entre eles os onor%rios e
as despesas.
.ocs nunca viram, num processo, quando duas partes so ao mesmo
tempo vencedor e vencido, o <uiz dizer o 7nus da sucumncia pro rata3 )
uma forma de compensao <udicial.
%u volto G compensao legal, lemrando que aquela que se opera
quando, reunidos os requisitos da lei, por manifestao do interessado &ru',
que na defesa alega compensao, o <uiz, veri8cando que os requisitos da
compensao legal esto con8gurados, ele deve declarar a compensao da
d#vida.
Reuisitos da Compensao .ega2
Art. 369. 4 compensao efetua-se
entre d)vidas l)quidas, vencidas e de
coisas fung)veis.
/9 Reuisito: Jeciprocidade das d#vidas
1ara que ha<a compensao, as d#vidas devem ser rec#procas. A deve a
L e L deve a A. As mesmas partes da relao origacional devem ser ao
mesmo tempo credora e devedora uma da outra na mesma relao <ur#dica
material. 9sso reciprocidade.
Agora, existe uma situao, relativa a esse primeiro requisito:
222
8ale anotar que esse requisito sofre certa mitigao por fora do art.
3Q. que admite a possibilidade de um terceiro compensar uma d)vida que
no ! dele 6! o caso do &ador7."
Art. 31. # devedor somente pode
compensar com o credor o que este le
dever3 mas o &ador pode compensar sua
d)vida com a de seu credor ao a&anado.
2iador parte da relao principal3 +oM 2iador terceiro interessado.
% terceiro no parte. %u no estou falando da relao acess:ria, 8ana, em
que o 8ador parte. " 8ador, garantindo a relao origacional, no parte
da relao principal. "lha o que pode acontecer. .e<a como essa situao do
8ador acaa por excepcionar esse primeiro requisito.
9magine que ha<a um 8ador garantindo uma d#vida em que o devedor
no cumpriu a origao. " credor demandou o 8ador. " 8ador, em defesa,
pode alegar compensao, quer se<a do crdito dele contra o credor, quer
se<a do crdito do devedor contra o credor. @omo assim3 A d#vida entre
credor e devedor de /0 reais. " credor se volta contra o 8ador. " 8ador
alega que o devedor tem um crdito contra o credor. +a verdade, o 8ador
estaria compensando com um crdito que no dele. 9sso escapa da
reciprocidade porque a reciprocidade diz que na compensao legal, A deve
a L e L deve a A. +este caso, h5 um terceiro compensando um crdito que
no dele. +o momento em que o @@ permite que um terceiro que o 8ador
possa compensar com o credor, entenda, esse 8ador no parte rec#proca
da relao principal. ) uma exceo a esse primeiro requisito porque esse
credor, demandando esse 8ador, faz com que esse 8ador possa alegar em
defesa, em compensao, um crdito que pode, inclusive receer.
.e<am que essa situao &o 8adorCterceiro alegando compensao do
crdito do devedor contra o credor' escapa do primeiro requisito, que a
reciprocidade. " art. AB/ relativiza esse requisito.
223
A9 Reuisito: Niquidez das d#vidas.
1ara que ha<a compensao legal preciso que ha<a liquidez da d#vida.
" que signi8ca3 Que a d#vida deve ser certa.
?9 Reuisito: As d#vidas devem ser exig#veis ou vencidas.
1ara que ha<a compensao legal, as d#vidas devem ser exig#veis, ou
se<a, vencidas. 1ara o @:digo @ivil, para que ha<a compensao legal, eu
coro de voc uma d#vida que <5 venceu e voc, em contestao, vai alegar
a compensao de uma d#vida que tamm <5 venceu.
9nteressante notar que pelo pro<eto de reforma do @:digo @ivil, na sua
redao original, e isso eu falo de lege ferenda, ser5 poss#vel compensar
d#vida vencida com d#vida no vencida. ;: que pela lei atual, no pode. As
d#vidas tm que estar vencidas.
;9 Reuisito: As d#vidas devem ser da mesma natureza, ou
se<a, a homogeneidade dos ditos rec#procos, nos termos do
art+ ?L0 do CC.
Art. 30. 2mbora se+am do mesmo
gGnero as coisas fung)veis, ob+eto das
duas presta1es, no se compensaro,
veri&cando-se que diferem na qualidade,
quando especi&cada no contrato.
%u 1alo devo a voc, Jodrigo, JU /E mil. .oc, Jodrigo, me deve a
entrega de moedas raras. ) poss#vel compensar dinheiro vivo com moedas
raras3 ) poss#vel haver compensao legal3 +o. +o se pode compensar
legalmente dinheiro vivo com moedas raras por fora desse quarto requisito.
@om isso, eu quero dizer que para a compensao legal se operar
preciso que ha<a a compensao de moeda corrente com moeda corrente.
224
"u se<a, caf do tipo A no pode, na compensao legal, compensar o
caf do tipo L porque difere na qualidade. ;e eu entrar com uma ao,
origando que voc me entregue as /0 mil sacas de caf do tipo A que voc
me deve, na compensao voc no pode alegar em defesa que, pelo fato
de eu lhe dever /0 mil sacas de caf do tipo L, a compensao deve ser
pronunciada pelo <uiz. 9sso porque a compensao legal, que origa o <uiz a
declar5!la, pressup>e que as duas presta>es rec#procas tenham o<eto
homogneo, inclusive no que tange G qualidade da coisa. %nto, pressup>e
caf do tipo A com caf do tipo AV gado ovino nelore com gado ovino
nelore, dinheiro moeda corrente com dinheiro moeda corrente.
(as e se as partes quiserem, no podem compensar caf do tipo A
com caf do tipo L3 +o podem compensar moeda rara com moeda do tipo
corrente3 "u gado nelore com gado holands3 %ssas perguntas fogem ao
campo da compensao legal. ;e as partes quiserem, signi8ca que
celeraram um contrato e mitigaram as exigncias da compensao legal.
;e as partes quiserem, voc no est5 diante da compensao legal. .oc
est5 diante da compensao convencional &onde impera a autonomia
privada'. ;e as partes concordarem, convencionarem, podem perfeitamente
compensar moeda corrente com moeda rara, podem compensar origao
de fazer com origao de dar dinheiro.
Aqui as partes podem mitigar os requisitos da compensao legal. +a
legal, se voc reunir os requisitos &reciprocidade3 2iuideM3 $encimento e
5omogeneidade', quando o ru alega em defesa compensao legal, o <uiz
deve declar5!la.
Artigo de canto de c:digo, aquele que voc nunca leu, que pode ser
perguntado. 1ense sore o seguinte: 9magine que sou seu credor de /0 mil
reais. A d#vida venceu ontem. %u ingressei com a ao de corana. .oc me
pede um prazo. %u desisto da ao de corana e lhe dou um prazo de QE
dias para pagar. .oc saia que esse prazo que o credor concede ao devedor
chamado em direito civil de praMo de fa$or3 " credor resolveu dar ao
devedor, em face da d#vida <5 vencida, um prazo de favor de QE dias. 6entro
225
desse prazo, eu, por qualquer motivo, acaei me tornando seu devedor de
/0 mil reais e voc ingressou com a ao corando o valor. .oc ingressou
com ao de corana e eu lhe concedi prazo de favor, dentro do qual a sua
d#vida no venceu ainda. %u posso alegar compensao3
Ainda que a compensao legal G luz de uma leitura tcnica possa no
ser admitida pelo <uiz, ha<a vista tratar!se de uma d#vida vencida e a outra
ainda no vencida, tendo em vista o princ#pio da eticidade, negar a
compensao no seria <usto, no seria tico. @om essa perspectiva da
eticidade, que o @:digo @ivil traz um artigo dizendo que mesmo que eu
ha<a concedido um prazo de favor, se durante esse prazo voc me cora a
d#vida, eu posso, sim, alegar compensao porque isso respeito 5 tica. )
um artigo que se voc no souer voc no responde no concurso.
M lu( do princ)pio da eticidade, mesmo que tena sido concedido
pra(o de favor, ! poss)vel a alegao de compensao, nos termos do art.
3Q<, do A?digo Aivil."
Art. 3'. #s pra(os de favor, embora
consagrados pelo uso geral, no obstam
a compensao.
+o campo do direito triut5rio, voc saia que o artigo que foi
revogado logo no in#cio da entrada em vigor do novo @:digo @ivil foi
revogado por raz>es de ordens 8scais, triut5rias.
# art. 3QH, por fora da 0ei ./.6QQ=/3 fora revogado."
Art. 3>. 4 mat!ria da compensao, no
que concerne Ks d)vidas &scais e
para&scais, ! regida pelo disposto neste
cap)tulo. 68ide Bedida Provis?ria nI Q5,
de <H../.<//<7 6Revogado pela 0ei nI
./.6QQ, de <<.5.<//37
226
%ntenda porque foi revogado. Ieralmente o contriuinte se acha, de
alguma maneira, titular de um direito contra o %stado. %nto, comum que o
contriuinte alegue compensao, que a Rnio deve a ele. %nto, o governo
com medo da dimenso que os triunais pudessem dar a isso, com medo de
interpretao muito ampliativa de forma a reduzir a arrecadao do %stado,
resolveu revogar o art. ABQ, do @:digo @ivil. 6e forma que o direito civil tem
apenas aplicao susidiaria no campo triut5rio, sendo que o direito civil
no tem mais uma norma expl#cita mandando aplicar as regras do @:digo
@ivil Gs compensa>es triut5rias.
" %nunciado /F, da 9 =ornada de 6ireito @ivil estende a proiio da
aplicao direta do @:digo @ivil, inclusive para d#vidas 8scais e para8scais
dos outros entes da federao:
%nunciado /F, da 9 =ornada de 6ireito @ivil: 4rt.
3QH: 4 mat!ria da compensao no que concerne Ks
d)vidas &scais e para&scais de estados, do Eistrito
Jederal e de munic)pios no ! regida pelo art. 3QH do
A?digo Aivil.
" que voc pode, no m5ximo, na forma da lei triut5ria espec#8ca,
uscar a aplicao susidi5ria, mas no a aplicao direta da lei civil ao
direito triut5rio.
1ergunta simples: duas d#vidas, rec#procas, l#quidas, vencidas e
homogneas. 1ara efeito de compensao, interessa a causa de cada uma
dessas d#vidas3 %m regra, no. ;e minha d#vida decorreu de uma aula que
eu tive que ministrar, se a sua foi de um servio de pintura, no interessa.
(as, h5 situa>es graves, de ordem p$lica, no sistema <ur#dico rasileiro,
em que a causa importa.
Regra geral, a causa das d)vidas no interfere na compensao, com
as e,ce1es do art. 3Q3". 9sso porque, ocorrendo qualquer das causas a que
esse artigo se refere, no ser5 poss#vel a compensao.:
227
Art. 33. 4 diferena de causa nas
d)vidas no impede a compensao,
e,ceto:
1 2 se provier de esbulo, furto ou roubo3
11 2 se uma se originar de comodato,
dep?sito ou alimentos3
111 2 se uma for de coisa no suscet)vel
de penora.
N:gico que no poss#vel compensar se qualquer das d#vidas provier
de rouo, furto ou rouo. %u rouei seu carro e no devolvo a no ser que
voc compense a d#vida que eu tenho com voc. ;eria um asurdo issoM
"utro exemplo: %u pego a cerca da minha fazenda e avano dez metros,
esulhando a sua fazenda. " c:digo deveria ter falado em crime, mas
preferiu nominar.
" c:digo, no inciso 99, diz que no cae compensao se as d#vidas
derivarem de comodato &emprstimo gratuito de coisa infung#vel', dep:sito
ou alimentos. %xemplo: eu lhe emprestei meu apartamento em ;alvador.
Quando eu volto voc diz que no vai devolver porque eu estou lhe devendo
dinheiro e voc vai compensar com o meu apartamento. +o pode porque se
qualquer das d#vidas deriva de comodato no poderia haver compensao
porque haveria quera de con8ana. 6e igual forma, no caso do dep:sito
&contrato atravs do qual voc guarda, conserva e devolve'. Quando voc
entrega seu carro no shopping voc entrega em dep:sito. +o momento de
sair, a empresa diz que vai 8car com o seu carro, a t#tulo de compensao,
porque voc arreentou a parede. ;e a d#vida deriva de dep:sito, no pode
haver compensao. (as a empresa no poderia reter o carro dele3 6ireito
de reteno uma coisa, compensao outra. @ompensar a empresa
reter a coisa para se pagar. 9sso no poss#vel.
,amm no pode haver compensao se qualquer das d#vidas for
d#vida de alimentos. +o pode haver compensao de dito alimentar. +a
visita ao pai devedor de alimentos, o 8lho causa dano ao apartamento do
pai. " pai no pode compensar o pre<u#zo com a penso aliment#cia. %xiste
228
no Lrasil <urisprudncia contra legem. Apesar de todos os manuais de civil
dizerem que ditos aliment#cios no podem ser compensados, o ;,= tem
reiteradamente entendido que ditos alimentares no podem ser
compensados, mas em situao excepcional podem, para evitar
enriquecimento sem causa.
O)&.: 2m regra, ! assentado o entendimento segundo o qual no pode
aver compensao de d!bitos alimentares. Co entanto, o $T9
e,cepcionalmente tem admitido a compensao, para evitar enriquecimento
sem causa .:Esp '0'19F6" e :Esp 9I'I5F:B)".
+esse J%sp do Jio, o cidado pagava alimentos ao 8lho. " 8lho
morava com a me num im:vel que no era dele, pai. .eri8cando que a me
no estava pagando 91,R e taxa de condom#nio, pagou 91,R e a taxa de
condom#nio e precisou reduzir a penso, alegando compensao, alegando
que, por ter pago uma d#vida da outra parte, poderia compensar com o que
devia a ela. %le, por pagar d#vida do 8lho e da me, alegou compensao do
dito que ele tinha perante o 8lho. " ;,= admitiu, por exceo, a
compensao com alimentos.
Eiscute-se se as d)vidas aliment)cias podem ser ob+eto de
compensao. Co caso, as inst@ncias ordin%rias reconeceram ser poss)vel a
compensao do montante da d)vida de verba alimentar com o valor
correspondente Ks cotas condominiais e FPTS pagos pelo alimentante,
relativos ao im?vel em que residem os ora recorrentes, seus &los e a me
deles. Pois, embora o alimentante se+a titular da nu-propriedade do referido
im?vel e o usufruto pertena K av? paterna dos recorrentes, os &los e a
me moram no im?vel gratuitamente com a obrigao de arcar com o
condom)nio e o FPTS. Para o Bin. Relator, apesar de vigorar, na legislao
civil nacional, o princ)pio da no-compensao dos valores referentes K
penso aliment)cia, em situa1es e,cepcional)ssimas, essa regra pode ser
Te,ibili(ada. Eestaca que a doutrina admite a compensao de alimentos
em casos peculiares e, na esp!cie, % superioridade do valor da d)vida de
alimentos em relao aos encargos &scais e condominiais pagos pelo
recorrido, que arcou com a despesa que os alimentandos deveriam suportar,
229
para assegurar-les a pr?pria abitao. 4ssim, concluiu que, de acordo com
as peculiaridades f%ticas do caso, no aver a compensao importaria
manifesto enriquecimento sem causa dos alimentandos. Fsso posto, a Turma
no coneceu o recurso. Precedente citado: 4g *6..<Q.-$P, E9 .Q=.<=<//Q.
:Esp 9I'.I52:B- :el. ;in. ;assami JKeda- +ulgado em 1IF9F'00I.$
Tam#<m no ser7 possB$e2 a compensao se ua2uer das
dB$idas for de coisa no suscetB$e2 de pen5ora+ %xemplo de coisa no
suscet#vel de penhora e que no pode ser o<eto de compensao na forma
do direito rasileiro: em de fam#lia e sal5rio. " empregador no pode, a no
ser quando expressamente autorizado pela lei, reter o sal5rio do ms para
compensar nada. ;al5rio no suscet#vel de penhora. +o poss#vel a
compensao tendo por o<eto coisa que no suscet#vel de penhora.
O)&.: *+o AgJg AEA4F/CJ;, restou claro que dada a sua
impenhorailidade como regra, o sal5rio no pode ser o<eto de
compensao autom5tica pelo anco
UAF8F0 2 PR#A2$$S40. 4NO# E2 FCE2CFV4NO#. E4C#$ B#R4F$.
4PR#PRF4NO#, P20# D4CA# E2P#$FTMRF#, E2 $40MRF# E2 A#RR2CTF$T4, 4
TWTS0# E2 A#BP2C$4NO# E2 EW8FE4. FBP#$$FDF0FE4E2. APA, 4RT. 6H*, F8.
R2ASR$# 2$P2AF40. B4T5RF4 E2 J4T# 2 FCT2RPR2T4NO# E2 A#CTR4T# E2
2BPR5$TFB#. $XBS04$ C$. /5 2 /Q - $T9.
F. 4 controv!rsia acerca do teor do contrato de empr!stimo e da
situao f%tica que envolveu o dano moral encontra, em sede especial, o
?bice das $Lmulas ns. 5 e Q do $T9.
FF. Co pode o banco se valer da apropriao de sal%rio do cliente
depositado em sua conta corrente, como forma de compensar-se da d)vida
deste em face de contrato de empr!stimo inadimplido, eis que a
remunerao, por ter car%ter alimentar, ! imune a constri1es dessa
esp!cie, ao teor do disposto no art. 6H*, F8, da lei ad+etiva civil, por analogia
corretamente aplicado K esp!cie pelo Tribunal a quo.
FFF. 4gravo improvido."
64gRg no 4g n. 353.<*.=R$, Rel. Bin. 4ldir Passarino 9unior, E9S de
.*....<//.7
230
1AJ,% %;1%@9AN
.>*RO > ( DO D>RE>TO DA& O)R>GANE&
,W,RN" 9 ! 6A; ("6AN96A6%; 6A; "LJ9IAXY%;
TOTH.O >> C DA TRAN&M>&&O DA& O)R>GANE&
CAPOTH.O > C DA CE&&O DE CRDD>TO
CAPOTH.O >> C DA A&&HNO DE DO*>DA
TRAN&M>&&O DA& O)R>GANE&
?5 trs espcies de transmisso das origa>es:
@esso de cr<dito
@esso de d<#ito
@esso de contrato
/+ CE&&O DE CRDD>TO
231
9nvoco C26$is do Couto e &i2$a para dizer que a relao origacional
dinSmica, no est5tica. A cesso de crdito opera!se quando o credor
origin5rio &cedente' transmite a um novo credor &cession5rio', total ou
parcialmente o seu crdito em face do devedor &cedido', na mesma relao
origacional.
Conceito: Trata-se de uma forma de transmisso no polo ativo da
relao obrigacional, por meio da qual o credor 6cedente7 transmite total ou
parcialmente o cr!dito ao cession%rio, mantida a mesma relao
obrigacional com o devedor 6cedido7".
A mecSnica da cesso de crdito simples.
1or conta de um determinado contrato &fonte primordial da origao',
o credor origin5rio mantm uma relao origacional com o devedor. "
credor tem o direito de receer mil reais dentro de /E dias. ;: que o credor
precisa muito desse dinheiro ho<e. Rm terceiro, por contrato, se oferece para
pagar no ato F00 reais, em troca de 8gurar como credor naquela relao
origacional &mil reais em /E dias'. %sta a forma mais comum da cesso de
crdito. " credor origin5rio cede o crdito ao novo credor que o recee,
assumindo a mesma relao origacional.
% qual a diferena disso para novao su<etiva ativa3 +a novao
su<etiva ativa, quando o credor origin5rio sai e o novo entra, considera!se
criada uma nova origao. @om novos prazos, novos termos. +a cesso de
crdito, por mais que o novo credor assuma o crdito, no criada uma
origao nova, a origao a mesma. %le vai corar o mesmo crdito,
respeitar o mesmo vencimento. 1or isso que a cesso de crdito no
novao su<etiva ativa.
2icou claro que a cesso de crdito no o mesmo que novao
su<etiva ativa porque com a novao su<etiva ativa considera!se criada
uma nova origao com o ingresso do novo credor. Aqui, no. A origao
a mesma.
232
(as a cesso de crdito no seria pagamento com su!rogao3 6e
fato, quando a cesso de crdito onerosa, existe um ponto de contato com
o pagamento com su!rogao convencional &hip:tese em que o terceiro,
mediante neg:cio <ur#dico paga o credor, su!rogando!se nos direitos dele
contra o devedor'. Jealmente, voc tem que reconhecer que quando a
cesso de crdito onerosa, h5 um ponto de contato com o chamado
pagamento com su!rogao convencional. (as no a mesma coisa. )
correto dizer que h5 um ponto de contato, mas no identi8ca os dois
institutos. A cesso de crdito pode ser gratuita. Rm pagamento com su!
rogao <amais ser5. Alm disso, o pagamento com su!rogao tem regras
espec#8cas. (as no d5 para negar que quando a cesso de crdito
onerosa existe um ponto de contato com o chamado pagamento com su!
rogao convencional.
@aiu na 6efensoria 1$licaC;1: " que restitutio in integrum3 @l:vis
Levil5qua de8ne o instituto: YRestitutio in integrumY ! o benef)cio concedido
aos menores e Ks pessoas que les equiparam 6incapa(es, portanto7, a &m
de poder anular atos v%lidos sob outros pontos de vista nos quais tivessem
sido lesados." 1restigia o incapaz que celerou um neg:cio formalmente
v5lido alegando pre<u#zo, exigir de volta o que pagou. ) instituto que
consagrava a insegurana <ur#dica, tanto que o c:digo velho vedava,
explicitamente e o novo nada fala sore ele.
+a cesso de crdito existe um credor que cede o crdito ao
cession5rio, mantida a relao origacional. " @:digo @ivil disciplina a
cesso de crdito a partir do artigo 4OH:
Art. 'I6. # credor pode ceder o seu
cr!dito, se a isso no se opuser a
nature(a da obrigao, a lei, ou a
conveno com o devedor3 a cl%usula
proibitiva da cesso &pacto de non
cedendo' no poder% ser oposta ao
233
cession%rio de boa-f!, se no constar do
instrumento da obrigao.
Jegra: ,odo crdito pode ser cedido, mantida a mesma relao
origacional. (as no poder5 se a lei, a conveno ou a natureza da
origao se opuser.
" crdito de alimentos, pela sua natureza no pode ser cedido.
,amm no poder5 haver cesso de crdito se houver vedao legal.
%xemplo em que a lei impede a cesso: Art+ /+L;-3 >>>. %sse artigo impede
que o tutor se torne cession5rio de um crdito contra o tutelado. " contrato
que o credor celerou com o devedor pode proiir a cesso.
*A cl5usula proiitiva da cesso constante no contrato entre credor e
devedor chamada de pacto de non cedendo.- " pacto de non cedendo,
para ter e8c5cia tem que constar expressamente do contrato, na forma do
art+ A:@.
A cesso de um cr<dito a#range tam#<m os seus acess6rios+
Rma pergunta que no quer calar, aprofundamento fundamental:
vimos que no mecanismo da cesso temos o credor origin5rio, que mantm
uma relao origacional com o devedor, e que por meio de um neg:cio
<ur#dico transfere seu crdito ao cession5rio, mantida a mesma relao
origacional. " novo credor paga o credor origin5rio porque a cesso pode
ser onerosa. 1ara que ha<a essa cesso de crdito, mantida a mesma relao
origacional, o devedor precisa autoriz5!la3 1recisa autorizar a cesso de
crdito3 Questo de concursoM ) muita ousadia dar esse poder todo ao
devedor. 6e acordo com o sistema <ur#dico rasileiro o devedor no tem
legitimidade para autorizar ou desautorizar a cesso. A resposta negativa.
9sso seria emaar a circulao dos crditos, a movimentao da economia.
" sistema <ur#dico rasileiro no d5 ao devedor o poder de autorizar ou no a
cesso de crdito.
234
!3o entanto- L luD do princ/pio da boa2<M ob+etiva- e com
amparo no dever de in<ormao- a teor do art. '90- M preciso )ue o
devedor se+a comunicado da cesso <eita- como conse)uncia l=gica
do pr=prio ato de cesso- especialmente para )ue saiba a )uem
pagar e contra )uem se de<ender .ver arts. '9' e '9>)$.
A comunicao da cesso condio de e8c5cia do ato. +o correto
se falar em validade porque o prolema no est5 no plano da validade, mas
no plano da e8c5cia do ato. " princ#pio da oa!f normatiza deveres anexos
&que os portugueses chamam de deveres de proteo' e um dos deveres de
proteo o dever de informao, impl#cito em qualquer contrato. A parte
deve, independentemente de ser um contrato de consumo ou civil, toda
parte deve, G luz do princ#pio da eticidade, comunicar a outra, passar as
informa>es necess5rias para o adequado cumprimento da origao
negocial. +o que ele tenha poderes, mas o devedor deve ser comunicado
para que a cesso surta efeitos em sua esfera <ur#dica. ) o que diz o art. 4F0:
Art. '90. 4 cesso do cr!dito no tem
e&c%cia em relao ao devedor, seno
quando a este noti&cada3 mas por
noti&cado se tem o devedor que, em
escrito pLblico ou particular, se declarou
ciente da cesso feita.
% importante que ele se<a comunicado para quem pagar e contra
quem se defender.
Art. '9'. Jica desobrigado o devedor
que, antes de ter conecimento da
cesso, paga ao credor primitivo, ou que,
no caso de mais de uma cesso
noti&cada, paga ao cession%rio que le
apresenta, com o t)tulo de cesso, o da
obrigao cedida3 quando o cr!dito
235
constar de escritura pLblica, prevalecer%
a prioridade da noti&cao.
# devedor paga a quem le comunica a cesso feita3 se a
comunicao no for feita, valer% o pagamento ao credor primitivo." A idia
do artigo essa. ;e voc no comunica ao devedor, o pagamento que ele
8zer ao antigo credor tem e8c5cia.
" devedor precisa ser comunicado para saer contra quem se
defender. " art. 4FQ se inspirou no art. /QBQ do @:digo Argentino.
Art. '9>. # devedor pode opor ao
cession%rio &novo credor' as e,ce1es
que le competirem, bem como as que,
no momento em que veio a ter
conecimento da cesso, tina contra o
cedente &credor primitivo'.
%le se defende alegando, por exemplo, que a d#vida <5 foi paga, que o
contrato inv5lido, que o valor excessivo, etc. ;o muitas as defesas que
podem ser opostas aqui.
Responsa#i2idade pe2a cesso de cr<dito
" credor origin5rio &cedente' deve garantir a existncia do crdito que
ele cedeu3 ;im. %ssa a regra geral. %sse credor origin5rio &cedente' deve
tamm garantir a solvncia do devedor, ou se<a, o pagamento da d#vida3 "
credor origin5rio deve garantir a existncia do crdito que ele cede. % quanto
G solvncia do devedor3
Art. '95. Ca cesso por t)tulo oneroso, o
cedente, ainda que no se responsabili(e,
&ca respons%vel ao cession%rio pela
e,istGncia do cr!dito ao tempo em que
le cedeu3 a mesma responsabilidade le
236
cabe nas cess1es por t)tulo gratuito, se
tiver procedido de m%-f!.
Art. '96. $alvo estipulao em contr%rio,
o cedente no responde pela solvGncia
do devedor.
Art. '9. # cedente, respons%vel ao
cession%rio pela solvGncia do devedor,
no responde por mais do que daquele
recebeu, com os respectivos +uros3 mas
tem de ressarcir-le as despesas da
cesso e as que o cession%rio ouver
feito com a cobrana.
Fnterpretando sistematicamente os arts. <*5 a <*Q, a regra geral !: o
cedente garante apenas a e,istGncia do cr!dito cedido 6neste caso, a cesso
! pro soluto7. Todavia, caso se+a convencionalmente a+ustado, poder% o
cedente tamb!m garantir a solvGncia do devedor, caso em que a cesso
passa a se camar pro solvendo".
A+ CE&&O DE CONTRATO
9sso tamm pode ser chamado de cesso de posio contratua2+
;e voc quiser fazer um mestrado, este um om tema porque
inexplorado no Lrasil. (as um tema que toca muito a realidade das
pessoas.
Nemra!nos %m#lio Letti, em sua cl5ssica ora dedicada ao direito das
origa>es que a cesso de contrato realiza a mais completa forma de
sucesso na relao <ur#dica origacional. 6e fato, diferentemente do que
ocorre na cesso de crdito e de dito, na cesso de contrato, o cedente
237
transfere a sua pr:pria posio contratual, mediante a anuncia da parte
contr5ria.
" A?digo de Portugal dedica os seus arts. H<H a H<Q, a essa mat!ria.
4RTFZ# H<HI 6Coo. Requisitos7
.. Co contrato com presta1es rec)procas, qualquer
das partes tem a faculdade de transmitir a terceiro a
sua posio contratual, desde que o outro
contraente, antes ou depois da celebrao do
contrato, consinta na transmisso.
+a cesso de contrato, o cedente no est5 transmitindo um crdito. ;e
ele tivesse transmitindo crdito, seria o caso de cesso de crdito. % nem um
dito &cesso de dito'. Na cesso de contrato3 o cedente3 por meio
de um Jnico ato3 est7 transmitindo g2o#a2mente toda a sua posio
no contrato+ 1or isso que se diz que a cesso de contrato a forma mais
completa de transmisso da origao.
O#s1 ;ilvio Jodrigues traz um rol de contratos em que h5 essa 8gura &cesso
de posio contratual' muito frequentemente em empreitada, 8nanciamento
e at no contrato de traalho.
Conceito: Eiferentemente do que ocorre na simples cesso de cr!dito ou
de d!bito, na denominada cesso de contrato, o cedente, com a anuGncia da
outra parte, transmite a sua pr?pria posio no contrato a um terceiro que a
aceita".
A doutrina se digladiou durante muito tempo para explicar a natureza
da cesso de contrato, talvez pelo fato de o @:digo @ivil no regular a
matria.
Teorias E!p2icati$as:
238
Jundamentalmente duas correntes doutrin%rias tentaram e,plicar a
cesso de contrato, primeiro a camada Teoria AtomBstica ou da
Decomposio que mantinam uma queda de brao com a segunda teoria,
denominada Teoria Snit%ria. 4 primeira teoria 6atom)stica7 no reconecia a
unidade da cesso, argumentando que, em verdade, averia apenas v%rias
cess1es de cr!dito e d!bito reunidas."
%u sou parte em um contrato de 8nanciamento com o Lradesco. 1or
fora desse contrato, tenho diretos e origa>es &ditos'. Jesolvo passar o
contrato para frente &transmisso da posio contratual'. 1ara a teoria
atom#stica no haveria uma cesso gloal, $nica, da posio no contrato. "
que haveria seriam v5rias cess>es dos crditos e dos ditos que me tocam
no contrato. %ssa primeira teoria negava a autonomia da cesso do contrato.
%ntendia que quando o cedente passava o contrato para frente, estaria
decompondo em v5rias cess>es de dito e v5rias cess>es de crdito. (as a
idia que para essa teoria, no haveria unidade, ou se<a, o cedente no
estaria cedendo gloalmente a posio dele. ?averia v5rias cess>es de
dito e v5rias cess>es de crdito ao novo cession5rio.
%ssa primeira teoria lamentavelmente fraca. Alm de negar a
autonomia da cesso de contrato, gerou outro prolema. ;e voc diz que h5
uma decomposio em v5rias cess>es de dito e de crdito, voc vai
admitir a asurda hip:tese de ser poss#vel ceder parcialmente a posio no
contrato. %u vou ceder parte da minha posio no contrato3 ;eria uma
completa insegurana <ur#dica. % foi, <ustamente por isso, por ser insegura,
no vingou.
A segunda teoria defendida por autores como 1ontes de (iranda,
Levil5qua, Antunes .arela &<urista 1ortugus', ;ilvio .enosa, a teoria
unit5ria, muito mais o<etiva e segura.
Para a segunda teoria, a camada Teoria Hnit7ria, a cesso de
contrato tradu(ir-se-ia numa cesso Lnica e global de toda a posio
contratual." %m outras palavras a teoria unit7ria3 defendida por autores
como ;ilvio .enosa e Antunes .arella, segundo a qual a cesso de
239
contrato tem autonomia =urBdica e se opera em um Jnico ato3
g2o#a2mente+
A teoria unit5ria $nica. ) a melhor teoria, sem somra de d$vida.
Reuisitos da Cesso de Contrato
/9 Reuisito: @elerao de um neg:cio entre cedente e
cession5rio.
A9 Reuisito: ?5 unidade da cesso. %la $nica, gloal, integral.
?9 Reuisito: 1ara a cesso de posio contratual, e!igeCse a
anu"ncia da outra parte.
+esse contexto do terceiro requisito, o que seria um contrato de
ga$eta3 9sso :timo para perguntar na (agistratura 2ederal. @ontrato de
gaveta traduziria a transmisso da posio contratual sem a anuncia da
outra parte. %u sou mutu5rio da @%2, no estou conseguindo pagar, passo
para frente. Zs vezes eu nem comunico ao agente 8nanceiro porque a @%2
pode no autorizar. %u passo o im:vel para voc, voc paga as parcelas que
eu <5 paguei e vai pagando as vincendas. (as o contrato permanece em meu
nome. ;e eu cedo minha posio contratual sem noti8car a @%2, o contrato
permanece no meu nome. % esse contrato de gaveta gerou muito prolema
por causa da quantidade de gente que faz isso.
O)&.: *4 regra geral em nosso sistema ! no sentido de que,
especialmente no @mbito do sistema &nanceiro, a instituio &nanceira deve
anuir com a cesso de contrato 64gRg no R2sp *3H*;*=R97."
;,=: AgJg no J%sp FAQFOFCJ=: 4 interveniGncia da instituio
&nanceira ! obrigat?ria na transferGncia de im?vel &nanciado pelo $istema
Jinanceiro da Rabitao pois, sem esta, no tem o cession%rio legitimidade
240
ativa para a+ui(ar ao visando discutir o contrato reali(ado entre o mutu%rio
cedente e o mutuante."
(as existe uma lei no Lrasil que, em determinado per#odo e nas
condi>es que elenca, legitimou situa>es de transmisso da posio
contratual sem a anuncia do anco &contratos de gaveta' no Smito da
=ustia 2ederal. ) como se houvesse o que alguns autores chamam de
cesso impr:pria &sem a anuncia da outra parte'. ,rata!se de uma situao
excepcional#ssima autorizada por essa lei.
!;as- por exceo- a 5ei 10.150F00- nos termos e nas
condiNes do seu art. '0- legitimou a cesso <eita sem a anuncia
do agente Onanceiro .Ag:g no :esp I3I1'F,C).$
%ssa lei permitiu que pessoas que 8zeram contrato de gaveta, ou se<a,
passaram para frente seus contratos sem a anuncia do agente 8nanceiro,
pudessem regulariz5!los. " ;,= deixa claro que uma situao espec#8ca
para esta Nei /0./E0C00 que, para concurso da (agistratura 2ederal
importante voc ler.
;,=: AgJg no Jesp OAO/4BC62 4 0ei n.I ./..5/=<///, por seu turno,
prevG a possibilidade de regulari(ao das transferGncias efetuadas sem a
anuGncia da instituio &nanceira at! <5=./=*6, K e,ceo daquelas que
envolvam contratos enquadrados nos planos de rea+ustamento de&nidos
pela 0ei n.I ;.6*<=*3, o que revela a inteno do legislador de possibilitar a
regulari(ao dos cognominados contratos de gaveta", origin%rios da
celeridade do com!rcio imobili%rio e da negativa do agente &nanceiro em
aceitar transferGncias de titularidade do mLtuo sem renegociar o saldo
devedor."
"u se<a, o contrato de gaveta, aqui, aquele que o mutu5rio passou
para frente o contrato sem anuncia do anco e que na forma da Nei
/0./E0C00, art. 40, poderia ser regularizado.
241
O#s1 "u se<a, em suma, excepcionalmente pode a lei autorizar a cesso
independentemente da anuncia da outra parte &G exemplo do 8/9 do art+
?/ da .ei @+L@@PL-', caso em que a cesso de contrato denominada de
CE&&O .EGA. OH >MPRQPR>A.
?+ CE&&O DE DD)>TO ou A&&HNO DE DO*>DA
Conceito: 4 cesso de d!bito consiste no neg?cio +ur)dico por meio
do qual o devedor, com expressa anuncia do credor- transmite a um
terceiro o seu d!bito, na mesma relao +ur)dica obrigacional".
A cesso de dito no estava regulada no @:digo de /F/H. ) uma
novidade. "s mecanismos t#picos da novao, tais como a expromisso
&quando o credor aceita o novo devedor sem ouvir o devedor antigo',
delegao &quando o devedor participa do ato', voc pode at aplicar aqui.
+o tem prolema. " que voc no pode dizer que no momento em que
entra o novo devedor criada uma origao nova. %rradoM A# est5 a
diferena entre cesso de dito e novao su<etiva passiva. +a cesso de
dito, no importa se o novo devedor ingressou por expromisso ou por
delegao. +a cesso de dito, no momento em que ingressa o novo
devedor, a relao origacional a mesma, os prazos so os mesmos. +o
considerada criada uma relao nova. %ssa a diferena entre novao
su<etiva passiva e cesso de dito.
Art. '99. 5 facultado a terceiro assumir
a obrigao do devedor, com o
consentimento e,presso do credor,
&cando e,onerado o devedor primitivo,
salvo se aquele 6o novo devedor7, ao
tempo da assuno, era insolvente e o
credor o ignorava.
242
A lei diz o seguinte: no momento em que o novo devedor assume, o
velho vai emora, est5 exonerado, mas se o novo devedor era insolvente e o
credor no saia, o devedor primitivo volta para responder.
O)&+1 Aom a assuno da d)vida, a regra ! de que o devedor primitivo est%
e,onerado, no tanto se o novo devedor era insolvente e o credor de nada
sabia, a obrigao do antigo devedor se restabelece".
(ar@gra<o Hnico. [ualquer das partes
pode assinar pra(o ao credor para que
consinta na assuno da d)vida,
interpretando-se o seu silGncio como
recusa.
" art. A00 <5 foi questo de prova o<etiva:
Art. 300. $alvo assentimento e,presso
do devedor primitivo, consideram-se
e,tintas, a partir da assuno da d)vida,
as garantias especiais por ele
originariamente dadas ao credor.
%nto, ve<am, se o devedor primitivo deu como garantia um rel:gio
dele, empenhando o o<eto. ;e o devedor primitivo cedeu o seu dito, a
garantia que ele deu, cai, salvo se ele optou por continuar garantindo a
origao.
Art. 301. $e a substituio do devedor
vier a ser anulada, restaura-se o d!bito,
com todas as suas garantias, salvo as
garantias prestadas por terceiros, e,ceto
se este conecia o v)cio que inquinava a
obrigao.
243
"u se<a, a lei coloca claramente que se a sustituio invalidada, o
dito restaurado com todas as garantias, salvo aquelas que foram dadas
por terceiro. A no ser que o terceiro souesse do v#cio porque se souesse,
<usto que volte para responder.
Art. 30'. # novo devedor no pode opor
ao credor as e,ce1es pessoais que
competiam ao devedor primitivo.
;e o novo devedor assumiu, ele no pode opor defesas pessoais do
antigo devedor. %xemplo: " antigo devedor foi v#tima de dolo. " novo
devedor no pode opor ao credor defesas pessoais que competiam ao
devedor antigo.
A partir da pr:xima aula estudaremos a teoria do inadimplemento.
Conceito: Fnadimplemento tradu( descumprimento da obrigao,
desdobrando-se em inadimplemento absoluto, culposo ou fortuito e
inadimplemento relativo, tradu(indo a mora".
244

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