Jrmy Afane-Jacquart

EFB, promotion 2006-2007

Stage en cabinet d'avocats:
Stage au sein de la SCP Defrnois & Lvis,
avocats au Conseil d'tat
et la Cour de cassation.
Rsum
Nous avons intgr la SCP Defrnois et Lvis, en tant que
stagiaire; notre fonction tait pluridisciplinaire dans la mesure o nous tions
amens traiter des affaires portes tant devant la Cour de cassation que le
Conseil d'tat!
C'est par un "eu de comparaisons successives que nous
avons tent de dgager le coeur de l'activit du ca#inet et, plus gnralement,
de la fonction d'avocats au$ Conseils!
Cet e$ercice, qui conditionnait notre intgration au ca#inet en
tant que colla#orateur, a t ric%e en enseignements! &l s'est appu' sur trois
niveau$ d'tude(
les pro#l)mes "uridiques portant sur les affaires traites;
les particularits du ca#inet;
la fonction d'avocats au$ Conseils!
Table des matires
Rsum........................................................................................................................................1
ntro!uction................................................................................................................................."
# $a su%stance !u sta&e' (a ma)trise !*une !ou%(e comptence..................................................+
A# $*apprentissa&e !es tec,niques !e cassation.....................................................................+
1# $a comparaison fructueuse !e (a proc!ure -or!inaire- et !e ses .ariantes.................+
2# $a comparaison !es proc!ures a!ministrati.e et /u!iciaire !e.ant (es ,autes
/uri!ictions.........................................................................................................................7
B# 0ne tu!e comp(1te !u !roit matrie( !ans p(usieurs mati1res.........................................2
1# 0n tra.ai( sans simi(itu!e a.ec ce(ui !*un a.ou...........................................................2
2# $*inter!iscip(inarit !u sta&e, c,ance pour compren!re (es processus propres au
ca%inet..............................................................................................................................11
# 0n sta&e ten!ant .ers une co((a%oration..............................................................................12
A# 3a.oir 4tre (*interpr1te !e (*associ..................................................................................1"
1# 0n outi( pour &ui!er....................................................................................................1"
2# ... fruit !*une strat&ie !*ensem%(e...............................................................................15
B# 6ompren!re (*or&anisation !u ca%inet.............................................................................16
1# 0ne semi-e7terna(isation !es missions.......................................................................16
a. $es mo!ifications strat&iques apportes par (es associs......................................17
%. 0n contr8(e !u respect !u 9 sty(e maison :............................................................17
2# $a -pro!uction- !*e7terna(its ren!ue !iffici(e...........................................................1;
# $e respect constant !*un stan!ar! !e qua(it.......................................................................20
A# 0n tra.ai( !e rec,erc,e /uri!ique !e fon!.......................................................................21
1# $a ncessit !e prsenter (*tat comp(et !u !roit positif..............................................21
2# $*uti(it !*une rec,erc,e approfon!ie au-!e(< !e (*intr4t !u seu( c(ient.....................2"
B# $e respect !*o%(i&ations !onto(o&iques -renforces-.....................................................26
1# $*impratif !*accessi%i(it !e.ant (es ,autes /uri!ictions............................................26
2# 0n r8(e !*inter(ocuteur !ans (e ser.ice !e (a /ustice....................................................2;
a. $e re(ais !e rformes impu(ses par (es ,autes /uri!ictions....................................2;
%. $a mo!ernisation !e (*=r!re....................................................................................22
6onc(usion................................................................................................................................"0
Anne7e' .a(uation !e sta&e
2
Introduction
*pr)s un semestre
+
de stage en ca#inet d'avocats
,
valid comme
pro"et pdagogique individuel, nous avons intgr en "anvier ,--. la SCP Defrnois
et Lvis en qualit de stagiaire de /
e
Lvis!
Cette SCP est compose de deu$ associs pon'mes, avocats au
Conseil d'tat et la Cour de cassation!
Nous avons accompli notre stage aupr)s de /arc Lvis! Celui0ci
nous a dispens une formation relle l'occasion de ce stage, dont nous dressons
ici les lignes directrices! Nous avons t sinc)rement touc% par l'e$tr1me attention
que celui0ci nous a pr1t en dispensant de vrita#les le2ons de droit, notamment en
t%orie gnrale du droit!
Nous aurions pu, dans le prsent rapport, nous contenter
d'agglomrer les notes que nous avons prises durant les entretiens que nous avons
partag avec notre ma3tre de stage; en effet, /! Lvis s'est attac% anal'ser et
s'nt%tiser la fonction d'avocat au$ Conseil de mani)re tr)s didactique!
4outefois, conformment au principe du stage, nous nous
sommes appu' sur notre propre e$prience de stagiaire pour tenter de dgager des
gnralits et procder nous0m1me ce travail d'anal'se et de s'nt%)se!
Le ca#inet se divise en effet de deu$ secteurs principau$
0+5 pu#lic et social, ,5 civil et pnal0 dans lesquels les colla#orateurs voluent dans
des postes eu$0m1mes intgrs des p6les! Contrairement au$ colla#orateurs du
ca#inet, notre fonction n'tait pas oriente vers l'accomplissement d'une t7c%e
spcialise( notre r6le tait gnraliste et rsolument interdisciplinaire! Cette
amplitude d'action nous a offert l'opportunit de comprendre vite l'organisation
particuli)re du ca#inet, qui se distingue d'un ca#inet d'avocats la cour en raison
m1me de ses missions! 8! 9or corro#ore ainsi notre sentiment
:
(
; le recours en cassation n'est pas un superappel ordinaire,
mais une voie de recours extraordinaire , au sens technique
comme au sens figur du terme. Et ce n'est pas sur une
dnaturation de sa fonction que doit s'organiser l'dification
1
2
!
semestre !e (*anne 2006.
2
>ous a.ons t sta&iaire !e ?me ?en!e(-Ric,e, A?6=@ nous n*a.ons pas !irectement tra.ai(( pour e((e
mais en (ar&e autonomie sur un pro/et consacr au consei( et < (*assistance !es particu(iers !ans (a rso(ution
!es (iti&es !es fai%(e montant.
"
La fonction d'avocat auprs des cours suprmes, Aa((oB-3irey 12;2, c,ron. CCD.
"
d'un cabinet juridique. On ne saurait considrer comme
normale une structure juridique et contentieuse, dans laquelle
le conseil juridique serait le pourvoeur et l'avocat aux !onseils
le fossoeur <!
Conformment l'esprit de la rforme de la formation initiale
=
,
notre stage tait destin en principe se transformer son issue en colla#oration, ce
qui impliquait de comprendre les particularits du ca#inet >&&?! @ne autre condition de
cette colla#oration consistait acqurir prala#lement une dou#le comptence
teinte d'interdisciplinarit >&?! Ce stage nous a galement laiss apercevoir, comme
nous venons de l'affirmer, que la mission spcifique des avocats au$ Conseils
implique que le travail fourni soit d'un standard constant de qualit >&&&?!
I) La substance du stage: la matrise d'une double
comptence.
Notre r6le dans le ca#inet consiste nous c%arger en priorit des
affaires transversales, c'est00dire simultanment relatives des pro#l)mes de droit
pu#lic et de droit priv! An raison de cette particularit, notre stage tait destin
nous former tant la procdure devant le Conseil d'tat et la Cour de cassation >*?
qu'au$ droits >sur le fond? ports devant ces "uridictions >9?!
A) L'apprentissage des techniques de cassation.
1) La comparaison fructueuse de la procdure
"ordinaire" et de ses ariantes.
B l'instar d'un ca#inet de nic%e, le ca#inet 0d'avocats au$ Conseils0
a pour domaine de ; spcialit < la procdure de cassation!
Certes, l'alina +
er
de

l'article C! =:+0, du code de "ustice
administrative dispose que(
; les requ"tes et les mmoires doivent, # peine d'irrecevabilit,
"tre prsents soit par un avocat, soit par un avocat au !onseil
d'Etat et # la !our de cassation, soit par un avou en exercice
dans le ressort du tribunal administratif intress, lorsque les
conclusions de la demande tendent au paiement d'une somme
d'argent, # la dcharge ou # la rduction de sommes dont le
+
Acret nE 200+-1";6 !u 21 !cem%re 200+, art. 57 et 5;.
+
paiement est rclam au requrant ou # la solution d'un litige
n d'un contrat <,
ce qui permet au$ avocats au$ Conseils de reprsenter les parties
devant les tri#unau$ administratifs et cours administratives d'appel!
4outefois, cette facult n'est que peu utilise par la SCP!
L'essentiel de l'activit est tourne vers la reprsentation des parties en cassation
D
!
Er, la tec%nique de cassation, en de%ors de l'opposition #ien
connue du fait et du droit
$
, rec)le des comple$its que nous avons eu conna3tre
d)s le d#ut de notre stage!
La premi)re affaire que nous avons traite tait relative un
contentieu$ de tr)s grande envergure faisant intervenir des oprateurs de tlp%onie
mo#ile! Le Conseil de la concurrence avait sanctionn d'une amende record les
oprateurs de tlp%onie prtendument pour entente illicite
.
! Les oprateurs avaient
saisi la cour d'appel de Paris d'un recours
F
, une association de consommateurs
formant un recours incident
G
!
Les trois parties condamnes avaient form un pourvoi en
cassation devant la Cour de cassation! *insi, ce contentieu$, quoique tant dirig
l'encontre d'une dcision mise par une autorit administrative, donc l'encontre
d'une dcision administrative, venait c%oir devant la Cour de cassation,
particularit peu commune! B ce propos, Hves Iaudemet
+-
e$prime que(
; le contentieux des dcisions du !onseil de la concurrence
prsente bien des particularits dont on n'a pas fini de prendre
la mesure. %'il est &de par la volont de la loi& un contentieux
formellement judiciaire, puisque port devant la !our d'appel
de 'aris, il est matriellement un contentieux administratif,
puisqu'il s'agit de recours tendant # (l'annulation ou # la
rformation( )Ord. *+,$, art. *-, al. . et */, al. *0 d'actes
administratifs unilatraux, pris par une autorit administrative
indpendante, le !onseil de la concurrence 1 c'est en ce sens
et # ce titre qu'on a pu qualifier la !our d'appel de 'aris,
5
Feu !*affaires font inter.enir (a 36F !e.ant (e 6onsei( !*Gtat en appe( m4me si nous a.ons t con!uit < en
conna)tre Hrfr-(i%ert et contentieu7 (ectora(#.
6
$a !istinction !u fait et !u !roit, pose par (*artic(e " !u !cret !es 27 no.em%re et 1
er
!cem%re 1270, est
reprise par (*artic(e $. 211-1 !u co!e !e (*or&anisation /u!iciaire.
7
Aeu7 &riefs taient in.oqus' 1. une prten!ue sta%i(isation !es parts !e marc,s@ 2. un prten!u c,an&e
!*informations.
;
Artic(e $. +6+-; !u co!e !e commerce.
2
$e recours reproc,ait au 6onsei( !e (a concurrence !e ne pas a.oir transmis (e !ossier au parquet.
10
I.es Jau!emet in Le pouvoir de rformation de la CA de Paris dans le contentieux des dcisions du Conseil
de la concurrence H$a 3emaine Juri!ique E!ition Jnra(e nE 50, 15 Acem%re 1222, 1;;#.
5
statuant sur les dcisions du !onseil de la concurrence, de
(juridiction administrative( <!
B l'occasion de cette premi)re affaire, nous avons t non
seulement conduit JdcouvrirJ la procdure ordinaire applica#le en cassation pour
en dfinitive devoir nous en dtac%er pour saisir les particularits de cette affaire!
@ne des difficults propres cette affaire consistait dterminer
quelle tait la nature du recours form devant la cour d'appel de Paris l'encontre
des dcisions du Conseil de la concurrence! An effet, l'article GDD du nouveau code
de procdure civile dispose que(
; lorsqu'elle confirme un jugement, la cour est rpute avoir
adopt les motifs de ce jugement qui ne sont pas contraires
aux siens <!
Er, une des questions souleves tait de savoir si cet article tait
applica#le en l'esp)ce! @ne rponse positive aurait eu pour consquence d'intgrer
l'arr1t de la cour d'appel de Paris les motifs du Conseil de la concurrence; une
rponse ngative concourrait estimer que l'arr1t de la cour d'appel de Paris n'tait
fond que sur ses motifs propres!
Nous avons contri#u ce qu'il soit soutenu que la cour d'appel
ne pouvait avoir statu par motifs adopts! Si l'avocat gnral n'a pas accueilli cette
anal'se
++
, l'arr1t de la Cour de cassation, pris sur conclusions partiellement non
conformes, laisse toutefois planer le doute car la %aute "uridiction a censur l'arr1t de
la cour d'appel pour man!ue de base lgale, ce qui signifie que ledit arr1t n'a pas
caractris les lments constitutifs d'une entente illicite!
Cet e$emple dmontre que, d)s le d#ut du stage, la premi)re
des difficults tait de comprendre la procdure ordinaire pour en saisir les infimes
variations propres des mati)res particuli)res! Plus gnralement, il nous sem#le
que le processus qui consiste dans un m1me temps tudier deu$ #ranc%es du droit
proc%es mais diffrentes permet d'en faire ressortir plus rapidement les lments les
plus caractristiques!
*'ant poursuivi, il ' a quelques annes, des tudes de droit en
*llemagne, nous tions d" arriv ce constat! An effet, nous avons rdig un
mmoire de LL!/! sur 2a 3irarchie des normes en 4llemagne et en 5rance sous
11
6e(ui-ci a estim qu*en (*a%sence !e te7te contraire, et notamment !e !ispositions e7presse !u !cret nE;7-
;+2 !u 12 octo%re 12;7 re(atif au7 recours e7ercs !e.ant (a cour !*appe( !e Faris contre (es !cisions !u
6onsei( !e (a concurrence, (e nou.eau co!e !e proc!ure ci.i(e !e.ait s*app(iquer !e mani1re supp(ti.e.
6
l'influence du droit europen; au cours de cette tude, nous avions t frapp par
l'apport tr)s fructueu$ de ces tudes de droit allemand sur nos connaissances en
droit fran2ais!
C'est cette m1me conclusion que nous sommes arriv en
comparant la tec%nique de cassation devant la Cour de cassation et le Conseil
d'tat >,?!
") La comparaison des procdures administratie et
#udiciaire deant les $autes #uridictions.
An mati)re administrative, nous avons notamment, dans un
dossier, t c%arg de rdiger cinq mmoires( un mmoire ampliatif pour cinq
affaires conne$es; c%acune de ces affaires portait sur cinq arr1ts rdigs de mani)re
identique par la cour administrative d'appel de Paris!
Le traitement de ces affaires nous a clair sur les diffrences
fondamentales entre les procdure administrative et "udiciaire!
L'alina , de l'article G.F du nouveau code de procdure civile
dispose qu'
; peine d'"tre dclar d'office irrecevable un moen ou un
lment de moen ne doit mettre en oeuvre qu'un seul cas d'ouverture. !haque
moen ou chaque lment de moen doit prciser, sous la m"me sanction 6
& le cas d'ouverture invoqu 1
& la partie critique de la dcision 1
& ce en quoi celle&ci encourt le reproche allgu <!
Selon 8! et L! 9or
+,
(
; malgr les contraintes qu'elle impose, cette prsentation des
moens de cassation s'est traduite par un progr7s, parce
qu'elle facilite la lecture du moen et dlimite tr7s clairement la
saisine du juge de cassation, par un nonc distinct des griefs
adresss # l'arr"t <!
Devant le Conseil d'tat, aucune r)gle de m1me su#stance ne
vient proscrire la rdaction de mo'ens comple$es; ceu$0ci ne sont soumis aucun
formalisme particulier
+:
, sinon un usage consistant faire ressortir visuellement les
12
La Cassation en matire civile, Aa((oB, "
e
!., K ;1.11+.
1"
6f. infra' -B-1-%.
7
mo'ens invoqus, mais sans qu'aucun manquement soit frapp de la sanction tr)s
lourde de l'irreceva#ilit!
Par ailleurs, concernant la procdure devant les "uridictions du
fond de droit commun >art! GD= pour la cour d'appel; art! .D= pour le tri#unal de
grande instance?, le nouveau code de procdure civile dispose que(
; les parties doivent reprendre, dans leurs derni7res critures,
les prtentions et moens prcdemment prsents ou
invoqus dans leurs conclusions antrieures. 4 dfaut, elles
sont rputes les avoir abandonns et la cour 8 le tribunal ne
statue que sur les derni7res conclusions dposes <!
*ucune r)gle identique n'e$iste devant les tri#unau$ administratifs
et cours administratives d'appel! Par suite, le dfendeur doit reprendre tous les "eu$
de conclusions de la partie demanderesse, agglomrer ensem#le les
dveloppements se rattac%ant un m1me mo'en et enfin ' rpondre!
Er, l'article L! F,+0, du code de "ustice administrative dispose que(
; s'il prononce l'annulation d'une dcision d'une juridiction
administrative statuant en dernier ressort, le !onseil d'Etat peut
9...: rgler l'affaire au fond si l'intr"t d'une bonne administration
de la justice le justifie <!
Dans la pratique, le Conseil d'tat utilise gnralement cette
facult et r)gle l'affaire au fond pour l'intr1t d'une #onne administration de la "ustice!
Com#ines ensem#le, ces diffrences de la procdure de
cassation devant le Conseil d'tat par rapport celle de la Cour de cassation nous
ont conduit, dans les cinq affaires conne$es voques, rdiger cinq mmoires
comportant c%acun(
0 des mo'ens de cassation, c'est00dire destins emporter la
cassation de l'arr1t attaqu;
0 des mo'ens de dfense en appel, reprenant d'un #loc l'ensem#le
des mo'ens soulevs par la partie adverse, demanderesse la requ1te en appel,
pourtant disperss dans quatre mmoires distincts!
/ultiplies par cinq, ces difficults propres au contentieu$
administratif mettaient en lumi)re le particularisme de la tec%nique de cassation
devant la Cour de cassation( un grand formalisme, contrepartie d'une identification
prcise des griefs invoqus! B l'inverse, la procdure administrative sem#le rserver
;
avant tout au "uge le soin d'identifier les mo'ens soulevs, le droit pertinent et la
dlimitation du litige!
Surtout, cette diffrence apparemment formelle de prsentation
des critures devant les deu$ "uridictions entra3ne en ralit une appr%ension
totalement diffrente des dossiers dans l'un ou l'autre des cas! Dans le litige civil
devant la Cour de cassation, la ma3trise des parties sur la conduite du proc)s se
retrouve dans les termes du d#at, prala#lement dlimit; dans le contentieu$
administratif, le "uge appara3t presque comme une troisi)me partie suscepti#le de
#ouleverser le c%amp des questions qui lui sont soumises! *insi, le "uge administratif
se reconna3t #ien souvent comptent pour rinterprter les conclusions des parties
+=
,
ce que le "uge "udiciaire ne peut faire que de mani)re #ien plus limite
+D
!
La procdure "oue en dfinitive le r6le d'un rvlateur de deu%
conceptions du r&le du #uge totalement diffrentes! D'ailleurs, quand il est
d'usage de fournir les dcisions de "urisprudence et la doctrine devant la Cour
cassation, le Conseil d'tat a l'%a#itude de les rec%erc%er de son propre c%ef!
Notre position la fois de privatise et de pu#liciste au sein du
ca#inet nous a offert une vue privilgie pour apprcier l'importance du r6le "ou par
la procdure dans la stratgie de conduite de proc)s! At cette comparaison entre les
procdures, qui nous a permis de faire ressortir le l'influence de la procdure sur
l'argumentation de droit, s'est rvle tout aussi pertinente lorsqu'il s'agissait de
traiter du droit matriel et non procdural >9?!
B) Une tude complte du droit matriel dans plusieurs matires.
1) 'n traail sans similitude aec celui d'un aou.
@ne ide re2ue sur l'avocat au$ Conseils voudrait qu'il "oue le r6le
de l'avou en cassation! Sans dvelopper la dualit de fonctions de l'avocat au$
Conseils
+K
, une des diffrences essentielles de ce dernier est qu'il est seul
1+
$e /u&e a!ministratif peut se (i.rer < une requa(ification !es conc(usions !u requrant (e con!uisant <
rinterprter ce((es-ci !ans un sens p(us fa.ora%(e' p. e7. 6E, 17 /an.ier 1226, $oyen, req. nE 1+6 167.
15
A(. 2 et " !e (*art. 12 >6F6' (e /u&e 9 doit donner ou restituer leur exacte qualification aux faits et actes
litigieux sans s'arrter la dnomination que les parties en auraient propose. / outefois! il ne peut
c"anger la dnomination ou le fondement #uridique lorsque les parties! en vertu d'un accord exprs et pour
les droits dont elles ont la li$re disposition! l'ont li par les qualifications et points de droit auxquels elles
entendent limiter le d$at :.
16
( est < (a fois un a.ocat et un officier ministrie(. D. < ce propos (es !.e(oppement !e Rene Loerin&-Jou(in,
Fasca( $emoine, 6,ristop,e 3ou(ar! pour (e Rseau !es prsi!ents cours supr4mes /u!iciaires !e (*0nion
europenne, %eprsentation et assistance devant la Cour de cassation fran&aise,
,ttp'MMNNN.rpcs/ue.or&Mrpcs/ue.p,pOnopa&eP1;.
2
reprsenter le client devant la "uridiction! L'avocat la cour, quoique inform et
associ en troite colla#oration dans certaines affaires, n'est plus le mandataire qu'il
tait encore en appel!
Nous avons d'ailleurs prcdemment cit 8! 9or
+.
(
; le recours en cassation n'est pas un superappel ordinaire,
mais une voie de recours extraordinaire , au sens technique
comme au sens figur du terme <!
La t7c%e de l'avocat au$ Conseils n'est pas que procdurale mais
galement de rexamen complet du dossier sur le fond du droit(
+! devant le Conseil d'tat, comme nous l'avons prcdemment
voqu, le r)glement au fond du litige, qui transforme en quelque sorte le Conseil en
troisi)me degr de "uridiction, e$plique en partie ce travail sur le fond du droit
accomplir! Pour le reste >en cassation?, le d#at, s'il est de droit et non de fait, est
potentiellement vou 1tre >re0?discut devant la %aute "uridiction;
,! devant la Cour de cassation, nous avons t amens nous
penc%er sur le fond du droit dans des mati)res varies; par e$emple, dans les
domaines de(
0 la concurrence;
0 la requalification de contrat d'entreprise en contrat de travail;
0 la responsa#ilit des avocats;
0 la responsa#ilit contractuelle et dlictuelle de prestataires de
services;
0 les #revets;
0 etc!
Nous avons mis au point des stratgies de fond qui taient
rarement celles soutenues auparavant! At dans toutes ces affaires, nous avons
tudi pleinement le droit applica#le sans pouvoir nous retranc%er derri)re les
argumentations prcdemment dveloppes! Cette tude compl)te du dossier a t
un e$ercice passionnant dans le poste interdisciplinaire que nous avons occup en
stage >,?!
17
La fonction d'avocat auprs des cours suprmes, Aa((oB-3irey 12;2, c,ron. CCD, cit en intro!uction.
10
") L'interdisciplinarit du stage( c$ance pour
comprendre les processus propres au cabinet.
Notre position interdisciplinaire nous a permis d'ta#lir des
passerelles entre les diffrentes t%matiques! Par e$emple(
0 notre regard de pu#liciste nous a t utile dans une affaire
soulevant le pro#l)me, dans un accident de la circulation rgi par la loi de +GFD
+F
, de
la faute de la victime qui se retranc%ait derri)re un acte administratif illgal;
0 notre regard de privatiste nous a t utile dans une affaire
soulevant l'impact sur la concurrence du versement d'une aide d'tat verse de
mani)re illicite!
Certes, un "uriste contemporain ne peut plus, comme "adis les
"urisconsultes savants, conna3tre l'ensem#le du droit! Pour autant, notre stage nous a
confort dans l'ide que, si nous ne pouvions conna3tre tout le droit, nous pourrions
nanmoins amliorer les mt%odes permettant d'accder des disciplines que nous
ne connaissons pas!
L'une de ces tec%niques est aussi #ien d'ordre mt%odologie que
de hirarchie des normes! Alle consiste, un pro#l)me donn, s'en rfrer
s'stmatiquement au te$te de loi >le cas c%ant, de droit international ou
communautaire? et de redescendre progressivement vers la "urisprudence et la
doctrine pour les rattac%er au$ faits d'esp)ce!
Cette tec%nique, qui sem#le relever de l'vidence, n'est portant ni
celle qui est enseigne traditionnellement l'universit ni celle que les praticiens
utilisent couramment! An l'occurrence, la mt%ode ordinaire consiste c%erc%er une
solution travers la doctrine et l'illustrer de "urisprudence! *insi, durant un stage
ralis antrieurement en ca#inet d'avocats, nous avions t conduits plusieurs fois
rec%erc%er des dcisions de "urisprudence devant corro#orer des lois pourtant
claires >e$( trouver de la "urisprudence prouvant qu'une olienne pourrait faire l'o#"et
d'un gage, sLret mo#ili)re, alors que les moulins fi$es sont des immeu#les par
dtermination du code civil
+G
?!
Cet attac%ement la %irarc%ie des normes, qui suscite c%eM nous
un certain c%o >cf! notre mmoire prcdemment voqu ralis durant nos tudes
1;
$oi !u 5 /ui((et 12;5 !ite Ba!inter.
12
Art. 512 !u c. ci..' 9 les moulins vent ou eau! fixs sur piliers et faisant partie du $'timent! sont aussi
immeu$les par leur nature :@ < (*in.erse, artic(e 5"1' 9 les $ateaux! $acs! navires! moulins et $ains sur
$ateaux! et gnralement toutes usines non fixes par des piliers! et ne faisant point partie de la maison! sont
meu$les ( la saisie de quelques)uns de ces o$#ets peut cependant! cause de leur importance! tre soumises
des formes particulires :.
11
en *llemagne?, se retrouve comme une marque de fabrique du ca#inet qui est
utilise comme une tec%nique essentielle pour la transition entre disciplines!
Dit autrement, les colla#orateurs d'avocats au$ Conseils, c%oisis
pour leur ma3trise de la tec%nique de cassation, doivent 1tre en mesure de mani)re
plus ou moins marque de c%anger de discipline ou tout du moins de domaines au
sein d'une discipline selon l'arrive de nouveau$ contentieu$! Nous avons remarqu
que la ma"orit des colla#orateurs de la SCP taient des docteurs en droit et qu'ils
avaient >naturellementN? tendance raisonner de mani)re %irarc%ise selon un
processus commun de mt%ode inductive0dductive, savoir(
0 +? p%ase inductie( anal'ser les faits d'esp)ce et tenter de les
rattac%er la r)gle "uridique >l o le docteur anal'serait les dcisions de
"urisprudence et tenterait de dgager des r)gles gnrales?;
0 ,? p%ase dductie( dduire de la r)gle "uridique approprie les
consquences logiques consistant dfendre la t%)se soutenue >l o le docteur
e$poserait les implications et consquences de droit et de fait des r)gles gnrales
qu'il a rvles?!
B dfaut d'1tre docteur en droit, nous pensons que c'est notre
position interdisciplinaire au sein du ca#inet qui nous a permis de mettre "our ces
tendances gnrales qui caractrisent cette SCP!
At nous pensons galement que c'est notre appropriation de ces
; marques de fabrique < propres la SCP qui a contri#u transformer notre stage
en colla#oration au sein du ca#inet! An effet, cette appropriation 0consciente ou non0
tait une p%ase o#lige pour devenir colla#orateur >&&?!
II) 'n stage tendant ers une collaboration.
Le stage tait destin terme se transformer en colla#oration!
An de%ors de l'apprentissage de fond que reprsente le droit procdural et matriel,
la colla#oration tait implicitement conditionne par l'assimilation de ce que le
colla#orateur doit se faire l'interpr)te de l'avocat au$ Conseils >*? et du
fonctionnement du ca#inet >9?!
12
A) Savoir tre l'interprte de l'associ.
1) 'n outil pour guider...
Selon le rapport prcdemment voqu de Cene Ooering08oulin,
Pascal Lemoine, C%ristop%e Soulard
,-
(
; hritage de l;4ncien rgime, l;avocat aux conseils est
galement investi par l;autorit publique d;une charge qui lui
conf7re le titre d;officier ministriel
-*
. !;est le <arde des
sceaux, ministre de la justice, qui conf7re ce titre au postulant,
titre qui donne # celui&ci le droit de prsenter son successeur
au <arde des sceaux moennant =finance> verse par ledit
successeur. 'our viter tout abus, le prix # verser est fix #
partir de crit7res objectifs et l;opration se fait sous le double
contr?le de l;Ordre et du <arde des sceaux. @epuis *,*A, le
nombre de ces charges est de soixante. Banmoins, depuis
que le dcret nCA,&.,D du */ mars *+A,
--
portant application #
la profession d;avocat au !onseil d;Etat et # la !our de
cassation de la loi nC$$&,A+ du -+ novembre *+$$ relative aux
socits civiles professionnelles a autoris la constitution de ce
tpe de socits, dont la composition ne doit pas excder trois
membres. En consquence, le chiffre maximum des avocats
aux conseils est thoriquement pass # cent quatre vingts, ce
chiffre tant le produit de la multiplication de soixante )charges0
par trois )membres0 <!
*u"ourd'%ui au nom#re de G=, le maintien un nom#re rduit
d'avocats au$ Conseils implique que ceu$0ci sous0traitent de colla#orateurs le soin
de rdiger des mmoires! C! Delesalle crit ce propos
,:
(
; si l;ouverture de la profession # davantage de personnes
n;est pas # l;ordre du jour, les cabinets recrutent rguli7rement
des collaborateurs. 2eur nombre peut aller jusqu'# -D dans
certaines structures. !e sont en gnral des juristes de haut
niveau <!
D'une part, les colla#orateurs travaillent en indpendance et sont
pleinement responsa#les de l'initiative du s'st)me de dfense des clients! &l n'est pas
20
Rene Loerin&-Jou(in, Fasca( $emoine, 6,ristop,e 3ou(ar! pour (e Rseau !es prsi!ents cours supr4mes
/u!iciaires !e (*0nion europenne, %eprsentation et assistance devant la Cour de cassation fran&aise,
,ttp'MMNNN.rpcs/ue.or&Mrpcs/ue.p,pOnopa&eP1;
21
9 Cependant! contrairement un notaire ou un "uissier par exemple! n*tant pas officier pu$lic! l*avocat aux
conseils ne rdige pas d*actes dits aut"entiques :.
22
9 Cf +, -. mars! p./-01 :
2"
Avocat oui! mais 2 aux Conseils 34, Aip(8me, mars 200", p. +0 et +1.
1"
d'usage que les colla#orateurs soient rmunrs par rtrocession d'%onoraires mais
au dossier; le colla#orateur doit donc remettre un traail complet et fini!
D'autre part, ce n'est pas le colla#orateur qui est l'avocat direct du
client mais la SCP!
Le colla#orateur se voit confier la mission difficile de se faire
l'interpr)te fid)le du mode de pense du ca#inet! Pour les guider, un st)le uniforme
l'ensem#le de leurs productions trouve s'appliquer!
Ce st'le, en l'occurrence, passe prcisment par la %irarc%isation
que nous avons voque des sources du droit de mani)re marque et par la
sparation formelle dans les mmoires du droit et du fait! *insi, pour tout mo'en, le
droit et le fait sont visuellement distingus dans deu$ parties successives, et les
dveloppements rpondent une logique rarement e$plicite mais qui doit pourtant
1tre ma3trise par tout colla#orateur!
An tant que stagiaire, nous avons dL apprendre intgrer ce st'le
particulier! Le travail a t difficile car les nuances emplo'es, #ien que nous tant
parfois apparues premi)re vue fortuites, sont le rsultat d'une maturation et d'une
rflexion d'ensemble!
La volont du ca#inet est de rpondre au$ #esoin d'une client)le
%aut0de0gamme; cet e$ercice passe notamment par la rdaction de mmoires(
0 procdant de rec%erc%es "uridiques approfondies;
0 et destines offrir au magistrat un travail unique et complet,
crit dans un st'le taill sur mesure en fonction de la c%am#re devant laquelle
l'affaire sera appele devant la Cour de cassation et des e$igences propres la
nature du contentieu$!
Par e$emple, l'affic%age d'un plan apparent incluant de
nom#reuses ramifications selon une dmarc%e prdfinie participe cet effort!
La dlivrance du travail fini impose que les colla#orateurs
s'alignent ensem#le sur une m1me ligne mt%odologique! B ce propos, notre stage
nous conforte dans le propos e$prim par 8acques 9or
,=
(
; alors que l'avocat # la !our travaille dans l'ala, tant sur le fait
que sur le droit, et doit s'ingnier # souligner la spcificit et
2+
La fonction d'avocat auprs des cours suprmes, Aa((oB-3irey 12;2, c,ron. CCD, prcit.
1+
l'originalit de chaque esp7ce &sans cder # des strotpes&
l'avocat aux !onseils travaille sur une esp7ce fixe qu'il doit
rattacher # une gnralit de cas, aussi comprhensive que
possible, pour dgager un principe aant un large domaine
d'application <!
") ... fruit d'une stratgie d'ensemble.
Le point culminant du formalisme appliqu au$ productions des
colla#orateurs est atteint dans la rdaction des lettres adresses au$ clients! Celles0
ci, travers des formules concises et lourdes de sens, doivent condenser 0sans les
e$primer clairement0 les quili#res entre plusieurs intr1ts(
0 rpondre au$ demandes du client sans desservir ses intr1ts;
0 lui formuler des e$plications sans le surc%arger de tec%nique de
cassation ni dnaturer le propos;
0 l'avertir sur l'ala propre c%aque affaire
,D
sans le dcourager
sur ses c%ances de succ)s;
0 formuler des demandes sans appeler au d#at!
La rdaction des lettres au client, e$ercice qui para3t somme toute
#ien #anal, est difficile voire parfois fatiguant, d'autant qu'il n'e$iste pas de rfrence
ni de mod)le pour ce document qui se veut l'e$pression d'une con"onction de lignes
de forces contradictoires!
An tant que stagiaire, nous avons souvent eu le Jdsagra#le
loisirJ de refaire plusieurs fois des lettres pour ne pas nous 1tre fait le peintre fid)le
des quili#res en prsence entre les intr1ts du client, ses demandes et les
particularits du dossier alors m1me que nous avions compris l'ensem#le des
en"eu$, #oucl les p%ases de rec%erc%e et rdig les mmoiresP
An ralit, nous avons compris qu' travers la JsimpleJ rdaction
de lettres, nous dpassions le travail de stagiaire ou de colla#orateur 0rdacteur
"uridique0 pour nous fondre un instant dans la peau de l'avocat au$ Conseils qui est
une vrita#le fonction d'interface(
0 entre la Cour de cassation et le Conseil d'tat(
; ils constituent un lien utile et ncessaire entre nos deux
juridictions supr"mes, et contribuent ainsi # assurer l'unit et la
cohrence de notre sst7me juridique <
,K
;
25
6e qui suppose !e se (i.rer pra(a%(ement < une .a(uation !e cet a(a, opration fort comp(e7e.
26
J. et $. Bor, op. cit., K 15.11.
15
0 entre la "uridiction et le client(
; spcialistes de la distinction du fait et du droit et de la
technique de cassation, ils ont pour habitude de dlivrer # leurs
clients une consultation sur les chances de succ7s du pourvoi
pour tenter d'viter le dp?t de recours vous # l'chec compte
tenu des limites du contr?le de la !our de cassation <
,.
!
Du fond ou de la forme, il est difficile de dire quel domaine
appartiennent les diffrences e$igences portant sur le st'le ou la rdaction qui nous
ont t imposes! /! Lvis, qui nous a dispens un ric%e enseignement imprgn
quantitativement plus souvent de grands principes et d'histoire juridique que de
leEons procdurales, n'a pas montr au cours de cette formation d'indices permettant
de distinguer la forme du fond!
An dfinitive, il nous sem#le que l'enseignement principal qu'il
nous appartenait de saisir durant notre stage est celui de la ma3trise d'un st'le qui
n'est pas seulement de forme mais qui snthtise au fond l'orientation du cabinet, ce
qui est peut01tre l'apanage des avocats au$ Conseils! Nous avons t frapp de voir
que ce sentiment est partag par 8! 9or selon lequel(
; tandis que l'avocat # la !our est naturaliste et phsicien,
l'avocat aux !onseils est logicien et sociologue <!
Cet effacement du colla#orateur derri)re l'associ entra3ne une
organisation particuli)re du ca#inet >9?!
B) Comprendre l'organisation du cainet.
1) 'ne semi*e%ternalisation des missions.
Comme il a t prcdemment voqu, il n'est pas d'usage, dans
les ca#inets d'avocats au$ Conseils, de rmunrer les colla#orateurs par
rtrocession d'%onoraires mais par dossier dont le pri% est ngoci au cas par cas!
L'organisation du ca#inet, par rapport un ca#inet traditionnel, s'en trouve modifie!
Cette mani)re de procder permet au$ associs de ne pas avoir
#esoin de suivre les t7c%es ralises par les colla#orateurs selon des emplois du
temps dtermins! Dit autrement, la productiit $oraire de c%aque colla#orateur
27
%i!.
16
est indiffrente puisque c'est uniquement le produit fini qui est ac%et par le ca#inet,
la diffrence de ca#inets dans lesquels le colla#orateur est rmunr un tau$
%oraire fi$ et dans lequel il convient de vrifier que ce tau$ corresponde #ien la
qualit de la prestation effectue!
Par ailleurs, l'orientation des associs du ca#inet a t de
dlguer pratiquement l'ensem#le des t7c%es de ralisation des mmoires au$
colla#orateurs; cette stratgie, adapte la taille du ca#inet >environ ,-
colla#orateurs? Q ce qui reprsente une structure importante pour des ca#inets
d'avocats au$ Conseils
,F
, permet de laisser au$ associs le temps de relire
l'ensem#le des mmoires et d'' apporter(
a. 2 es modifications stratgiques apportes par les
associs.
*insi, si le colla#orateur a pour premi)res t7c%es la rec%erc%e et
la rdaction, il lui convient #ien0sLr de procder dans un premier temps un c$oi%
stratgi!ue portant sur l'argumentation soutenir! Ce c%oi$ fait l'o#"et d'une
discussion avec l'associ en fonction des en"eu$ et des circonstances de l'esp)ce!
Dans cette ide, apr)s que nous eLmes flch un dossier, c'est00
dire signal que se cac%ait derri)re un en"eu apparemment fai#le un risque lev
pour un client >le contentieu$ soulevait deu$ questions, l'une de fond, l'autre
procdurale, importantes?, /
e
Lvis nous a demand plusieurs fois de reprendre des
parties des dveloppements pour respecter une ligne stratgique spciale,
#ouleversant certains usages ordinaires!
b. F n contr?le du respect du stle maison .
Dans cet e$ercice, les corrections apportes au$ travau$ sont en
principe nom#reuses! Nous sommes tr)s souvent frapp l'acuit de la correction, qui
dnic%e, au dtour d'une p%rase, un apparent dtail qui pourrait 1tre lu comme un
certain aveu de fai#lesse dans l'argumentation!
Cette p%ase de vrification est aussi l'occasion d'apprcier la
qualit du travail du colla#orateur et sa progression!
R
2;
3e(on (*artic(e prcit !e 6. Ae(asa((e in 5ipl6me.
17
La compr%ension de cette organisation durant le stage tait
essentielle puisqu'elle conditionnait la nature des rapports tisser avec les associs
et les colla#orateurs(
les associs se c%argeant des t7c%es stratgiques, il tait ncessaire d'apprcier
les moments et les !uestions pertinentes poser!
*insi, le c%oi$ d'une large dlgation des t+c$es ne peut souffrir
d'1tre ''annule'' par une perte du gain de temps rpondre au$ interrogations des
colla#orateurs
,G
! Le stage a permis de lister les priorits et comprendre les en"eu$
pouvant faire l'o#"et d'une discussion >notamment la stratgie une fois le mmoire
rdig?!
B l'inverse, certaines questions doivent 1tre flc%es( les dlais
urgents, les questions dontologiques, les en"eu$ lourds rvls au cours de l'tude
d'une affaire;
les colla#orateurs constituent les interlocuteurs quotidiens dans le ca#inet
:-
!
Dans une certaine mesure, cette dlgation des colla#orateurs
rmunrs la t7c%e s'approc%e #eaucoup d'une e$ternalisation des missions du
ca#inet! Par suite, les avantages, comme les inconvnients de cette e$ternalisation,
se retrouvent, et notamment une difficult accrue crer les s'nergies, cratrices
d'e$ternalits >,?!
") La "production" d'e%ternalits rendue difficile.
La contrepartie de l'e$ternalisation des fonctions est tr)s
logiquement la difficult crer des e%ternalits
:+
, qui se ressent sur l'organisation
du ca#inet!
An effet, la rmunration la t7c%e, implique que les
colla#orateurs g)rent seuls la prparation de leurs dossiers et travaillent plut6t
domicile, c'est00dire l o ils atteignent le ma$imum de productivit %oraire! Par
ailleurs, comme il a prcdemment t voqu, les colla#orateurs travaillent en
indpendance et conservent naturellement la facult de se constituer une client)le
et de recevoir leurs clients dans le ca#inet de la SCP! La rmunration la t7c%e
22
Due autrement, (a pro!ucti.it ,oraire !e (*associ !oit 4tre suprieure < ce((e !es co((a%orateurs.
"0
6f. -B-2.
"1
$*e7terna(it ou effet e7terne, en conomie, !si&ne une situation conomique !ans (aque((e (*action !*un
a&ent inf(ue positi.ement ou n&ati.ement sur (*uti(it !*un autre a&ent, sans que cette inf(uence ne se tra!uise
par une re(ation montaire.
1;
contri#ue, peut01tre plus que dans un ca#inet d'avocats la cour, garantir dans les
faits l'indpendance de l'avocat puisqu'il est matriellement ma3tre de ses %oraires de
travail et qu'il peut ainsi concilier les impratifs du ca#inet et ses t7c%es personnelles!
Er, cette mt%ode de travail ne permet pas l'c%ange optimal
d'informations, gnrateur d'e%ternalits posities pour le ca#inet! *insi, lorsque
deu$ personnes de la m1me spcialit travaillent ensem#le, alors que leur
productivit %oraire aurait t de + S %eure, elles ont une productivit cumule qui
n'est pas de , S %eure mais suprieure puisqu'elles c%angent ensem#le leurs
connaissances et rsolvent plus vite les questions communes!
Dans une quipe, la dmultiplication est plus ou moins importante
en fonction de la structuration du rseau! An l'occurrence, l'e$ternalisation des
comptences ne permet pas au dlgant de profiter en rgie des e$ternalits
procures par une quipe c%angeant les informations
:,
!
An l'occurrence la volont d'imprimer un ''st'le maison'' permet
indirectement de recrer une certaine forme de s'nergies! Les colla#orateurs doivent
c%anger entre eu$ leurs e$priences pour intgrer ce st'le, ce qui permet de
recrer des liens productifs! @n colla#orateur e$trieur au ca#inet
::
JcoLteraitJ en
dfinitive plus c%er au ca#inet puisqu'il ne serait producteur que d'un produit #rut et
non, en plus, de s'nergies au profit du ca#inet
:=
!
Le pro#l)me reste nanmoins que, financi)rement, les
colla#orateurs ne sont en principe pas directement incits c%anger leurs
e$priences! L'c%ange reste relativement limit du fait de la contrainte de la
rmunration la t7c%e! Dans une structure o la rmunration s'op)re en fonction
du temps, un colla#orateur a intr1t faire participer un confr)re sur un dossier car
celui0ci compltera rapidement les dficiences du premier; par ailleurs, le second est
incit participer puisque son travail sera rmunr!
La difficult, pour les associs, est donc de contre#alancer les
effets ngatifs de ce c%oi$ de rmunration en crant un environnement favora#le
l'c%ange comme des locau$ agra#les ou encore un fonds #i#liot%caire tr)s
ric%e
:D
! 4outefois, dans la SCP, la mt%ode la plus efficace est celle 0directement0 du
"2
Romer H12;6# et $ucas H12;;# montrent, < ce propos, quQen prsence !Qe7terna(its !e pro!uction (ies soit <
(Qaccumu(ation !e capita( p,ysique HRomer, 12;6#, soit < ce((e !u capita( ,umain H$ucas, 12;;#, i( est
possi%(e !e retrou.er au ni.eau macro-conomique !es ren!ements constants !u facteur accumu(a%(e tout
enconser.ant, au ni.eau micro-conomique, !es con!itions !e concurrence et !Qatomicit !esa&ents Hsource'
=6AE#.
""
6o((a%orateur e7terne.
"+
$e ca%inet profite ainsi !u learning $7 doing.
"5
D. infra, sur (a rec,erc,e.
12
c%oi$ de l'quipe! L'am#iance de travail est sereine et studieuse; nous avons le
plaisir de travailler avec des personnes de %aut niveau o la considration est
partage! Ces considrations, qui pourraient sem#ler relever d'un simple confort,
constituent en ralit une mt%ode efficace pour contre#alancer les effets ngatifs du
mode de rmunration et l'investissement en temps et en argent nous sem#le
largement contre#alanc par le gain difficilement valua#le mais rel du ca#inet!
4outefois, nous avons eu le loisir de nous entretenir, l'AT9, avec
une consultante en organisation des ca#inet d'avocats
:K
! Celle0ci nous a confirm
que des incitations financi)res l'c%ange d'informations entre colla#orateurs et au
travail d'quipe pouvaient 1tre mises en place pour atteindre cet o#"ectif de cration
d'e$ternalits
:.
!
*u"ourd'%ui, la structure en rseau et l'c%ange d'informations
reposent en partie sur le travail important des associs en ce sens et sur leur
c%arisme; cette mt%ode vala#le nous sem#le malgr tout quelque peu incertaine car
rien ne permet a priori de garantir sans mcanisme automatique sa sta#ilit! Alles
reposent galement en partie sur la constitution commune d'une #ase de donnes
dans laquelle les colla#orateurs peuvent puiser pour consulter le travail de leurs
confr)res!
Ces mcanismes permettent ainsi de profiter, malgr le paiement
des colla#orateurs la t7c%e, d'un gain de productivit rsultant d'un c%ange
d'informations entre colla#orateurs!
An ce qui nous concerne, tant le seul mem#re du ca#inet
travailler dans toutes les disciplines, nous #nficions d'une vue d'ensem#le sur la
division des t7c%es dans le ca#inet! Nous remarquons ainsi que certaines
personnes, dans des domaines diffrents, gagneraient travailler sur certains
t%)mes ensem#le pour dvelopper des pro#lmatiques communes, ce qui ne
pourrait que faciliter le respect constant d'un standard de qualit >&&&?!
III) Le respect constant d'un standard de !ualit.
An tant que stagiaire, nous avons t frapp du soin apport
l'tude de c%aque dossier! Certes, devant la cour, l'avocat prend un soin certain
dfendre son client! /ais cette dfense ne passe alors pas ncessairement par une
"6
$ors !*une confrence intitu(e ,rganisation! stratgie et management des ca$inets d'avocats.
"7
$e terme !*e7terna(it nous est propre et n*a pas t emp(oy par (a!ite consu(tante HR. SrinT#.
20
rec%erc%e "uridique de fond >*? ni par le respect d'o#ligations dontologiques
JrenforcesJ >9?!
A) Un travail de recherche !uridique de "ond.
1) La ncessit de prsenter l'tat complet du droit
positif.
Comme nous l'avons prcdemment voqu, l'avocat au$
Conseils est un officier ministriel en plus d'1tre un avocat! 8! 9or
:F
rappelle une de
ses missions essentielles(
; l'Ordre spcialis ne rpond donc pas # une vaine conception
litiste, mais au souci de protger les juridictions et de bien
servir les usagers, par une slection srieuse des affaires,
vitant les recours illusoires <!
Cet auteur e$plique en effet qu'il n'est pas dans la tradition
"uridique fran2aise que les %autes "uridictions pratiquent un filtrage d'opportunit! Ce
filtrage est confi au$ avocats au$ Conseils qui sont conduits conseiller leurs
clients la solution la plus adapte leur cas, apr)s une tude de leur dossier! 8! 9or
e$plique ainsi que(
; les 5ranEais n'admettent pas qu'un juge leur dclare6 Gotre
affaire n'est pas intressante. 2e probl7me que vous poseH a
dj# t tranch cent fois dans d'autres esp7ces. Bous
dplorons l'erreur du juge, mais nous n'avons pas le temps de
nous en occuper . Ils veulent que toute erreur dans
l'application ou l'interprtation de la loi soit censure, afin que la
r7gle demeure la m"me pour tous. Et le 'rince le dsire tout
autant, parce que l'exacte application de la loi est une condition
de l'efficacit de la politique de l'Jtat <!
La marge de manUuvre des avocats au$ Conseils est, dans cette
optique, relativement large puisque(
; l'assemble plni7re de la !our de cassation a dduit de
l'existence de ce monopole spcialis, que l'avocat aux
!onseils avait le libre choix des moens qu'il fait valoir dans
l'intr"t de son client, # charge d'aviser celui&ci les raisons pour
lesquelles il estime ne pas devoir soulever un moen que celui&
ci a propos )!ass. ass. pln., *K mai *+A*, Lull. civ., nC *0.
!ette r7gle est conforme au principe d'indpendance de
l'avocat, tant # l'gard de son client qu'# l'gard du tribunal, et #
";
La fonction d'avocat auprs des cours suprmes, Aa((oB-3irey 12;2, c,ron. CCD, prcit.
21
la ncessit de la reprsentation devant la !our supr"me par
un mandataire spcialis, le profane tant gnralement dans
l'incapacit de respecter la distinction du fait et du droit )v. 4.
'erdriau, 2a duperie que constituent les facilits donnes
pour accder # la !our de cassation , M!' < *++A, I, KD$.0 <
:G
!
Le rapport pour le rseau des cours supr1mes "udiciaires de
l'@nion europenne
=-
affirme que(
; cette comptence, d;un haut degr de technicit, va # son
tour induire le bon fonctionnement du filtrage des dossiers dans
lequel l;avocat aux conseils joue un r?le capital. 4insi la
consultation pralable sur les chances d;un pourvoi est&elle une
obligation dontologique pesant sur ce corps spcialis
K*
.
B;est&il pas le mieux plac, par le maniement quotidien de la
distinction du fait et du droit et sa connaissance pointue de la
jurisprudence de la !our, pour apprcier prima facie les
chances de succ7s d;un pourvoi et donc dcourager les
recours inutilesN <!
Affectivement, apr)s formation d'un pourvoi sommaire demand
par le client, nous avons s'stmatiquement adress une consultation "uridique au
client l'informant sur les c%ances de succ)s de sa demande!
Cette pratique consistant adresser une consultation au client est
confirme par plusieurs auteurs(
; en tout tat de cause, chaque fois qu'un dossier nous est
transmis, nous dlivrons une opinion sur les chances de
pourvoi <
=,
;
; ils ont pour habitude de dlivrer # leurs clients une
consultation sur les chances de succ7s du pourvoi <
=:
!
An de%ors des consultations dlivres l'occasion de la formation
d'un pourvoi, c'est00dire en dfense, si cette consultation ne "oue pas le m1me r6le
puisqu'il n'' a pas lieu de JdcouragerJ le client de se dfendre, il est nanmoins
d'usage que celui0ci soit inform des c%ances de succ)s de ladite dfense!
"2
J. et $. Bor, La Cassation en matire civile, Aa((oB, "
e
!., prcit, K ;1."".
+0
Rene Loerin&-Jou(in, Fasca( $emoine, 6,ristop,e 3ou(ar! pour (e Rseau !es prsi!ents cours supr4mes
/u!iciaires !e (*0nion europenne, %eprsentation et assistance devant la Cour de cassation fran&aise,
,ttp'MMNNN.rpcs/ue.or&Mrpcs/ue.p,pOnopa&eP1;, prcit.
+1
9 8lle est rmunre! soit titre autonome! si le pourvoi n*est pas soutenu! soit comme composante des
"onoraires per&us! si le pourvoi est soutenu. :
+2
E. FiNnica in 9oom sur la profession d'avocat aux Conseils, Aroit et patrimoine nE 112, f.rier 200", p. 6.
+"
J. et $. Bor, op. cit., K 15.11.
22
L'envoi de consultations "uridique et, le cas c%ant, de mmoires
impose l'avocat de prsenter un tat complet du droit positif, sans pouvoir souffrir
d'aucune lacune ou omission! *insi, le travail "uridique ne se limite pas
0contrairement un avocat la cour0 reprsenter le client en mettant tous les
mo'ens en Uuvre pour assurer son succ)s mais, avant tout, de le conseiller de
mani)re objective!
B la question de savoir si cette consultation est #ien accueillie par
les clients, et si ceu$0ci insistent pour former un pourvoi vou l'c%ec, Ammanuel
PiVnica
==
rpond qu'il(
; est vrai que certains justiciables n'admettent pas d'avoir
perdu devant les juges du fond. Me dois reconnaOtre qu'ils sont
de plus en plus nombreux et je le regrette. En revanche, en
mati7re pnale oP le pourvoi est suspensif, il est
comprhensible que le client veuille retarder l'excution d'un
jugement de condamnation. Il en est de m"me pour le conjoint
bafou qui, en mati7re de divorce, se pourvoit en cassation
pour des raisons conomiques du maintien de la prestation
compensatoire <!
Les consultations doivent inspirer une pleine confiance au client!
Alles se doivent donc de rpondre un standard de qualit, qui implique d'effectuer
prala#lement des rec%erc%es tr)s approfondies >,?!
") L'utilit d'une rec$erc$e approfondie au*del, de
l'intr-t du seul client.
Nous avons eu l'occasion, avant d'intgrer le ca#inet, d'entendre
que le travail de colla#orateur pr)s d'un avocat au$ Conseils serait un emploi
JtranquilleJ, par opposition au travail de colla#orateur dans un ca#inet d'avocat la
cour qui serait marqu par Jl'actionJ! Cette affirmation est partiellement vraie si l'on
consid)re que l'action est l'apanage de l'oralit et que l'crit serait s'non'me de
quitude!
L s'arr1te cette affirmation! An effet, le travail de rec%erc%e, que
nous avons voqu, et qui se retrouve dans tout dossier >le standard de qualit?, ne
signifie pas que nous a'ons paisi#lement pass notre temps vo'ager de livre en
livre en #i#liot%)que! An ralit, la rec%erc%e tait le seul moen de contrer des
risques importants tenant notre fonction!
++
E. FiNnica in 9oom sur la profession d'avocat aux Conseils, prcit, p. 2.
2"
An premier lieu, en de%ors de la prsentation du droit au client, il
est impratif de prsenter les en"eu$ de l'affaire en mettant plusieurs %'pot%)ses(
en cas de re"et du pourvoi ou de la requ1te, ou d'irreceva#ilit de mo'ens;
en cas de renvoi devant une cour d'appel apr)s cassation ou d'e$amen de
l'affaire au fond par le Conseil d'tat;
en cas de cassation partielle!
Dans tous ces cas, la dcision peut avoir des rpercussions
financi)res importantes sur le client! &l faut donc se livrer un travail de comparaison
avec d'autres affaires prsentant des points de similitude pour saisir comment la
Cour de cassation ou le Conseil d'tat pourraient avoir tendance procder, ce qui
impose une rec%erc%e supplmentaire en sus de la rec%erc%e procdurale et celle
touc%ant au fond du droit, d" accomplies!
An deu$i)me lieu, il convient de saisir les implications pour le
client de l'impact de la dcision venir! An effet, les dcisions de la Cour de
cassation, et plus encore celles du Conseil d'tat, Jfont "urisprudenceJ!
Par e$emple, nous avons eu conna3tre d'une affaire relative la
perception de redevances pour occupation du domaine pu#lic! An cas de dcision
positive rendue par le Conseil d'tat, le client et requrant, personne morale
disposant d'un compta#le pu#lic, pourrait s'appu'er sur une "urisprudence qui lui
serait favora#le l'gard des occupants de son domaine; l'inverse, nous avons
averti le client des risques d'une dcision dfavora#le sur ses finances et par suite
sur l'intr1t de former une requ1te en prenant en considration la limitation dans le
temps de ladite dcision sous l'effet de la prescription quadriennale!
An troisi)me lieu, il convient de saisir les implications pour les
clients du ca#inets d'une "urisprudence suscepti#le de se former!
Le ca#inet est ainsi le mandataire de grandes #anques! Dans tout
dossier relative une #anque, il convient donc d'entreprendre des rec%erc%es
pousses pour se prmunir d'une "urisprudence ngative qui pourrait touc%er
l'ensem#le des #anques et, le cas c%ant, renoncer soutenir une dfense ou
former un pourvoi lorsque le risque encouru est trop grand!
Cette apprciation est difficile car nous n'avons pas l'e$prience et
la connaissance suffisante du ca#inet et des affaires traites pour saisir toutes les
implications d'une "urisprudence na3tre! L'associ "oue ici le r6le prcdemment
2+
voqu de superviseur en stratgies; mais ce travail doit s'appu'er sur des
rec%erc%es effectues par le colla#orateur qui doit saisir les en"eu$ gnrau$!
R
*insi, nous avons t amens dterminer, pour c%aque affaire,
les diffrents niveau$ d'tude requis! La rec%erc%e n'est donc pas un travail de
quitude mais d'apprciation, d'valuation et parfois d'opportunit, en relation avec le
client!
Par ailleurs, l'occasion de dlais a#rgs >en principe, dans les
affaires en rfr ou dans les affaires flc%es par les "uridictions?, la rec%erc%e
entreprendre demeure tout aussi importante 0voire suprieure0 au regard de ces trois
niveau$ d'apprciation! &l est donc de nom#reu$ cas dans lesquels les %oraires de
travail sont #ouleverss, au m1me titre que dans un ca#inet d'avocats la cour, en
raison d'urgences, ce qui dment l'ide re2ue que le travail de colla#orateur d'avocat
au$ Conseils serait marqu par sa tranquillit!
La preuve de la large fausset de cette affirmation est apporte
par 8! 9or
=D
(
; particuli7rement significatif # cet gard est l'exemple italien,
ou l'albo speciale comporte plusieurs milliers d'inscrits et oP la
cour supr"me reEoit chaque anne A/.DDD pourvois, qu'elle ne
peut traiter dans des dlais raisonnables. Fn haut magistrat
italien nous crivait d'ailleurs rcemment qu'il appelait de tous
ses voeux une slection des avocats inscrits sur le tableau
spcial, avec rduction corrlative du nombre des avocats <
=K
<!
Cet auteur e$plique que les pa's dans lesquels aucun ordre
particulier des avocats devant les cours supr1mes n'est constitu voit celles0ci
encom#res et ralenties dans leur t7c%e, quand les %autes "uridictions fran2aises
mettent en mo'enne un an et demi pour traiter un recours! L'avocat au$ Conseils
fournit donc un travail rapide contri#uant au dsengorgement des %autes "uridictions!
L'effort du travail de rec%erc%e pour c%aque dossier se dou#le par
le respect d'o#ligations dontologiques JrenforcesJ >9?!
+5
La fonction d'avocat auprs des cours suprmes, Aa((oB-3irey 12;2, c,ron. CCD, prcit.
+6
9 ... potre$$e propi:iare un' auspica$ile sele:ione degli iscritti con conseguente ridu:ion: del numero degli
avvocati a$ilitati al patrocinio dinan:i alle guiridi:ioni superiori :.
25
B) Le respect d'oligations dontologiques #ren"orces#
1) L'impratif d'accessibilit deant les $autes
#uridictions.
Nous avons eu l'occasion de traiter seulement d'un cas d'aide
"uridictionnelle durant notre stage! Nous n'avons pas senti de diffrence de traitement
de ce cas en comparaison d'une affaire ; ordinaire <! Le respect du standard de
qualit s'tend en effet l'ensem#le des affaires, sans considration a priori des
ressources financi)res du client!
9runo Potier de La Warde a, sur ce su"et, prononc un discours
remarqua#le l'occasion de la rentre de la Confrence du stage des avocats au
Conseil d'tat et la Cour de cassation
=.
! Pour reprendre ses mots(
; revenons # nos pauvres labelliss qui, eux, bnficient de
l'aide juridictionnelle, ou du moins sont susceptibles d'en
bnficier. Il faut encore que leur demande soit srieusement
fonde. !ette exigence lgale n'est pas, contrairement aux
apparences, un obstacle # leur droit d'accder aux juridictions
supr"mes, droit garanti par la !our de %trasbourg pour laquelle
le droit au pourvoi a pour condition un droit # l'assistance
judiciaire.
2e contr?le limit, spcifique, du juge de cassation sur les
dcisions des juges du fond implique une restriction du
bnfice de l'aide aux seuls cas oP ce contr?le est susceptible
d'"tre mis en ;uvre utilement. Jviter un engorgement inutile
des juridictions est un objectif lgitime, au demeurant admis par
la !our europenne des droits de l'homme1
@'ailleurs, la qualit des membres des bureaux d'aide
juridictionnelle et leur dvouement # leur tQche garantissent
aux demandeurs d'aide l'efficacit et l'objectivit de
l'apprciation des perspectives de leur dossier devant le juge
de cassation <!
Le m1me a"oute(
; le prsident du bureau d'aide juridictionnelle de la !our de
cassation pouvait lgitimement s'enorgueillir, au dbut de cette
anne, d'un taux d'annulation des dcisions de son bureau de
- R seulement, tandis que dans +. R des cas, l'admission
+7
Bruno Fotier !e $a Dar!e, Les pauvres et les #uridictions suprmes, JaBette !u Fa(ais, 22 et 2" !cem%re
2006, p. "1. Aiscours prononc (e + !cem%re 2006.
26
dbouche sur un arr"t de cassation, ce qui confirme
l'excellence du pronostic <!
*u sein du ca#inet, les dossiers d'aide "uridictionnelle ne sont
donc pas accueillis par le mpris! Pour donner un e$emple prouvant le contraire, le
ca#inet a rcemment trait un contentieu$ relatif une affaire familiale concernant un
enl)vement d'enfant par sa m)re! 4ous les mo'ens ont t mis en Uuvre pour servir
les intr1ts de la cliente, qui n'a pas d#ours un centime pour l'ensem#le de la
procdure! Celle0ci a pourtant mo#ilis plusieurs colla#orateurs du ca#inet, parfois
temps plein!
Le traitement de ce t'pe de contentieu$, totalement dficitaires
pour le ca#inet, se con2oit comme le prolongement de la mission de serice public
"oue par les avocats au$ Conseils! An effet, ceu$0ci tant des officiers ministriels,
c'est #ien une mission de service pu#lic qui est remplie!
*vant de commencer notre stage, nous avions par %asard lu avec
un grand intr1t le discours de 9! Potier de La Warde, et nous en avons discut avec
/! Lvis! Celui0ci nous a confirm la ralit du propos et la conscience de
l'importance de l'gal traitement de tous les dossiers, assurant un gal acc)s la
"ustice!
Cette prise en considration de l'intr1t gnral par le ca#inet, qui,
en tant qu'au$iliaire de "ustice, est le prolongement du service pu#lic de la "ustice
=F
, a
constitu pour nous un argument de poids nous incitant intgrer le ca#inet, qui
contredit largement l'ide d'une rente indue dont #nficieraient les avocats au$
Conseils!
Cet impratif d'accessi#ilit de la "ustice se con2oit galement
dans une certaine forme de prolongement du service pu#lic de la "ustice qui passe
par un r6le important d'interface entre plusieurs acteurs de la "ustice >,?!
+;
J. et $. Bor, in La cassation en matire civile, op. cit., c(asse (es a.ocats au7 6onsei(s comme au7i(iaires !e
/ustice !ans (e titre
er
, consacr < (*or&anisation !e (a 6our !e cassation.
27
") 'n r&le d'interlocuteur dans le serice de la #ustice.
a. 2e relais de rformes impulses par les hautes
juridictions.
Selon un rapport du Snat
=G
(
; # la diffrence de leurs coll7gues des barreaux, les avocats
aux conseils entretiennent de bonnes relations avec leurs
juridictions.
2'entente avec le !onseil d'Etat est parfaite. %elon Se
Elisabeth Laraduc, prsidente de l'ordre, la rforme des
procdures d'urgence
/D
, entre en vigueur le *er janvier -DD*,
a t conduite en douceur et dans la concertation. <!
Nous avons effectivement constat que les relations entre notre
ca#inet et les %autes "uridictions taient empruntes d'une grande courtoisie! An
de%ors d'un simple usage, la fonction d'au$iliaire de "ustice dont nous avons
dvelopp les implications impose galement a eu une influence sur notre
appr%ension des dossiers!
An effet, si le devoir de dlicatesse fait partie des devoirs
dontologiques des avocats la cour, la modration du propos est une e$igence
tacite mais nanmoins marque devant les %autes "uridictions! &l n'est donc pas
#ienvenu de critiquer frontalement l'argumentation adverse et, plus largement, d'avoir
un st'le ingal, ce qui e$plique encore une fois la ncessit de l'unification du st'le
du ca#inet prcdemment voque!
Cette modration est su#stantiellement mais encore tacitement
traite par A! PiVnica
D+
, rpondant la question ; pourquoi votre profession
communique&t&elle si peuN <(
; il existe une tradition de discrtion cheH les avocats aux
!onseil d'Jtat et # la !our de cassation. @e plus, la profession
est peu nombreuse &+- avocats pour $D cabinets&, et n'a pas
vocation # "tre un relais sur la place publique. !ela ne nous
emp"che pas de faire savoir # qui de droit notre opinion sur un
certain nombre de faits ou de textes <!
+2
Rapport !*information fait par ?. 6,ristian 6ointat au nom !e (a commission !es $ois constitutionne((es, !e
(&is(ation, !u suffra&e uni.erse(, !u R1&(ement et !*a!ministration &nra(e par (a mission !*information sur
(*.o(ution !es mtiers !e (a /ustice' ,ttp'MMNNN.senat.frMrapMr01-"+5Mr01-"+55+.,tm(.
50
9 Loi n< -111)=>? du .1 #uin -111 relative au rfr devant les #uridictions administratives! complte par le
dcret n< -111)///= du -- novem$re -111. :
51
E. FiNnica in 9oom sur la profession d'avocat aux Conseils, prcit, p. 2.
2;
Cette modration de ton nous sem#le 1tre l'image de la
modration qui r)gne dans les "uridictions elles0m1mes! *'ant eu l'occasion
d'accomplir un stage au Conseil d'tat
D,
, nous avions fait remarquer notre ma3tre
de stage que l'am#iance rgnant au Conseil nous faisait penser celle d'un salon
anglais Q tout en courtoisie! Ce dernier avait a"out(
; plut?t un mlange entre un salon anglais et une entreprise
japonaise <!
Ce rapport de pro$imit avec les %autes "uridictions influe
galement sur l'organisation de l'Erdre! An effet, les rformes engages qui
concernent la "ustice 0certaines la demande des "uridictions elles0m1mes0 se
retrouvent parfois mises en application en premier lieu au sein des avocats au$
Conseils >#?!
b. 2a modernisation de l'Ordre.
@n c%antier important concernant la "ustice est celui de la
numrisation des actes de procdure! &l revient dsormais au$ avocats au$ Conseils
de remettre en version lectronique les mmoires la Cour de cassation,
directement disponi#les en ligne!
Par ailleurs, devant le Conseil d'tat, un petit nom#re de ca#inets
d'avocats sont enti)rement pass une procdure lectronique, selon le "ournal du
Net
D:
(
; depuis juin -DD/, les , cabinets d'avocats choisis pour la
phase pilote peuvent dposer un recours, par voie lectronique
sur le portail Tlrecours, contre des dcisions de la direction
gnrale des imp?ts. (4vec environ KDD recours annuels, le
projet tait suffisamment significatif tout en restant facilement
maOtrisable en cas d'chec(, explique Sathieu 3erondart,
secrtaire gnral adjoint du !onseil d'Etat <!
An ce qui concerne le fond du droit, selon A! PiVnica
D=
, la
question des perspectives de la profession(
; le dfi # relever est sans doute d'intgrer de mani7re
compl7te l'ensemble des r7gles communautaires dans notre
pratique. Il n' a plus aujourd'hui les dossiers de droit interne
52
3ta&e accomp(i en 200+ !ans (e ca!re !e notre sco(arit < (*EF !e Faris.
5"
$u!o.ic S6RS, Les tlprocdures dans les petits papiers du Conseil d'8tat, $e Journa( !u >et,
,ttp'MMNNN./ourna(!unet.comMso(utionsM0611M061122-!emateria(isation-/ustice-a!ministrati.e.s,tm(.
5+
E. FiNnica in 9oom sur la profession d'avocat aux Conseils, prcit, p. 2.
22
d'un c?t et les dossiers de droit international de l'autre. Tous
sont susceptibles de faire apparaOtre un lment d'extranit.
Bous avons besoin de renforcer nos connaissances en droit
communautaire afin d'assurer la dfense la plus efficace en
droit <!
Nous ne partageons pas ce constat au terme de notre stage! An
effet, le droit communautaire est d" pleinement intgr la pratique! Son influence
teinte l'ensem#le des dossiers que nous avons traits et nous ne pensons pas
vrita#lement, au vu des mmoires produits par les autres ca#inets d'avocats! Ce
dcalage s'e$plique peut01tre par la date de ces propos qui sont de ,--:! An ce cas,
nous serions conduits constater ex post une modernisation de l'Erdre touc%ant
"usqu'au fond du droit!
.onclusion.
Notre stage au sein du ca#inet s'est rvle #eaucoup plus
intressante que nous ne l'aurions imagin! *vant le d#ut du stage, nous avions
c%ang quelques propos avec des avocats la cour qui avaient mis une certaine
forme de scepticisme l'gard de la fonction d'avocats au$ Conseils!
Certes, le fonctionnement d'un ca#inet peut appara3tre insolite,
notamment par le mlange des genres entre la mission de l'avocat et la fonction
d'officier ministriel, par l'e$istence d'un corps rduit de mem#res et par la discrtion
0per2ue parfois comme une opacit0 de l'Erdre! Wu de l'intrieur, ce fonctionnement
s'e$plique par un ensem#le de considrations tenant d'une part la #onne
administration de la "ustice et d'autre part au$ prestations rclames par les clients
>la prsentation de l'tat du droit et ces en"eu$ selon trois niveau$ d'anal'se? et le
respect d'un standard de qualit l'gard des %autes "uridictions >compr%ension
des rapports internes et modration?!
Notre stage tr)s particulier 0cette particularit tenant en notre
fonction interdisciplinaire0 nous a permis de comprendre la su#stantielle moelle du
ca#inet! An effet, nous avons procd par "eu de comparaisons successives(
0 entre les ca#inets d'avocats la cour et le ca#inet d'avocats au$
Conseils;
0 entre la procdure de cassation devant la Cour de cassation et
celle applica#le devant le Conseil d'tat;
"0
0 et peut01tre entre le fonctionnement rel du ca#inet et la
reprsentation commune du r6le des ca#inets d'avocats au$ Conseils!
Nous avons t positivement tonns de nous apercevoir que
toute dcision, de l'adoption d'une stratgie glo#ale l'emploi d'un mot plut6t qu'un
autre, engage gnralement un ensem#le de considrations en cascade! An cette
mesure, nous reconnaissons l une forme de similitude avec la fa2on de raisonner
du Conseil d'tat qui, m1me pour la plus petite esp)ce, raisonne en termes gnrau$
et impersonnels et proc)de un #ilan entre les intr1ts individuels en prsence et
l'intr1t gnral!
*"oute un travail "uridique qui porte tant sur la procdure que
sur le fond du droit matriel, cette stratgie gnrale, qui rclame un lourd
investissement personnel et de l'a#ngation >pour nous effacer derri)re l'avocat au$
Conseils?, et l'attention porte c%acune des affaires 0' compris et peut01tre surtout
pour les clients les plus pauvres0 ont constitu des lments dterminants pour
sou%aiter de poursuivre une colla#oration dans le ca#inet!
"1