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DERECHO A LA INTIMIDAD EN INTERNET


INTRODUCCIN
Tratar el tema de la intimidad o la vida privada en Internet supone adentrarse
en un territorio lleno de contradicciones, opiniones enfrentadas y posiciones
diversas. No obstante, el tratamiento de esta cuestin en un mbito universitario
desde una perspectiva jurdica debe llevarnos algo ms lejos de la simple aportacin
de argumentos a favor y en contra de la regulacin o del autocontrol, posturas
bsicas en este problema.
En diversos trabajos sobre la materia del autor Hugo Alfredo Vaninetti
1
se
sostiene que con el advenimiento de las modernas tecnologas de la comunicacin e
informacin (TICs), en especial Internet, debemos cohabitar con la concepcin
alarmante de que los mrgenes de la vida privada de las personas por estos tiempos
se han reducido y lo seguirn haciendo cada vez ms en un mundo hiperconectado.
Como punto de partida hay que ser conscientes de que el anonimato en
Internet, pleno, cabal, no existe. No obstante lo sealado, se debe buscar
resguardar un derecho tan importante como lo es la intimidad en internet,
siempre y cuando el internauta conozca y se informe debidamente de situaciones
complejas como las que aqu se analizan.
Sin ninguna duda, el comienzo de esta exposicin doctrinal ha de partir de la
definicin de intimidad tal y como es recogida en la norma que sirve de base de
nuestro Ordenamiento jurdico.


1
VANINETTI, Hugo Alfredo. Derecho a la Intimidad e Internet. Reflexiones acerca de las modificaciones en
la poltica de privacidad de Google. 2012.

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EL DERECHO A LA INTIMIDAD EN EL ORDENAMIENTO JURDICO PERUANO
Para comprender qu es el derecho a la intimidad, hay que recurrir a su
significado natural y gramatical; siendo definida como: la zona espiritual ntima y
reservada de una persona o de un grupo, especialmente de una familia
2
. La intimidad
personal y familiar es aquel entorno de la vida de una persona en la que ningn
tercer individuo puede interferir y sobre el cual la persona tiene plena autonoma de
reserva. Esta intimidad personal y familiar comprende las relaciones personales y de
parentesco, asuntos ntimos y de familia. En conclusin, es todo lo relativo al
concepto de vida privada. Por ello, nadie puede atentar contra este derecho, ya
que estara irrumpiendo en la esfera ntima de la vida de una persona.
Para efectos del tema a tratar, el legislador ha reconocido el derecho a la
intimidad en los incisos 6 y 7 del artculo 2 de la Constitucin
3
, estableciendo la
prohibicin de suministrar informacin que afecte la intimidad personal y familiar por
parte de los servicios informticos, es decir, expresa la inquietud del Poder
legislativo respecto a los avances tecnolgicos de los sistemas informticos y su
potencial mal uso, contrario al derecho a la intimidad. En dichos artculos se
encuentran gran parte de los criterios esenciales que nos pueden permitir abordar la
trascendencia de las nuevas tecnologas en alusin al derecho a la intimidad. Una
conjugacin de ambos enunciados nos lleva a la conclusin de que existe una
decidida defensa en nuestro ordenamiento constitucional del derecho a la intimidad,
incluyndose dentro de ste cualquier tipo de atentado sin que importe el modo o el
medio empleado.

2
Diccionario de la Lengua Espaola, Decimonovena Edicin, p. 756, segunda acepcin.

3
Constitucin Poltica del Per de 1993
Art. 2.- Toda persona tiene derecho:
() 6. A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren
informaciones que afecten la intimidad personal y familiar.

7. Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como
a la voz y a la imagen propias.
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Respecto al inciso 6 del artculo 2 de la Constitucin en comento, cuando se
hace alusin a los servicios informticos, se coincide con la postura del Dr. Enrique
Bernales Ballesteros, sealando el error de hermenutica legislativa en que incurren
los constituyentes de circunscribir dicho concepto, entendido como aquellos archivos
de informacin que necesariamente deben estar computarizado, es decir colisiona
con la expresin "a que los servicios informticos estn computarizados o no". En lugar de
servicios informticos debera ser cambiado con el trmino servicios de informacin,
a fin de salvaguardar los aspectos ms diversos de la vida en defensa de la
intimidad personal y familiar, por ejemplo la historia clnica, registro de notas,
archivos policiales, etc. El espritu de la norma es la de referirse a todos los que
tengan informacin, al margen de la tcnica de acopio y registro que utilicen sea
computarizado o no. La prohibicin de divulgar la informacin se extiende a los
servicios de informacin privados o del Estado porque la violacin de la intimidad no
es realizada por quien tiene autoridad, sino por todo aquel que divulga informacin.
4

Durante la redaccin de la Constitucin Poltica del Per de 1993, el
Constitucionalista Carlos Torres y Torres Lara, seal que era de necesidad el
colocar este inciso en nuestra Constitucin debido a que nos encontramos en una
sociedad informatizada. Adems mencion que en constituciones modernas como la
Constitucin del Brasil, de Colombia o de Portugal, en otros casos leyes especiales,
como en Estados Unidos, existen normas que protegen a las personas de los
excesos que se pueden cometer a travs de la informtica, tanto en el sector pblico
como en el privado. Cules son esos derechos?
5
Derecho a la Intimidad y a la
privacidad; estos conceptos no han sido entendidos siempre de la misma manera.

4
BERNALES BALLESTEROS, Enrique. "La Constitucin de 1993: Anlisis Comparado". Lima. Per. 1999
Op. Cit 129.
5
Derecho ala Informacin, Informtica e Intimidad en la Reforma Constitucional de 1993. Dotel
http://www.asesor.com.pe/teleley/390-ind.htm.
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Para una concepcin moderna fue decisiva la formulacin realizada en el ao 1891
del artculo intitulado "The Right of privacy"
6
, que el Dr. Juan Espinoza en su artculo
Tutela jurdica del tratamiento de los datos personales frente a la informtica
7
nos da
una concepcin no de la del derecho a la privacidad como un derecho especfico
sino como la sntesis de las situaciones jurdicas existenciales de las personas,
menciona adems que de estos derechos generales madres se disgregan los
derechos especiales o hijos, es decir, seala la bondad de establecer en el marco
legal con un numerus apertus, una apertura a la aparicin de nuevas situaciones que
pudieran surgir y llegar a tener la tutela jurdica necesaria, de conformidad a los
avances de la tecnologa o de nuestra realidad.
La jurisprudencia ha influido en el desarrollo del right of privacy, superando la
limitacin conceptual producto de su traduccin literal, dando paso al derecho
general de la personalidad como lo denomina el Dr. Juan Espinoza, modificndose
as con el transcurso del tiempo el concepto de intimidad, originando con ello una
colisin con el denominado derecho a la informacin y la necesidad de establecer el
limite entre ambos derechos, por lo que resultara utpico sealar que el derecho a
la intimidad es absoluto; sin embargo la intimidad, el bienestar fsico, la parte
emocional y la espiritual conforman un todo, siendo de suma urgencia su proteccin.
El desarrollo de los avances tecnolgicos, y en particular de la informtica,
posibilitan el acopio de gran cantidad de informacin de distinta ndole, aparicin de
bases de datos pblicas y privadas almacenadas en soporte magntico, discos de
lectura y otros, susceptible de tratamiento, intermediacin, marketing e intercambio,
constituyndose en una industria de crecimiento vertiginoso.

6
Concepto fue formulado por primera vez el ao 1891, por Samuel D. Warren y Louis D. Brandeis, los cuales
publicaron un ensayo en la Harvard LawReviewy en la que sealaron que todo individuo tiene derecho to be
letalone, esto es, a ser dejado en paz, a proteger su soledad, a su vida ntima, del mismo modo que tiene
derecho a proteger su propiedad privada.
7
La Tutela Jurdica del tratamiento de los Datos Personales frente a los avances de la informtica. Ius et Veritas.
Ao IX N19.Lima 1999.op. cit 56.
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Nez Ponce seala que la informacin de carcter personal contenida en las
bases de datos puede ser accesada sin consentimiento por medios informticos y
telemticos, vulnerando derecho a la intimidad si se tratan de personas naturales, y
la confidencialidad, secreto industrial, etc. si se tratan de personas jurdicas.
El Derecho a la intimidad en tanto bien jurdico es considerado como
personalsimo, particular o individual,es por esa razn que Morales Godo compara el
right of privacy norteamericano con el Derecho a la intimidad en el Per, de cuya
relacin se desprenden elementos conceptuales, tales como
8
:
El que defiende los actos de intrusin que perturban el retiro o soledad de la
persona.
Divulgacin pblica de hechos privados embarazosos sobre el individuo.
Publicidad que coloca al individuo o persona bajo la luz falsa ante el pblico.
Apropiacin de la imagen o identidad de una persona para derivar algn
beneficio.
En la actualidad, el derecho a la intimidad ha cobrado gran importancia como
consecuencia de las caractersticas propias que tiene la sociedad contempornea,
unido al desarrollo creciente de la tecnologa, que ha incrementado el rol de los
medios de comunicacin, originando en el campo del Derecho Constitucional, que
los diversos sistemas jurdicos del mundo tiendan a buscar mecanismos de
resguardo de este derecho frente a los atentados que pueda sufrir.
En efecto, cuando se trate de la vulneracin de este derecho por parte de los
servicios informticos, pblicos o privados, este mbito es protegido desde la
Constitucin, por el inciso 6 del artculo 2, lo que presupone que se expresa una
articulacin entre el mbito privado y pblico, debido a que forma parte indubitable
de espacios inviolables, ntimamente vinculado a la dignidad de la persona en su
libre desarrollo social, formando parte del orden poltico y de la paz social.

8
MORALES GODO, Juan. Derecho a la Intimidad. (Estudio comparado con el right of privacy del Derecho
norteamericano) Serie Derechos y Garantas. Primera Edicin. Palestra Editores. Lima, 2002. Pag. 61-88.
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Por otro lado, la intimidad de la vida personal de la que habla el Cdigo Civil, es
protegido en ste mbito en busca de un espacio propio privado y de mirada al
interior que cada persona realiza; es el crculo individual de cada ser humano; es
toda la cotidianeidad de su vida, sus caractersticas personales, sus usos, sus
relaciones sociales y emocionales, preferencias y dems elementos que pertenecen
a su esfera privada
9
. En ese sentido, la legislacin peruana tiende a una clarsima
orientacin a proteger el Derecho a la intimidad de las personas, tanto en el mbito
individual como familiar
10
, presentndose las siguientes situaciones:
1. Si la persona esta viva, basta su asentimiento para que se ponga de
manifiesto su intimidad personal y familiar.
2. Si la persona esta muerta, dicho asentimiento corresponder a su cnyuge,
descendientes, ascendientes o hermanos, excluyentemente y en su orden.

En el caso de la correspondencia personal, entendida en su ms amplia concepcin,
-epistolar, comunicaciones de cualquier gnero, y grabaciones de voz cuando tengan
carcter confidencial o interno-, se sujetar a lo siguiente:
1. Si el autor, y en su caso el destinatario estn vivos, basta su asentimiento para
que estos puedan ser interceptados o divulgados.
2. En caso de muerte, dichos derechos corresponde a los herederos y a falta de
estos, al juez.
3. La publicacin de las memorias requiere de la autorizacin de su autor.
a) Si este ha muerto y no ha prohibido su publicacin, el asentimiento
corresponde a los herederos, y a falta de ella se recurre al juez.
b) Si este ha muerto y ha prohibido su publicacin, esta prohibicin slo tendr
efecto durante 50 aos a partir de la muerte del autor.

9
Marcial Rubio Correa, Para leer el Cdigo Civil Vol. XII. Pontificia Universidad Catlica delPer, Fondo
Editorial 1995. Pg. 87.
10
CDIGO CIVIL PERUANO
Art. 14.- La intimidad de la vida personal y familiar no puede ser puesta de manifiesto sin el asentimiento de la
persona o si sta ha muerto, sin el de su cnyuge, descendientes, ascendientes o hermanos, excluyentemente y
en este orden.
Art. 16.- La correspondencia epistolar, las comunicaciones de cualquier genero o las grabaciones de la voz,
cuando tengan carcter confidencial o se refieran a la intimidad de la vida personal y familiar, no pueden ser
interceptadas o divulgadas sin el asentimiento del autor y, en su caso, del destinatario. La publicacin de las
memorias personales o familiares, en iguales circunstancias, requiere la autorizacin del autor.
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Vemos, pues que en el artculo 16 del cdigo civil, si bien se presentan los
casos en los cuales el sujeto de derecho debe manifestar del asentimiento para la
divulgacin de documentos que inciden en su derecho a la intimidad, no se han
contemplado los casos en los cuales no es necesario tal asentimiento. Fernndez
Sessarego, opina que se debe agregar a dicho artculo el siguiente prrafo: No ser
preciso el asentimiento a que se hace referencia en estos casos, cuando la divulgacin de
documentos o comunicaciones obedezca a fines judiciales o en defensa de la honra
personal o familiar siempre que medie mandato motivado del juez y se adopten las medidas
que garanticen el secreto de los asuntos ajenos al hecho que originan la exhibicin.
Luego, el Derecho penal sanciona la revelacin de la intimidad de la vida
personal as como la publicacin de aquellas informaciones que puedan someter el
derecho de un individuo al mbito social
11
, es decir, pone el lmite a la intromisin de
terceros en ella, y su vulneracin o violacin, se consideran delitos
12
, en tanto, el
objeto de proteccin jurdica tiene un aspecto especfico vinculado al derecho a la
intimidad, como aquel otro al cual la persona otorga carcter secreto o
confidencial
13
, por lo que la revelacin de dichas informaciones tiene y debe de estar
acorde con lo establecido en la legislacin; ello marca lmites en el ejercicio de los
derechos correspondientes para cada caso.

11
CDIGO PENAL PERUANO
Art. 165.- Violacin del secreto profesional
El que, teniendo informacin por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o ministerio, de secretos cuya
publicacin pueda causar dao, los revela sin consentimiento del interesado, ser reprimido con pena privativa
de libertad no mayor de dos aos y con sesenta a ciento veinte das-multa.

12
CDIGO PENAL PERUANO
Art. 154.- Violacin de la intimidad
El que viola la intimidad de la vida personal o familiar ya sea observando, escuchando o registrando un hecho,
palabra, escrito o imagen, valindose de instrumentos, procesos tcnicos u otros medios, ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de dos aos. La pena ser no menor de uno ni mayor de tres aos y de
treinta a ciento veinte das-multa, cuando el agente revela la intimidad conocida de la manera antes prevista. Si
utiliza algn medio de comunicacin social, la pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de
cuatro aos y de sesenta a ciento ochenta das-multa.
Art. 156.- Revelacin de la intimidad personal y familiar
El que revela aspectos de la intimidad personal o familiar que conociera con motivo del trabajo que prest al
agraviado o a la persona a quien ste se lo confi, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
un ao.

13
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de los Personas. 4 Edicin. Gaceta Jurdica. Lima 2004. Pg. 346
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Que, en tanto el derecho a la intimidad versa bajo el supuesto de lo que se
protege es el recato y/o pudor sobre el propio cuerpo fsico, vinculado a la
dignidad de la persona conforme al estndar social vigente.
Que, el derecho a la intimidad o vida privada se rige bajo las relaciones entre la
persona y su mbito privativo en el contexto social, es decir con los derechos a
la libertad de expresin y de comunicacin en general.

Por ltimo, podemos concluir que lo que se lesiona en el Derecho a la intimidad es la
moral de la persona, por ser este derecho una consideracin abstracta, otorgada por
la sociedad para ser aplicado en la sociedad misma.
Quizs, un tema de anlisis para posteriores estudios es el de la violacin de
la intimidad utilizando algn medio de comunicacin social, tratado en el artculo 154
del Cdigo Penal y los conflictos que se desarrollan en torno a ste, considerando
que en la actualidad, un fenmeno que ha generado cambios en el acontecer social
es Internet, en consecuencia, una interrogante a plantearse es, si Internet debe ser
considerado un medio de comunicacin social o solo un medio de comunicacin.
14

Al respecto, resulta pertinente precisar, que Internet no debe ser considerado
un medio de comunicacin social
15
, puesto que no cumple con los caractersticas
propias sealadas por la Constitucin y las leyes, toda vez que carece de un editor o
un director responsable en contra del cual puedan dirigirse aquellas personas que se
consideren agraviadas por alguna informacin o noticia que aparezca publicada en
la Web
16
. Por el contrario, debe considerarse ms bien un medio de comunicacin.
17



14
RIBAS, Xavier, Proteccin de la Intimidad en Internet, en la cual se establece que La Comisin Europea est
analizando la posibilidad de publicar recomendaciones (...) sobre los riesgos (...), de procesos suministrados
por Internet (...),; el principio es que el uso de los datos personales debe reducirse al mnimo (...), en
www.onnet.es/03002004.htm.
15
Tal concepto se define como: (...) los medios creados por la ciencia y la tecnologa modernas para servir a
la comunicacin humana, sobre todo a la dirigida a gran cantidad de personas (...)
16
COLOMBRA LPEZ, Ciro, Los delitos de la ley de abuso de publicidad (Santiago, Chile, Ed. Jurdica La Ley,
1996), p. 15.
17
JIJENA LEIVA, Renato, Chile, internet, privacidad y derecho. un desafo de cara al siglo XXI en el marco de la
globalizacin, en Revista Electrnica de Derecho Informtico (vase, http,//publicaciones.derecho.org/redi,
N 39, octubre del 2001).
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Finalmente, es en este orden de ideas donde el derecho a la intimidad deber
configurarse con el objetivo esencial de establecer los lmites imputables a los
medios creados a travs de las tecnologas, pero adems, sealar en forma idnea,
cul es el mbito en el que se extiende y desarrolla este derecho en el siglo XXI.



LA INFORMTICA Y EL DERECHO A LA INTIMIDAD

Se habla usualmente de la informtica, telemtica, ofimtica, conceptos
asociados, propio del impacto del desarrollo tecnolgico en nuestra vida diaria, y se
habla de las llamadas tecnologas de la informacin y la comunicacin.
18

Los problemas de una nueva frontera del derecho, que abre una perspectiva
que an ha de tratarse, ya que el nuevo territorio se extiende al futuro, ... la sociedad
tecnolgica, cuya protagonista es la computadora, esta caracterizada por la rapidez
de su desarrollo y sus innovaciones que obligan al observador a proceder en el
sentido mismo de una experiencia de formacin.
19

La informtica segn un alcance en el Diccionario de la Lengua Espaola es
el conjunto de conocimientos cientficos y tcnicos que hacen posible el tratamiento
automtico de la informacin por medio de calculadoras electrnicas.
La informacin es un bien inmaterial e incorporal, bien mueble desde el
sentido jurdico, desde el sentido econmico es susceptible de satisfacer una
necesidad, objeto de oferta y demanda, fuente inagotable de conocimientos desde el
sentido cultural.

18
Las tecnologas de la informacin no esta circunscrito al termino informtica, tiene una concepcin amplia
supeditada a los avances tecnolgicos en materia de manejo de la informacin
19
FROSSINI, Vittorio:"Informtica y Derecho"... citado por NUEZ PONCE, Julio. Derecho Informtico.
Marsol Editores. Per 1996.
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La evolucin de la informtica, entendida como la ciencia del tratamiento
automtico de la informacin y su utilizacin popular en los ltimos aos, son
algunos cambios que han influido en esta sociedad vertiginosa que vivimos.
20
El
empleo de computadoras permite la acumulacin de informacin en gran nmero,
adems del empleo de tcnicas para ordenar la informacin y a su vez mecanismos
de almacenamiento con mayor rapidez y capaz de ser guardados en espacios
reducidos. La tecnologa ha posibilitado un progreso en los sistemas de
procesamiento de datos con rapidez, capacidad y versatilidad para su uso,
constituyendo una herramienta eficaz para la toma de decisiones.
Por otro lado las computadoras tienen la ventaja de poseer sistemas
compatibles con otras computadoras con la facultad de establecer comunicacin por
ende intercambio de informacin, datos de toda ndole, mediante simples terminales
elctricos, con hardware (soporte fsico) y software (soporte lgico) mejorados
cualitativamente y cada vez con menores costos, ello posibilita el manejo de grandes
cantidades de informacin, sobre cada individuo, que en forma dispersa constituye
informacin sin mayor relevancia, pero en una combinacin, intercambio o conjunta
es capaz de determinar perfiles personales.
21

Esos datos pueden ser tomados por una simple inscripcin en un concurso en
lnea, o para asociarte a un correo electrnico gratuito, o en la gua telefnica
online
22
, etc., mediante la utilizacin de tcnicas informticas y la transmisin de
datos entre ordenadores, con su capacidad de proceso se puede ejercer un control
social y, sin que la persona llegue a percatarse, interferir en su vida.
23


20
DAVARA RODRIGUEZ, Miguel Angel. Manual de Derecho Informtico. Aranzadi Editorial. Primera
Edicin. Madrid. Espaa. 1997. Op. Cit 22.
21
Entindase como aquella descripcin individualizada que diferencia a una persona de otra
22
Entindase a la traduccin En Lnea, refiere a las empresas que se encuentran conectadas en Internet.
23
DAVARA RODRIGUEZ, Miguel Ob. Cit 43.
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El avance de la informtica ha posibilitado el desarrollo de sistemas de
procesamiento de datos, ya sea automticos autogenerados por mecanismos
electrnicos o mecnicos es decir con intervencin directa de la mano del hombre.
La legislacin inglesa, como la de otros muchos pases, prev que cuando
una persona pasa la noche en un hotel inscriba su nombre, su direccin y la fecha
en el registro del citado hotel. Por tanto, no sera imposible averiguar actualmente
todos los desplazamientos de una persona determinada durante digamos los ltimos
cinco aos. Si se consultan los libros de registros de todos los hoteles de Inglaterra,
bastara con encargar a alguien que fuera visitndolos uno a uno, y todos
procesados en su ordenador; bastara accionar una consulta para que encuestin de
segundos nos de una ficha con todas las estancias de la persona investigada en los
hoteles que hubiere utilizado.
24

El tema de la intimidad con relacin al avance de la informtica ha sido
preocupacin de distintos pases, y ello se ha materializado en legislacin para
proteger a sus ciudadanos contra los riesgos de la informtica.
INTERNET COMO ESCENARIO DE PROTECCION DEL DERECHO A LA
INTIMIDAD
Sobre todo con el avance de la tecnologa, en el Internet, el tambin llamado
ciberespacio ha surgido como una revolucin en materia de informacin. La
International Network of Computer (Internet), es una herramienta que permite a un
individuo el poder de accesar a una gama de informacin que se encuentra en
cualquier parte del mundo, realizar transacciones financieras, descargar software,
msica, informacin, acceder a los centros de documentacin ms importantes,
gozar de una oferta de entretenimientos y publicitar la informacin que uno desee.

24
TELLO FEBRES, Milagros. Tesis el Derecho a la Intimidad. Anlisis del Artculo 14 del Cdigo Civil
Peruano A la luz de la Doctrina, Legislacin yla Jurisprudencia. Universidad de Lima.1996.
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Su potencialidad como medio de difusin es ilimitada, da a da con la aparicin de
software de alta calidad y con menor cantidad en bits de informacin. Existen en
pases ms desarrollados y con una poblacin de usuarios de Internet importante
donde existen propuestas legislativas para la proteccin de informacin personal en
Internet, es el caso de los Estados Unidos. Como es el caso cuando las compaas
on line que utilizan esta informacin de sus clientes para ser vendidas a otras firmas
o compaas, por ejemplo un proveedor de Internet que se fusiona con otra, o en
virtud de un proceso de marketing, decide vender sus bases de datos, de sus
clientes, pues existe una preocupacin de los legisladores en conjunto sealan el
deseo de proteger la privacidad puede crear una gran desconfianza e impedir el
desarrollo del comercio electrnico.
Jean Camp, una profesora asociada en curso de Poltica de Datos de la
Universidad de Harvard, autora del libro Confianza y riesgos en el comercio por
Internet seala que en contraposicin a la denominada Privacy [conocida as en la
doctrina anglosajona] la gran ventaja de Internet para los consumidores es que reduce
el tiempo de intercambio de informacin, entonces hablar, ordenar cosas, organizar,
todo llega a ser lejanamente ms fcil, si todo usuario requiriese polticas de datos
para cada lugar que ellos visitan por cada interaccin, entonces pasara protegiendo
la intimidad anulando las ventajas de Internet.
25

Puede enviarse y recibirse todo tipo de informacin a travs de Internet y an
ms se pone a disposicin pblica a travs de bases de datos de dominio pblico e
inclusive de bases de datos de dominio privado pero con acceso pblico como el
Intranet, que son objeto de ataques informticos, por ende de la sustraccin de
informacin personal.

25
KSG Experts.Jean Camp on E-Commerce and Privacy.
http://www.ksg.harvard.edu/news/experts/camp_internet_privacy_qa.htm.
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Las autopistas de la informacin entraan tambin un grave riesgo para la
proteccin de los programas, as como para los datos personales. Existen ingentes
cantidades de informacin contenidas en bases de datos, constituidos con distintos
fines, sea de investigacin, de educacin, de recopilacin de jurisprudencia y
legislacin, otras que contienen nombres de textos de biblioteca, otras con fines
meteorolgicos, tambin bases de datos diseadas en los servicios secretos y que
almacenan informacin estrictamente confidencial, tambin bases de datos
informativos que contienen los nmeros telefnicos.
Pueden existir respuestas tcnicas con el fin de proteger la intimidad,
mediante el diseo de sistemas de seguridad especializado tendiente a establecer
mecanismos de proteccin en Internet, como programas de encriptacin, filtros, los
cortafuegos, firmas y certificados digitales, los ciberpolicias, etc.
PROGRAMAS DE ENCRIPTACION
La criptografa es la ciencia que protege los datos. Son programas que
permiten la conversin de un mensaje o documento en lenguaje natural, en textos
que utilizan un lenguaje en clave que posibilita que nadie excepto quien tenga la
clave pueda descifrar el mensaje. En la actualidad se ha implementado la tecnologa
PKI
26
a los programas de encriptacin que protegen la informacin a fin de que
llegue sin cambios a su destinatario y que las personas que realizan las
transacciones financieras, sean efectivamente quienes dicen ser.
LOS CORTAFUEGOS
Predetermina el uso de un nmero limitado de acciones impidi endo la
transmisin de datos desde Internet o hacia Internet.

26
Public Key Infraestructure, se refiere a sistemas y servicios que soportan la tecnologa de encriptacin
asimtrica. Donde existen dos claves una pblica y una privada
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FlLTROS
Aquellos programas informticos que bloquean el acceso a determinados
documentos o mensajes, pero a otros no. Evita el uso de los programas de envo de
mensajes, tipo spam, es decir aquellos que son enviados en conjunto, generalmente
con fines comerciales.
FIRMAS Y CERTIFICADOS DIGITALES
En el Per nuestra legislacin define como firma digital aquella firma
electrnica
27
, consistente en una criptografa asimtrica; basada en el uso de un par
de claves nico; asociado a una clave privada y una clave pblica relacionadas
matemticamente entre si, de tal forma que las personas que conocen la clave
pblica no pueden derivar de ella la clave privada.
28
Posibilita la identificacin de las
partes que participan en relaciones comerciales a travs de Internet, dotndolas de
la mxima rapidez y seguridad.
El certificado digital es aquel documento electrnico generado y firmado
digitalmente por una entidad de certificacin, la cual vincula un par de claves con
una persona determinada confirmando su identidad.
CIBERPOLICIAS
Son especialistas en informtica, dedicados a monitorear y ubicar a piratas
informticos, este tipo de especialistas ya existe en el extranjero donde el nivel de
usuarios de Internet hace una necesidad el funcionamiento de este cuerpo de elite
informtica para la prevencin de sabotajes informticos, investigacin y ubicacin
de organizaciones criminales.

27
La firma electrnica esta compuesta por smbolos basados en medios electrnicos utilizado por una parte con
la intencin precisa de vincularse o autenticar un documento cumpliendo todas o algunas de las caractersticas
de una firma manuscrita

28
Ley N 27269. Ley de Firmas y Certificados Digitales
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No obstante lo sealado, se debe buscar resguardar un derecho tan
importante como lo es la intimidad en internet, siempre y cuando el internauta
conozca y se informe debidamente de situaciones complejas como las aqu
analizadas.
Datos de toda ndole sobre los usuarios de la red de redes, conforman el
contenido de muy valiosas y preciadas bases de datos pertenecientes a grandes
empresas, por ejemplo, para fines comerciales.
En la actualidad a travs del monitoreo de e-mail
29
, la utilizacin de "cokies"
30
,
del "spam"
31
, de la recoleccin, difusin y posterior posible venta de datos
personales recabados sin autorizacin de los usuarios de Internet, de la
reproduccin de informacin sensible, se violan ciertos derechos personalsimos
como lo son el honor, la imagen y la intimidad, aspectos estos ignorados por la
mayora de los que utilizan Internet.
Toda esa informacin puede ser revelada por dos vas, ya sea, por obra
de la propia voluntad de los individuos que desean estar expuestos a esta
nueva realidad, o bien sin que stos lleguen a saber en ningn momento que
estn siendo monitoreados, controlados u observados con distintas
finalidades como la configuracin de perfiles personales basndose en los
datos extrados al usuario de Internet en su navegacin habitual previo conocimiento
de sus gustos y orientaciones polticas, religiosas, sexuales, o de mero consumo.

29
E-mail:Electronic Mail. Correo electrnico. Servicio de Internet que permite el envo y recepcin de mensajes
electrnicos. Estos pueden incluir, adems de texto, imgenes, programas, audio y video.
30
Cookies: Porcin de dato que un servidor de Internet entrega al navegador de un usuario que le hizo alguna
consulta para que el navegador los guarde. Suele tratarse de informacin sobre la conexin o los datos
requeridos. De esta manera, el servidor puede saber lo que hizo el usuario durante su ltima visita y facilitarle
la prxima

31
Spam: Envo masivo de mensajes publicitarios a una direccin de correo electrnico sin consentimiento de su
propietario. Es una prctica deshonesta y atentatoria de la intimidad que crea inconvenientes al usuario del
equipo receptor.

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Complejas herramientas informticas se encargarn no solo de recopilar
dichos datos, sino que los entrecruzarn para conformar una radiografa casi exacta
del usuario. Y se dice casi exacta porque muchas veces no lo es, puesto que
quienes acceden desde una terminal (computadora personal, smartphone, tablets, etc.) a
Internet pueden ser los titulares de la cuenta de acceso o bien cualquier otra
persona (algn otro miembro de la familia u extraa a ella).
El derecho a la intimidad
32
se manifiesta en Internet, ligado a aspectos
trascendentes como lo son:
- Privacidad de la personalidad de una persona. Existe en tanto se adhieren a
los rasgos de personalidad de cada individuo, es decir, su nombre, su identidad,
fotografa, voz, etc. Cualquier utilizacin indebida de esa informacin por medio de
Internet por otra persona constituye una invasin de la privacidad del sujeto pasivo.
- Privacidad de datos con respecto a una persona. Respecto a la informacin
que sobre cada individuo pueda ser recolectada y utilizada por terceros, surgida por
ejemplo de los hbitos de navegacin que tenga cada usuario de Internet. Esto
incluye, informacin sobre los hbitos de gastos; antecedentes penales; afiliaciones
polticas o religiosas; historia mdica; tributaria, de empleo, o de seguros; etc.
- Privacidad de las comunicaciones de una persona. Existe respecto a las
comunicaciones en lnea, esto es, los mensajes que sean enviados o recibidos por
una persona. As, bajo ciertas circunstancias, el monitoreo o la revelacin del
contenido de una comunicacin electrnica por cualquier persona distinta del emisor
o receptor puede constituir una invasin a la privacidad.

32
El reconocimiento del derecho a la intimidad por parte del poder constituyente derivacin fundamental del
derecho natural a la dignidad que le asiste a todo ser humano por el simple hecho de serlo presupone
condiciones mnimas indispensables para que el ser humano pueda desarrollar su individualidad en
inteligencia y libertad, de forma tal que su mbito privativo no sea invadido por terceros, ya sean particulares
o el propio Estado. Es el derecho que tiene un hombre "a ser dejado en la soledad de su espritu" ("therightto
be letalone"), segn el concepto de Cooley (conf. Ekmekdjian, Miguel; Manual de la Constitucin Argentina;
Depalma 1991, p. 5).
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Ante todo ste cuadro expuesto sintticamente, el derecho a la intimidad en
Internet es una cuestin que debe ser cuidadosamente analizado y estar
permanentemente atento a los cambios que operan en la red en su dinmica matriz,
para as poder defender uno de los derechos personalsimos ms importantes que
posee todo individuo.

RECONOCIMIENTO INTERNACIONAL
Sin perjuicio de la controversia generada entre el derecho a la intimidad y las
nuevas tecnologas, es menester sealar que no slo existe un reconocimiento de
este derecho por parte de nuestra Constitucin Poltica sino tambin por diversas
Convenciones Internacionales.
En este orden de ideas, es importante mencionar, lo dispuesto por el artculo
11 inciso 2 y 3 del Pacto de San Jos de Costa Rica, el cual expresa que:
Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada,
en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales
a su honra o reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley
contra esas injerencias o esos ataques.

Asimismo, el artculo 12 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
seala que:
Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su
domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra, o a su reputacin. Toda
persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques.

En este mismo sentido se pronuncia el artculo 17 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos
33
, al disponer que:


33
EKMEKDJIAN, Miguel Angel - PIZZOLO, Calogero, Hbeas data, el derecho a la intimidad frente a la revolucin
informtica (Buenos Aires, Ed. Depalma, 1998), pp. 42 - 62.
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1.- Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida
privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques
ilegales a su honra y reputacin. 2.- Toda persona tiene derecho a la
proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.

En consecuencia, puede colegirse de las normas transcritas, que tanto la
constitucin, la ley y convenciones, se complementan unas a otras aportando a la
doctrina todo el sustento valrico, axiolgico y dogmtico, que permita establecer
cul es el mbito del derecho a la intimidad y las limitaciones endgenas o
exgenas que puedan ejercerse a ste, y en qu medida los datos personales son
configurativos de proteccin, en cuanto una vertiente del derecho en cuestin.

JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
Actualmente, tras la sentencia del Tribunal Constitucional respecto del
expediente 1058-2004, en donde se cuestiona el despido de un trabajador por usar,
de manera indebida, el correo electrnico en el horario de trabajo y para fines
personales, se ha generado un mayor inters sobre el uso del correo electrnico en
las entidades del Estado, analizaremos aqu dicha sentencia sobre el derecho
fundamental a la intimidad y la facultad de control del empleador.
El derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones, y documentos
privados
34
, guarda relacin con el derecho de la intimidad y de la vida privada de
cada persona, por tal motivo, estos derechos no se podrn ver afectados, salvo que
medie orden judicial.

34
Constitucin Poltica de 1993
artculo 2
() 10.- toda persona tiene derecho al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos
privados. Las comunicaciones, telecomunicaciones, o sus instrumentos slo pueden ser abiertos, incautados,
interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del juez, con las garantas previstas en la ley. Se
guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva el examen
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Alcance de la sentencia del tribunal constitucional.
Con fecha 18 de agosto de 2004, la Primera Sala del Tribunal Constitucional,
mediante resolucin en el expediente No. 1058-2004, ha establecido una variedad
de aspectos a tener en cuenta con relacin al poder fiscalizador del empleador sobre
las herramientas de trabajo puestas a disposicin del trabajador, en este caso, el
correo electrnico.
En dicha jurisprudencia, se cuestiona el despido efectuado por la empresa
SERPOST S.A. al seor Rafael Francisco Garca Mendoza, trabajador acusado de
utilizar de forma indebida el correo electrnico, pues lo utiliz para efectuar el envo
de archivos con contenido pornogrfico.

Fundamentos de la sentencia del Tribunal Constitucional.
El Tribunal Constitucional, en los fundamentos que utiliza como sustento de su
sentencia para declarar FUNDADA la accin de amparo, seala lo siguiente:
1. Queda claro que la entidad puede otorgar a sus trabajadores facilidades tcnicas o
informticas a efectos de desempear sus funciones en forma idnea y acorde con los
objetivos laborales que se persiguen. No es menos cierto que, cuando tales facilidades
suponen instrumentos de comunicacin y reserva documental, no puede asumirse que
las mismas carezcan de determinados elementos de autodeterminacin
personal.(Fundamento 17)
2. Conforme lo establece el artculo 2, inciso 10, de nuestra norma fundamental, toda
persona tiene derecho a que sus comunicaciones y documentos privados sean
adecuadamente protegidos, as como a que las mismas, y los instrumentos que las
contienen, no puedan ser abiertas, incautadas, interceptadas o intervenidas, salvo
mandato motivado del juez y con las garantas previstas en la ley. Aunque, ciertamente,
puede alegarse que la fuente o el soporte de determinadas comunicaciones y
documentos le pertenecen a la empresa o entidad en la que un trabajador labora, ello
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no significa que la misma pueda arrogarse, en forma exclusiva y excluyente, la
titularidad de tales comunicaciones y documentos pues, con ello, evidentemente se
estara distorsionando el esquema de los atributos de la persona, como si stos
pudiesen, de alguna forma, verse enervados por mantenerse una relacin de trabajo.
(Fundamento 18)
3. An cuando es inobjetable que toda relacin laboral supone, para el trabajador, el
cumplimiento de obligaciones y, para el empleador, la facultad de organizar, fiscalizar y,
desde luego, sancionar a quien incumple tales obligaciones, ello no quiere decir que el
trabajador deje de ser titular de los atributos y libertades que, como persona, la
Constitucin le reconoce. No en vano el artculo 23 de nuestra norma fundamental
contempla expresamente que Ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los
derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador. Por
consiguiente, y en tanto existen mecanismos mediante los cuales el trabajador puede
ejercer sus derechos, resulta igual de inobjetable que la relacin de trabajo debe
respetar el contenido esencial de los mismos. (Fundamento 19)
4. Queda claro que, cuando se alega que la relacin laboral no puede desconocer los
derechos fundamentales del trabajador, ello no significa tampoco que tales atributos
puedan anteponerse a las obligaciones de trabajo, de manera tal que stas ltimas
terminen por desvirtuarse o desnaturalizarse. En tales supuestos, es evidente que el
empleador no slo puede, sino que, adems, debe hacer uso de su poder fiscalizador, e
incluso disciplinario. Sin embargo, en tales supuestos, la nica forma de determinar la
validez o no de una medida de tal ndole es, en primer lugar y como ya se anticip,
respetar las propias limitaciones establecidas por la Constitucin. En segundo lugar,
implementar mecanismos razonables que permitan, sin distorsionar el contenido de los
derechos involucrados, cumplir los objetivos laborales a los que se encuentran
comprometidos los trabajadores y las entidades empleadoras a las cuales pertenecen.
(Fundamento 20)
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5. Lo que se plantea no es, sin embargo, que la empresa demandada no pueda investigar
un hecho que, a su juicio, consideraba reprochable, como lo es el uso de un instrumento
informtico laboral para fines eminentemente personales, sino, ms bien, se cuestiona
el procedimiento que ha utilizado a efectos de comprobar la presunta responsabilidad
del trabajador investigado. Sobre este particular, es claro que, si se trataba de
determinar que el trabajador utiliz su correo electrnico para fines opuestos a los que
le imponan sus obligaciones laborales, la nica forma de acreditarlo era iniciar una
investigacin de tipo judicial, habida cuenta que tal configuracin procedimental la
impona, para estos casos, la propia Constitucin. La demandada, lejos de iniciar una
investigacin como la sealada, ha pretendido sustentarse en su sola facultad
fiscalizadora para acceder a los correos personales de los trabajadores, lo que
evidentemente no est permitido por la Constitucin, por tratarse en el caso de autos de
la reserva elemental a la que se encuentran sujetas las comunicaciones y documentos
privados y la garanta de que tal reserva solo puede verse limitada por mandato judicial
y dentro de las garantas predeterminadas por la ley. (Fundamento 21)
6. La demandada (SERPOST S.A.), por otra parte, tampoco ha tenido en cuenta que, en la
forma como ha obtenido los elementos presuntamente incriminatorios, no solo ha
vulnerado la reserva de las comunicaciones y la garanta de judicialidad, sino que ha
convertido en invlidos dichos elementos. En efecto, conforme lo establece la ltima
parte del artculo 2, inciso 10, de la Constitucin, los documentos privados obtenidos
con violacin de los preceptos anteriormente sealados, no tienen efecto legal. Ello, de
momento, supone que por la forma como se han recabado los mensajes que han sido
utilizados en el cuestionado proceso administrativo, su valor probatorio carece de todo
efecto jurdico, siendo por tanto, nulo el acto de despido en el que dicho proceso ha
culminado. Se trata pues, en el fondo, de garantizar que los medios de prueba
ilcitamente obtenidos no permitan desnaturalizar los derechos de la persona ni, mucho
menos, y como es evidente, que generen efectos en su perjuicio. (Fundamento 22)
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7. No significa que el empleador carezca de medios adecuados para fiscalizar la labor del
trabajador y la eficiencia de las responsabilidades que al mismo se le encomienda; pero
es un hecho que la implementacin de tales medios no puede hacerse en forma
contraria a los derechos de la persona, sino de manera razonable, de modo tal que
permita satisfacer los fines de toda relacin laboral, sin perjudicar los mbitos propios
de autodeterminacin que en todo momento deben quedar sujetos a lo establecido en la
norma fundamental. (Fundamento 23)

Conclusiones a la Sentencia del Tribunal Constitucional
De acuerdo a lo expuesto y al anlisis de los fundamentos utilizados por el Tribunal
Constitucional para dictar la sentencia materia del presente artculo, llegamos a las
siguientes conclusiones:
1. Es poco acertado aseverar que las facilidades tcnicas o informticas
entregadas al trabajador, con el propsito de dar cumplimiento a sus
obligaciones laborales, no llevan a determinar elementos de autodeterminacin
personal.
2. La entidad empleadora no puede pretender hacer suya la titularidad de las
comunicaciones y documentos de los trabajadores, aunque la cuenta del correo
electrnico le pertenezca.
3. A pesar de que exista una relacin laboral, el trabajador no puede estar limitado
al ejercicio de sus derechos constitucionales, segn seala la Constitucin
Poltica de 1993. No obstante, cuando el empleador dicta condiciones sobre el
uso del correo electrnico, las cuales son aceptadas por el trabajador,
estaramos ante una supuesta limitacin del derecho constitucional a la
intimidad e inviolabilidad de las comunicaciones.

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4. El Tribunal Constitucional no plantea que el empleador no pueda investigar un
hecho tal como el uso de un instrumento informtico para fines personales, sino
que la nica forma de hacerlo es iniciando una investigacin judicial. Si no se
siguiera esta investigacin, se habra atentado contra la reserva de las
comunicaciones y las pruebas obtenidas no tendran efecto legal alguno. En este
caso, si el despido de un trabajador se basara en dicha prueba, se configurara
un supuesto dedespido arbitrario.
5. El Tribunal Constitucional menciona nicamente a las comunicaciones
personales del trabajador. Sin embargo, no ha considerado en su anlisis las
comunicaciones de trabajo, a las cuales no se les aplicara el procedimiento
judicial exigido por la Constitucin.
6. Con el propsito de evitar futuros conflictos, las entidades empleadoras debern
reglamentar el uso del correo electrnico por parte de sus trabajadores,
poniendo en su conocimiento, de manera anticipada, la referida reglamentacin.
De esta manera, no ser necesario contar con un mandato judicial para fiscalizar
el uso del correo electrnico. Sin perjuicio de ello, el tema del uso indebido de
las herramientas de trabajo por parte del trabajador es un tema que amerita ser
regulado por la normativa laboral.
















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BIBLIOGRAFIA

1. MORALES GODO, Juan. Derecho a la Intimidad. Serie Derechos y Garantas. Primera
Edicin. Palestra Editores. Lima, 2002
2. PASETA SPIHLMANN, Eduardo. El uso del correo electrnico en el mbito laboral: a
propsito de la sentencia del tribunal constitucional. En Revista Peruana de Derecho de
la Empresa. Pag. 329-338.
3. VANINETTI, Hugo Alfredo. Derecho a la Intimidad e Internet. Reflexiones acerca de
las modificaciones en la poltica de privacidad de Google. 2012. Aspectos jurdicos de
Internet. Hugo Alfredo Vaninetti. Librera Editora Platense. 2010; Derecho a la Intimidad
e Internet. Hugo Alfredo Vaninetti. ED 209- 924; derecho a la intimidad e Internet. Hugo
Alfredo Vaninetti, Jurisprudencia Argentina (JA).12/01/05; Marketing Directo, base de
datos e Intimidad .Hugo Alfredo Vaninetti. ED 213-679.
4. EKMEKDJIAN, Miguel Angel - PIZZOLO, Calogero, Hbeas data, el derecho a la
intimidad frente a la revolucin informtica (Buenos Aires, Ed. Depalma, 1998).
Pgina web visitada
1. http://www.rtve.es/alacarta/videos/telediario/como-borrar-nuestro-rastro-digital-
internet/1522122/