JOS DA SILVA, brasileiro, casado, trabalhador rural, residente e domiciliado na Rua Maria da penha, n 588, apto. 202 Ed. Majestade, nesta capital, portadora no RG n9876543 SPTC/SP e do CPF n 963.000.454-99, vem presena de Vossa Excelncia, por meio de seu advogado subscritor desta, com escritrio profissional sito na Rua Florncia, 420, Ed. Titanic, sala 114, setor oeste, So Paulo-SP, onde recebem intimaes de estilo, impetrar.
MANDADO DE SEGURANA
Ajuza, contra o ESTADO DE SO PAULO, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:
I-DOS FATOS:
JOS DA SILVA, senhor aposentado, registrado com 35 anos de trabalhador rural, diagnosticado com uma doena rara no ano de 2011, onde se encontrava com 54 anos, foi em busca de tratamento no SUS- Sistema nico de Sade, de sua cidade, com o tardar do atendimento, relatou que deveria ser particular o seu tratamento. Atualmente com 56 anos, se obtm de frmacos importados, mas o recurso obtido pela famlia no se enquadram no valor exorbitante do remdio, de R$ 1.000.000.
II- DO DIREITO:
II 1. DO CABIMENTO DO MANDADO DE SEGURANA:
Dispe a Constituio Federal em seu art. 5 prescreve:
todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas, inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. E tambm o art. 196:
A sade direito de todos e dever do Estado, garantindo mediante politicas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.
O direito a vida o mais fundamental de todos os direitos, j que se constitui em pr-requisito existncia e exerccio de todos os demais direitos. direito de o cidado exigir, e dever do Estado fornecer, medicamentos excepcionais e indispensveis sobrevivncia quando no puder prover o sustento prprio sem privaes. A Constituio Federal proclama, portanto, o direito vida, cabendo ao Estado assegur-lo em sua dupla acepo, sendo a primeira relacionada de continuar vivo e a segunda de se ter vida digna quanto subsistncia. Assim como tambm, seja assegurada a dignidade da pessoa humana, cuja qualidade intrnseca e distinta de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado, implicando assim, um complexo de direitos e deveres fundamentais que venham assegurar a pessoa contra todo e qualquer espcie de ato degradante e desumano, assim como assegurar-lhe as condies mnimas existenciais para uma vida saudvel, ou seja, conceder-lhe um conjunto de prestaes materiais mnimas, porm absolutamente necessrias, alm de auxiliar e promover sua participao nos destinos de sua prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos. No recente conceito, fundamentado pelo filosofo iluminista Immanuel Kant, s o homem no existe em funo de outro e por isso pode levantar a pretenso de ser respeitado como algo que tem sentido em si mesmo. (...) quando uma coisa est acima de todo o preo e, portanto, no permite equivalente, ento tem ela dignidade". Ou seja, todo ser humano, como pessoa, e sendo fim em si mesmo, possuidor de dignidade. Sendo esta um valor que se confunde intrinsecamente prpria natureza do homem. Alm de constituir um bem jurdico absoluto, e, portanto, irrenuncivel, inalienvel e intangvel. No obstante, a Constituio Federal explicitamente garante tal princpio como um dos fundamentos basilares de nosso ordenamento jurdico: Constituio Federal de 1988, art. 1: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: [...] III - a dignidade da pessoa humana; Entretanto, tende a dignidade do individuo ser algo sujeito a ofensas, partindo assim, o pressuposto de garantia para que esta possa ser assegurada, protegida. Segundo Alexandre de Moraes: a dignidade um valor espiritual e moral inerente a pessoa, que se manifesta singularmente na autodeterminao consciente e responsvel da prpria vida e que traz consigo a pretenso ao respeito por parte das demais pessoas, constituindo-se um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve assegurar. Assim como a lei n 8080/90 regulamentar as condies para a promoo, proteo e recuperao da sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes e d outras providncias: Art. 1: Esta lei regula, em todo o territrio nacional, as aes e servios de sade, executados isolada ou conjuntamente, em carter permanente ou eventual, por pessoas naturais ou jurdicas de direito Pblico ou privado. Art. 2: A sade um direito fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio. 1 O dever do Estado de garantir a sade consiste na formulao e execuo de polticas econmicas e sociais que visem reduo de riscos de doenas e de outros agravos e no estabelecimento de condies que assegurem acesso universal e igualitrio s aes e aos servios para a sua promoo, proteo e recuperao. 2 O dever do Estado no exclui o das pessoas, da famlia, das empresas e da sociedade. Art. 3: A sade tem como fatores determinantes e condicionantes, entre outros, a alimentao, a moradia, o saneamento bsico, o meio ambiente, o trabalho, a renda, a educao, o transporte, o lazer e o acesso aos bens e servios essenciais; os nveis de sade da populao expressam a organizao social e econmica do Pas. Pargrafo nico. Dizem respeito tambm sade as aes que, por fora do disposto no artigo anterior, se destinam a garantir s pessoas e coletividade condies de bem-estar fsico, mental e social. Vale ressaltar, que a vida como um direito subjetivo indisponvel, lquido e certo direito do cidado e dever do Estado. E, portanto, a sade fragilizada de um cidado no pode esperar por procedimentos burocrticos vagarosos, exigindo recursos mdicos eficazes e imediatos, sob consequncia destes se tornarem inteis diante da perda do bem jurdico de suma importncia ao qual se procura resguardar a vida. Lembrando que as decises do aplicador da lei deve atender a finalidade de bem comum, alm de assegurar a hierarquia das normas, de modo que instrumentos infraconstitucionais sejam interpretados ao fulgor de princpios maiores de nosso ordenamento. Decreto-Lei n 4.657/42, art 5: Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. Segue a exemplo a emenda julgada pelo STJ Segunda Turma - REsp194678 / SP Relator o Eminente Ministro Helio Mosimann Julgado em 18/05/1999 Publicado no DJ em 14/06/1999 : MANDADO DE SEGURANA. CONCESSO. PORTADOR DE DOENA CRNICA INCURVEL. NECESSIDADE URGENTE DE MEDICAMENTO. DISPENSA DE LICITAO. Alm do elevado sentido social da deciso, a concesso da segurana, para compelir o rgo competente a fornecer medicamento indispensvel ao portador de molstia crnica incurvel, pela singularidade da situao, no viola a lei e se harmoniza com a jurisprudncia sobre o tema. .
O Superior Tribunal de Justia afirmou que, frente negativa/omisso do Estado em "prestar atendimento populao carente, que no possui meios para a compra de medicamentos necessrios sua sobrevivncia", deve o Judicirio emitir preceitos atravs dos quais possam os necessitados alcanar o benefcio almejado. Do Tribunal de Justia de So Paulo, mostrando a forte tendncia pacificadora quanto ao tema da responsabilidade do Estado em fornecer medicamentos para portadores de doena de risco, recente acrdo publicado na JTJ 228/9, proclamando cuidar-se de dever decorrente de normas constitucionais e legais, salientando, por outro lado que: "Inexiste qualquer elemento nos autos a indicar a inexistncia de verba para a aquisio urgente de medicamentos necessrios para salvar a vida dos autores. Ademais, a emergncia na compra de medicamentos poder at ensejar a dispensa de licitao, nos termos do artigo 24, IV, da Lei 8.666, de 21.06.93". Do mesmo Tribunal, acrdo decidiu ser aplicvel Fazenda Pblica a cominao de multa: "Agravo de Instrumento. Execuo de sentena. Obrigao de fazer. Cominao de multa Fazenda Pblica. Admissibilidade. Art. 644 do CPC. A Fazenda no imune cominao de multa nas obrigaes de fazer, cujo cumprimento se verificou indevidamente retardado. Recurso improvido". Sob outro aspecto, foi dada nfase concesso de liminar, com observao de que "nada h de excepcional em impor o juiz liminarmente o dever que a Carta Poltica da Nao atribui perenemente": Da Carta Magna, artigos 220 e 223 da Constituio do Estado e a Lei 8.080, de 1990. Desse acrdo vale realar bem fundamentada declarao de voto vencedor do Des. FERREIRA CONTI, fazendo citao de acrdo do Superior Tribunal de Justia, rel. Min. GARCIA VIEIRA, no Resp. N. 127.604-RS Com destaque para o seguinte trecho: "Assegurar-se direito vida de uma pessoa, propiciando-lhe medicao especfica que lhe alivie at mesmo sofrimentos e a dor de uma molstia ou enfermidade irreversvel no antecipar a tutela jurisdicional atravs de medida cautelar, mas garantir-lhe o direito de sobrevivncia". Do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, igual posicionamento: "Fornecimento gratuito de medicamentos necessrios ao tratamento de pessoas portadoras do Vrus da Imunodeficincia Adquirida (AIDS) - Legitimidade passiva do estado a teor do art. 198 da Constituio Federal. A Lei no. 9313/96 garante a distribuio dos medicamentos, cabendo ao mdico, que assiste ao paciente, determina-los, no podendo ficar adstrito Lista do Ministrio da Sade. Desprovimento do apelo. Manuteno da deciso monocrtica sujeita a recurso obrigatrio, na forma do inciso II do artigo 475 do Cdigo de Processo Civil". Por fim, extraindo fecho do mesmo julgado, preciosa citao de palavras do Min. CELSO DE MELLO, do colendo Supremo Tribunal Federal, em medida liminar intentada pelo Estado de Santa Catarina (Petio n. 1.246-1), que nos permitimos grifar: "Entre proteger a inviolabilidade do direito vida que se classifica como direito subjetivo inalienvel assegurado pela prpria Constituio da Repblica (art. 5, caput) ou prevalecer direito secundrio do Estado, entendo uma vez configurado esse dilema que razes de ordem tico- jurdica impem ao julgador uma s e possvel opo: o respeito indeclinvel vida".
III DOS PEDIDOS: Por todo exposto, requer: III. 1 a concesso liminar da segurana para que V. Ex. determine autoridade impetrada que conceda a impetrante o valor total dos frmacos. III. 2 - requer seja notificada autoridade impetrada para que preste as informaes que julgar necessrias.
Valor da causa: R$ 1000000 Nestes termos, pede deferimento. So Paulo, 05 de Maio de 2013.