31 de Julio de 2014

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PRIMER PARCIAL DE PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.


Sandra Marrero 1c Derecho
Profa.: Marcia Collazo



1) Ciencia jurdica: Qu dice Norberto
Bobbio al respecto y cules son sus
principales ideas?

2) Cules son las principales
caractersticas del Positivismo Jurdico
segn Kelsen? Qu relacin existe entre
el positivismo y la ciencia jurdica?

3) Qu es el Realismo Jurdico y qu es el
Derecho Vigente para Alf Ross?













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1. Bobbio ve al Derecho como una nueva concepcin de ciencia y parte del
Positivismo lgico para entender mejor el proceso jurdico. Ante ello encuentra
dos problemas, saber si realmente el derecho es una ciencia y saber si la
jurisprudencia es una ciencia. La ciencia jurdica debe descubrir y formular las
leyes que ya estn en la naturaleza y adaptarlas a las necesidades de la sociedad a
la hora de resolver conflictos.
Bobbio acepta la posibilidad de concebir, junto a una la Ciencia del Derecho,
una jurisprudencia que no es ciencia, pero que es la que practican generalmente
los juristas. Entiende as que es posible afirmar la existencia de una duplicidad de
saberes, el cientfico, que responde a los esquemas de cientificidad que acepta
la comunidad cientfica y la realidad del trabajo del jurista.
Intenta darle un carcter emprico particular y diferente a la Ciencia del Derecho.

El motivo por el cual Bobbio propone la incluir la Ciencia del Derecho en el
conjunto de las ciencias empricas, es su creencia de que cuando se estudian las
proposiciones, la actividad presupone la referencia a los comportamientos reales
de los que la proposicin ha sido extrada. Por eso en la Ciencia Jurdica, no se trata
tanto de conocer hechos reales, sino de interpretar el sentido de lo que prescribe la
norma sobre la realidad.

Sin embargo, como el legislador para poder establecer comportamientos posibles
los busca en la realidad social, el jurista no puede comprender el significado de una
prescripcin sin remitirse, de alguna manera a la realidad social de la que la misma
prescripcin obtuvo su contenido y finalidad. El intrprete, si quiere comprender
el significado de una norma observa el comportamiento real, y de este
conocimiento extrae los elementos para poder hacer la interpretacin.

Lo normativo y lo emprico coinciden y las proposiciones jurdicas son
normativas que salen de la experiencia. Entonces, si toda investigacin que
reconozca a la experiencia como fuente de conocimiento es merecedora de la
condicin de ciencia emprica, resulta razonable darle a la Ciencia del Derecho tal
calificacin, ya que su objeto se halla dentro de la experiencia.

Bobbio intenta afirmar que la Ciencia del Derecho o sea la interpretacin y
sistematizacin de los preceptos del legislador, estn inmersos en la sociedad.
Agrega tambin que una investigacin se vuelve cientfica, cuando superada y
abandonada la ambigedad y la indeterminacin del lenguaje comn, se presenta
como un sistema coherente y cerrado de proposiciones definidas, por lo que todo
anlisis que pretenda el ser considerado como cientfico, tiene que tener una parte
crtica, que se basa en la construccin del lenguaje riguroso y le corresponder al
intrprete la transformacin de ese lenguaje del legislador en un lenguaje riguroso,
purificando el sentido de los trminos que aparecen en las prescripciones jurdicas

2. Kelsen propone una teora libre de ideologas polticas y relacin con las
ciencias naturales, y busca asignarle leyes propias. Intenta probar que slo existe
el derecho positivo visto como una serie de normas coordinadas y sistematizadas y
ajenas a cualquier actitud valorativa. Pretende dar a la teora del derecho la
objetividad y la precisin propias de toda ciencia. Trata de determinar qu es y
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cmo se forma el derecho, sin indagar cmo debe ser. Considera que los juristas
deben dedicarse a observar y a analizar el derecho, tal como ste es.

Para determinar el objeto de la ciencia jurdica Kelsen parte de los dos aspectos en
que esta estudia y considera el derecho como un sistema establecido, como un
orden social, como un sistema de normas que regulan la conducta
humana humana; desde un punto de vista dinmico, referido a los distintos actos
por los cuales se crea y aplica el derecho y que tiene en cuenta sobre todo la
conducta regulada por las normas jurdicas.
Ve al derecho como un orden normativo, un sistema de normas, coordinadas entre
s, formando un todo coherente.

Segn Kelsen es preciso tener en cuenta la diferencia existente entre la ciencia de
la naturaleza y la ciencia social porque la naturaleza es un sistema de elementos
relacionados entre s por el principio de causalidad. Se da una relacin causa-
efecto independiente de la voluntad humana; y en la sociedad hay un orden en el
que se regula la conducta de los hombres y se establecen relaciones entre
determinados hechos. Estas normas son creadas y aplicadas por humanos hacia
humanos. Se relacionan por una parte la conducta establecida por la norma, y por
otra la sancin que debe aplicarse cuando se comete un acto contrario al sealado
por la norma. En este mbito la consecuencia se atribuye.

La sancin debe seguir al acto ilcito; con lo cual el orden jurdico se afirma en un
deber ser. A este mbito pertenece el derecho, a diferencia de los hechos naturales
que son propios de lo que es y no de lo que debe ser.
La validez de cada norma depende de normas superiores que se fundan a su vez en
una norma superior que es la constitucin. Como esta sucesin de normas no
puede ser infinita, debe existir una norma fundamental que otorgue validez a la
totalidad del sistema normativo.

Kelsen la denomina norma fundamental y se caracteriza porque no es una norma
de derecho positivo, por eso su validez no se origina en una norma superior, es una
norma ideal, es una norma hipottica y es la hiptesis necesaria de todo estudio
positivista del derecho, y el elemento que permite a la ciencia jurdica considerar el
derecho como un sistema de normas vlidas.
Por lo tanto existe un orden jurdico cuando su validez se apoya en una norma
nica, que es la fuente comn de validez y da unidad al orden jurdico. Ve al
Derecho como un sistema racional de normas con unidad, plenitud, coherencia y
sistematicidad donde no pueden existir vacos legales y es un sistema lgico formal
perfecto en s mismo.


3. El Realismo jurdico se desarrolla en el sistema Cammon Law, es opuesto al
sistema jurdico romano germnico que se utiliza en nuestro pas, tambin llamado
continental europeo. El cammon law se desarrolla en Inglaterra y estados unidos,
resurge en el siglo XX y se opone a las ideas del positivismo terico o formalismo
jurdico.

Considera que el lenguaje jurdico presenta imprecisiones y asume al Derecho
como un hecho observable que es producto de la rutina de los tribunales, dado en
la realidad, donde prevalecen los hechos y la actividad de los jueces.
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Busca construir una ciencia del derecho que describa la realidad jurdica y que su
contenido pueda comprobarse en los hechos, se inspira en las conductas humanas
y su objeto de estudio no es la norma sino los fenmenos sociales. Dentro del
Realismo existen dos corrientes, el realismo norteamericano que es ms radical
con Oliver Holmes como uno de sus precursores y el realismo escandinavo con Alf
Ross.

El realismo norteamericano considera que el derecho se debe aplicar basado en las
decisiones que toman los jueces, ya que para ellos el Derecho es el conjunto de
sentencias judiciales dictadas por los jueces y que se apartan de la constitucin.
Las sentencias judiciales para stos son las decisiones que toman los jueces al
momento de resolver casos particulares y la tarea del jurista que estudia la ciencia
jurdica es analizar y predecir cmo van a decidir los jueces.

Para ello adems de estudiar las sentencias tambin van a estudiar las normas
generales. Antes de la sentencia solo van a haber predicciones sobre qu y cmo
decidirn los jueces, as las normas generales se transforman en simples
herramientas de prediccin. La norma jurdica general es tan amplia que al
momento de resolver un problema se recurre a la sentencia que es ms radical y
concreta.

A esta corriente realista radical se le critica que no tiene en cuenta cmo se
determinan los requisitos que debe cumplir el juez si lo nico que forma parte del
Derecho son las sentencias y que definen al Derecho desde el punto de vista del
hombre malo que en algn momento se ver alcanzado por la sentencia pero que
el hombre bueno no tiene normas que le otorguen derechos y deberes entonces
deber regirse por su propia moral.

Alf Ross que es un realista pero ms moderado de la corriente del realismo
escandinavo que considera que el Derecho se forma por normas jurdicas pero no
por todas sino por aquellas que probablemente puedan ser aplicadas por los
jueces. La tarea del jurista es estudiar las normas que puedan ser aplicables y
analizar las sentencias para ver qu normas se estn aplicando en los fallos. El
papel de la sentencia se modifica y ahora ayuda a determinar qu normas forman
al Derecho y no como Derecho en s. Por lo tanto ste tipo de realismo considera
que los jueces incluyen normas morales al momento de dictar sus decisiones,
dndole contenido y significados particulares a la norma jurdica para cada caso.

Para Ross, el Derecho vigente es considerado como el conjunto abstracto de ideas
normativas que se encuentran centro de la teora y que constituyen una gua para
la interpretacin de los fenmenos del Derecho en accin. Entiende que la norma
pierde su vigencia si no es aplicada durante un tiempo, porque entiende que el
tribunal no la acepta. El Derecho en accin es la forma en la que las normas de
Derecho son obedecidas y vividas. Estos fenmenos permiten predecir las
decisiones de los rganos judiciales observando la realidad ya que segn afirma
Ross, los jueces actan de manera sistemtica.