EDUARDO GERMN BAUCH

Abogado. Defensor General Departamental del Dto. Judicial de Lomas

de Zamora (Prov. de Buenos Aires). Profesor Titular de la asignatura
Responsabilidad Civil y Proceso Penal. de la carrera de postgrado.
Especializacin en Derecho Penal y Crinnologa. (U.N.L.Z.). Profesor
titular de Teora General del Proceso (U.N.L.Z.). Profesor de Derecho
Procesal Penal y Correccional. Facultades de Derecho (U.N.L.Z.)
y Universidad de Belgrano.
LAVADO DE DINERO
ENCUBRIMIENTO
Y LAVADO DE ACTIVOS
LEY 25.246
REFORMADA POR LEY 26.087
(COMENTADA)
A mis amores: Ada, Lisandro y Renata
Agradecimientos:
Al Dr Hugo Bauch por la
colaboracin prestada
Al personal de la Defensora General
PRLOGO
La temtica del lavado de dinero y lavado de activos
ha venido cobrando importancia -tanto en el mbito
nacional como intemacional- por la trascendencia que
tiene dicho delito en las economas nacionales y
regionales. La legislatura nacional ha dado un primer
gran paso al legislar sobre el lavado de activos al
promulgar la ley n 25.246. acorde con lo sugerido por
los organismos internacionales y penando dicha
actividad.
Con la conviccin de haberme avocado al estudio y
anlisis de un tema que ha sido poco considerado en el
mbito acadmico maniflesto mi satisfaccin por la obra
realizada y reconozco que la presente es slo una
aproximacin a la problemtica referida y tiene como
objetivo motivar el debate y estudio de un tema que por
su incidencia en las economas nacionales pone en
peligro, no slo el sistema democrtico, sino adems, el
jundonamiento de las institudones bsicas del Estado.
La presentadn de casos prcticos es un aporte que
espero sirva de referencia a los profesionales que tratasen
en el.fuero pertinente.
Eduardo C...-emln Bauch
INDICE GENERAL
PROLOGO
9
CAPITUW PRIMERO
INTRODUCCION
1. Problemtica del delito de lavado de dinero
a) Introduccin 21
b) La cuestin de la autonoma del delito de lavado
y su relacin con el encubrimiento 25
2. Bien jurdico protegido en el delito de lavado
de activos 28
a) La magnitud del problema en el mbito econmico. 28
1) Los mtodos de lavado 29
2) Los efectos econmicos del lavado de dinero.... 31
2.1) Asignacin incorrecta de los recursos
econmicos 33
2.2} Corrupcin del sistema financiero 34
2.3} Transferencias de fondos con efectos
desestabilizadores en la economa
mundial
3) El origen criminal de los ingresos
b) Valores sociales afectados conforme organismos
internacionales. Instrumentos internacionales
en el mbito del lavado de activos
1) La Convencin de las Naciones Unidas sobre
drogas de 1988. Convencin de Viena
2) El trabajO de la Organizacin de los Estados
Americanos. OEA
3} Actividades en Europa: El Consejo de Europa,
La Convencin de Europa sobre el blanqueo
de capitales de 1990 y la Directiva de la
Comunidad Europea
4) El Grupo de Accin Financiera. (GAFI)
c) Rgimen jurdico argentino
3. Accin tpica. Tipo objetivo del delito de lavado
a) Normas internacionales
b) Anlisis de las conductas. TIpos objetivos
1) Conversin o transferencia de bienes
2) Ocultacin y encubrimiento
2.1) Ocultacin
2.2) Encubrir
3) Adquisicin, posesin, tenencia, utilizacin
o administracin de los bienes
c) Diferencias entre el encubrimiento y el lavado
de activos
4. El Sujeto activo en el delito de lavado de activos
a) El autor del delito previo puede ser autor
o partcipe del lavado de activos
b) Derecho internacional
LAVADO DE DINERO
CAPITULO II
LAVADO DE DINERO
l. Definicin
2. Caracteres esenciales del lavado de dinero
3. Pasos del proceso de blanqueo
a) Fase de colocacin u ocultacin: la manipulacin
del dinero al contado
1) Depsitos bancarios
2) Instrumentalizacin de ttulos valores
3) Operaciones de ingeniera financiera
4) Aproximacin al mbito del juego y las
apuestas
5) Establecimientos abiertos al pblico:
las "transacciones-masa"
6) Operaciones de prstamos de dinero al contado.
b) Fase de conversin. controlo intercalacin:
el bloqueo en sentido estricto
1) Uso del sistema financiero. El rol de otras
instituciones formales y no formales
2) Adquisicin de bienes
3) Instnlmentalizacin de transacciones ficticias..
4) Prstamo
5) Instrumentalizacin de personas jurdicas. Las
llamadas "sociedades interpuestas"
c) Fase de integracin en la economa. La "reversin
de los capitales ilcitos" .
1) Generalidades
2) Factores que favorecen la integracin
CAPITUW III
LA PRUEBA EN LAS INVESTIGACIONES
DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS
l. La prueba en las investigaciones de blanqueo
de capitales y lavado de dinero y activos
2. Prueba Pericial
3. Conversin de la evidencia en prueba
4. Concepto de la voluntad, en una investigacin
5. Prueba de Existencia de Voluntad
a) Prueba directa 102
b) La prueba circunstancial 102
6. Reconocimiento de los Elementos de la Voluntad
en una Investigacin 103
a) Existen actos que pueden probar lo que estaba
en la mente del causante 103
b) Lista de esquemas de acciones que pueden
identificarse y documentarse para probar
la voluntad 103
CAPlTUWIV
LOS PARAISOS FISCALES
l.
2.
3.
4.
Definicin
Caractersticas bsicas de los "parasos fiscales"
Cmo se utiliza un "paraso fiscal"?
Los parasos ms importantes
a) Gibraltar
b) Gran Ducado de Luxemburgo
cl Holanda
108
114
115
LAVADO DE DINERO
d) Islas Caimanes
e) Principado de Liechtenstein
f) Repblica de Panam
g) Suiza
5. Instrumentalizacin financiera de las grandes
empresas
a) Introduccin
b) Las sociedades holding
c) Sociedades fmancieras internas
d) Sociedades cautivas de reaseguro
e) Las sociedades de marcas y patentes
6. Problemas a la estrategia fiscal internacional
117
118
120
124
125
CAPITUWV
LAVADO DE DINERO Y EL FINANCIAMIENTO
DEL TERRORISMO. LEY 26.087
A) INTRODUCCION
1. Nuevas normas sobre el secreto bancario. burstil
y fiscal '"
2. Objetivos de la nueva ley
3. Nueva obligaCin para escribanos y contadores
4. Principales cambios
5. Riesgos y responsabilidades para las instituciones
y sus funcionarios
6. Recaudos
7. Aspectos pendientes
8. Requerimientos a bancos y compaas de seguro
9. Colofn
130
132
134
136
B) COMENTARIO DE LA LEY 25.246
REFORMADA POR LEY 26.087
l. Comentario 139
- CAPITULO 1: Modificacin del Cdigo Penal
ART. l: 1. Denominacin
ART. 2: l. Sancin del encubrimiento. Acto comisivo
delictivo ejecutado por un tercero
- Art. 277 bis: 1. Aplicacin de las penas
- Art. 277 ter: 1. Comentario
ART.3: 1. Nuevas penas. Lavado de activos
2. Lavado de dinero delito autnomo? '"
3. Receptacin de bienes para inyectarlos en el
circuito financiero
ART.4: 1. Requisitos. Escala penal
2. Caso en que se impetr el proceso
3. Conclusin
- CAPITULO ll: Unidad de Informacin Financiera
ART. 5: 1. Creacin de la Unidad de Informacin
Financiera (U.I.F.)
2. Finalidad
3. Constitucin
4. Procedimiento
5. Conclusin
ART. 6: l. Tarea de la Unidad de Informacin Financiera.
2. Inc. a): Delitos de trfico y comercializacin de
estupefacientes
3. Inc. b): Delitos de contrabando de armas
4. Inc. c): Asociacin ilcita
5. Inc. d): Delitos por fines polticos o raciales
6. Inc. e): Fraude a la administracin pblica
140
146
152
156
162
165
168
173
176
179
7. lnc. f): Otros delitos contra la administracin
pblica
8. Inc. g): Prostitucin de menores y pornografa
ART. 7: 1. Domicilio
ART. 8: 1. Composicin de la U.I.F
2. Seleccin
ART.9: 1. Seleccin de los expertos - U.I.F
ART. 10: 1. Integracin. Obligaciones de la U.I.F
ART. 11: 1. Requisitos para integrar la U.I.F
ART. 12: 1. Oficiales de enlace
ART. 13: 1. Competencia
ART. 14: 1. Facultades de la U.I.F
ART. 15: l. Obligaciones
2. Modalidades y comportamiento
3. Conformacin: Registro Unico de Informacin
ART. 16: 1. Plenario de la U.I.F
ART. 17: 1. Informacin a la U.I.F
ART. 18: 1. Responsabilidad
ART. 19:
- CAPITUW In: Deber de informar. Sujetos obligados
ART. 20: 1. Deber de informar
ART. 21: 1. Obligaciones
ART. 22: 1. Funcionarios y empleados de la U.I.F.:
Obligaciones
- CAPITUW IV: Rgimen penal administrativo
ART. 23: 1. Rgimen penal administrativo
ART. 24: 1. Omisiones sancionatorias
ART. 25: l. Apelacin
ART. 26: 1. Causa penal. Proceso administrativo
ART. 27: 1. Previsin de gastos
- CAPITUW V: El Ministerio Pblico Fiscal
ART. 28: 1. Ministerio Pblico Fiscal
179
180
184
190
195
202
204
205
207
213
216
220
221
ART. 29: 1. Derogacin
ART. 30: 1. Apreciacin final
2. Jurisprudencia
a) Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Infraccin arto 278 CP Oey 25.246). Contienda
de competencia
b) Otros fallos. Lavado de dinero y de activos
de origen delictivo
226
231
C) LEY 26.087. COMENTADA
ART. l
ART.2
ART.3
ART.4
ART.5
ART.6
244
248
251
CAPITULO VI
CASOS PRACTICOS
Al CASOS REALES
l. CASO N 1: Estrategia de investigacin de lavado
de activos y posible participacin de profesionales.... 253
2. CASO N 2: Procedimiento para incautacin de
estupefacientes y proteccin de los bienes que
pueden ser decomisados 256
3. CASO N 3: Lavado de activos. los informantes
y la proteccin de sus vidas 258
4. CASO N 4: Legalidad de la intervencin de telfonos
mviles. Consecuencias en el proceso penal "
5. CASO N 5: Consumo de estupefacientes,
intervenciones corporales y principios generales
de las pruebas judiciales
6. CASO N 6: Legalidad de la grabacin
de conversaciones telefnicas propias y su
validez en un proceso penal
7. CASO N 7: Lavado de activos, objeto matertal
del delito y participacin de las entidades bancarias.
8. CASO N 8: Valoracin de los indicios y demostracin del origen del dinero que se p
retende lavar
9. CASO N 9: Pruebas judiciales: confrontacin
de la versin del imputado con los testimonios
y construccin de los indicios
10. CASO N 10: Legalidad del allanamiento ordenado
y registro de un vehculo
ll. CASO N ll: Las intervenciones corporales
y violacin a los principios que rigen las pruebas
judiciales o los derechos de las personas
265
271
B) CASOS PRACTICOS FICTICIOS PARA
EL CONTROL Y LAVADO DE ACTIVOS
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Caso N
Caso N
Caso N
Caso N
Caso N
Caso N
Caso N
1. Exportaciones ficticias 277
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Un proyecto inmobiliario muy particular ..
Crditos con garantas
Reserva bancaria
Algo con los empleados
Donaciones
Restaurante a domicilio
281
283
286
LEGISLACION
LEY 25.246. Encubrimiento y lavado de activos
de origen delictivo 289
LEY 26.087. Cdigo Penal. Modificacin 307
CAPITULO PRIMERO
INTRODUCCION
1. PROBLEMATICA DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO
a) Introduccin*
El propsito de las organizaciones criminales es
generar ganancias para el grupo o para un miembro del
mismo. El lavado de dinero consiste en la disimulacin
de los frutos de actividades delictivas con el fin de
disimular y ocultar sus orgenes ilegales. 1
* Fuente: Pinto, Ricardo; Chevalier, Ophelie, El delo de lavado
de activos como delito autnomo, Washington, OEA-CICAD, 2003,
pgs. la 17.
1 FATF-GAFI, FinancialAction Task Force on Money Laudering.
"Basic Facts about Money Laudering", ver www.oecd.orgjfatf. El
Actividades criminales tales como el desvo de armas.
el contrabando o el trfico ilcito de drogas. generan grandes
sumas de dinero por lo que las organizaciones criminales
necesitan encontrar una va para utilizar los fondos sin
despertar sospechas respecto al origen ilcito de stos. 2
En la segunda mitad del siglo :XX. con la amenaza
de modernas y sofisticadas formas de actividad criminal
transnacional, ha surgido la preocupacin por la
insuficiencia de legislaciones nacionales eficaces para
combatir el crimen organizado y las actividades tendientes
a lavar el dinero proveniente de sus actividades ilcitas. 3
A partir del fenmeno sealado surgieron nuevas
legislaciones y esfuerzos en el mbito internacional para
combatir el delito de lavado de activos provenientes de
hechos ilcitos, no slo es de dinero, como se lo denomina,
usualmente, as, la Convencin de las Naciones Unidas
Contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias
Psicotrpicas de 1988, conocida como la Convencin de
concepto encubrir implica la accin dirigida a lograr que el crimen
cometido o sus consecuencias queden impunes en cuanto no pueda
ser aprehendido el criminal y no pueda ser secuestrado el botn
obtenido. En cambio el concepto de disimular si bien puede ser
entendido como encubrir se diferencia de ste toda vez que no abarca
nicamente el concepto clsico del delito de encubrimiento. sino la
obstruccin del descubrimiento del origen de una cosa. en el tema
en anlisis del origen ilcito de los bienes.
2 Idem.
3 CICAD. Organizacin de los Estados Americanos. "Manual
de Apoyo para la tipificacin del delito", OEA. 1998.
Viena de 1988,4 el Reglamento Modelo sobre Delitos de
Lavado Relacionados con el Trfico ilcito de Drogas y otros
Delitos Graves de la CICAD de 1992 5 y la ltima
convencin sobre la temtica, la Convencin de las
Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Transnacional. 6 Del mismo modo tanto el Banco Mundial
como el Fondo Monetario Internacional han realizado
esfuerzos tendientes al control de esta actividad. 7
Ei desarrollo actual de la delincuencia es hacia una
criminalidad organizada, y no individual; empresas regidas
por las leyes del mercado que dirigen su accin a la
obtencin de beneficios econmicos aprovechando las
oportunidades que brinda una economa mundial
globalizada. Las estimaciones sobre los alcances del lavado
de dinero indican que ste supera el producto bruto
interno de la mayora de los pases, lo cual permite
4 tJN, "United NatiDns ConventionAgainst lliicit Tra1fic in Narcotic
drugs and Psychotropic substances, 1988".
5 Secretaria General, Organizacin de los Estados Americanos,
Washington OC, Comisin Interamericana para el control del Abuso
de Drogas, de aqu en ms se cita la normativa como Reglamento
Modelo CICAD.
UN, "Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia
Organizada Transnacional", ver arto 5 que penaliza la participacin
en un grupo delictivo organizado, arto 6 que penaliza el blanqueo del
6
producto del delito, entre otros.
7 Ver en este sentido los ensayos publicados por estas
instituciones: "International Monetary Fund and World Bank:
Enhancing contributions to combating money laudering", April2001 y
.. Financial System Abuse, Financial crime and Money Laundering",
February 2001, en <www.imf.org>.
comprender fcilmente que las organizaciones criminales
manejan fortunas y que resulta importante estudiar y
legislar a efectos de combatir este fenmeno. 8
Las consecuencias daosas de esta nueva realidad
pueden describirse como la contaminacin y
desestabilizacin de los mercados financieros poniendo
en peligro las bases econmicas, polticas y sociales de la
democracia. 9 Dado que la integridad del sistema bancario
y de los servicios financieros depende funda..TIlentaLTIlente
de la percepcin que de los mismos tenga la sociedad,
dicha reputacin, entendida como integridad, es uno de
los valores ms importantes de ambos sectores. Si los
fondos provenientes de actividades ilegales pueden entrar
en una institucin integrante del sistema por la
participacin intencional de un empleado o por su
negligencia, la institucin puede verse involucrada en una
actividad delictiva asociada a una organizacin criminal
afectando negativamente la reputacin de la institucin. 10
En el circuito de lavado de activos ... , son ingresados
tambin otros activos provenientes de actividades legales
o lcitas. Ensuciar dinero legalmente obtenido para
incrementar fondos destinados a la delincuencia.
8 Isidro Blanco Cordero, "El delito de Blanqueo de Capitales",
Ed.AIanzadi, 1997, pg. 32.
9 Idem.
10 FATF-GAFI, Idem.
Este ha sido el fundamento para desarrollar el Programa
Hemisfrico para la capacitacin de funcionarios bancarios y de
entidades reguladoras de entidades financieras fmanciado por el
Banco Interamericano de Desarrollo del cual la CICAD es Agencia
Ejecutora.
Adems el Fondo Monetario Internacional ha
sealado como consecuencias perversas del lavado de
activos a escala macro econmica el cambio inexplicable
en la demanda de dinero. lo que aumenta los riesgos
bancarios. contaminado transacciones financieras e
incrementado la volatilidad del flujo de capitales y el
cambio de las tasas de inters debido a cambios sin
anticipacin de capitales entre distintos pases. 11
Es por las razones antes se.aladas que el enmeno
del lavado de activos afecta en forma novedosa valores
sociales tales como el orden socioeconmico. Y partir de
tal hecho se debe subrayar que el blanqueo de dinero ya
no slo afecta a la administracin de justicia como 10 hace
el delito de encubrimiento: el blanqueo. de acuerdo a una
interpretacin teleolgica del mismo. daa el orden
socioeconmico 12 al afectar tanto la libre competencia
como la estabilidad y solidez del sistema financiero. 13
Son las instituciones del Estado - Nacin las que
pueden ser afectadas.
b) La cuestin de la autonoma del delito de lavado
y su relacin con el encubrimiento
Una de las cuestiones centrales a tomar en
consideracin para valorar en la formacin de leyes
penales que pretendan penalizar el lavado de activos est
relacionada con las similitudes y diferencias entre el delito
llIdem.
Isidro Blanco Cordero. pg. 187.
Idem. pg. 197.
de lavado de dinero y el encubrimiento. Es importante
considerar si el delito de lavado es un delito independiente
que puede ser diferenciado del encubrimiento. De ser as,
el autor del delito previo puede ser considerado autor del
crimen de blanqueo de dinero y, por ende pasible de ser
penado en concurso con el delito precedente. 14 Para
comprender el delito de lavado de activos hay que valorar
que en los instrumentos jurdicos internacionales una
de las hiptesis de conducta del delincuente incurso en
dicho delito puede coincidir con la del tipo penal del
encubrimiento (en sus formas de favorecimiento real,
personal o receptacin); es decir, el lavado puede verse
como una forma de encubrimiento calificado. 15 El origen
de la confusin entre ambos delitos surge por cuanto
en las tipologas que se utilizan para describir la
conducta de lavar activos se emplean verbos usados a
su vez en el delito de encubrimiento como ser encubrir
y ocultar. Asimismo en situaciones en que se penaliza
en el lavado el convertir o transferir como acciones tpicas
tambin se requiere usualmente que dichas acciones
tengan como finalidad el encubrir u ocultar el origen
ilcito del bien. 16
14 Rafael Franzini-Battle, "El delito de lavado de dinero
(blanqueo de capitales), pg. 11, (1995).
Idem, cf. Horacio Cattani.
Ver en este sentido Convencin de Viena arto 3 (b) (i), en
contra de esta postura el Reglamento Modelo de CICAD, en el arto 2,
apartado primero no requiere que la transferencia o el transporte de
bienes se produzca con una fmalidad especfica.
Asimismo es importante valorar si es necesario y
mediante que tipo de procedimiento probatorio comprobar
la comisin de un delito previo para corroborar la comisin
del delito de lavado. o bien si a consecuencia del concepto
de autonoma del delito de blanqueo de dinero es posible
sostener que el crimen es independiente del delito
predicado. pudiendo inferirse a partir de prueba
circunstancial e indiciaria que hay un supuesto de lavado
y que los fondos provienen de acvidades que constuyen
el delito predicado sin resultar necesario su acreditacin
previa.
En este aspecto el objetivo de este libro reside en
analizar el alcance de la autonoma del delito de lavado
de activos. De acuerdo a lo sealado ms arriba. se
concluye. por consideraciones de poltica criminal que es
aconsejable admitir la sancin del autor del hecho previo
como posterior lavador. As, vimos que existen
organizaciones criminales que, entre otros delitos. se
dedican a lavar capitales y afectan no solo la
administracin de justicia. sino esencialmente el orden
econmico de los pases y la comunidad internacional. 17
Por lo tanto, para un control efectivo del fenmeno el
blanqueo de capitales debe ser comprendido no slo como
una forma de encubrimiento sino como un delito
independiente (autnomo) contra el orden socioeconmico.
17 En este aspecto se sigue la opinin de parte de la doctrina,
(ver Blanco Cordero, dem, pg. 553).
2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO EN EL DELITO DE
LAVADO DE ACTIVOS
al La magnitud del problema en el mbito
econmico
Los estudios realizados durante la dcada de los 90
concluyeron que el lavado de dL'1ero asciende ~ 1 dos por
ciento de Producto Bruto Mundial. lB No obstante, las
mismas evaluaciones destacaron que dicha aproximacin
podra no reflejar la magnitud del problema. 19 La
evaluacin de la magnitud del problema requiere que se
consideren: 1) los mtodos de lavado, 2) los efectos
econmicos del lavado de dinero, y 3) el origen criminal
de los ingresos. 20
Citado por Ralle, L.P. y Cilluffo in Global organised crne;
the new empire ofevil, Center for Strategic and Intemational Studies,
Washington 1994. "MacroeconoTTC Implications ofMoney Laundering"
de Peter J. Quirck, Monetary and Exchange Affairs Department,
Intemational Monetary Fund, June 1996.
19 "Money Laundering Methodologies and Intemational and Regional Counter-Measure
s" de Rick McDonell, National Crime Authority,
NSW. presentado a la conferencia "Gambling, Technology and Society:
Regulatory Challenges for the 21th Century" organizada por el Instituto de Crimi
nologa Australiano. Sydney, 7-8 de mayo de 1998.
20 Es sintomtico que el Grupo Ad Hoc de la FATF para medir
la magnitud del lavado de activos no haya podido arribar a
conclusiones vlidas y haya puesto fin a sus reuniones.
1) Los mtodos de lavado
El desarrollo de las organizaciones criminales, por
una parte, y de los instrumentos monetarios electrnicos,
por otra, cambi el panorama de los instrumentos de
lavado de dinero.
La globalizacin de la economa ha aumentado
significativamente con el desarrollo de los mercados, la
desregulacin de los sistemas inancieros y la reduccin
de los controles en las fronteras. Este proceso de
globalizacin beneficia a las organizaciones criminales que
desarrollan mecanismos de lavado de dinero que les
permiten rpida y discretamente inyectar en los mercados
mundiales el capital que resulta de actividades ilicitas.
En este contexto, el dinero en proceso de lavado genera
movimientos rpidos de capital y por ende participa en
los movimientos especulativos.
Entre los instrumentos ms utilizados para
disimular el origen del dinero figuran las letras bancarias,
fideicomisos, autoprstamos y "swaps". 21 Y como
consecuencia del desarrollo de tcnicas ms modernas
de lavado de dinero, existe ahora una demanda de
profesionales tales como notarios (escribanos), abogados
y contadores capaces de elaborar estructuras complejas
para aprovechar las falencias en materia de regulacin y
control y las diferencias entre los ordenamientos jurdicos
de diversos pases que puedan ser aprovechadas para la
FATF.
Informe sobre tipologas de lavado de dinero. 2000-2001.
comisin de un delito que. como el lavado de activos. es
eminentemente transnacional. 22 En fin. el proceso de
globalizacin no ayuda a medir el peso del lavado de dinero
en la economa mundial y, al contrario, dicho proceso es
aprovechado por la empresa criminal que mediante la
diversidad de las tcnicas y de los profesionales
involucrados puede disimular las maniobras tendientes
a blanquear activos.
Otro cambio en el panorama consiste en los
instrumentos monetarios electrnicos que favorecen el
carcter annimo y la velocidad de las transacciones. A
pesar de que el ltimo reporte de la FATF destaca la
permanencia de las tcnicas clsicas de lavado como la
compra en efectivo de objetos de lujo y los contratos de
leasing,23 Internet ofrece nuevas oportunidades de lavado
de dinero y est menos reglamentada que los medios
tradicionales de lavado. Los servicios financieros ofrecidos
por Internet no son, en puridad, originales; ms bien son
servicios tradicionalmente brindados por las entidades
financieras, tales como pagos directos, transferencias de
fondos y compra de ttulos de valores que ahora se pueden
obtener va electrnica. El problema que acarrea la oferta
de este tipo de servicio por Internet radica en que hace
dificultosa la identificacin de las partes en proceso. En
efecto, Internet funciona mediante una serie de servidores
que normalmente conservan una prueba de cada conexin
(nmero IP y fecha de la conexin); no obstante, dicha
Informe anual. 2000-2001. FATF.
Idem.
prueba no existe si un servidor no cuenta con un "lo fiel",
quedando la transaccin en el anonimato, sin posibilidad
de ser registrada. 24
En conclusin, por su complejidad, los instrumentos
de lavado participan directamente del "cncer de la
corrupcin"25 que se beneficia de la globalizacin y de las
nuevas tcnicas financieras para facilitar el proceso de
disimulacin de los orgenes de los activos del crimen
organizado.
2) Los efectos econmicos del lavado de dinero
Existen estimaciones que calculan el monto del
lavado de activos en un monto que tiene un promedio de
entre $ 500.000 millones a 1.000.000 millones de dlares
por aO. 26 El fondo Monetario Internacional ha calculado,
que el lavado de activos tiene un valor de aproximadamente entre el dos y el cin
co por ciento del producto
bruto del mundo. 27 El lavado de activos puede suceder
en cualquier lugar del mundo, aunque generalmente los
lavadores buscan los pases con menor regulacin en el
tema.
Informe sobre tipologas de lavado de dinero, 2000-2001,
FATF.
25 Expresin usada por el Presidente del Banco Mundial ante
al Asamblea Anual de las Instituciones Financieras Multilaterales en
1996.
26 Ver www.undcp.orgjmoney-laundering, 2001.
27 Ver www.oecd.orgjfatfjMlaundering. Informe de FATF, 200 l.
El lavado de activos afecta la integridad del sistema
bancario y financiero por cuanto estos servicios dependen
de la percepcin de profesionalidad y standard tico que
de ellas tengan sus clientes. 28 Es importante considerar
que el lavado de dinero puede potencialmente imponer
costos en la economa mundial por cuanto tiene la
capacidad de a) daar o al menos amenazar con
peIjudicar las operaciones econmicas de los pases, b)
corromper el sistema financiero. reduciendo la confianza
del pblico en el sistema financiero internacional. y por
lo tanto incrementar el riesgo como la inestabilidad del
sistema. y por ltimo c) como consecuencia de lo
expresado tiende a reducir la tasa de crecimiento de la
economa mundial. 29
Tambin se ha afirmado que el lavado de activos
tiene como efectos macroeconmicos indirectos: 1) las
transacciones ilegales pueden impedir o afectar las legales
al tener efectos contaminantes. Por ejemplo inversores
extranjeros tienden a evitar invertir en mercados asociados
con el lavado de dinero y corrupcin. Se pierde entonces
la confianza en el mercado. 2) El dinero que es lavado por
Ibdem; brinda la misma explicacin el "Global Programme
Against Money Laundering", www.undcp.org.
29 Ver Vito Tanzi, "Money Laundering and the Intemational
FYnancial System", May 1996, FMI Working Paper, pg. 2; ver asimismo
respecto de los efectos econmicos William F. Wechsler. "Follow the
Money", Foreign Mfairs. JulyjAugust 2001. pg. 41 Y ss.; William C.
Gilmore, "Dirty Money The evolution 01 money laundering countermeasures", Counci
l ofEurope Press, 1995, pg. 25 Y ss.
razones distintas a la evasin fiscal. igualmente contiene
una tendencia a evadir impuestos distorsionando la
economa. 3) El lavado de dinero tiene un efecto
contaminante en el cumplimiento de la ley por cuanto si
un aspecto del sistema legal es incumplido, otros actos
ilegales probablemente se cometern. 30
2.1) Asignacin incorrecta de los recursos
econmicos
Los sujetos involucrados en el lavado de activos
generalmente no buscan invertir en funcin de la tasa de
retorno ms conveniente. sino disimular el origen ilegal
de los fondos invirtiendo en los lugares que permitan el
reciclado de los fondos en cuestin. Por lo tanto, estos
movimientos pueden tener una direccin contraria a la
que es esperada conforme a los principios bsicos de la
economa. Es decir. el dinero puede ser movido desde
pases con buena situacin econmica y altos ndices de
retorno a pases con pobres indicadores econmcos y
tasas de retorno menores, lo cual desafa las leyes de
econona. 31 Esto implica que debido al lavado de activos,
el capital tiende a ser invertido en forma menos efectiva
que en una situacin en la que no hubiese lavado de
Se sigue la clasificacin efectuada por Peter Quirk.
"Macroeconomic Implications oJ Money Laundenng". FMI. Working
Paper. Junio 1996, pg. 19 Y ss.
Ibdem.
Edl tardo Germn Bauch
activos. La tasa de crecimiento puede reducirse por los
efectos de la organizaciones criminales y por la ubicacin
de los productos de estas actividades criminales. 32 Esta
forma de asignar los recursos no es consistente con una
asignacin ptima. Se presenta entonces una distribucin
incorrecta de los recursos mundiales asociada al lavado
de activos en cllstintos pases. 33
2.2} Corrupcin del sistema financiero
Uno de los mayores peligros para los pases en vas
de desarrollo es el aceptar fondos para sostener y
beneficiar su economa sin tener en cuenta el posible
origen ilegal de estos. De esta forma al posponer las
acciones tendientes a evitar el lavado de dinero se permite
que el crimen organizado comience a penetrar en su
sistema bancario y legal. 34 Estos grupos organizados
pueden infiltrarse en las instituciones fmancieras, adquirir
luego el control de stas y posteriormente de sectores de
la economa, todo lo cual puede llevar reflejado el soborno
eventual a funcionarios pblicos para lograr sus objetivos.
En ltima instancia el poder econmico y poltico de las
organizaciones criminales puede debilitar las instituciones
democrticas de gobierno.
V't
1 o T anzl, pago 7 o
o
o
Ibdem,
Ver Informe FATF 2001.
2.3} Transferencias de fondos con efectos
desestabilizadores en la economa mundial
Otro de los peligros relacionados con las
organizaciones criminales est ligado con la magnitud de
los fondos que manejen las organizaciones criminales. El
peligro reside en la posibilidad que tienen estos grupos
de transferir sus fondos de un pas a otro con las
consecuencias econmicas que esto implica, Estos
movimientos pueden tener efectos macroeconmicos
negativos en los pases que reciben o pierden el dinero en
cuestin. Se ha indicado que el lavado de dinero puede
erosionar la economa de los pases por cuanto el cambio
en la demanda de dinero efectivo, puede incrementar el
monto de la tasa inters y afectar dichas tasas con altos
grados de volatibilidad, causando potencialmente
fenmenos inflacionarios. 35
A nivel de los pases involucrados, las entradas y
salidas de capitales pueden afectar significativamente
variables tales como las tasas de inters y la tasa de cambio
de moneda. Asimismo puede afectar el valor de las
propiedades donde el dinero ilegal es invertido, lo cual no
puede ser explicado a partir de las polticas econmicas
de los pases involucrados. 36 De esta forma debido al
proceso de globalizacin y la integracin de los mercados
financieros. el cambio en uno de los centros puede tener
efectos en otros pases. lo cual requiere mecanismos de
control a fin de evitar efectos desestabilizadores.
Ver www.undcp.org/money-laundering, 200 l.
Ver Vito Tanzi, pg. 8.
Existen entonces diferencias en los controles y
regulaciones entre los distintos pases que crean incentivos
no econmicos para atraer capitales, por cuanto el
incentivo no est guiado por las reglas del mercado sino
que se intenta en algunas jurisdicciones atraer capitales
de origen dudoso justamente a partir de la falta de
regulacin lo cual permite atraer potencialmente el lavado
de activos. 37
3} El origen criminal de los ingresos
Los ingresos que resultan de actividades criminales
son calculados en rangos que van desde 300 a 800 mil
millones de dlares por ao. 38 Varios estudios destacan
que la produccin y la distribucin ilcita de drogas y
armas tienen como efecto reducir la produccin del pas
as como su tasa de crecimiento. Sin embargo, los ltimos
reportes anuales de las agencias de lucha anti-lavado
adelantaron tres temas que son directamente vinculados
al problema de los ingresos de origen criminal: la
37 Vito Tanzi. pg. 6. Indica el autor que pases que constituyen
parasos fiscales y otros necesitados por la atraccin de capitales por
lo general intentan atraer la inversin sin tener en cuenta su origen.
Es por ello que se propugna una coordinacin a nivel internacional
por medio de instituciones como ser FATF a fin de poner un lmite a
estos incentivos que afecta la asignacin de recursos a nivel
internacional. (ver pg. 11 Y ss.).
38 No obstante las estimaciones es importante tener en cuenta
que varios economistas han descalificado las mismas por no llegar a
acuerdo sobre la confiabilidad de los mtodos utilizados.
corrupclOn de polticos y funcionarios que apoyan las
empresas de crimen. la infiltracin de las actividades
criminales en los negocios legtimos. y la presencia de
organizaciones que proceden al lavado de dinero por otros
crmenes que el crimen de trfico de drogas. 39
Dado lo que antecede. teniendo en cuenta los efectos
nocivos del lavado de activos que se researn ms
adelante. Organismos Internacionales. Estados y
Organizaciones No Gubern8..ment81es vienen desarrollando
esfuerzos para controlar este delito.
b) Valores sociales afectados segn organismos
internacionales. Instrumentos internacionales
en el mbito del lavado de activos
1) La Convencin de las Naciones Unidas sobre
drogas de 1988. Convencin de Viena y la
"Convencin Contra la Delincuencia Organizada
Transnacional" de 2000
El instrumento se denomina "Convencin de las
Naciones Unidas contra el trfico ilcito de estupefacientes
39 Informe anual, 2000-200], FATF. "Follow-the-money
methods in crime control policy" by R.T. Naylor, preparado para el
"Nathanson Centre for the Study of Organized Crlme and Corruption",
www.yorku.ca/nathanson/Publications/washout.htm.Asimismo
puede consultarse www.cicad.org en donde puede apreciarse que la
CICAD organiza cursos de capacitacin dirigidos a Jueces y Fiscales
de los pases miembros a efectos de capacitar en la temtica del lavado
de activos. Los cursos son auspiciados en forma conjunta por la
CICAD (OEA) y el BID (Banco Interamericano de Desarrollo).
y sustancias psicotrpicas del 19 de diciembre de 1988.
Conocido como Convencin de Viena de 1988.
Uno de los fundamentos de la misma, y, obviamente,
razn por la cual se desarrolla por primera vez en un
instrumento internacional el concepto del lavado de activos
est plasmado en su introduccin, estableciendo que las
partes estaban "decididas a privar a las personas
dedicadas al trafico ilcito del producto de sus actividades
delictivas y elinilnar as su prtnctpal tncenUvo para tal
actividad" .
La Convencin de Viena de 1988 demuestra el inters
y la importancia que tiene el tema en el mbito
internacional puesto que se trata de un problema que
escapa a las jurisdicciones nacionales. Por eso es que el
enfoque de este instrumento pone especial nfasis en la
cooperacin internacional. La exigencia de la tipificacin
penal del lavado de activos y de su valoracin como un
delito grave, permitir en el futuro la cooperacin en
materia de decomiso, asistencia judicial recproca y
extradicin. 4o
Por otro lado, la Organizacin de las Naciones Unidas
elabor la "Convencin Contra la Delincuencia Organizada
Transnacional". En su arto 1 se establece que el propsito
de sta es promover la cooperacin para prevenir y
combatir ms eficazmente la delincuencia organizada
transnacional.40bis El arto 5 penaliza la participacin en
Blanco Cordero, op. cit., pg. 117.
Trata de personas con el objeto de ser explotadas
sexualmente o laboralmente.
40bis
un grupo delictivo organizado, mientras que el art. 6
tipifica el blanqueo del producto del delito; es importante
destacar que en esta tipificacin se pone de manifiesto la
relevancia de delitos previos no slo relacionados con el
narcotrfico de estupefacientes, sino que en el mbito
internacional se relaciona ntimamente al lavado con la
delincuencia organizada internacional. Como veremos ms
adelante esta tendencia fue adoptada por el Reglamento
Modelo de la CICAD en 1999 que tipific el delito de
blanqueo no slo por el trfico ilcito de drogas, sino por
otros "delitos graves".41 La Convencin establece medidas
para combatir el blanqueo de dinero en el arto 7 y en el
arto 8 penaliza los actos de corrupcin.
Por otra parte, tal cual lo haba hecho la CICAD en
1993, el Programa de las Naciones Unidas para la
Fiscalizacin Internacional de Drogas (PNlWID) estableci,
en 1995, una legislacin modelo para controlar el lavado
de activos. Conforme su prefacio "est destinada a facilitar
el trabaj o de los estados que desean completar y
modernizar su legislacin contra el trfico ilcito de
estupefacientes o sustancias psicotrpicas y el blanqueo
del dinero de la droga". 42
41 El Reglamento Modelo de la CICAD, en su defInicin de delitos
graves proporciona una lista no taxativa de delitos. entre los cuales
incluye el trfico de drogas, de armas, de seres humanos, el
terrorismo, la pornografIa, etc.
42 Rafael Franzini, El delito de lavado de dinero y el secreto
bancario. Montevideo. 1995.
2} El trabajo de la Organizacin de los Estados
Americanos. OEA
La Organizacin de los Estados Americanos ha
identificado su accin contra el lavado de activos y la
confiscacin de productos en la lucha contra el trfico de
drogas en Amrica. En abril de 1986 se adopt el Programa
de Accin de Ro de Janeiro que crea la Comisin
Interanleicana para el Contrl del Abuso de Drgas. CICAD.
En el ao 1990 los representantes de los Estados
miembros de la OEA adoptaron en Ixtapa, Mxico, la
Declaracin y el Programa de Ixtapa, en el que se estableci
la necesidad de tipificar como delito toda actividad
referente al lavado de activos relacionada con el trfico
ilcito de drogas y de facilitar la identificacin, el rastreo,
la aprehensin, el decomiso y la confiscacin de los activos
procedentes de tal delito".
Con este antecedente fue que se adopt, en 1992. el
Reglamento Modelo de la CICAD sobre Delitos
Relacionados con el trfico ilcito de drogas y Delitos
Conexos. Dicho reglamento fue modificado en 1997 para
dar cabida a las Unidades de Inteligencia Financieras como
una herramienta idnea para el combate al lavado de
activos, y en 1999 para ampliar el tipo del lavado de activos
que ahora acepta como delitos previos no slo el trfico
ilcito de drogas sino otros "delitos graves". por lo que
cambi su denominacin a Reglamento Modelo sobre
Delitos de Lavado Relacionados con el TrfICO Ilcito de
Drogas, y otros Delitos Graves. C/CAD.
En el mes de diciembre de 1995 los ministros
Representantes de los 34 Estados que participaron en la
Cumbre de las Amricas. se reunieron en la ciudad de
Buenos Aires. Argentina. en la "Conferencia Ministerial
Concerniente al Lavado de Dinero e Instrumentos del
delito". En sta se sostuvo que "se convena en recomendar
a su Gobiernos un Plan de Accin para concretar una
respuesta hemisfrica coordinada con el fin de combatir
el lavado de activos." Se estableci que la tipificacin del
delito de lavado deba comprender como delitos
precedentes, adems del narcotrfico. otros "delitos
graves"; que los pases deban implementar el Reglamento
Mudelo de la CICAD y qUe tanto los miewbros del Grupo
de Accin Financiera43 como los del Grupo de Accin
Financiera del Caribe44 deban implementar las cuarentas
recomendaciones y la 19 recomendaciones respectivamente. 45
3) Actividades en Europa: El Consejo de Europa, la
Convencin de Europa sobre el blanqueo de
activos de 1990. La Directiva de la Comunidad
Europea
En la "Convencin en Lavado. registro. embargo y
confiscacin de los productos del crimen" se establece la
obligacin de tipificar el lavado de activos procedentes no
43 Se refiere al Grupo creado por el Grupo de los 7 en Pars en
1990. que hoy tiene su sede en Pars. en la OeDE.
44 Se refiere al Grupo de Accin Financiera del Caribe, con
sede en Trinidad y Tobago.
45 Las 40 recomendaciones y las 19 recomendaciones son
estndares adoptados por los miembros del GAFI y del GAFIC
respectivamente. Estas recomendaciones constituyen guas para el
control del lavado de activos en materia legal, financiera y de control
y fiscalizacin.
slo del producto del trfico ilcito de drogas sino extendido ..
o abierto a cualquier delito.
En este mismo sentido la Comunidad Europea
estableci el Consejo Directivo de Prevencin del uso del
sistema financiero con propsitos de lavado de dinero, el
10 de junio de 1991. En el mismo se adopt un rgimen
preventivo en el tratamiento del tema. La finalidad de la
normativa es el aseguramiento de la integridad y limpieza
del sistema financiero. Tambin en esta directiva se prev
que el lavado puede derivarse no slo de delitos del trfico
de drogas, sino de delitos graves como el terrorismo o el
crimen organizado.
4) El Grupo de Accin Financiera. GAFI y otros
grupos regionales de ese estilo Grupo de Accin
Financiera del Caribe (GAFIC) y Grupo de Accin
Financiera de Sud amrica (GAFISUD)
El "Financial Action Task Force on money laudering"
fue establecido por el Grupo de los 7 en la reunin de
Pars en el ao 1989 para desarrollar una accin
coordinada en forma internacional y destinada a combatir
el lavado de dinero. Una de las primeras acciones del grupo
fue el desarrollar 40 recomendaciones para establecer
medidas en el mbito nacional para implementar
programas que en forma efectiva ataquen el lavado de
dinero, creando un sistema de evaluaciones mutuas (entre
pares) para medir la aplicacin de dichas recomendaciones
por parte de sus miembros. 46
FATF-GAFI. <www.oecd.org/fatf/.
Este organismo internacional explica claramente
como el lavado de activos afecta la integridad del sistema
bancario y los servicios financieros por cuanto estos
dependen en la percepcin que tiene la sociedad en cuanto
a criterios de profesionalidad y standard ticos. 47 Al
momento cinco miembros del sistema interamericano
forman parte de este grupo: Argentina. Brasil. Canad.
Estados Unidos y Mxico.
El GAFI ha fomentado la creacin de organismos
regionales establecidos. sobre la base de la adopcin de
las cuarenta recomendaciones. para que asuman como
mtodo de evaluacin de su aplicacin el sistema de las
"evaluaciones mutuas". En el Hemisferio americano se
han establecido dos grupos con esas caractersticas: el
Grupo de Accin Financiera del Caribe (GAFIC) y el Grupo
de Accin Financiera de Sudamrica (GAFISUD). cuyas
sedes se encuentran en Puerto Espaa. Trinidad y Tobago
yen Buenos Aires, Argentinas.
El GAFIC comprende pases y territorios del Caribe.
as como algunos pases de Amrica Central y Amrica
del Sur integrantes de la subregin del Caribe. El
GAFISUD, por su parte. est integrado por el resto de
los pases de Amrica del Sur que no pertenecen al
GAFIC.
Ibdem.
e) Rgimen jurdico argentino
En la ley Argentina el bien juridico protegido es la
Administracin de Justicia. 48 En el proyecto de ley
elaborado por la Cmara de Diputados de la Nacin se
establece que el lavado de dinero es una forma de
encubrimiento. La crtica del Congreso Argentino al
concepto de un delito de lavado que sea diferente al delito
de encubrimiento surge a partir de la idea de que en la
represin del encubrimiento simple tambin se da un
"golpe financiero" a la organizacin que delinque como se
busca con el tipo penal del lavado de activos; as. si se
persigue por encubrimiento a quienes apoyan a una
organizacin que se dedica al robo de autos adquirindole
vehculos a bajo precio, se dara un golpe financiero al
robo de automviles. puesto que la organizacin que se
dedica a tal actividad ilcita no tendra cmo reducir su
botn. 49
No obstante lo anterior. el dictamen de mayora
establece que en la figura del lavado de activos suele existir
como elemento fundamental la presencia del "crimen
organizado" reinvirtiendo el producto del delito y que esa
razn, ms el hecho de que varios pases en el contexto
cultural de Argentina hayan tipificado el lavado de activos
48 El nuevo arto 278 del C.P. luego de la reforma que abordo el
tema de lavado de dinero se encuentra ubicado en el captulo contra
la Administracin de Justicia.
49 Cmara de Diputados de la Nacin, op. cit. pg. 8668.
como crimen autnomo es razn suficiente para que se
acepte al menos una "regulacin de lavado" ya que,
adems, de esta forma "en el plano del 'derecho penal
simblico' se ubica al pas entre aquellos que "no son
proclives al lavado de dinero". Esta posicin no es la
mayoritaria segn las tendencias en la tipificacin del
delito de lavado de activos que relaciona el lavado con el
crimen organizado y a su tipificacin y castigo como un
instrumento que facilita los medios para su control. El
legislador, estim que el encubrimiento sera suficiente
para combatir a la empresa criminal y por eso su tipo
penal no es ni ms ni menos que una forma de
encubrimiento calificado, an cuando nominalmente
existe un delito de lavado de activos. 50
En conclusin la legislacin argentina asumi que
la figura de lavado es una forma de encubrimiento, que
no se protege otro bien jurdico y que no tiene diferencia
sustancial con el encubrimiento simple, an cuando en
las hiptesis que denomina lavado de activos aumenta la
pena de las personas que cometan los verbos tpicos que
estn previstos en el arto 278 del Cd. Penal que combate
este ltimo delito.
El informe de la Comisin, al referirse a la necesidad de la
tipificacin del lavado, concluye que "este smbolo se logra ms
fuertemente ... con una figura particular por ms que ella siga
constituyendo ... -al igual que siempre- una forma de
encubrimiento" .
3. ACCION TIPICA. TIPO OBJETIVO DEL DELITO DE
LAVADO
a) Normas internacionales
En las normas internacionales pueden encontrarse
tres tipos de categoras mediante las cuales se tipifica el
lavado de dinero. 51
b) Anlisis de las conductas. Tipos objetivos
En este apartado se analiza el tipo objetivo del lavado
de activos en las siguientes instrumentos jurdicos
internacionales: Convencin de Viena, Convencin de
Palermo, Reglamento Modelo (CICAD), Modelo de
Legislacin (PNUFID), Convenio Centroamericano para la
prevencin y la represin de los delitos de lavado de dinero
y de activos, relacionados con el trfico ilcito de drogas y
delitos conexos, Directiva Comunidad Europea y Convenio
del Consejo de Europa.
1) Conversin o transferencia de bienes
Convencin de Viena arto 3 (1) literal b) i); Convencin
de Palermo art. 6 (1) literal a) 1); Reglamento Modelo
(CICAD) art. 2 (1);
51 Ver en este sentido, Rafael Franzini-Batle, op. cit, pg. 12,
Manual de Apoyo, CrCAD, op. cit., pg. 20 Y ss; otros autores como
Blanco Cordero, op. cit., pg. 298 entienden que las modalidades
son dos. Segn esta postura las modalidades son 1) la conversin y
Modelo de legislacin (PNUFID) art. l. inc. 1 y arto
21 (l); Convenio Centroamelicano art. 2 (1); Directiva CE
arto 1 y Convenio del Consejo de Europa. art. 6.1. a).
El trmino convertir se define como "mudar o volver
una cosa en otra". Se produce un proceso de sustitucin.
A su vez la transferencia implica el traspaso de un derecho
de una persona a otra conservando el derecho su
identidad. 52 Dentro de este tipo quedan abarcadas las
tr8.nsferencias electrnicas de dinero de unas cuentas
bancarias a otras. 53
La Conversin y la transferencia de bienes con fines
de lavado se realizan con el objeto de ocultar o encubrir el
origen ilcito de los bienes o para ayudar a cualquier
persona que participe en la comisin de tal delito o delitos
a eludir las consecuencias jurdicas de sus acciones. 54
La conversin o transferencia es, para muchos
autores, delito de lavado de dinero "strictu sensu.. 55
resultando las dems modalidades delictivas "formas
especiales de encubrimiento". 56 El arto 3 (c)(i) de la
la transferencia y 2) la ocultacin o el encubIimiento, y la adquisicin,
la posesin y la utilizacin se refiere a los destinatarios de los bienes
delictivos.
52 Blanco Cordero, op. cit., pg. 312 Y ss.
53 Ibdem.
Manual de Apoyo. CICAD, op. cit., pg. 20.
el Dr. Miguel Langn Cuarro, "La Convencin de Viena
de 1988... ", trabajo presentado al PNUFID en Sucre, Bolivia, mayo
de 1992.
56 Idem., cf. Horacio Cattani, "Jornadas Interparlamentarias
sobre e/lavado de dinero". Comisin de Legislacin Penal, H. Cmara
de Diputados de la Nacin Argentina", 1992, pgs. 52 a 54.
55 As,
Convencin de Viena. no describe el blanqueo de dinero
en s mismo. sino que contempla un aspecto econmico
del delito. 57
La conversin es "la transformacin de un acto nulo
en otro eficaz mediante la confirmacin o convalidacin"
o tambin la "accin o efecto de convertir". y convertir es
"cambiar. modificar. transformar algo". La transferencia
es definida como "paso o conduccin de una cosa de un
punto a otro", otra de sus acepciones es "remisin de
fondos de una cuenta a otra, sea de la misma persona o
de diferentes". Entre los efectos de los modos de adquirir
el dominio de las cosas est la transferencia de un derecho
de dominio u otro derecho real. incluso respecto de
derechos personales. 58
La finalidad de las conductas es la de transformar
un bien por otro. con la intencin de legitimarlo; que el
bien de origen ilegtimo se convierta o pase a la legalidad.
a la licitud. Tambin se ha considerado que la enunciacin
de distintos verbos rectores en la tipificacin se realiza
con la finalidad de remitirse a un concepto general de
57 Manual de Apoyo, CICAD. op. cit., pg. 23. Este aspecto fue
puesto de manifiesto por los expertos responsables de la redaccin
de la Convencin de Viena de 1988. El arto 3 (e ) (i ) prev que "sujeto
a los limites constitucionales y los conceptos fundamentales" del
sistema legal de cada pas, cada pas adoptar las medidas necesarias
para tipificar como delito: .. i} la adquisicin, posesin o uso de
propiedad. conociendo, al tiempo de su recepcin, que dicha propiedad
provena de un delito o delitos previstos conforme al subpargrafo (a)
del pargrafo en cuestin o de un acto de participacin en tal delito o
delitos".
58 Ibdem.
lavar dinero. siguiendo el ejemplo de la defraudacin o
estafa. en donde el legislador puede enumerar distintos
verbos tpicos con un mismo fin. pero en ltima instancia
lo que se busca es describir y sancionar aquellos actos
que tienden a "lavar" dinero sucio. 59
A diferencia de lo prescripto en los otros
instrumentos analizados. el Reglamento Modelo de la
CICAD no exige que la conversin o transferencia sean
hechas con un objetivo. No exige un requisito subjetivo
del tipo restringiendo la formulacin del delito. le basta
slo que se realicen las conductas descritas sabiendo.
debiendo saber o con ignorancia intencional de que los
bienes son producto de un delito de trfico ilcito o delitos
conexos.
2} Ocultacin, encubrimiento de la determinacin:
de la naturaleza. el origen. la ubicacin, el
destino. el movimiento o la propiedad reales o
de derechos relativos a tales bienes
Convencin de Viena. arto 3 (1) literal b ii);
Convencin de Palermo, arto 6 (1) literal a) ii); Reglamento
Modelo CICAD, arto 2 (3); Modelo de Legislacin (PNUFID)
art.1 inc. 2 y arto 21 inc. 2; Convenio Centroamericano.
arto 2 (2); Convenio del Consejo de Europa, arto 6.1 literal
b y Directiva CE arto l.
59 Cmara de Diputados de la Repblica Argentina. op. cit.,
pg. 8673.
2.1) Ocultacin
Conforme al diccionario de la Real Academia
Espaola, ocultar implica "esconder. tapar. disfrazar,
encubrir a la vista". La ocultacin se refiere a la
substraccin de una cosa con el objeto de quitarla de
donde puede ser vista y colocarla donde se ignore que
est. esconderla de cualquier modo. 6o
La conduela aqu tipificada es la de escunder, tapar
o disfrazar bien sea el origen, la ubicacin, el destino. el
movimiento o la propiedad de los bienes. 61
La conducta se puede realizar mediante una
conducta activa -esconder. disfrazar o tapar-, o bien una
pasiva -callar lo que se conoce-o Para esta ltima forma
debe existir un deber jurdico que el autor del delito ha
dejado de lado.
El Reglamento Modelo de la CICAD se refiere a quien
impida la determinacin real de la naturaleza, el origen,
la ubicacin, el destino, el movimiento o la propiedad de
los bienes o derechos relativos a tales bienes.
El arto 21 de la Legislacin Modelo del PNUFID prev
que "quienes hubieren contribuido a ocultar o encubrir
la naturaleza, el origen. la ubicacin. el destino. el
movimiento o la propiedad reales de recursos ... ". Esta
norma entonces no ampla el tipo, lo modifica por cuanto
castiga a quienes hubieran "contribuido a ocultar', lo que
en puridad es una forma de complicidad o de coautora
Ibdem.
Saavedra Rojas. op. cit., pg. 133.
del encubrimiento, algo que parece absurdo desde que en
esta redaccin no ocurre lo que s pasa en la Convencin
o en el Reglamento Modelo de CICAD, donde la ocultacin
toma forma de delito autnomo;62 ntese que el
mencionado arto 21 no incluye como sujeto punible al
que ocultare el origen. etc .. del dinero.
2.2} Encubrir
El diccionario de la Real Academia Espaola de la
lengua define el trmino "encubrir" como "ocultar una
cosa o no manifestarla", "impedir que llegue a saberse
una cosa".
La gran diferencia entre el ocultar y el encubrir puede
residir en el hecho de que se oculta lo que es de uno o lo
que est bajo la disponibilidad jurdica del autor, mientras
que se encubren los actos de otro o bien sus bienes. 63
Esta aclaracin permite en cierta medida hacer
responsables a los autores del hecho previo en cuanto al
delito de lavado por cuanto son los "autores del crimen
previo los que ocultan su delito".
Asimismo debe tenerse en cuenta que en la
tipificaCin adoptada por la Convencin de Palenno se ha
sustituido el vocablo encubrir por el de disimular, lo cual
es demostrativo -junto con la aclaracin del arto 6. (2)
literal e} que dice que no se penar al autor del hecho
previo por el posterior lavado si as lo requieren los
Cfr. Langn Cuarro, op. cit., pg. 37
Saavedra Rojas, op. cit., 134.
princIpIOs fundamentales del Estado parte- que en la
actualidad se busca redactar las normas de forma tal que
se pueda efectuar un juicio de reproche por el lavado al
autor del hecho previo. Al desaparecer el verbo encubrir
no hay razn para sostener que se est penando el
encubrimiento del delito propio. toda vez que no se castiga
el auto encubrimiento sino la posterior conducta de
disimular. La utilizacin que hace el Convenio de Viena
del trmino encubrimiento ha dado lugar a problemas.
por lo cual este vocablo es entendido por parte de la
doctrina como sinnimo de ocultacin,64 problemtica que
ha venido a subsanar la Convencin de Palermo. Es por
ello que pases como Portugal, al incorporar la normativa
internacional en su legislacin opt por el concepto de
"disimular", que como se ha visto es el que existe en la
Convencin de Palermo. 65
Tradicionalmente se tipific el encubrimiento como
una forma de participacin, a travs de los llamados
cmplices a posteriorL Este modelo estaba dado por el
Cdigo Francs de 1810 que luego de algunas reformas,
distribuy esta materia entre la parte general y otras como
delito autnomo. 66
Cordero Blanco, op. cit . pg. 319
En el informe del Comit Especial encargado de elaborar la
convencin, al comentarse el arto 6 se deja constancia de que "las
palabras ocultar o disimular" han de entenderse de manera que
incluyan la obstruccin del descubrimiento del origen ilcito de los
bienes". Ver Naciones Unidas www.odccp.orgjpalermoj.
66 Manual para la tipificacin. CICAD, op. cit., pg. 26.
Actualmente el presupuesto en las distintas formas
de encubrimiento es la comisin de un hecho anterior en
el que no se particip. por lo que se argumenta que no
puede ser autor de este crimen quien ha sido autor o
participe del hecho previo. 67
El "encubrimiento de la naturaleza, el origen. la
ubicacin. el destino, el movimiento o la propiedad reales
o de derechos relativos a tales bienes" es algo distinto al
encubrimiento clsico en la forma en que est tipificado
en la mayora de los cdigos penales latinoamericanos.
ya sea que los mismos distingan entre el favorecimiento
real, personal o la receptacin clsica. 68
Por eso, tal cual est dispuesto tanto por la
Convencin de Viena como por el Reglamento Modelo de
CICAD, este tipo de encubrimiento diferente al delito
tradicional de encubrimiento, no est sujeto a la frmula
clsica del mismo. por la cual comete el delito quien sin
haber participado en el crimen y sin concierto previo a la
perpetracin del mismo ayuda al autor ya para asegurar
el resultado del delito. ya para eludir el castigo. ya para
obstIuir el desempeo de la Justicia. 69 Es sta justamente
la cuestin clave a analizar en este trabajo: si al aceptarse
la autonoITa del delito de lavado de activos se puede o no
castigar en concurso por el delito de blanqueo de capitales
al autor del crimen previo que gener tales capitales.
Fontn Balestra, op. cit .. t. VII, pg. 445.
Rafael Franzini Batlle, op. cit.
Ibdem.
3} Adquisicin, posesin, tenencia, utilizacin o
administracin de los bienes
lConvencin de Viena, arto 3 (1) literal c) i);
Convencin de Palermo. art. 6 (1) literal b); Reglamento
Modelo CICAD. arto 2 (2); Modelo de Legislacin (PNUFID),
arto 21 (3); Convenio Centroamericano art. 2 (3).
3.1j Aquisicin
Adquisicin significa obtener, conseguir, cualquiera
sea el medio. 7o Implica el "acto por el cual se hace uno
dueo de alguna cosa", como tambin la misma cosa
adquirida. La palabra adquisicin, abarca, todo cuanto
se logra o consigue por compra, donacin, u otro ttulo
cualquiera; incluye lo que se obtiene mediante dinero,
ajuste, habilidad, industria u otro ttulo semejante y no
as no lo que viene por derecho de herencia.
La conducta tpica descrita como adquisicin de los
bienes se establece slo para terceros, es decir, no cubre
al autor del delito previo, y coincide hasta cierto punto,
con las conductas que dan lugar a la receptacin. Aunque
la accin no requiere explcitamente el fin de lucro (el fin
de lucro es caracterstico de la receptacin), la utilizacin
del verbo adquirir "abarca los supuestos que caracterizan
los actos del encubridor que recepta. al que inspira el fin
de lucro". 71
Fontn Balestra, op. cit., pg. 466.
Fontn Balestra, op. cit.. pg. 465
3.2} Posesin
Posesin es "el poder de hecho y de derecho sobre
una cosa material. constituido por el elemento intencional
o animus (la creencia y propsito de tener la cosa como
propia) y el elemento fsico o corpus (la tenencia o
disposicin efectiva de un bien material). 72
3.31 Utilizacin
La utizacin consiste en "aprovechar algo". "emplear,
usar". "servirse de una persona o cosa con determinada
finalidad" .73 Aunque la doctrina entiende que la utizacin
de los bienes provenientes del trfico ilcito de drogas (u
otros crmenes, por extensin) no constituye "per se"
lavado de activos sino "un aspecto econmico del delito
que debe ser tratado en cualquier esquema exhaustivo de
lucha contra el blanqueo de fondos ... ". 74 En Chile en los
antecedentes de la norma que tipifica el lavado de activos
se aclara que "los verbos rectores de esta figura delictiva,
denominada lavado de dinero, son los de participar o
colaborar en el uso, aprovechamiento o destino de bienes
provenientes de la perpetracin de alguno de los delitos
contemplados en la ley". 75 Se expres que la finalidad de
Manual para la Tipificacin. CrCAD, op. cit .. pg. 26.
73 Saavedra Rojas. op. cit.. pg. 136.
74 Cf. Cattani, Horado. op. cit.. pg. 54.
75 Diario oficial de la Rep. de Chile. Leyes Anotadas y
Concordadas. Ley 19.366. CONACE, pg. 26.
la leyes la de castigar la participacin en el uso,
aprovechamiento o destino de los bienes, respecto de los
cuales se conoce su procedencia ilcita y que es muy difcil
probar la sola intencin de darles un uso, aprovechanliento
o destino determinados. 76
3.4} Administrar
Administrar, en el uerecho Privado reiere a ia
gestin de intereses privados, incluidos los actos y tareas
que esa tarea lleva consigo", o conforme al concepto del
Diccionario de la Real Academia Espaola es "ordenar,
disponer, organizar en especial la hacienda o los bienes". 77
La finalidad de la conducta prevista es la de efectuar
unjuicio de reproche respecto de los sujetos que se hacen
responsables de los intereses de los autores del crimen
previo, de los traficantes de drogas, armas y jefes de
organizaciones criminales.
Es notorio como a medida que evolucionan los
mtodos utilizados para blanquear los activos provenientes
de actividades ilcitas. el legislador va ampliando la lista
de verbos rectores en la tipificacin del lavado de activos,
de forma tal que la misma abarque la mayor cantidad de
conductas posibles. 78
Ibdem.
Manual para la Tipificacin, CICAD, op. cit .. pg. 26.
78 El Reglamento Modelo de la CrCAD incluy este verbo rector
a solicitud de Colombia, en donde la administracin de bienes de
terceros delincuentes fue incluida por ser una actividad extendida,
pasible de castigo.
Como se ha visto para evitar la confusin entre el
delito de encubrimiento y el lavado resulta fundamental
regular tal como lo prev la Convencin de Palermo con el
verbo disimular en lugar de encubrimiento. En suma. en
la normativa internacional la conducta descripta en la
norma se dirige a castigar los actos que oculten o
disimulen el origen delictivo de los activos.
e) Diferencias entre el encubrimiento y el lavado
de activos
A partir del anlisis de la legislacin comparada e
internacional se puede apreciar claramente que el lavado
de activos tiene gran similitud con el delito de
encubrimiento.
Los verbos tpicos en la normativa internacional y la
comparada resultan ser la conversin o transferenCia; la
ocultacin y el encubrimiento de la naturaleza. origen.
ubicacin o propiedad o de derechos relativos a los bienes
ilcitos y la adquisicin. posesin. tenencia, utilizacin o
administracin de los bienes. Toda vez que la actividad
de lavado es una accin compleja, en cuanto implica la
colocacin. decantacin e integracin de los activos, puede
considerarse que los verbos tpicos fundamentales son el
convertir, transferir y administrar o de realizar otra
conducta de cualquier otro modo (lo cual incluye verbos
tales como adquisicin, posesin y tenencia) que tiendan
a ocultar o disimular el verdadero origen (este ltimo
elemento como elemento subjetivo del injusto distinto del
dolo).79
El encubrimiento consiste en un delito autnomo,
an cuando el mismo presupone la existencia de un delito
previo anterior a su comisin. El encubridor acta sin
concierto previo, y conociendo el delito anterior. La
caracterstica del delito es su independencia, aunque
depende de la perseguibilidad del hecho criminal
anterior. 80 Tanto en el favorecimieTIto COTI10 eTI la
receptacin que son dos formas tpicas de encubrimiento,
el autor acta sin promesa anterior al delito previo (ya
que de lo contrario sera cmplice), obrando por lo general
con un fin de lucro, aunque esto ltimo no siempre forma
parte del tipo.
Dada la similitud de supuestos de hecho que
presentan el 1avado de dinero y el encubrimiento, en los
tipos que regulan estos delitos, se crea una situacin de
acumulacin. En este aspecto. la anterior ley que reprima
el lavado de dinero en Argentina (art. 25 de la ley 23.737)
se confunda con el encubrimiento del Cdigo Penal y con
el encubrimiento del Cdigo Aduanero en tanto
encubrimiento de contrabando de estupefacientes. 81
79 Esta ltima idea le corresponde a un comentario del Horacio
Cattani que le realizara a la CICAD en ocasin de la redaccin del
presente ensayo. Tambin puede consultarse el trabajo de la Profesora
Patricia Llerena "Sistema Financiero, Lavado de dinero y deUto"
CEDYS. Buenos Aires. en el que especifica las etapas del lavado de
dinero.
80 Rafael Franzini, op. cit., pg. 8
81 Horacio CaUani. pg. 52.
Sin embargo corresponde valorar que la accin del
traficante de drogas y el delito de blanqueo de capitales
es un delito independiente del encubrimiento. La
posibilidad de sancionar al autor del delito previo ha sido
analizada por la doctrina en tanto: ".. .la conducta aqu
descripta es el cambio o mutacin del dinero obtenido
por bienes o servicios, pero la convertibilidad no debe
entenderse necesariamente en sentido tan restringido
porque puede estar igua1rnente referida de un bien a otros,
sea cual fuere la norma contractual escogida para hacerla
o encubrirla: Puede ser por contratos reales o simulados,
por la persona directamente interesada o mediante la
utilizacin de terceros .. ."82 (la cursiva es nuestra).
La cuestin relativa a la posibilidad de considerar al
lavado como un delito independiente y diferente del
encubrimiento est ntimamente relacionada a la
posibilidad de considerar que el autor del hecho previo
puede ser autor de esta conducta, lo cual no es posible en
el encubrimiento.
La confusin en cuanto relacionar al lavado con el
encubrimiento se presenta dada la similitud en la
naturaleza jurdica de ambos tipos legales como a los
verbos utilizados. En este sentido puede entenderse que
82 Saavedra Rojas, Edgar; "Nuevos tipos penales creados por la
Convencin de Naciones Unidas contra el trfico ilcito de
estupefacientes de diciembre de 1988", publicado en "Medidas
efectivas para combatir delitos de drogas y mejorar la Administracin
de ,Justicia Penal'"; Instituto Latinoamericano de Naciones Unidas
para la prevencin del delito y tratamiento del delincuente", ILANUD,
Costa Rica, pg. 131.
el lavado es el "proceso en virtud del cual los bienes de
origen delictivo se integran en el sistema econmico legal
con la apariencia de haber sido obtenidos de forma
lcita."s3 El lavado est dirigido a encubrir y ocultar el
origen ilcito de los bienes, lo cual permite asemejarlo
con el encubrimiento o entenderlo como una forma de
ste. 84
Sin embargo si se propicia la autonoma del delito
de lavado correspondera iniciar la tipificacin
estableciendo que ser castigado "el que. con o sin
promesa anterior al hecho" lo cual permite diferenciar el
tipo objetivo claramente del encubrimiento.
4. EL SUJETO ACTIVO EN EL DELITO DE LAVADO
DE ACTIVOS
a) El autor del delito previo puede ser autor o
participe del lavado de activos
El concepto de autor en el delito de lavado de activos
dada su similitud con el delito de encubrimiento es fuente
de diversas discusiones. La. cuestin, tal como ha sido
sealado al comienzo de este trabajo reside en determinar
si el autor de la conducta previa puede ser autor del delito
de lavado.
Blanco Cordero, op. cit., pg. 101.
Cdigo Penal de la Repblica Argentina, arto 278.
b) Derecho Internacional
En la normativa internacional son tres los
instrumentos que hacen mencin al tema del sujeto activo.
El Convenio del Consej o de Europa realiza una
mencin expresa al sujeto activo del delito de lavado de
capitales. A efectos de ayudar a los pases miembros para
aplicar las normas del nmero 1 del arto 6. que regula el
lavado de activos. se prev que pueden establecer los
estados que el blanqueo no se aplique a la persona que
cometa el delito previo art. 6.2. b. Se admite de esta forma
que si los principios constitucionales del derecho interno
de cada pas no permiten que si una persona ha cometido
el delito previo. pueda ser juzgada nuevamente por el delito
adicional de lavar los bienes procedentes del crimen
anterior... 85
La Convencin de Naciones Unidas para Combatir
la Delincuencia Organizada Transnacional en su art. 6 al
penalizar el lavado del producto del delito en el apartado
2, seccin e prescribe que "si as lo requieren los principios
fundamentales del derecho interno de un Estado Parte.
podr disponerse que los delitos tipificados en el prrafo
1 del presente artculo no se aplicarn a las personas que
hayan cometido previamente el delito determinante". Sigue
de esta forma el criterio previsto en la Directiva del Consejo
de Europa. dejando en libertad de opcin a los pases.
Blanco Cordero. op. cit., pg. 459.
an cuando cubre la posibilidad de que el autor del delito
precedente pueda ser castigado en concurso por el lavado
de activos.
En una postura diferente se encuentra el Reglamento
Modelo de la CICAD. que en su art. 2. apartado 6 sostiene
expresamente que "los delitos tipificados en este artculo.
sern investigados. enjuiciados. fallados o sentenciados
por el tribunal o la autoridad competente como delito
autnomo de los dems delitos de trfico ilcito. u otros
delitos graves". Puede apreciarse que es la intencin de la
normativa distinguir el delito de lavado del encubrimiento
en cuanto el crimen es valorado como una conducta
autnoma.
De lo explicado puede colegirse que los pases
signatarios de estos Convenios internacionales se
encuentran en la obligacin de perseguir criminalmente
a los autores del delito previo. que puede ser del trfico
de droga, armas u otro delito grave, con la sola limitacin
de la normativa interna. Es decir. el lmite est dado por
la interpretacin que de la norma se realice en el mbito
nacional. Se puede considerar que el lavado tiene como
finalidad agotar los efectos del crimen previo y su desvalor
est cubierto por el crimen previo. En contra de este punto
de vista se puede alegar que no existe una doble
persecucin criminal y no hay afectacin a garantas
constitucionales. toda vez que el desvalor del delito de
lavado tiene un plus que supera el concepto de
encubrimiento. que adems afecta otros bienes jurdicos
y por 10 tanto no existe un doble juzgamiento sobre la
misma conducta.
En suma, la cuestin que se analizar es determinar
si el lavado es una figura diferente al encubrimiento y en
su caso si el autor del hecho previo puede ser juzgado por
el lavado.
CAPITULO 11
LAVADO DE DINERO
1. DEFINICION*
El jurista Escobar define el lavado de dinero como
"el procedimiento subrepticio, clandestino y espurio mediante el cual los fondos
o ganancias procedentes de actividades ilcitas (armamento, prostitucin, trata de
blancas, delitos comunes, econmicos, polticos y conexos, contrabando, evasin tribut
aria, narcotrfico) son reciclados
al circuito normal de capitales o bienes y luego usufructuados mediante ardides
tan heterogneos como tcticamente hbiles".
* Este captulo ha sido elaborado en base a la obra: Caparrs,
Eduardo Fabin, El delito de blanqueo de capitales, Madrid, Ed. Colex.
1998. www.cicad.oas.org.. pgina de la Comisin Interamericana para
el control de drogas.
En trminos ms estrictos parece pronunciarse
Llobet Rodrguez cuando afirma que "al hablarse de lavado de dlares o de dinero se
hace referencia a la actividad
por la cual se invierte el dinero proveniente de una actividad ilcita. (v.g .. trf
ico de drogas, de armas, de trata de
blancas, etc.) en una lcita, para tratar de ocultar el origen de ese dinero".
Bajo Fernndez, nos propone una nocin de lmites
considerablemente generosos al afirmar que blanqueo es
toda aquella estratagema por la que un sujeto poseedor
de dinero sustrado al control de las Haciendas pblicas,
lo incorpora al discurrir de la legitimidad. ocultando la
infraccin fiscal implcita y en su caso. el origen delictivo
de la riqueza. Con esta definicin, el concepto de legalizacin de rendimientos econm
icos adquiere una dimensin totalmente diferente, toda vez que la existencia de su
objeto -ese patrimonio susceptible de ser blanqueado- ya
no dependera de la ilicitud de su procedencia, sino simplemente del desconocimien
to del mismo por parte de las
instancias de control tributario. *
* Cfr. la obra de Caparrs, Eduardo Fabin, El delito de blanqueo de capitales, Madr
id, Ed. Colex.
2. CARACTERES ESENCIALES DEL LAVADO DE DINERO
El GAFI ha acometido el estudio de la cuestin en base a la existencia de tres eta
pas sucesivas claramente diferenciadas. Segn las estimaciones del citado organism
o internacional, la primera de ellas -fase de colocacin- estara destinada a hacer
desaparecer la enorme
cantidad de dinero en metlico derivado de actividades ilegales mediante el depsito
del mismo en manos de intermediarios financieros, la adquisicin de ttulos al port
ador, etc. Una vez reducido ese ingente numerario. el patrimonio resultante qued
ara sometido en segunda instancia a un buen nmero de transacciones -fase de conver
sin- dirigidas a asegurar en lo posible el distanciamiento de esos bienes respect
o de su origen ilcito. Finalmente, el blanqueo concluira con la fase de integracin,
en la que la riqueza obtendra la defmitiva mscara de licitud mediante la oportuna
introduccin en los cauces econmicos regulares.
La Federacin de Banca de la Comunidad Europea
distingue tres estadios en el blanqueo de capitales a lo largo de los cuales los
recicladores efectan numerosas
operaciones que pueden alertar a la banca de una posible actividad criminal. As,
el citado organismo hace referencia a una primera fase de insercin de los fondos
en el sistema bancario -placement- de una segunda estratificacin- en la que tales
fondos constituyen el objeto de una serie de complejas operaciones financieras
con el fin de ocultar su origen ilcito y de una tercera y ltima -integration- cons
istente en la concesin de una apariencia de legalidad a tal riqueza mediante su r
eincorporacin definitiva a los cauces normales de la economa.
3. FASES DEL PROCESO DE BLANQUEO
a) Fase de colocacin u ocultacin: La manipulacin del dinero al contado
l} Depsitos bancarios
Evidentemente. el procedimiento ms extendido para
deshacerse del dinero al contado consiste en dejarlo en
manos del sistema financiero mediante su ingreso en una
o varias cuentas bancarias abiertas al efecto. No obstante,
este mtodo se encuentra sometido a un inconveniente
considerable: resulta muy difcil encontrar a un empleado de caja que no sospeche
de un cliente que. sin razones
que lo justifiquen. se presente ante l con una suma extraordinaria de billetes. F
uera de aquellos casos en los
que el propio empleado participe de manera consciente
en la operacin de blanqueo, una manera habitual de
amortiguar esos lgicos recelos radica en fraccionar artificiosamente el ingreso p
or ventanilla de la totalidad del
dinero en una pluralidad de imposiciones de menor cuanta a lo largo de un perodo d
e tiempo determinado. bien
sea al contado. bien a travs de otros instrumentos.
Por otro lado. la popularizacin de los cajeros automticos ha incrementado las posi
bilidades de eludir el
control sobre la circulacin masiva de dinero al contado.
Aprovechando su funcionamiento permanente a lo largo
de las veinticuatro horas del da. ciertos recicladores se
valen de estas mquinas para efectuar ingresos fuera del
horario de apertura al pblico. impidiendo con ello que
los empleados al servicio de la oficina puedan supervisar
personalmente la entrada de efectivo y vinculen a un cliente determinado con la
manipulacin masiva de dinero.
De este modo, cuando los responsables de la sucursal
bancaria recogen lo acumulado durante la noche o el fin
de semana, poco ms pueden hacer que verificar la realizacin del depsito y confirmar
el asiento contable que ya
se encarg de realizar la inocente computadora de manera provisional.
Otro de los medios ms empleados por los recicladores consiste en consignar todo e
se dinero en una o varias de las cajas de seguridad de un banco. Cierto es que
este proceder no soluciona el problema que implica la tenencia de una cantidad e
xcesiva de moneda de curso legal, por otro lado, el contrato no obliga al banco
a custodiar el contenida caja -que en la mayora de los casos
desconoce- sino la caja misma, la cual ha de permanecer
cerrada e intacta hasta el momento en que el propietario
de los objetos en ella colocados decida retirarlos. No obstante, los recicladore
s pueden valerse de este servicio para
mantener a buen recaudo una cantidad importante de
billetes en tanto encuentren la mejor forma de poderlos
reintegrar a los cauces regulares de la economa.
2) Instrumentalizacin de ttulos valores
La especial configuracin legal de los titulos valores
justifica el hecho de que su adquisicin tambin haya sido
utilizada con mucha frecuencia por los blanqueadores
como medio para alcanzar los fines sealados. Por otra
parte, la seguridad con la que pueden hacerse efectivos
los derechos de crditos incorporados a este gnero de
instrumentos comerciales, unida a su fcil transmisibilidad, los convierte en un m
edio idneo para facilitar la
ulterior circulacin de capitales ilcitos de cara a su final
reinversin.
Sin perjuicio del posible uso de documentos nominativos y a la orden -el ms notor
io de estos ltimos sera
la letra de cambio-- los que ms se prestan a las operaciones de lavado son los ttu
los valores librados al portador.
Para su transmisin basta la simple tradicin o entrega.
siendo suficiente para el tenedor la mera posesin, ya fuere
justa o injusta, para poder exigir la satisfaccin del crdito que les es inherente.
Por consiguiente, los ttulos valores al portador pUeden circular de mano en ffid
.1J.O de forma ininterrumpida sin que consten en ellos ms datos
personales que los del obligado a pagar. convirtindose
en titular de pleno derecho -y. con ello acreedor de la
cantidad reflejada en el documento-- quien cuente en cada
instante con su dominio material.
Los cheques y los pagars annimos son dos de los
activos ms utilizados para acumular dinero al margen
del oportuno control de las Haciendas Pblicas.
Conviene llamar la atencin sobre la frecuente utilizacin por parte de los recic1ad
ores de los llamados "cheques de caja" emitidos por las instituciones financiera
s
contra s mismas a cambio de una determinada cantidad
de metlico. Esta es una manera realmente ventajosa de
deshacerse del dinero al contado. sobre todo en aquellos
pases, como ha sido Espaa. en los que la legislacin
vigente permite el libramiento de tales ttulos a favor de
un portador annimo. A semejanza de 10 ocurrido con otras
operaciones en efectivo ni la adquisicin ni el posterior
pago de los cheques bancarios suele reflejarse en la contabilidad de la entidad
-todo 10 ms. se hace a travs las
llamadas "cuentas puente" cuya titularidad pertenece al
banco por razones tcnicas o de tesorera para realizar
operaciones a cortsimo plazo-- facilitndose con ello de
manera considerable la tarea de los blanqueadores en pos
del encubrimiento definitivo de los capitales ilcitos.
Asociado al problema de la economa sumergida, el
alarmante crecimiento del dficit pblico en algunos Estados. unida a una elevada ta
sa de fraude fiscal, ha movido a las respectivas autoridades econmicas a facilita
r la
emersin del dinero negro mediante el ofrecimiento de
Ttulos de Deuda Pblica. Mediante la adquisicin de estos activos emitidos al descuen
to. los compradores disponan de la potestad de legalizar cualesquiera rendimiento
s ocultos sin ms inconveniente que el sometimiento a
un reducido tipo de inters del 2 por ciento. as como a
un perodo ordinario de vencimiento de seis aos. Por su
parte, el Estado, deliberadamente ignorante de la procedencia de los fondos -par
te promotora de este verdadero
"pacto ilcito de silencio"- consegua de sus ciudadanos el
crdito necesario para salvar durante un tiempo considerable esa diferencia entre
ingresos y gastos pblicos a un
precio realmente bajo, a la vez que lograba el sometimiento al debido control fi
scal de capitales ocultos hasta entonces.
3} Operaciones de "ingeniera financiera ..
La cruzada emprendida por las Administraciones
Pblicas contra las bolsas de riqueza que an permanecen ajenas a esa intervencin fis
cal ha provocado la aparicin de nuevos productos financieros que. amparados
bajo la cobertura legal ofrecida por instituciones jurdicas pensadas para otro gne
ro de situaciones, brindan al
contribuyente la oportunidad de que su patrimonio -sea
cual fuere su origen, lcito o ilcito- se mantenga libre de
toda vigilancia por parte del Estado. En esta linea, Espaa conoci durante la dcada
pasada la instrumentalizacin del mercado de seguros mediante la suscripcin de
plizas de prima nica. En ellas, el tomador abonaba de
una sola vez el importe, comprometindose la compaa
a devolverlo junto con los intereses en el plazo de tiempo
acordado, promesa que combinaba con un seguro para el
caso de fallecimiento. Cumplida -cuando menos, aparentemente-la vertiente asegur
ativa del negocio, las compaas no estaban obligadas a practicar retenciones de int
ereses ni a entregar al Ministerio de Econorra la relacin nominal de los clientes,
con lo que se garantizaba la
total opacidad fiscal del dinero negro aportado.
Una vez reducida la huida hacia las primas nicas
despus de la necesaria actuacin del Ministerio de EconOIIa, las tcnicas de ingeniera
financiera lanzaron al
mercado otro mecanismo de evasin fiscal que pronto
comenz a hacerse clebre: las cesiones temporales de
crditos. Tratando de sintetizar, la operacin giraba en
torno a un traspaso con pacto de retorno de una participacin en un crdito concedid
o a un tercero por una entidad financiera. De esta forma. los bancos y cajas de
ahorro que hubieran otorgado un prstrullo a un cliente
cedan una parte o incluso la totalidad de dicho crdito a
un depositante deseoso de eludir al Fisco. Evidentemente, el inters a percibir po
r el cesionario era menor que el
acordado entre el beneficiario del prstamo y la propia
entidad. siendo la diferencia entre ambos tipos el margen
de beneficio a percibir por la intermediacin. Amparndose en la carencia de una nor
mativa especfica que regulara este gnero de supuestos, las instituciones financier
as implicadas se comprometieron expresamente con
los cesionarios a abstenerse de practicar retencin alguna de intereses, as como a
no facilitar ningn dato de
tales operaciones a la Administracin tributaria.
De un tiempo a esta parte. se ha conocido la existencia de una frmula bastante prx
ima a las hiptesis
recin mencionadas de cesin de crditos. tambin provista de un grado de opacidad fisca
l lo suficientemente
elevado como para constituir un medio ptimo de captacin de recursos a favor de las
instituciones financieras.
Su mecnica se basa en algo aparentemente tan sencillo
como es el traspaso temporal de la titularidad de activos
financieros de alta rentabilidad adquiridos previamente
por una entidad bancaria -en la mayora de las ocasiones
pagars del tesoro- en beneficio de un cliente de la misma. Con esa finalidad. el
sujeto interesado en deshacerse
de dinero en metlico verifica el ingreso por ventanilla de
una cantidad del mismo. suma que la propia entidad se
ocupa de transferir a favor de una cuenta interna de la
que ella misma es titular. A cambio de ese dinero. el banco entrega al cliente u
n simple recibo de caja como garanta de su depsito y cede un determinado nmero de l
os
citados activos durante el perodo acordado, nunca superior al de su plazo de venc
imiento. Cada cierto tiempo, los
intereses devengados se remiten hacia otra cuenta innominada. a partir de la cua
l se reintegran a su propietario
sindole abonados en efectivo a travs de ventanilla.
4} Aproximacin al mbito del juego y las apuestas
En pases como el nuestro en los que las apuestas
lcitas se han convertido en un fenmeno de masas, la
adquisicin clandestina de boletos premiados constituye
una de las formas ms simples y eficaces de justificar la
tenencia de una cantidad excesiva de dinero en metlico.
En la mayora de las ocasiones. quien obtiene un premio
de cierta cuanta no suele arriesgarse a retenerlo en su
domicilio hasta el momento en que pueda hacerlo efectivo, sino que acostumbra a
depositarlo en poder de un
banco a fin de que ste lo custodie y. llegado el momento
oportuno, se encargue as mismo de gestionar su liquidacin. Por todo ello, cabe la
posibilidad de que alguno
de los responsables de la oficina ofrezca al ganador la
opcin de vender ese billete de lotera o quiniela -ttulos
absolutamente annimos que pueden ser negociados a
semejanza de los cheques al portador, ya que benefician
a quien los presente al cobro, con independencia de cul
fuere su identidad- a otro de sus clientes que posea demasiado dinero oculto al
Fisco, proceda o no de actividades ilegales, quizs oculto en una caja de segurida
d de la
propia entidad. As las cosas, el personal bancario estara en condiciones de servir
de intermediario neutral entre ambos sujetos a fin de acordar un precio de comp
ra una cantidad superior al importe del premio, diferencia
que constituye el precio del blanqueo-o Concluida la transaccin, quien antes pose
yera excesiva liquidez inconfesada podra manifestarla ante el pblico como el produ
cto de un cuantioso premio libre de imposicin sobre la
renta.
Otra forma bastante simple de reducir numerario
consiste en participar en el mundo del juego, no ya como
sucesor subrepticio del autntico beneficiario de un boleto ya premiado. sino como
legtimo acreedor de una suma
obtenida de primera mano tras apostar -real o aparentemente- una determinada can
tidad de dinero en metlico.
Este es el caso de quien entra en un casino con una masa
importante de efectivo con objeto de comprar fichas y tras
jugar parte de ellas o no jugar ninguna las restituye a la
caja como si fueran ganancias. De acuerdo a esta forma
de proceder, el supuesto apostante consigue deshacerse
de mucho papel y obtiene a cambio un simple cheque
librado por el local. Segn parece, ya se ha denunciado la
existencia de maniobras semejantes en algunos casinos,
si bien hay quien afirma qUe son prctica comn en la
mayora de los locales de juego repartidos por todo el
mundo.
Otra forma prcticamente indetectable de reducir y
blanquear enormes cantidades de efectivo a travs del
juego consiste en adquirir el mayor nmero posible de
boletos -participaciones de lotera, quinielas, etc.- para
un mismo sorteo o jornada deportiva. La captacin en
masa suprime en la prctica la eventualidad de perder
demasiado dinero, dado que, al aumentar el nmero de
sucesos, el clculo matemtico de probabilidades relega
a un segundo plano la aleatoriedad que caracteriza al juego. De este modo, a med
ida que crece la cuanta empeada en la operacin, mayores son las probabilidades de
obtener una cantidad de dinero prxima al porcentaje del
total apostado que la entidad organizadora se compromete a devolver a los partic
ipantes. Asimismo, el incremento
del capital aplicado tambin favorece las posibilidades de
que la red de blanqueo consiga, por mediacin de alguno
de sus apostantes, algn premio de importancia susceptible de ser cobrado mediante
cheque o transferencia bancaria. Por otra parte. no conviene descartar la posib
ilidad
de que la suerte se ponga del lado de los recicladores.
Eduardo Gerrnn Bauch
51 Establecimientos abiertos al pblico: las "transacciones-masa"
Como ya tuvimos ocasin de apuntar ms arriba,
los sectores de actividad econmica en los que se manifiesta con mayor intensidad
la presencia de dinero al contado suelen ser aqullos sobre los que converge una m
asa
annima e indeterminada de consumidores que demandan bienes o servicios de priluer
a necesidad. Por ello, no
debe extraar que una de las tcnicas utilizadas por los
blanqueadores para conceder carta de legalidad a sus
voluminosas ganancias sea la de aproximarlas al enornle
chorro de numerario recaudado diariamente, por ejemplo, en una cadena de grandes
almacenes o de superficies comerciales tales como los hipermercados. En trminos
generales. resulta prcticamente imposible establecer un control pormenorizado de
todas y cada una de las
transacciones puntuales con la clientela en esta hiptesis de corrupcin de un negoc
io lcito, razn por la cual
no parece excesivamente difcil "inflar" artificiosamente
la cifra real de ingresos de caja mediante la incorporacin
a la misma de caudales procedentes de fuentes ilegales.
En lnea con todo lo que acabamos de exponer, la
hosteleria y el comercio minorista de alimentacin son
dos de los sectores que presentan mayores ventajas a
aqullos que tratan de reintegrar liquidez a los cauces
econmicos oficiales. Por lo general. en los bares, cafeterias, restaurantes o en
los pequeos autoservicios los clientes pagamos en metlico sin que a cambio se nos
entregue ningn documento dotado de relevancia fiscal.
Antes de cerrar estas anotaciones sobre las transacciones-masa, creemos necesari
o referirnos, siquiera
puntualmente, a la introduccin de algunas de las orga-
nizaciones ms importantes dedicadas al blanqueo de
capitales sucios en el universo del deporte de alta competicin. Todos sabemos que
una de las principales fuentes
de financiacin de que gozan las entidades deportivas est
constituida por los ingresos de caja realizados en metlico por los aficionados qu
e adquieren su entrada. A semejanza de los casos citados lneas arriba, el enorme
movimiento ms o menos encubierto de dinero que suele producirSe en el lllbito del
ftbol, del boxeo o del automovilismo -contratacin de jugadores, organizacin de camp
eonatos, pago de primas a propios o a terceros, acuerdos millonarios de publicid
ad, etc.- favorece considerablemente las posibilidades de justificar la tenencia
de dinero en efectivo procedente de actividades ilegales.
6} Operaciones de prstamo de dinero al contado
El prstamo de cantidades en metlico es otra de las
alternativas que se pueden utilizar para desdibujar la procedencia ilcita de una
masa excesiva de dinero. En efecto, los blanqueadores pueden desatar una campaa d
e
prstamo de cantidades moderadas de dinero sucio entre
las capas ms humildes de la sociedad con objeto de recuperarlo posteriormente, ya
blanqueado, al vencimiento
de cada una de las operaciones de crdito. Cierto es que
este sistema no sirve para reducir sustancialmente la cantidad de dinero en circ
ulacin -a medida que disminuye
la suma facilitada, mayores probabilidades habr de que
tambin se restituya en metlico- pero tambin es verdad
que gracias a l se puede disculpar la tenencia de una
masa importante de numerario. Evidentemente. para que
este procedimiento de lavado sea operativo ser preciso
ganarse la confianza de los potenciales clientes. Por ello,
Eduardo Germn Bauch
el dinero sucio habr de ofrecerse en condiciones lo suficientemente ventajosas -c
uotas de inters muy inferiores
a las vigentes en el mercado, no exigencia de garantas
para su devolucin, facilidades de amortizacin, etc.- como
para atraer la atencin de una autntica legin de necesitados.
b) Fase de conversin, controlo intercalacin: el
blanqueo en sentido estricto
1) Uso del sistema financiero. El rol de otras
instituciones formales y no formales
Los bancos y el resto de instituciones financieras
son los principales transmisores de dinero. As las cosas,
no debe extraar que una de las operaciones que se efectan con ms frecuencia en el m
arco de los procesos de
blanqueo consista en promover la circulacin de esos capitales sucios a travs del nm
ero que sea preciso de cuentas corrientes, entidades o jurisdicciones. Segn datos
de
Naciones Unidas, los bancos ayudan de forma voluntaria
o involuntaria a blanquear unos 100.000 millones de dlares anuales. COlno no podra
ser de otro nlodo, a medida que aumente el nmero de transferencias realizadas.
menor ser la posibilidad de reconstruir documentalmente
el recorrido del dinero y mayores las probabilidades de
distanciar definitivamente los capitales respecto de su
origen ilcito.
Evidentemente, al buen fin de estas operaciones ha
colaborado la creciente universalizacin del mercado de
capitales y la existencia de una tupida red que ha permitido interconectar jurdic
a y tecnolgicamente a la mayora de las entidades financieras repartidas por todo e
l
mundo. En el momento presente, una enorme masa de
dinero caliente y sin nacionalidad circula electrnicamente
en cuestin de instantes de un punto a otro del Planeta
con un costo absolutamente irrelevante. Seguir las huellas de ese dinero a travs
de tales transacciones se torna
en una tarea casi imposible en la prctica.
Si bien es cierto que esta clase de operaciones se
pueden efectuar en el interior del pas donde se ha generado el dinero a blanquear
, lo norrnal es que trasciendan
ms all de sus fronteras y se apoyen en las facilidades
ofrecidas por los refugios financieros, territorios a cuyo
estudio nos remitimos. En efecto, se tiene noticia de la
existencia de organizaciones dedicadas al reciclaje de fondos sucios que instala
n su centro de operaciones en estas plazas financieras internacionales, abriendo
en ellas
cuentas -colector- a las cuales van a parar las sumas
venidas desde cualquier punto del planisferio, ya sea a
travs de las transferencias electrnicas ms complejas o
por medio de contrabandistas provistos del clsico maletn repleto de dinero. Poster
iormente, esas cantidades son
distribuidas entre las cuentas abiertas en el pas de acogida a nombre de aquellas
personas que hayan encargado a la red de blanqueo la salida de sus capitales o
a favor
de sus fiduciarios.
Una de las formas ms discretas de canalizar dinero
de un punto geogrfico a otro consiste en valerse de mecanismos de compensacin entr
e dos oficinas de una misma institucin financiera, estn o no ubicadas bajo una
misma jurisdiccin. En estos casos. los dispositivos oficiales de deteccin de opera
ciones sospechosas suelen
revelarse ineficaces. toda vez que estos movimientos se
verifican puertas adentro de una misma entidad, gene-
ralmente ajenos a los controles que pudieran proceder
del exterior de la misma.
Por otra parte. en aquellos pases en los que las entidades financieras estn someti
das a la obligacin de
conocer la entidad de sus clientes y a facilitarla a las autoridades' se ha podi
do constatar que ciertas instituciones han constituido sociedades fiduciarias qf
fshore a cuyo
nombre abren cuentas en el seno de la casa matriz. En
eslas condiciones. los haberes de delerminados clienLes
se transfieren desde las cuentas de la entidad principal account- hasta las de l
as "entidades-satlite" radicadas
en el exterior -subaccounts-, siendo el nombre de estas
ltimas el nico que figura en los archivos de aqulla. Por
consiguiente, en el caso de que las autoridades soliciten
cualquier informacin relativa a alguno de los verdaderos
clientes de la financiera local, sta puede responder que
esa persona les es totalmente desconocida, dado que las
relaciones que sostiene con ella se encuentran amparadas por la mediacin de tales
sociedades interpuestas.
Por otra parte, los organismos internacionales vienen advirtiendo en los ltimos t
iempos del peligro que
supone el empleo de Internet como instrumento de blanqueo. Como seiialan los org
anisnl0s, la red de informtica mundial "combina velocidad y anonimato, y permite
mover el dinero en segundos"; ofrece medios de pago que
an se encuentran en franca ll1inora de edad, pero la
velocidad y el volumen de dinero que circula a travs de
ella dificulta el seguill1iento de las transacciones. En estas condiciones. los
organismos multilaterales proponen
llegar a acuerdos con los fabricantes de sistemas de pagos y estudiar medidas so
bre las taIjetas inteligentes de
pago que estn empezando a salir al mercado, ms conocidas como "monedero electrnico"
o "cibermoney".
A pesar de todo. el hecho de que las instituciones
financieras puedan jugar un papel decisivo en los procesos de blanqueo no justif
ica en modo alguno que el buen
nombre de los bancos sea automticamente puesto en
entredicho y que los trabajadores que en ellos prestan
sus servicios, por el mero hecho de serlo. sean objeto de
las sospechas ms diversas. Ciertamente. no son pocas
las entidades desde las cuales se ha facilitado la legalizacin de inmensas orLunas
proceden Les de Loda clase de
actividades criminales. En este sentido y. tras el antecedente en 1977 del Herst
att Bank de Colonia, o del Banco
Ambrosiano de Miln. en 1982. resulta obligada la referencia al escndalo del Bank o
ff Credit & Cornmerce
International -ms conocido en todo el mundo por las
siglas BCCI- una poderosa multinacional-la sptima entidad bancaria privada ms impo
rtante del mundo- representada por una red de 424 sucursales distribuidas
en ms de 70 pases a travs de la cual se procesaron.
entre otras muchas, las fabulosas ganancias del Cartel
de Medelln. Sin embargo. cada vez son ms las empresas
dedicadas a la intermediacin financiera que demuestran
su inters por colaborar con las autoridades en el esclarecimiento de este tipo de
situaciones, conscientes de que
es sta la nica manera de proteger su reputacin y de no
perder la confianza que el pblico les ha depositado.
Como resultado de esta actitud, las organizaciones
dedicadas al blanqueo de capitales sucios vienen manifestando una creciente tend
encia en los ltimos tiempos
a trasladar sus operaciones hacia otros sectores de la
actividad econmica en los que les resulta ms fcil canalizar el dinero sucio.
Por otra parte la evolucin que ha experimentado el
crimen organizado en los ltimos aos ha favorecido la
aparicin de redes financieras clandestinas dirigidas nica y exclusivamente a facil
itar la circulacin internacional
de dinero sucio. Valindose en la mayora de los casos de
la compensacin internacional entre sucursales situadas
en dos puntos separados por miles de kilmetros. este gnero de networks ilcitas - "H
awalla" en los pases rabes;
"Chop Shop" . "Chiti" o "Hundi" en China y en otros pases
asiticos. "Stash House" en Estados Unidos y en Latinoamrica. "Bancos Brujos" en Pa
nam. etc. -fundadas en
ocasiones sobre vnculos familiares. consiguen transferir
dinero en efectivo. titulo s- valores o metales preciosos sin
ninguna constancia documental oficial ni control por parte de las autoridades de
ninguno de los dos pases. En
ocasiones. la necesidad que tiene la red clandestina de contar con una prueba de
l negocio efectuado se soluciona
mediante el empleo de naipes partidos por la mitad.
2} Adquisicin de bienes
La transformacin en otros bienes de las ganancias
obtenidas a resultas de la comisin de actividades ilegales constituye una de las
maneras ms conocidas y ms
simples de alejar esos beneficios de su origen. De hecho.
se sabe que los clanes criminales han incrementado significativamente sus movimi
entos de dinero a travs de
medios no monetarios como el oro o los diamantes. En
especial. el oro en todas sus formas -lingotes. monedas.
joyas, e, incluso. piezas dentales- cuenta con la ventaja
de ser aceptado en todo el mundo como un valor estable y
de gran liquidez. En este sentido. la Polica espaola ha
llegado a afirmar de este metal precioso que se ha convertido en la gran estrell
a del blanqueo, ya que. como se
indica en un informe confidencial "las transacciones de
oro" son fcilmente ocultables a travs de procedimientos
de elaboracin y conversin de lingotes enjoyas. y su conversin de nuevo en lingotes.
para simular transacciones
legtimas.
As. a nuestro juicio. el reciclaje de capitales slo
adquiere sus propias seas de identidad en la medida en
que nos encontremos ante un proceso orientado en ltima instancia hacia la colocac
in de un capital ilegal en
algn gnero de acvidades producvas lcita. todo ello
con independencia -claro est- de que con ellas se trate o
no de obtener un beneficio dinerario. toda vez que el fin
fundamental que se intenta lograr est representado por
la ocultacin del carcter ilcito de los bienes. Partiendo
de esa base y a pesar de que los "mass media" acostumbren a catalogarlos como hi
ptesis de blanqueo, no pensamos que sea correcto incorporar al presente estudio
todos aquellos casos en los que el sujeto activo se vale de
una ventaja econmica ilcita con la nica finalidad de
adquirir bienes o servicios para su mero e inmediato disfrute, esto es, para con
sumirlos y no para negociarlos de
algn modo en el mercado.
Como ya hemos sealado antes, los recicladores ocultan con bastante frecuencia las
ganancias ilcitamente
obtenidas transformndolas en otros bienes patrimoniales, ya sean muebles o inmueb
les -fincas rsticas. metales y piedras preciosas, joyas, colecciones de sellos, o
bras
de arte, antigedades, etc.- dotados de una cierta significacin econmica. A su vez,
estos bienes pueden ser vendidos o permutados por otros, incurriendo con ello en
un
ciclo ilimitado de transacciones dirigido a alejar progresivamente esa riqueza d
e su origen. En muchas ocasiones,
tales maniobras dejan de ser una forma de facilitar la
circulacin de esas ganancias para constituir en s mismas autnticos actos de inversin
final de las ganancias.
Evidentemente, las posibilidades que ofrece esta tcnica de reciclaje se potencian
en el momento en que el
precio declarado en la transaccin sea inferior al valor
real del objeto adquirido. As, mientras la cuanta manifestada frente a terceros su
ele satisfacerse con dinero
obtenido lcitamente o tras haber sido sometido a un proCeso de blanqUeO -en cualq
uier caso, riqueza susceptible
de ser justificada- la diferencia existente hasta alcanzar
el importe efectivo del negocio se completa con la entrega
de una cantidad an pendiente de ser regularizada. De
este modo, una vez realizada la operacin, el comprador
logra deshacerse de una masa patrimonial no confesada,
obteniendo a cambio un bien cuyo autntico valor podr
defender en negociaciones posteriores.
3) Instrum.entalizacin de transaccionesficticias
En ciertos momentos, el inters de los recicladores
no se centra tanto en la transformacin de un capital sucio
en otros bienes como en traspasar su titularidad en favor
de otro sujeto. Con independencia de aquellas hiptesis
en las que el destinatario de esas ventajas econmicas es
utilizado para tal fin sin que para ello se cuente en ningn momento con su colabo
racin -as ha ocurrido en
algunas ocasiones con menores, ancianos o disminuidos
psquicos, cuando no de personas ya fallecidas- lo ms
corriente es que dos o ms individuos, unidos bajo una
comunidad de intereses econmicos. convengan en aparentar la celebracin de una supu
esta transaccin econmica que sirva para justificar la transferencia de un
patrimonio de unas manos a otras. De este modo. se consigue que el capital ilcito
circule -y, en definitiva. se blanquee- sin que ello suponga su salida del crcul
o de poder
en el que se gener.
Estas operaciones simuladas pueden estar dotadas
de una base material que sirva para disfrazarlas de un
elevado grado de verosimilitud. De este modo, se han conocido algunos casos de s
upuestas compras internacionales de nletales preciosos en las qUe los lingoteS d
e oro
cruzaban efectivamente la frontera, si bien luego eran reintegrados clandestinam
ente por contrabandistas al lugar de donde partieron. mantenindose el precio abon
ado
por tan singular contrato en poder de los presuntos vendedores. En otras ocasion
es. los recicladores han aparentado exportar grandes cantidades de oro en barras
cuando en realidad los envos que remitan al exterior no
eran otra cosa que acero dorado.
No obstante, el grupo de casos en los que la falSedad de la transaccin es ms evide
nte est constituido
por aquellos supuestos en los que no existe ms que un
ttulo puramente ficticio capaz de justificar frente a las
instancias oficiales de control el traspaso de una masa
patrimonial de una persona a otra, pero en realidad no se
corresponde con ninguna prestacin -ni siquiera aparente- de bienes o de servicios
. Llegados a este punto. parece
confirmarse la mxima que un da escuchamos a un veterano profesional de la banca: "
si quieres producir dinero negro, rompe un factura; si quieres blanquearlo,
invntatela" .
Aunque se tiene constancia de algunas de estas hiptesis en el mbito de las operaci
ones de intercambio de
bienes. es evidente que la tcnica de la facturacin falsa
cuenta con muchas ms posibilidades de prosperar en el
Eduardo Germn Baucll
marco de las denominadas "operaciones invisibles". es
decir. aquellas en las que tiene lugar el pago o cobro de
servicios. Como seala Solns Soteras. a medida que crece el porcentaje de la Renta
Nacional generado por el sector terciario de una economa. mayores son las facilid
ades para blanquear riqueza en ella, toda vez que la intangibilidad de la presta
cin declarada reduce considerablemente las posibilidades reales de controlar su e
fectivo
cU111plimiento.
En lnea con este gnero de sucesos, tambin se ha
apuntado por algn autor la eventualidad de reciclar dinero a travs de la ejecucin j
udicial de deudas derivadas
de negocios jurldicos ficticios. Para ello bastaria contar
con dos partes puestas de acuerdo: mientras una solicita
la satisfaccin de un crdito en virtud de un titulo imaginario previamente pactado
-realizacin de un documento
cambiario, reclamacin de una indemnizacin en concepto
de unos hipotticos daos y perjuicios, etc.- la otra se
limita a esperar una sentencia condenatoria o incluso se
allana ante las pretensiones del demandante. Todo parece indicar que la acumulac
in de asuntos ante los Tribunales reducirla en gran medida las probabilidades de
detectar una maniobra semejante.
4) Prstamos
Las Autoridades de supervisin bancaria han venido advirtiendo en los ltimos tiempo
s a las entidades dedicadas a la intermediacin financiera de la progresiva
utilizacin de los contratos de prstamo de dinero como
forma idnea para lavar capitales sucios. Evidentemente,
las posibilidades de culn1nar con xito este tipo de operaciones aumentan a medida
que se incremente el grado
de implicacin de la entidad de que se trate con los poseedores del dinero a recic
lar. alcanzando su mximo en aquellos casos en los que tales sujetos -por lo gener
al, escondidos tras un testaferro radicado en algn paraso fiscalson los propietari
os de la entidad financiera. Sin embargo, la mayora de las veces el banco no es ms
que un
simple instrumento en manos de aquellos recicladores que
acuden a l fingiendo ser clientes necesitados de finanEn muchas ocasiones, los prs
tamos son utilizados
como medio de retornar la riqueza procedente de actividades ilcitas al lugar del
que parti en su da para su
blanqueo en el exterior. As, se sabe que ciertas organizaciones criminales han so
licitado a bancos situados en el
mismo refugio financiero en el que se reciclaron los fondos ilcitos la concesin de
cuantiosos crditos a fin de
contar con una masa limpia de dinero con la que introducirse en el mercado inmob
iliario o en cualquier otro sector de inversin ubicado en el territorio nacional-
Omnibus account- Naturalmente, la devolucin del dinero prestado se efecta con carg
o a las cantidades depositadas en
esos "parasos", bien sea de manos del propio prestatario,
bien a travs de cualquier otro sujeto que pudiera presentarse como aparente avali
sta.
Por otra parte, no conviene descartar la posibilidad
de que el beneficiario del prstamo se dote a s mismo de
un disfraz de precariedad econmica permitiendo la ejecucin de las garantas patrimon
iales que ofreciera en su
momento para el reembolso del crdito -activos financieros, depsitos en moneda extr
anjera, avales bancarios de
entidades extranjeras. etc.- De acuerdo a esta forma de
proceder, el blanqueador consigue deshacerse de una ri-
queza que pudiera estar demasiado prxima a la comisin de las actividades ilcitas qu
e la generaron.
Con objeto de contar con una causa aparente que
justifique la concesin del crdito y atene al mximo las
posibilidades de que los responsables de la entidad financiera recelen de la fin
alidad real de la operacin, hay ocasiones en las que los recicladores se valen de
la organizacin de espectculos de masas -artsticos, deportivos, etc.cm excusa vlida pa
ra slicitar la concesin de prstamos millonarios. Tras obtener esa financiacin libre
de
toda sospecha, su reintegro se efecta con dinero sucio,
si bien declaran hacerlo con las ganancias en metlico
logradas a partir de la celebracin de tales acontecimientos.
5} Instrumentalizacin de personas jurdicas.
Las llamadas "sociedades interpuestas"
La complejidad de los procesos de blanqueo crece a
medida que aumenta la importancia de la masa patrimonial a reciclar. En ese cont
exto. la circulacin de capitales
sucios necesita contar con un nmero cada vez mayor de
puntos de apoyo y, en especial, con la cifra ms elevada
posible de sujetos ajenos a toda sospecha que puedan
figurar como titulares de las mltiples transacciones econmicas -reales o ficticias
- que compongan un ciclo completo de lavado. As las cosas, no debe de extraar que
los
recicladores, a semejanza del resto de la moderna criminalidad econmica, hayan de
mostrado su disposicin por
constituir cuantas entidades dotadas de capacidad jurdica les sean precisas para
poder disfrazar la autntica
naturaleza de sus actividades.
Teniendo presente cul es la finalidad a la que sirven estas entidades. sus promot
ores se esfuerzan por
dotarlas de un tinte de legalidad lo ms perfecto posible.
cumpliendo la nonnativa vigente sobre la materia con
objeto de aparentar que su fundacin y funcionamiento
tiene lugar en el marco del trfico jurdico honesto. No
obstante, la necesidad de someterse a Derecho. unida a
la conveniencia de dificultar al mximo la posible accin
de la Jusda, han hecho que la radicacin de tales sociedades se realice con mucha f
recuencia ms all de las
fronteras nacionales -oIf-shore companies- en un intento
por buscar en otros ordenamientos ms permisivos el
amparo que no pudo encontrarse en el propio. En este
sentido, resulta fcil comprobar que las jurisdicciones ms
ventajosas para esta clase de operaciones suelen coincidir con aquellas que acos
tumbran a recibir el calificativo
de "parasos fiscales".
En efecto, las investigaciones policiales y judiciales
han dado en incontables ocasiones con las denominadas
sociedades ficticias caracterizadas por no contar con ninguna clase de medios de
gestin ni de actividades econmicas, limitndose tan solo a tener un simple casiller
o
con su nombre situado en un banco o en el despacho de
un abogado o de un contable en el que recibir la correspondencia. Evidentemente,
no todos los pases aceptan
la constitucin en su territorio de este gnero de entidades. Con todo, tambin es cie
rto que no siempre es fcil
determinar la pertenencia de una determinada corporacin a alguna de estas categora
s. especialmente si tenemos en cuenta que las implicadas en los procesos de blan
queo suelen distinguirse por mantenimiento aparente de
una actividad que no se da en la realidad. Aparte de aquellas que se fundan con
el falso propsito de secundar toda
clase de finalidades cvicas. benficas o altruistas. lo normal es que las sociedade
s instrumentales declaren oficialmente su adscripcin al sector terciario de la ec
onoma -asesora de empresas. elaboracin de informes. etc.mbito en el que es prcticamen
te imposible fiscalizar el
efectivo desarrollo de sus actividades.
e) Fase de integracin en la economa. La "reinversi6n" de les capitales ilcitos
1) Generalidades
Como ya tuvimos ocasin de se.alar. a menos que
el capital sucio sea despilfarrado por quienes lo produjeron o se reintroduzca e
n el circuito ilegal para financiar la
realizacin de nuevas actividades clandestinas. la ltima
fase del proceso dirigido al aprovechamiento de los beneficios ilcitamente obteni
dos se encuentra constituida por
la integracin final de esa riqueza vacante en los cauces
econmicos oficiales.
No obstante. parece oportuno advertir que la reintroduccin de una masa patrimonia
l ilegtima al mbito
lcito del que se detrajo en su da no tiene por qu constituir forzosamente una manio
bra de inversin en el sentido ms estricto del trmino. Hablando de caudales. inverti
r consiste en "emplearlos. gastarlos o colocarlos en
aplicaciones productivas" y es evidente que el objetivo
prioritario en un proceso de blanqueo no estriba tanto en
situar un capital all donde el mercado ofrezca una mayor
rentabilidad -poco prudente sera un hipottico recicladar que. por ejemplo. se limi
tara a depositar en un banco
los fondos que le hubieren sido encomendados por la nica
razn de que tal entidad fuera la que prometiera un tipo
de inters elevado- como en desviarlo hacia aquellos sectores en los que sea ms difc
il descubrir su origen inconfesable, incluso en el caso de que el cumplimiento d
e este
ltimo fin implique un decremento patrimonial.
Aunque no sea preciso que nos encontremos ante
una inversin en el sentido tcnico-econmico del trmino para que podamos hablar de una
hiptesis de blanqueo, quiz debamos repetir una vez ms que no todo
retorno de riqueza sucia a los cauces e(;onn1(;os ofieiales representa la ltima fas
e de un autntico proceso de
reciclaje. As pues quien adquiere con dinero procedente
de actividades delictivas un determinado bien o servicio
para su disfrute en el mercado regular -un chalet, un
todo terreno, un collar de perlas, una grifera de oro, el
carnet de socio de un club social, un abono para los toros, etc.- no est lavando
rendimientos ilegales, sino. pura
y simplemente, consumindolos del mismo modo que lo
hara el carterista o el estafador que engaa a su vctima
con un fajo de recortes de peridico cubiertos con un billete. Como ya hemos dicho
anteriormente -y siempre
desde nuestro particular punto de vista- slo podremos
hablar de esta integracin que da nombre al presente
apartado si el sujeto activo destina la riqueza ilcita -despus de haber agotado su
capacidad de consumo personal y de reinversin en la empresa delictiva- a la adqu
isicin de bienes o servicios con el fin de negociarlos de algn modo -se obtenga o
no una ventaja dineraria a partir
de tal operacin- en el mercado lcito.
Por otra parte, y aun a riesgo de parecer reiterativos. quiz convenga recordar un
a vez ms que el ejercicio
de compartimentacin que ahora concluimos -colocacin.
conversin e integracin de capitales sucios- si bien puede ser aceptado desde el pu
nto de vista conceptual sin
demasiadas reservas como una frmula idnea para facilitar la investigacin de una rea
lidad bastante compleja,
revela ciertas deficiencias a la hora de ponerlo a prueba
en el campo de la prctica. Como ya se apunt en su
momento las tres fases citadas del proceso de blanqueo
se solapan con bastante frecuencia, llegando incluso a
coincidir en no pocas ocasiones.
2} Factores que favorecen la integracin
Segn Gerardo Colombo, son tres los factores que
determinan el grado de aptitud de un determinado sector
econmico con vistas a la reintroduccin en el mismo de
la riqueza sucia. Como es de todos conocido, a medida
que un solo sujeto logra acaparar una mayor proporcin
de la oferta de bienes o servicios en el mercado de que se
trate, ms fcil le resulta evitar los controles espontneos
que derivan del sistema de libre competencia -adecuacin del precio a la demanda,
haremos de calidad de los
productos. etc.- y. por consiguiente. cuenta con mayores
posibilidades de planificar sin sobresaltos la progresiva
ampliacin de las actividades de un modo totalmente independiente.
As las cosas, la perspectiva de poder erigirse en
monopolio sera el primero de los citados factores dado
que la estabilidad que caracteriza a un mercado semejante facilitara la infiltrac
in incontrolada de capitales sucios en la economa diaria.
El segundo elemento estara relacionado con la eventualidad de que la aplicacin mas
iva de capitales sucios
sobre el sector econmico considerado d lugar a una inmediata productividad. Con to
do ya sabemos que ste es
un aspecto que se encuentra claramente subordinado al
objetivo primordial perseguido por los recicladores. esto
es. la total desvinculacin de la riqueza ilcita a su origen
y la ocultacin de la procedencia de tales fondos. De poco
servira situar una ingente Inasa patrimonial en el negocio ms provechoso imaginabl
e si con ello quedara al descubierto su autntica naturaleza.
El tercero y ltimo de los factores recogidos por el
mencionado jurista italiano. aun siendo ajeno a la actividad ecunrnica en s l1lsll1
a, conlleva tallta importdJ.lcia
que puede determinar que el inters de los blanqueadores por un determinado mercad
o respecto de otro u otros
se modifique radicalmente. Nos referirnos con ello al sistema de controles jurdic
os al que se encuentren sometidos tales sectores por la legislacin vigente en un
momento dado. Tal y como ya sealamos antes -la existencia de una normativa eficaz
destinada a vigilar la ejecucin- conforme a los cnones de la buena fe de aquellas
transacciones susceptibles de ser utilizadas como medio
de blanquear capitales sucios constituye una forma excelente de evitar el recicl
aje de los mismos.
Con todo pensamos que el objetivo ms codiciado
por quienes gestionan los procesos de normalizacin de
rendimientos sucios consiste en lograr el dominio de empresas cuya actividad les
permita. a su vez, lavar cuanta
riqueza sucia pase a travs de ellas. De esta manera. los
recicladores no slo procuran el blanqueo de un patrimonio determinado. sino que t
ambin multiplican su capacidad de maniobra conforme a los patrones propios de
una progresin geomtrica al dotarse a s mismos de los
medios necesarios para mantener permanentemente
abiertos los cauces a travs de los cuales canalizar esas
rentas hacia el mbito de la legalidad. Y es que -valindonos de la metfora- resulta
mucho ms prctico comprarse
una lavadora que llevar la colada todos los das a la lavandera' pues nunca se sabe
si el establecimiento puede
quebrar. si va a aumentar su tarifa. si acaso emplea el
detergente ms eficaz contra las manchas o si un da puede
darnos con la puerta en las narices.
CAPITULO 111
LA PRUEBA EN LAS INVESTIGACIONES
DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS
1. LA PRUEBA EN LAS INVESTIGACIONES DE BLAN-
QUEO DE CAPITALES Y LAVADO DE DINERO Y
ACTIVOS *
La prueba es la forma con la que han contado los
funcionarios judiciales para reconocer derechos. El hombre ha tratado siempre de
aplicar justicia. basado en las
experiencias personales y en las tendencias ideolgicas
de la norma juridica llamada a solucionar el problema
suscitado.
Por tal motivo, la prueba penal y su apreciacin es
importante al interior del proceso. porque es a travs de
* Aporte de Miguel Cano C. C.P.T. y Danilo Lugo C. Ph-D.
Eduardo Germn Bauch
esos elementos de juicio con los cuales se acredita un
hecho objeto de investigacin. Sin probanza. en el caso
del derecho penal. no se puede hablar de los elementos
constitutivos de la conducta punible y. nlenos. aplicar
cualquier esquema del delito; el funcionario judicial debe
formar su conviccin sobre los hechos demostrados. la
cual tiene que ser allegada por el instructor, operador judicial y sujetos proce
sales, segn el caso.
Cuando hablamus de "la prueba" lo que deseamos
es recopilar los principios de derecho probatorio y analizarlos a la luz de lo d
ispuesto en la Constitucin y en la
Ley. especialmente segn lo dispuesto en los cdigos vigentes.
La incorporacin y la evaluacin de la prueba al proceso debe sujetarse en los sigui
entes principios:
- Principio de la Necesidad de la Pnleba.
- Principio de la Eficacia Jurdica y de la Legalidad
de la Pnleba.
- Principio de la Unidad de la Pnleba.
- Principio de Inters Pblico de la Funcin de la
Prueba.
- Principio de la Preclusin de la Prueba.
- Principio de la Inmediacin y de la Direccin del
funcionario judicial en la produccin de la Prueba.
- Principio de la Originalidad de la Prueba.
- Principio de Concentracin de la Prueba.
- Principio de la Libertad de la Pnleba.
- Principio de Pertinencia. Idoneidad y Utilidad de la
Prueba.
- Principio de la Inmaculacin de la Prueba.
- Principio de la Evaluacin o apreciacin de la Pnlebao
- Principio de la Comunidad de la Prueba.
- Principio de Inters Pblico de la Funcin de la
Prueba.
- Principio de la Lealtad y de Probidad o de Veracidad de la Prueba.
- Principio de la Obtencin Coactiva de los Medios
Naturales de la Prueba.
Profundizar en materia de la prueba se constituye
en una labor de estudio de gran importancia para los investigadores del delito d
e lavado de dinero, se requiere
necesariamente el apoyo de abogados audaces y expertos
en ingenieria de Sistemas e Informtica que soporten los
procedimientos generalmente administrativos y que interpreten juridicamente leye
s locales e internacionales,
adems que conozcan especialmente el funcionamiento
de las cortes, para minimizar la posibilidad de que lajusticia desvirte las evide
ncias por no considerarlas suficientes pruebas convincentes.
2. PRUEBA PERICIAL
La Prueba, ha sido definida como: "todo lo que sirve
para darnos la certeza acerca de la verdad de una proposicin".
La Certeza est en nosotros, la verdad en los hechos.
En la prueba pericial puede incluirse:
- Fotografa tcnica forense.
- Huellas dactilares.
- Pruebas de caligrafa.
- Videograbacin con cmaras ocultas selladas, con
programacin de tiempo y fecha.
- Audiograbacin y verificacin de voz.
- Rastreo de informacin en la memoria y archivos
de las computadoras.
- Recuperacin de datos "borrados" en el disco duro
de las computadoras
- Anlisis de documentos.*
Diferencias entre indicio, evidencia de auditora,
prueba, operacin inusual. operacin sospechosa. delito
autnomo. conexo y extincin de dominio.
Indicio: Signo que permite presumir algo con fundamento cuestionable.
Evidencia de auditora: Es la informacin obtenida por el auditor para llegar a una
conclusin sobre la
cual basa su opinin. La evidencia de auditora comprender documentos fuente y regist
ros.
Prueba: Forma con la que han contado los funcionarios judiciales para reconocer
y atestiguar la verdad de
un hecho.
Operacin inusual: Se denominan operaciones iHUsuales aquellas cuya cuanta o caract
ersticas no guarda
* Sistemas operativos. Programas de computacin, Simuladores
o emuladores ejecutados detrs de otros legalmente declarados que
son utilizados de pantalla de aquellas operaciones que se pretenden
ocultar.
Sistema contable
Sistema de aplicacin: legal e ilcito.
relacin con la actividad econmica del cliente o que por
su nmero, por las cantidades transadas o por sus caracteristicas particulares o e
speciales, se salen de los parmetros de normalidad establecidos dentro del segmen
to de mercado en el cual se halle ubicado.
Para la deteccin de operaciones inusuales es importante que los funcionarios teng
an presente. adems
del monto y de la frecuencia de las transacciones, las sefiales de alerta identi
ficadas para cada negocio, al igual
que conozcan los parmetros del segmento de mercado
en el cual se mantiene el cliente.
Cuando se detecten operaciones inusuales, stas se
deben informar, debidamente soportadas (anexas copia
de los documentos inherentes a la misma), al rea de control de lavado de activos.
El rea de control de lavado de activos mediante un
anlisis de todo lo anterior y la aplicacin de un criterio
prudente, evaluar si corresponde o no a una operacin
sospechosa. En caso afirmativo la presentar al Comit
(o la dependencia a la que se haya asignado esta funcin)
para su decisin final o solicitar mayores argumentos.
Operacin sospechosa: es aquella apreciacin fundada en conjeturas, en apariencias o
avisos de verdad,
que determinar hacer un juicio' negativo de la operacin
por quien recibe y analiza la informacin. haciendo que
desconfe. dude o recele de una persona por la actividad
profesional o econmica que desempea, su perfil financiero, sus costumbres o person
alidad, as la ley no determine criterio en funcin de los cuales se puede apreciar
el carcter dudoso de una operacin. Es un criterio subjetivo basado en las normas d
e mxima experiencia de
hecho.
Delito autnomo: Hecho que quebranta la ley y que
para ser sancionado de trata de manera independiente.
Delito conexo: Conjunto de delitos relacionados que
para su sancin requieren depender uno del otro.
Extincin de dominio: Expropiacin del derecho de
dominio por parte del estado, a tenedores de bienes y dinero procedentes de fuen
tes que la iey considera licitas.
3. CONVERSIN DE LA EVIDENCIA EN PRUEBA
Las evidencias se convierten en pnlebas legales para
acusacin si cumplen con los siguientes requerimientos
de ley:
- Ordenadas por un juez competente para investigar y recopilar evidencias.
- Obtenidas bajo un sistema tcnico de investigacin y planificacin.
- No haber cometido errores o mala prctica por
negligencia o inexperiencia.
- No deben ser recopiladas en forma tendenciosa o
maliciosa para incriminar a alguien.
- No debe obtenerse evidencia por un solo investigado.
- Documentar ampliamente paso a paso los diferentes procedimientos.
- Fecha, Hora y Lugar
- Nombre de los investigadores
- Relacin de las evidencias y declaraciones juradas
Cualquier falla en el proceso de recopilacin y obtencin de evidencias puede anular
la investigacin y las
UVADO DE DINERO
evidencias pueden ser descartadas por la fiscala. el juez
o la defensa que puede interponer una contrademanda o
pedir la anulacin del juicio.
4. CONCEPTO DE LA VOLUNTAD, EN UNA INVESTI-
GACIN
En una investigacin la voluntad incluye tres elementos. todos los cuales deben pr
obarse sin que haya
duda razonable.
a) Conocimiento: el sospechoso sabe que la comisin u omisin de un acto tiene una i
mplicacin legal.
b) Intencin especfica: el acto u omisin en particular fueron deliberados. voluntari
os e intencionales.
el Mala voluntad:
hubo una violacin intencional
de una obligacin legal conocida.
Duda razonable se define en los tribunales como "una
duda que pudiera disuadir a un hombre o a una mujer
razonablemente prudentes de actuar o tomar una decisin en los asuntos ms important
es que lo involucren a
l o a ella. Las dudas que no estn basadas en una consideracin cuidadosa y razonable
de todas las pruebas. que
son meramente imaginarias o resultado de la simpata.
no deben tomarse en cuenta". En el caso de un juicio
Criminal como lo es en Estados Unidos. es un Jurado
(personas de la comunidad) quien decide culpabilidad o
inocencia. "mucho mas all de una duda razonable ... ". Es
decir que tiene que haber una decisin unnime sin que
haya ningn elemento de juicio que pueda ocasionar una
duda.
No hay que confundir el motivo con la voluntad. El
motivo es la razn o induccin para hacer algo. La. voluntad es el estado mental ind
ividual en el momento en que
se cometi el acto o en el momento en que el individuo
omiti realizar el acto requerido.
5. PRUEBA DE EXISTENCIA DE VOLUNTAD
La. existencia de voluntad puede probarse a travs
de pruebas directas o de pruebas circunstanciales.
a) Prueba directa
Prueba directa es aquella que hace constar el hecho
principal sin inferencias o presunciones. Es directa cuando
aquellos tienen conocimiento real obtenido a travs de
sus sentidos, juran esos hechos durante una controversia. La. prueba directa inc
luye confesiones y admisiones.
b) La prueba circunstancial
La. prueba circunstancial es aquella que demuestra
el hecho principal por medio de una inferencia. Implica
probar varios hechos materiales que, al considerarse relacionados unos con otros
, establecen la existencia del
hecho o presuncin principal. La. prueba circunstancial
se utiliza normalmente para probar la existencia de la
voluntad.
6. RECONOCIMIENTO DE LOS ELEMENTOS DE LA
VOLUNTAD EN UNA INVESTIGACION
a) Existen actos que pueden probar lo que estaba
en la mente del causante
No, ningn acto puede probar lo que estaba en la
mente del causante.
Sin embargo, vd.!-ios actos tomados en conjunto pueden demostrar que el causante
fiscal tena la intencin de
cometer un acto voluntario. Nunca estn por dems las
pruebas que se obtengan para demostrar la existencia de
la voluntad. Est alerta sobre actos y admisiones que indiquen lo que estaba en la
mente del causante. Entre stos se incluyen:
1) Intentos de engaar u ocultar hechos a travs de
inventos o mentiras.
2) Las admisiones del causante que tienden a demostrar su conocimiento y respons
abilidad.
3) Los actos del causante realizados fuera del alcance de la actividad comercial
normal.
b) Lista de esquemas de acciones que pueden identificarse y documentarse para pr
obar la voluntad
A continuacin podemos observar una lista de esquemas de acciones que pueden ident
ificarse y documentarse para probar la voluntad:
1. Llevar doble contabilidad.
2. Duplicar los estados financieros.
3. Hacer partidas falsas, alteraciones o falsificaciones.
4. Preparar documentos y facturas falsos.
5. Destruir intencionalmente libros y registros.
6. Ocultar el monto u origen de los ingresos.
7. Manejar grandes sumas de dinero.
8. Utilizar prestanombres (esposa, hijos, socios y
amigos).
9. Abrir cuentas bancarias con nombres ficticios.
10. Hacer declaraciones falsas, errneas, inconsistentes y contradictorias.
11. No seguir el consejo del preparador de la informacin.
12. No exponer a plenitud los hechos relevantes al
preparador de la informacin al contador o al
abogado.
13. Ejercer influencia sobre testigos.
14. Sobornar o intentar sobornar a un agente.
15. Intencionalmente omitir llevar registros financieros.
16. Retener registros, cuando se le solicite proporcionarlos.
17. Declarar errneamente ingresos durante ms de
un ao.
18. Aumento considerable e inexplicable de riqueza.
19. Hacer partidas por prstamos falsos en los registros.
20. Aceptar dinero sucio con el pretexto de que es
un regalo.
21. Declarar cantidades substancialmente diferentes en las ventas o en las compr
as.
22. Manejar sus propios asuntos para evitar llevar
registros que tpicamente deben llevarse para ese
tipo de negocio (evitar hacer registros).
23. Omitir presentar declaraciones fiscales o intentar evadir la responsabilidad
fiscal, en aos previos.
24. Evadir una responsabilidad legal de reportar sus
finanzas.
25. Reportar todos los ingresos de una fuente o un
cliente en particular. ingresos parciales de una
segunda fuente o cliente en particular y ningn
ingreso de otra uente o cliente en particular.
26. Hacer una confesin o admisin de evasin fiscal, fraude contable o alguna otra in
fraccin o
delito tipificado.
27. Comprar cheques de caja en grandes cantidades, pero siempre por un monto lig
eramente
menor a US$ 10.000 de manera que el banco no
se vea obligado a emitir un Reporte de Transaccin con efectivo (CTR) a la unidad
respectiva.
28. Tener el control y la responsabilidad total de los
libros. registros y transacciones financieras.
CAPITULO IV
LOS PARAISOS FISCALES
l. DEFINICION
El concepto de "paraso fiscal" hace referencia en un
sentido usual, a aquellos territorios o Estados que se caracterizan por la escas
a o nula tributacin a que someten
a determinadas personas o entidades que, en dichas jurisdicciones, encuentran su
cobertura o amparo. Junto a
esta definicin que se considera en algunos aspectos peyorativa, han aparecido trmi
nos anlogos tales como "pases de baja tributacin", "pases de tributacin privilegiada"
, etc., que suponen una evolucin y adaptacin del
concepto originario a la realidad econmica actual.
El informe del Comit Ruding, elaborado previo encargo de la Comisin de la Unin Euro
pea distingue tres
zonas de baja fiscalidad: Los parasos fiscales "clsicos",
los territorios de elevada fiscalidad que ofrecen ventajas fiscales a personas o
entidades que ejerzan sus actividades
en el extranjero y, territorios que disponen de centros de
servicios muy desarrollados.
2. CARACTERISTICAS BASICAS DE LOS "PARAISOS
FISCALES"
1) Existencia de un sistema dual, de tal forma que
existe un rgimen fiscal, de control de cambios, bancario,
etc., diferente segn se aplique a los nacionales de ese
paraso o a los titulares de terceros Estados que se amparen en el mismo.
2) La confidencialidad, el secreto y el anonimato en
que se desarrollan la titularidad y los movimientos de las
cuentas bancarias, las transacciones de todo tipo, la titularidad de las accione
s de las sociedades domiciliadas en
el mismo, etc., amparadas todas ellas en el secreto bancario, comercial, adminis
trativo y registral.
3) Existencia de una ley restrictiva que impide el
levantamiento del secreto bancario y de los lmites de informacin (escasa y con nul
a trascendencia tributaria)
que pueden obtenerse de los registros pblicos, la propia
administracin fiscal rechaza cualquier tipo de asistencia
mutua y de intercambio de informacin con otras administraciones fiscales estn o no
amparadas en convenios
para evitar la doble imposicin internacional.
4) Estas jurisdicciones impiden la negociacin de
cualquier clase de convenio que incluya una clusula que
regule el intercambio de informacin, siendo este uno de
los indicadores que refleja, frente a la comunidad internacional, la voluntad de
estos pases de configurarse como
una zona de tributacin privilegiada.
5) Incluso disponiendo de dicha clusula. en la prctica. estas actuaciones se ven l
imitadas o anuladas alegando que la realizacin de las mismas supone desvelar
un secreto comercial o industrial. o bien aduciendo razones de prctica administra
tiva que impiden su aplicacin,
finalmente pueden optar por dilatar los plazos a la hora
de entregar la documentacin requerida.
6) Hay una ausencia de cualquier norma que limite
o controle los movimientos de capilales que lienen su origen o destino en un par
aso fiscal. Esta ausencia de normas restrictivas en materia de control en materia
de control de cambios permite el reciclaje de capitales utilizando como soporte
la estructura jurdica y fiscal que ofrece
el paraso fiscal.
7) Para que este esquema funcione es necesaria la
existencia de una red de comunicaciones, de todo tipo, que
favorezca el movimiento de bienes y personas, bienes y
servicios as como la existencia de una infraestructura jurdica, contable y fiscal
que permita el acceso a asesores.
consejeros y profesionales especialistas que en el aprovechamiento de las ventaj
as que ofrece el paraso fiscal.
Incluso en algunos casos se dispone de una infraestructura turstica y chIna favor
able que permite atraer a
los inversores de forma econmica y como opcin de ocio.
8) Algunos pases en vas de desarrollo o inestables
polticamente. ofrecen clusulas de inmutabilidad jurdica y fiscal garantizando, en a
lgunos casos, el mantenimiento del status fiscal actual hasta determinada fecha
o, ms razonable. el traslado automtico e instantneo,
en casos de urgencia de la sede social o de las cantidades
all depositadas, hacia otros pases que no ofrezcan ninguna duda en cuanto a su fia
bilidad y relevancia internacional.
3. COMO SE UTILIZA UN "PARAISO FISCAL"?
La utilizacin de estas zonas se divide en dos vertientes, ya sean utilizadas por
personas fsicas o por personas jurdicas.
Las personas fsicas, sobre todo en casos de grandes rentas, artistas, deportistas
y personas jubiladas pueden disfrutar de estos privilegios fiscales, aunque nor
malmente sea requisito indispensable la residencia en el
pas.
La frmula de la doble nacionalidad no sirve en
muchos casos, en otras reas, como la Isla de Montserrat,
no es necesaria la condicin de residente.
Utilizar estas frmulas no implica siempre la exencin total de tributacin por las re
ntas y plusvalas obtenidas, pero s de una baja fiscalidad.
Adems de la no tributacin, otra de las finalidades
de los parasos fiscales es la planificacin de herencias y
legados. Es un supuesto muy comn cuando se trata de
patrimonios extranjeros repartidos por diversos pases.
As se evita la doble o mltiple imposicin por la herencia.
Para este caso la constitucin de un fideicomiso o
trust en los parasos fiscales es la frmula ms comn
debido a la flexibilidad que ofrece su legislacin.
Un trust es un mtodo utilizado por los particulares
para asegurar no slo la libertad de disposicin testamentaria. sino tambin para prot
eger patrimonios frente a
reclamaciones por responsabilidad civil en caso de insolvencia.
No hay que olvidar que la utilizacin legal de las reas
de baja o nula tributacin fiscal puede suponer un aho-
importante de impuestos, pero si se descuidan las frmulas legales se puede caer e
n el delito fiscal.
Por otra parte, las personas jurdicas (sociedades)
emplean las ventajas de estas zonas. que consisten fundamentalmente en: la no su
jecin al impuesto de beneficios obtenidos por las empresas constituidas en aquell
os
pases, as como de los dividendos que se perciben de las
filiales, la absoluta libertad de movimientos para los capitales y la ausencia d
e cunlrol de cambio.
La utilizacin de estas zonas puede perseguir, pues,
diferentes objetivos: se puede usar para evitar el control
de cambios del propio pas o para eludir la convertibilidad de la moneda. Otras ve
ces, lo que se pretende es centralizar la gestin financiera de las sociedades. Ta
mbin
es muy comn para operaciones de intermediacin comercial, refacturacin o compaas de se
guros cautivas
cuyo objetivo son las operaciones de autoseguro.
Sin embargo, la frmula ms usual para las compaas es la inversin a travs de los holding
s. En estos
casos hay que estar atentos a los tratados de doble imposicin que pueda haber sus
crito Espaa con los parasos
fiscales.
Hay que tener en cuenta que la implementacin de
la Directiva sobre Rgimen Fiscal Aplicable a Sociedades
Matrices y Filiales por la ley 29/1.991, de 16 de diciembre, ha venido a solucio
nar en gran medida el problema
de la doble imposicin del beneficio obtenido en el extranjero y cuestiona. en muc
hos casos, el uso de los holdings
en los parasos fiscales.
Por ltimo resear que aprovechar las diferentes
estructuras sealadas de aprovechamiento de los parasos fiscales ponen de relieve q
ue su utilizacin no tiene
por qu ser indicativa de fraude fiscal.
ITO
De esto ltimo, aunque a veces habra que ponerlo
en entredicho, no es de extraar que cualquier despacho
de asesores fiscales que se precie cuente con un departamento dedicado a la fisc
alidad internacional, donde le
explicaran a uno todas las ventajas de estos paradisacos
lugares.
Tambin existen empresas cuya especialidad es la
de crear y gestionar empresas radicadas en parasos fiscales. No extrae a nadie enc
ontrar en medios de comunicacin tales como Expansin en Espaa o, los prestigiosos in
ternacionalmente, como The Financial Times y
The Wall Street Journal anuncios como los de la empresa
inglesa International Company Services que, por la mdica cantidad de 600 libras e
sterlinas ofrece el registro, a
su nombre, de su empresa en las Islas Bahamas o, si no
quiere "irse" tan lejos en Gibraltar o en las Islas Jersey,
las islas del Canal de la Mancha, por tan solo 250 y 450
libras esterlinas respectivamente.
Lgicamente ofrecen otro tipo de servicios altamente interesantes como son "los no
mbres de accionistas y
consejeros", para poder cubrir al verdadero propietario y,
otros tales como asistencia para abrir cuentas bancarias,
y facilitan firmas de terceras personas para que los movimientos se registren a
su nombre.
Incluso en Estados Unidos se puede aprovechar para
ahorrar impuestos. Por 285 dlares, la empresa Delawere
Registry instala a cualquier cliente una compaa con todas las de la ley en el esta
do de Delawere, famoso por sus
bajos impuestos y "sus veredictos razonables y justos" de
sus tribunales en asuntos mercantiles; es decir, una interpretacin favorable a lo
s intereses de las empresas. Por
49 dlares adicionales se facilita al cliente una especie de
equipo completo "Comanche" de la nueva empresa: Sellos con el nombre de la empre
sa, certificados de acciones, actas de constitucin, etc.
Otras como Scope International ofrecen manuales
con el apetitoso ttulo de cmo "Salvar su fortuna de impuestos injustos" o cosas ms
comunes como tarjetas de
crdito que no dejan rastro, (no se especifica a quines
beneficiarn esas tarjetas fantasmas se intuye?), o "cmo
hacer desaparecer su nombre de todos los ordenadores y
bases de datos" y, por si esto fuera poco, facilita pasaportes, segn parece, para
evitar "terroristas, secuestradores. multitudes exaltadas o fanticos que atacan
a ricos"
y que aseguran que "un pasaporte de camuflaje podra
salvarle la vida", sobre todo si se es de la clase de personas encuadradas en la
s personas que, segn ellos. sus
pasaportes logran evitar. Eso s. se pueden elegir entre
120 nacionalidades, incluidos pases como el Reino Unido o Espaa y. su coste oscila
entre los 10.000 y 100.000
dlares.
Ante estos anuncios. los responsables de estos departamentos, en los medios de c
omunicacin, aseguran
que "rechazamos los anuncios que puedan ser engaosos
o inmorales. Hay muchos que no aceptamos", as mismo,
afirman que todos los anuncios pasan un registro previo
y que la publicacin comprueba que todos los anunciantes son empresas registras y,
que realizan un informe sobre
la calidad de su crdito, es decir, que pueden pagar la
publicidad contratada. Todo un alarde de seriedad y responsabilidad profesional!.
4. LOS PARAISOS MAS IMPORTANTES
a) Gibraltar
Prcticamente no apareca en el mapa hasta que a
sus costas afluyeron negocios de miles de expatriados que
vivan a lo largo de la Costa del Sol.
Los bancos dominan la comunidad de negocios. Incluso entidades como el Jyke Ball
.k y Banesto (Danco Espaol de Crdito). que carecen de oficinas centrales en el
Reino Unido. ofrecen talonarios britnicos. al igual que
los viejos del lugar. como NatWest y Hambros.
Royal Bank of Scotland tiene el privilegio de ofrecer
productos ms ajustados a las necesidades de los expatriados britnicos que viven en
la Pennsula Ibrica. Los
clientes del producto Premium Account pueden acceder a
efectivo en pesetas o escudos directamente a travs de
cajeros automticos del Banco de Santander o Multibanco
en Espaa y Portugal. as como en libras en el Reino Unido.
Los bancos ofrecen cuentas corrientes o de depsito
casi en cualquier divisa. En Banesto incluso es posible
tener todo tipo de cuentas en Euros.
El Central-Hispano y el CornmerzBank aceptan depsitos de diez mil libras o ms. aun
que la gestin discrecional de cartera slo es una opcin para los depsitos
que superen las 200.000 libras esterlinas.
La creacin de fondos y empresas no va a la zaga del
negocio bancario. Muchos expatriados utilizan empresas
gibraltareas -que estn exentas de impuestos y permiten el anonimato- para comprar
y mantener propiedades
inmobiliarias en Espaa. Sin embargo, el fisco espaol
impone un impuesto del 5% del valor del suelo a cualquiera que se niegue a decla
rar que posee una propiedad
a travs de una empresa del Pen. Esta medida ha hecho que una gran parte de los espao
les que haban adquirido inmuebles a travs del Pen se hayan dado a la
fuga hacia lugares ms ventajosos.
b) Gran Ducado de Luxemburgo
Alberga ms de doscientos bancos y ms de 1.800
fondos de inversin. Su principal ventaja es la favorable
fiscalidad para inversores y sociedades. Aunque est en
pleno corazn de la Unin Europea, los no residentes de
Luxemburgo no pagan impuestos sobre la renta, ganancias de capital ni transmisio
nes patrimoniales.
La ley impide a las autoridades de otros pases investigar a sus clientes a menos
que existan pruebas de
actividad criminal. Para acceder a servicios bancarios especiales hay que partir
de sumas considerables.
e) Holanda
En 1.993 casi la cuarta parte de las inversiones extranjeras directas, (el 22,3%
), procedan de Holanda. Sin
embargo este dato es engaoso, ya que la inversin procede de terceros pases/inversor
es que canalizan su inversin a travs de dicho pas.
Los Pases Bajos son el paraso de todo tipo de Holdings, financieras y grandes mult
inacionales que quieren
tomar posiciones en el mercado europeo, porque su peculiar legislacin permite tod
o tipo de inversiones y, a la
vez ahorrar impuestos, esto es as por: el rgimen fiscal
favorable para las empresas all instaladas, su privilegiada situacin geogrfica, en
el centro de Europa y, la mentalidad comercial e internacional de sus gentes.
Holanda cuenta con el llamado privilegio de filiacin.
Dicha ventaja fiscal para las sociedades holding consiste,
simplemente, en que no tributan nada, no pagan un florn
por los dividendos y ganancias que les reporten sus filiales.
Para moniar un holding basta con registrarla y tener una sede. El otro atractivo
fiscal que aprovechan las
multinacionales es muy similar al privilegio de filiacin,
pero se aplica a cualquier tipo de empresas, sin necesidad de que sea un holding
. Adems, Holanda es el pas
con mayor nmero de tratados para evitar la doble imposicin fiscal de los beneficio
s empresariales. En virtud de
un tratado de esta clase, las empresas con operaciones
en un pas extranjero eluden pagar dos veces los impuestos (cuando declaran por lo
s beneficios de su filial, y al
consolidar dicha ganancia en las cuentas de la matriz),
como ocurre en la mayora de los pases.
El 40% de las 500 mayores empresas de USA que
aparecen en el ranking de la revista Fortune tienen su
sede europea en Holanda, al igual que 245 multinacionales japonesas y 2.485 euro
peas. A los norteamericanos se
les permite establecerse con la misma legislacin fiscal y
laboral que tienen en su pas, por un tiempo de cinco
aos y, por lo tanto, podran tener sus filiales o fbricas
trabajando 24 horas al da o aplicar el despido libre a sus
trabajadores.
Adems, Holanda, no exige ningn tipo de licencia
para vender o comprar productos en el pas y. el 77% de
la poblacin domina un idioma aparte del propio. y el 44%
habla tres lenguas.
d) Islas Caimanes
Ni una peseta tienen que pagar quienes escogen estas islas como base de sus nego
cios e inversiones. Por eso
no es de extraar que las tres islas acojan a 544 bancos
con unos 420.000 millones de dlares en depsitos, de
los que unos 380.000 estn en dlares americanos y, el
resto, en otras divisas, como marcos alemanes, libras esterlinas, francos france
ses y, como noi, pesetas y euros.
Adems no tiene tratado de doble imposicin con ningn
pas.
All estn registradas ms de 30.000 empresas, y su
amable legislacin permite que los consejeros no sean
residentes y que las cuentas no sean auditadas, lo que
garantiza una completa confidencialidad. El depsito bancario mnimo exigido ronda l
os 10.000 dlares americanos y, cinco veces ms, si est denominado en otro tipo
de divisa. Para constituir un fondo en fideicomiso que valga
la pena se requieren 250.000 dlares americanos.
el Principado de Liechtenstein
Es el nico pas del mundo que tiene prcticamente
el doble de empresas que de habitantes. Las compaas
extranjeras pueden operar casi libres de impuesto: slo el
0,1 por ciento. Una ley de fondos en fideicomiso, tambin
nica, permite la formacin de estructuras que son una
mezcla de sociedades de responsabilidad limitadas y de
fondos, se registran en uno o dos das con un coste de
350 francos suizos.
En este pequeo pas los bancos no estn obligados
a informar a las autoridades de quines son los titulares
Eduardo Germn Rauch
llR
de sus cuentas. Este factor est desviando inversiones
que antes iban a Suiza.
t) Repblica de Panam
Es un paraso fiscal en el que el inversor espaol se
puede mover sin necesidad de traductor.
Panam slo aplica impuestos a los ingresos generados en el pas. Los depsiios de los b
ancos exlranjeros
estn libres no slo de fiscalidad, sino de cualquier tipo
de control. Las compaas disfrutan del anonimato y no
tiene obligacin alguna de informar sobre sus transacciones exteriores. Pueden hac
er toda actividad que no est
expresamente prohibida por la ley. Se pueden usar testaferros en la propiedad de
las compaas e incluso en sus
rganos de administracin.
g) Suiza
Desde el punto de vista fiscal Suiza no est bien
dotada. En primer lugar, hace falta tener en cuenta que el
impuesto se percibe a tres niveles (confederacin, cantn
y comuna) de tal forma que el tipo global efectivo sobre
los beneficios en los cantones ms favorables (Zug, por
ejemplo) es superior al 20%.
Su status de pas favorable para las operaciones financieras parte de su hermetism
o bancario y la total ausencia en el control de cambios. Sin embargo, ltimamente
ha perdido terreno en el campo debido a la fuerte presin
internacional y la puesta en entredicho de la credibilidad
del pas helvtico ha animado al gobierno suizo a adoptar
una serie de medidas para armonizar las leyes con las
prcticas de la Unin Europea en la medida de lo posible.
A pesar de ello evadir impuesto sigue siendo una falta
administrativa y, vulnerar el secreto bancario un delito
penal.
Los pasos seguidos por Suiza en este sentido pueden resumirse en:
1986: El gobierno suizo congela los activos del dictador ilipino Ferdinad Marcos
y del haitiano Jean Claude
Duvalier (Despus de incontables presiones internacionales).
1988: El manejo de informacin privilegiada se con-
vierte en delito.
1990: El blanqueo de delito se considera delito. Los
bancos deben exigir a los clientes un certificado de que
sus depsitos no proceden de actividades criminales.
1991: El gobierno elimina las cuentas bancarias secretas. Las comnmente conocidas
con el formulario B, a
travs del cual los clientes hacan ingresos en sus cuentas numeradas sin necesidad
de identificarse. Esta nueva ley oblig a los casi 30.000 titulares de estas cuent
as a
revelar su identidad o retirar su deposito.
1995: Se regula la cooperacin entre banca suiza y
bancos extranjeros en materia administrativa. y se permite que los bancos extran
jeros obtengan informacin
sobre riesgos. Los banqueros tienen el deber de denunciar a los clientes sospech
osos de actividades ilcitas.
Eduordo Germn Bauch
En realidad la banca suiza slo colabora con las
autoridades extranjeras cuando exista una orden judicial
o pruebas claras de delito masivo y organizado. Normalmente colabora en casos de
trfico de armas, narcotrfico e incluso en casos de divorcio.
A pesar de ello en suiza siguen depositados cerca de
120.000 millones de dlares.
5. INSTRUMENTALIZACIN FINANCIERA DE LAS
GRANDES EMPRESAS
a) Introduccin
Con la creciente internacionalizacin de las relaciones empresariales, la globaliz
acin de la economa, la integracin total de los mercados financieros. y la creciente
liberalizacin en la circulacin de personas, bienes y servicios, han influido, toda
va mas que antes, en la estrategia organizativa de los grupos empresariales inter
nacionales. La prctica totalidad de ellos han optado por una
organizacin que trasciende las fronteras nacionales mediante la individualizacin d
e las principales funciones
administrativas y financieras en sociedades especializadas.
Desde el punto de vista fiscal, la principal preocupacin de las sociedades multin
acionales es ocuparse de
que el impuesto final que grava los beneficios que aparecen en sus estados finan
cieros consolidados sean el menor posible. sin que exceda en ningn caso el que hu
biesen soportado si todas sus actividades hubiesen estado
gravadas en su pas de origen.
A continuacin se procede a la relacin de las sociedades instrumentales ms utilizada
s, haciendo referencia al modo de actuar as como haciendo referencia al
pas o pases ms idneos para su ubicacin.
b) Las sociedades holding
Algunos pases, siguiendo el ejemplo de los Estados
Unidos, el Reino Unido, graban los dividendos que sus
sociedades residentes reciben de sus filiales extranjeras.
La inclusin de una sociedad Holding permite aplazar la
imposicin sobre los dividendos hasta el momento en que
son efectivamente transferidos al pas de residencia de la
sociedad matriz. Si el pas elegido para establecer la sociedad Holding no grava l
os dividendos, estos ltimos no
sern objeto de imposicin mientras sean reinvertidos en
el extranjero.
Normalmente, cuando los dividendos recibidos de
las filiales extranjeras, son gravados, la doble imposicin
se evita, por lo general, mediante la concesin de un crdito tributario correspondi
ente al impuesto ya pagado en
el extranjero. Sin embargo, las modalidades utilizadas para
calcular la asignacin del crdito tributario no siempre
permiten beneficiarse de las filiales que reciben una menor imposicin y compensar
con ello los crditos tributarios provenientes de aquellas que se ven gravadas en
exceso respecto al pas de la sociedad matriz.
A travs de la adscripcin de todas las sociedades
extranjeras a una sociedad Holding, los crditos tributarios pueden combinarse de
manera que se obtenga un
impuesto extranjero medio inferior al adeudado en el pas
de origen del grupo y, por tanto, imputable en su totalidad en este ltimo.
Otra ventaja de las sociedades Holding es la derivada de no tener que soportar g
ravaluen sobre las plusvalas provenientes de la cesin de participaciones detentada
s por las sociedades operativas. Por ltimo para que
una sociedad Holding pueda cumplir perfectamente con
su cometido. hace falta que. en el momento de repartir
sus rentas propias (dividendos y plusvalas). no descuente ninguna retencin en orgen
.
En los Pases Bajos no existe un rgimen especial
para las sociedades Holding y. de hecho todas las sociedades neerlandesas pueden
verse exentas de pagar impuesto de sociedades sobre todos los beneficios proven
ientes de la tenencia de participaciones. Esos beneficios
no slo afectan a los dividendos percibidos. sino tambin
a las plusvalas obtenidas por la venta de una participacin. Este rgimen es conocido
internacionalmente con el
nombre de "Participation exempon".
Para tener derecho a esta exencin deben cumplirse
las siguientes condiciones:
l} La participacin debe representar al menos el 5%
del capital nominal desembolsado de la filial.
2) Las acciones no deben detentarse en concepto de
reservas. condicin que va dirgida a las participaciones
tomadas para ser revendidas en sociedades de tesorera.
3) Ni la sociedad matriz ni la filial deben ser sociedades de inversin neerlandes
as. ya que stas estn exentas del impuesto de sociedades.
Cuando la filial sea una sociedad extranjera. existe
una sere de condiciones suplementaras que deben ser
contempladas:
4) La filial debe estar sometida. en un Estado soberano extranjero. a un impuest
o sobre los beneficios equi-
valente al impuesto de sociedades neerlands / cualquiera que sea el tipo de dicho
impuesto).
5) La tenencia de acciones no debe considerarse corno
de una simple colocacin (inversin en cartera).
El inconveniente de este rgimen de exencin estriba en el hecho de que todos los ga
stos correspondientes a participaciones extranjeras exentas no son deducibles de
l beneficio imponible en el impuesto de sociedades (esta exciusin va dirigida sob
re lodo a los intereses correspondientes a la financiacin de tomas de participacin
).
Otro pas de inters para las sociedades Holding en
la Unin Europea es Luxemburgo. Estas sociedades. siempre que se acojan a la ley d
e 31 de julio de 1.929. estn
exentas de toda imposicin, con excepcin de un derecho
de aportacin del 1% exigible en el momento de constitucin y de un impuesto global
llamado impuesto de suscripcin del 0,20%. La base imponible en este caso es el
capital social desembolsado. Se puede sustituir por un
importe igual a 10 veces los dividendos distribuidos siempre que, estos ltimos, e
xcedan el 10% del capital. Adems. los Holding, se ven exentos de toda retencin en
origen sobre los dividendos y los intereses desembolsados.
Aunque Francia y Blgica no conceden un rgimen
fiscal particular a los Holding, el derecho comn de sociedades de ambos hace que.
los dividendos percibidos de
sociedades filiales en el extranjero. estn exentos de tributacin, no as las plusvala
s de la venta de participaciones, que s se ven gravadas.
e) Sociedades financieras internas
Otra preocupacin de los grupos multinacionales es
reducir tanto como sea posible sus costes financieros. Una
tcnica que se utiliza con ms frecuencia es la de
"desintermediacin" que consiste en emitir emprstitos
directamente en los mercados financieros sin pasas por
la intermediacin de los bancos.
Para elegir el pas idneO Se tiene qUe tener en cUenta diversos parmetros como son e
l que los intereses pagados por el prestatario al prestamista no sean gravados
en el pas del primero. adems se debe contar con un
libertad total de cambios y que. los beneficios obtenidos
por la sociedad financiera, no se vean gravados ms que
moderadamente. adems de que los gastos de constitucin sean moderados y que no se e
xija demasiado a la
relacin entre el capital y los fondos tomados a prstamo
(thin capitalisation ratio).
Los pases ms interesantes para esta opcin son
Luxemburgo. los Pases Bajos y Blgica los cuales si bien
aplican impuestos elevados. permiten el establecimiento
de un spread. margen de cotizacin bajo y. adems, cuentan con un gran nmero de conve
nios bilaterales que
impiden la doble tributacin por los beneficios obtenidos,
pueden tener un margen elevado de prestamos en relacin a su capital y, los gastos
de constitucin moderados.
d) Sociedades cautivas de reaseguro
El reaseguro es aquella operacin por la que un asegurador principal descarga sobr
e otra persona, el reasegurador, todos o parte de los riesgos de su cargo.
Si la sociedad de reaseguros forma parte del mismo
grupo que las sociedades reaseguradas se le denomina
cautiva de reaseguro. Es normal que los grupos multinacionales creen sus propias
sociedades cautivas de
reaseguro con el fin esencial de reducir el coste de las
primas de seguro para el conjunto del grupo.
Para este supuesto existe una zona especialmente
privilegiada, se trata de Las Islas Bermudas, colonia britnica y primer centro mu
ndial por el nmero de sociedades cautivas de seguros y reaseguro. La isla anglono
rmanda de Guernesey es otro paraso fiscal que ha atrado
un gran nmero de estas sociedades.
En la Unin Europea cabe sealar a Irlanda y a las
Islas Madeira (Portugal), y Luxemburgo, en este ltimo
caso, las sociedades no gozan de un rgimen especial sin
embargo, pueden dotar un determinado nmero de provisiones tcnicas de tal forma que
, en la prctica. el beneficio imponible queda reducido a cero y. por si esto fuer
a
poco, las primas de seguros gozan del total anonimato, es
decir, no hay obligacin de especificar quien o qu est
asegurado. ni la cuanta de las primas ni, la compensacin en caso de quebranto ni,
por supuesto, qUin/es
pagan la prima de aseguramiento.
e) Las sociedades de marcas y patentes
Es muy frecuente que los grupos internacionales
deleguen sus derechos intangibles (patentes, marcas,
Know-how. etc) en una filial especializada. Esta sociedad
tiene por objeto administrar estos activos. no solamente
frente a terceros. sino tambin con frecuencia frente a las
sociedades del grupo que los utilizan. Su papel esencial
es asegurarles proteccin legal y, en muchas ocasiones,
conseguir su optimizacin en el mbito fiscal.
Esto es debido a que los pases suelen aplicar importantes retenciones en origen,
sobre un 30%, por lo cual
intentan implantar este tipo de sociedades en pases con
baja fiscalidad y, a la vez, con convenios bilaterales para
as evitar la doble tributacin.
El pas ms utilizado es Holanda (Pases Bajos), donde la filial de Royalties fir.ma u
n contrato de licencia (o
alquiler) con el propietario extranjero de los derechos o de
los activos y concede una sublicencia al usuario final. La
ausencia de retencin en origen de los derechos pagados
al extranjero por la sociedad neerlandesa y la reduccin,
e incluso supresin de retenciones en origen de los derechos recibidos del extranj
ero, en virtud de los acuerdos
fiscales firmados, hacen de Holanda el lugar idneo para
el trnsito de royalties. patentes. derechos de autor, etc.
6. PROBLEMAS A LA ESTRATEGIA FISCAL INTER-
NACIONAL
Los grupos internacionales encuentran sin embargo numerosos obstculos en la puest
a en prctica de su
estrategia fiscal internacional. En primer lugar y en cualquier caso, todo los p
ases exigen y controlan con ms o
menos dureza que las relaciones comerciales o financieras entre sus residentes y
sus sociedades filiales extranjeras respeten el llamado principio del precio de
plena
competencia, conocido mundialmente bajo la expresin
de "arm's lenght principle", definido por la OeDE y aceptado tanto por los Estad
os como por las empresas. aun-
que esto ltimo es aplicado segn interese al empresario.
A pesar de ello. se puede afirmar que es un tanto irresponsable el pensar que lo
s grupos internacionales pueden transferir artificialmente sus beneficios a los
parasos fiscales por medio de la sobreestimacin o infravaloracin de los precios de
transferencia.
Por otro lado. la mayora de los pases industrializados han reaccionado en contra d
el establecimiento. desde su punto de vista. de actividades o beneficios en pases
con una fiscalidad privilegiada, mediante la inclusin
en sus sistemas fiscales de disposiciones especficas destinadas a limitar la util
izacin de dichos pases.
Los Estados Unidos en primer lugar y, ms tarde
otros como Canad. Alemania. Francia. Japn. El Reino
Unido, Blgica, e incluso Espaa, han adoptado lo que
los especialistas denominan "Subpart F Income" son los
que han adoptado en sus legislaciones clusulas que limitan de una forma considera
ble las inversiones a travs
de zonas fiscalmente privilegiadas.
Tambin se han tomados medidas, denominadas en
el argot fiscal internacional como "anti-treaty shopping"
que intentan limitar la interposicin de una sociedad enlace entre el pas del benef
iciario efectivo de las rentas y
el deudor.
CAPITUWV
LEY 26.087*
A) INTRODUCCION
1. NUEVAS NORMAS SOBRE EL SECRETO BANCA-
RIO, BURSTIL Y FISCAL
La ley N 26.087, aprob las modificaciones a la ley
antilavado N 25.246 propuestas por el Grupo de Accin
Financiera Internacional (GAFI) y as se levant el secreto
bancario, burstil y fiscal para operaciones sospechosas
de lavado de dinero.
Con la nueva normativa, adems del levantamiento
de aquel secreto, tambin dispone que la Administracin
* Publicado en el Boletn Oficial, 24/4/2006.
Federal de Ingresos Pblicos (AFIP) slo podr revelar el
secreto fiscal en las operaciones sospechosas que hubieran sido realizada por el
propio fisco y con relacin a las
personas involucradas directamente en la operacin reportada.
En los dems casos, la Unidad de Informacin Financiera (UIF), * el organismo respon
sable de denunciar
los presuntos delitos de lavado y que opera bajo la rbita
del Minislerio de Justicia, requerir ellevanian1iento del
secreto fiscal a la Justicia, que deber expedirse dentro
de los 30 das de realizado el pedido.
Con la sancin de la ley N 26.087, qued plasmada
la inoponibilidad del secreto a la UIF cuando se trate del
bancario, burstil, profesional o de compromisos legales
o contractuales de confidencialidad.
2. OBJETIVOS DE LA NUEVA LEY
Segn Jorge Argello, presidente de la comisin de
Relaciones Exteriores de la Cmara Baja. el objetivo que
persigue la reforma es "reducir las posibilidades de financiacin de grupos terror
istas".
Argello. a su vez agreg que "no quedarn excluidos de ese delito "los cnyuges, parien
tes hasta el cuarto
grado de consanguinidad (bisnietos), amigo ntimo o per-
* La Unidad de Informacin Financiera (UIF). operativa desde
el 2002. es considerada como modelo para la regin del cono sur por
cumplir con los estndares de la comunidad internacional.
sona a la que se debiese especial gratitud" de quienes
sean acusados, lo cual surge de la norma.
En la Argentina. la Unidad de Informacin Financiera (UIF) es la responsable por l
as investigaciones y se
encuentra bajo la rbita del Ministerio de Justicia.
3. NUEVA OBLIGACIN PARA ESCRIBANOS Y CON-
TADORES
La nueva norma mantiene la obligacin de los escribanos y contadores a informar so
spechas de lavado de
dinero. Ante esta situacin, representantes de esos profesionales coinciden en que
su rol debe estar relacionado
con la prevencin y no con el deber de informar.
El titular del Colegio de Escribanos porteo, remarc que "los escribanos estn en la
obligacin de informar
bajo instrucciones completamente subjetivas", cuando es
la UIF quien debera aplicar pautas objetivas tal como lo
dicta el arto 21 de la ley N 25.246.
Agreg que la UIF. siendo un organismo adnnistrativo. "viola el principio de legali
dad actuando arbitrariamente acerca del desempeo del notariado. En caso de
suponer un desenvolvimiento fraudulento. se le puede
aplicar al escribano una multa que va de una a diez veces
del monto de la transaccin involucrada".
Pelosi para dejar en claro la postura del colegio, afirm: "Los escribanos no es q
ue no quieran prestar colaboracin alguna. pero no puede ser tan difuso".
4. PRINCIPALES CAMBIOS
Al respecto cabe mencionar que:
- Se levanta el secreto bancario, burstil o profesional para operaciones de carcte
r sospechoso.
- La AFIP slo podr revelar el secreto fiscal cuando
haya sido este organismo quien intervino en la operacin.
Sin embargo, de no ser as, la UIF requerir el levantamiento del secreto fiscal al
juez federal penal competente.
- Cuando se confirme el carcter sospechoso de una
operacin, la UIF deber comunicarlo al ministerio pblico para su investigacin y posib
le accin penal.
Enrique Scalone, vicepresidente 10 de la Intemational
Fiscal Association, sostuvo que el arto 101 de la Ley de
Procedimiento Tributario obliga a los funcionarios de la
AFIP a "mantener el ms absoluto secreto de todo lo que
llegue a su conocimiento en el desempeo de sus funciones" prev hoy que si se filtr
aran informaciones de esa
naturaleza. las mismas "no sern admitidas como pruebas en causas judiciales debie
ndo los jueces rechazarlas
de oficio".
No obstante. agreg, que "admite como importante
excepcin a los procesos criminales por delitos comunes
cuando las informaciones se hallen directamente relacionadas con los hechos que
se investiguen". As, en estos
ltimos casos, la Justicia podr aceptar las informaciones sometidas a secreto fisca
l como pruebas en las causas correspondientes. enfatiz.
En este nuevo marco legal. en definitiva. tambin
debe considerarse que el Gobierno ya contaba con herramientas suficientes para a
tacar a los casos de lavado
de dinero determinando el carcter de sospechosa de
una operacin financiera. reuniendo las pruebas correspondientes y llevando el cas
o ante la Justicia. Es esta
ltima la que dar las debidas garantas de defensa a los
afectados.
5. RIESGOS Y RESPONSABILIDADES PARA LAS INS-
TITUCIONES Y SUS FUNCIONARIOS
La ley N 26.087 abre un nuevo escenario en el cual
resulta sumamente til generar conciencia en toda la organizacin y especialmente en
los altos niveles sobre la
importancia de comprometerse con el control. En este
sentido. toma fuerza el papel del gobierno corporativo.
Las compaas se podrn ver involucradas, por error
o falta de control, en operaciones de origen delictivo lo
cual compromete seriamente su estabilidad. Ms an, se
vuelve sumamente necesario adoptar acciones concretas
si se considera que los controles sobre las operaciones
sospechosas pueden alcanzar a cnyuges, parientes o
amigos de quienes resulten acusados.
En este contexto. datos confidenciales, vinculados
con informacin impositiva, podrn ser proporcionados a
los fines de la investigacin de operaciones sospechosas.
Por otra parte, todo indica que las normas sern cada vez
ms rigurosas, lo cual vendr de la mano de la Unidad de
Informacin Financiera (UIF) responsable de las investigaciones.
6. RECAUDOS
En aras de detectar las posibles transacciones que
se vinculen con el fmQ1lciamiento del terrorismo internacional yen lnea con el ma
yor control que debern aplicar
las entidades reguladas por el Banco Central. respecto de
las operaciones de sus clientes. la AFIP tambin contribuir en el proceso porque ah
ora tiene en la mira a las
operaciones que involucren la COiTtjJTaenta de dlares.
Es por ello que. con el fin de evitar el riesgo de que
una empresa pueda verse involucrada en una causa penal. ante ilcitos vinculados c
on lavado de dinero. es recomendable adoptar los siguientes recaudos:
- Comprobar la exactitud de los datos de los sujetos
involucrados en las transacciones. especialmente en cuanto
a transferencias de fondos o pagos de clientes por montos
significativos.
- Conservar la documentacin que respalde las operaciones cuyo volumen resulte imp
ortante para la com-
paa.
- Revisar la adecuacin de los procedimientos de apro-
bacin y controles internos y adoptar mecanismos con el
fm de alertar sobre posibles anomalas. con foco en la
capacitacin de las reas de auditora.
- Hacer hincapi en la seguridad informtica. como
tambin controlar movimientos bancarios en la compaa (esto incluye depsitos y extraCC
iones).
- Para las entidades financieras, prestar especial
atencin en el caso de cuentas mltiples correspondientes a un mismo cliente, sea un
a persona fsica o jurdica.
- En caso de recunir a prstamos, procurar que procedan de entidades debidamente r
egistradas.
LAVADO DE DINERO
- Para empresas de seroicios, prestar atencin a contrataciones solicitadas por su
jetos cuya actividad no guarde relacin con el objeto de la empresa.
7. ASPECTOS PENDIENTES
La ley aprobada est lejos de las ambiciones del GAFI.
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V u...&..l.A.u..'-".LV.l..1.
.I.lA. '-"
que el grupo emitir en la prxima reunin internacional
de junio del 2006 a realizarse en Parls.
Quedara pendiente entonces la tipificacin en el
Cdigo Penal de la figura del delito de terrorismo y tambin de los casos en que se
deberla procesar a alguien por
"financiamiento del terrorismo".
Estas definiciones no tienen un patrn comn, ni
siquiera en los pases desarrollados, con lo que se tratarla de un dilema en donde
se da una controversia entre
aspectos de derechos humanos, corno la privacidad y la
actuacin profesional.
En suma, entre las exigencias ms importantes que
no lograron consenso para ser incluidas en la ley N 26.087
que encarrilaran al sistema argentino se encuentran:
- Incorporacin al Cdigo Penal de las disposiciones
de los dos tratados que se firmaron en materia de financiamiento del terrorismo.
El punto dispar una discusin entre Economa, el
BCRA. Justicia y el Congreso que no pudieron acordar
un proyecto nico. No se logr llegar a una posicin unificada para definir qu se deba r
econocer como acto terrorista.
- El GAFI pide definir como delito el financiamiento
del terrorismo de manera que contemple, "como mnimo.
la reunin o provisin de recursos o servicios financieros
para organizaciones terroristas o terroristas extranjeros
y el apoyo a actos terroristas en la Argentina o en el exterior. Asegurar que el
delito sea realmente un determinante de lavado de activos".
- Reforzar la facultad de la UIF para obligar a las
instituciones financieras a que realicen ms investigaciones o revisiones en casos
de reportes sospechosos.
- ElaboaT estadsrtCQS de los iTtDntos de acrUJos congelados. decomisados e incauta
dos en relacin con el lavado de activos. delitos determinantes y afines y fmancia
miento del terrorismo. Brindar a los jueces. fiscales y agentes la capacitacin ad
ecuada.
- Leyes apropindas para el seguimiento de los servicios postales que realizan tr
ansferencias electrnicas de
dinero.
- Se insiste con la liberacin de informacin por parte
de la AFIP -secreto fiscal- y tambin con nfasis en la
informacin del BeRA.
Se pide. fmalmente. "modificar las disposiciones sobre secreto y confidencialida
d de la informacin. Elaborar
un procedimiento bien definido para que las instituciones
fmancieras reciban y respondan a las peticiones debidamente formuladas por las a
utoridades competentes".
8. REQUERIMIENTOS A BANCOS Y COMPAAs DE
SEGURO
Entre stas se citan:
Mejorar la supervisin de sucursales y subsidiarias
que tengan en el extranjero las instituciones financieras
argentinas.
Reconsiderar las normas vigentes para el sector de
seguros. Vigilancia centralizada y control de pagos de siniestros y rescate de pl
izas. Realizar estas averiguaciones en el momento de iniciar la relacin comercial
y conocer al tenedor de la pliza de seguro.
Gran parte de estos requerimientos del GAFI se encuentran incluidos en los proye
ctos de ley que elevaron al
ministerio de Justicia los propios directores del ente antipor el Congreso.
Hasta el momento los mayores avances de la ley N
26.087 se registran en la obligacin de informar que tienen tanto los contadores,
como los escribanos, 10 que dispar con la UIF fuertes discusiones con los profesi
onales
que llegaron incluso a plantear medidas cautelares, por
considerar excesivo su involucramiento en las investigaciones.
Otro pedido ya cumplido es la eliminacin del tope
de u$s17.000 que estableca la ley argentina parajustificar una investigacin de ope
raciones bajo sospecha (ROS).
9. COLOFN
Las nuevas disposiciones sobre el secreto bancario,
burstil y fiscal contenidas en la ley N 26.087 constituyen una clara traduccin del
pedido de Estados Unidos y
del Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI).
El GAFI. organismo internacional, presidido por el
parlamentario sudafricano Kader Asmal, reclamaba desde 2002 una mayor rigurosida
d legal para combatir el
lavado de dinero para el terrorismo.
El levantamiento de los secretos fiscal. bancario y
burstil es una clara seal de cules sern los ejes de
investigacin de operaciones sospechosas
Kader Asmal ha pedido. adems. un esfuerzo adicional: avanzar en la tipificacin de
la figura de "terrorismo" y en colaborar para lograr una mayor coordinacin
de los organismos que investiguen el lavado.
Segn argumentaron ante Asmal. los diputados Jorge Argeilo, Luis Cigogna y Mercedes
ROlnero, lo lnas
importante es que se obliga a los fueros federales a expedirse en treinta das en
el caso de un ROS que llegue a la
instancia judicial.
De esta manera, la intervencin de la Justicia no
paralizara las investigaciones.
Otro aspecto importante es que la ley N 26.087
incorpora un prrafo referido a las excusas absolutorias
en los delitos de lavado de dinero. En este sentido, acota
esas excepciones. aunque mantiene la exencin de la responsabilidad criminal para
los que hubieren obrado en
favor del cnyuge, de un pariente cuyo vnculo no excediere del cuarto grado de cons
anguinidad o segundo de
afinidad o de un amigo ntimo o persona a la que se debiese especial gratitud.
B) COMENTARIO DE LA LEY 25.246*
REFORMADA POR LEY 26.087 **
l. COMENTARIO
LEY 25.246. ENCUBRIMIENTO
Y LAVADO DE ACTIVOS DE ORIGEN DELICTIVO
CAPITULO 1
Modificacin del Cdigo Penal
ARTICULO 10 - Sustityese la rbrica del Captulo
XIII, Ttulo XI del Cdigo Penal, el que pasar a denominarse de la siguiente manera:
"Captulo xnI: Encubrimiento y Lavado de Activos de origen delictivo".
* Modificacin. Encubrimiento y Lavado de Activos de origen
delictivo. Unidad de Informacin Financiera. Deber de informar. Sujetos obligados.
Rgimen Penal Administrativo. Ministerio Pblico Fiscal. Dergase el arto 25 de la Le
y 23.737 (texto ordenado).
Sanc.: 13/4/2000. Prom.: Mayo 5/5/2000
... B.O., 24/4/2006.
1. Denominacin
Se provee a una nueva denominacin, correspondiendo
al Captulo XIII del Cd. Penal que engloba los ilcitos bajo el
ttulo expuesto ms arriba y procede en las descripciones respectivas a introducir l
as sustituciones que se exponen a continuacin, y que quedan contenidos y editados
en los arts.
277,278 Y 279, que son los integrativos del Captulo l de la
ley. La referencia al encubrimiento queda sintetizada en las
normas mencionadas.
ARTICULO 2 - Sustityese el arto 277 del Cd. Penal, por el siguiente:
Artculo 277: (Texto modificado por Ley 25.815/2003).
1.- Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a
tres (3) aos el que, tras la comisin de un deUto ejecutado
por otro, en el que no hubiera participado:
a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de
la autoridad o a sustraerse a la accin de sta.
b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros,
pruebas o instrumentos del delito, o ayudare al autor o
partcipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos desaparecer.
c) Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o
efectos provenientes de un delito.
d) No denunciare la perpetracin de un deUto o no
individualizare al autor o partcipe de un delito ya
conocido, cuando estuviere obligado a promover la
persecucin penal de un delito de esa ndole.
e) Asegurare o ayudare al autor o partcipe a asegurar
el producto o provecho del delito.
2.- En el caso del inc. 1, c), precedente, la pena
mnima ser de un (1) mes de prisin, si, de acuerdo con
las circunstancias, el autor poda sospechar que provenan
de un deUto.
3.- La. escala penal ser aumentada al doble de su
mnimo y mximo, cuando:
a) El hecho precedente fuera un delito especialmente
grave, siendo tal aquel cuya pena mnima fuera superior
a tres (3) aos de prisin.
b) El autor actuare con nimo de lucro.
c) El autor se dedicare con habitualidad a la comisin
de hechos de encubrimiento.
d) El autor fuere funcionario pblico.
La. agravacin de la escala penal, prevista en este
inciso slo operar una vez, aun cuando concurrieren ms
de una de sus circunstancias calificantes. En este caso,
el tribunal podr tomar en cuenta la pluralidad de causales
al individualizar la pena.
4.- (Inciso sustituido por la ley 26.087/2006). Estn
exentos de responsabilidad criminal los que hubieren obrado en favor del cnyuge,
de un pariente cuyo vnculo no
excediere del cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad o de un amigo ntimo o persona a la que se
debiese especial gratitud. La exencin no rige respecto de
los casos del inc. 1, e) y del inc. 3, b) y c). (Ver comentario
del inciso en la ley 26.087).
l. Sancin del encubrimiento. Acto comisivo delictivo eje-
cutado por un tercero
Aqu se provee a la sustitucin del arto 277 del Cd.
Penal donde se analiza y sanciona ciertos aspectos del encubrimiento en relacin a
l acto comisivo delictual ejecutado o
concretado por un tercero, delito del cual no hubiera participado en calidad de
autor, cmplice o partcipe, quedando sometido a la pena all establecida de seis mese
s a tres aos,
pasando a enumerar los supuestos adjudicables de pena,
comenzando por el sealado con la letra a) del arto 277 donde
se habilita la imposicin de pena para aquel que propiciare o
concretare su ayuda para evitar las consiguientes investiga-
ciones que practicar la autoridad o bien para evadir de la
accin que la misma desarrollar para la dilucidacin del
hecho sometido a su consideracin y examen. Esta ayuda o
cooperacin debe prestarse sin haber sido tal colaborador
protagnico del hecho examinado. Si bien accede a la prestacin. solicitada o no. es
condicin ineludible para el sometimiento al artculo. que no hubiere participado d
el hecho delictuoso. ya que entonces, dejara de revistar como encubridor para asu
mir el rol de coautor o participe. siendo la sancin a imponer de mayor gravedad q
ue la enunciada en el
articulo en examen. Los supuestos que integran la disposicin merecieron la misma
atencin para el legislador. concluyndose por adjudicar la misma pena en su entidad
cuantitativa para ambos hechos sin establecer distingos o efectuar
discriminacin. Cuando la conducta asuma tales caractersticas ser de imposicin el tra
tamiento que propicia la norma. La ayuda se traduce por oposicin a la investigacin
obstaculizando su cometido o proveyendo con su colaboracin a
derivar la atencin ante cualquier procedimiento. para favorecer al inculpado.
Apartado b): Aqu el encubrimiento se traduce en la
prestacin de la ayuda, para ocultar, modificar o lograr la
desaparicin de elementos demostrativos del ilcito. llmese
cartas o elementos atingente s al hecho criminoso, o colaboracin con el autor o p
artcipe para realizar el operativo sealado y que lo hace adjudicatario de la pena
all establecida y
cuyo monto depender de la trascendencia del hecho ilegal.
La situacin se torna compromisoria en ambos supuestos. de
all que la sancin no ofrezca diferencia ya sea actuando en la
desaparicin de los instrumentos que la norma menciona o
ayuden en la tarea de ocultamiento o desaparicin de esos
elementos necesarios para la dilucidacin del hecho. La colaboracin prestada de una
u otra forma no queda sometida a
excepciones o restricciones interpretativas, ya que la regla
resulta clara para su aplicacin ante el caso concreto.
Apartado e): Concreta a un enunciado taxativo de situaciones que hacen de obliga
toriedad su aplicacin, cuando
esos hechos -adquisicin, receptacin, ocultacin- se produjeran, la remisin a la sancin
instituida aparece como excluyente. Debe consistir en el apartamiento de las re
glas de comportamiento para incurrir en la transgresin y tratarse en el
evento de cualquier operacin de los sealados, que se concrete especficamente en din
ero, cosas o efectos, cuyo origen
est signado por el estigma delictual, es indispensable para
su caratulacin que los objetos en crtica provengan de un
delito. La sola demostracin de esta circunstancia dar por
acreditada la comisin ilcita y la adjudicacin de pena para
el colaborador no participante del hecho pero s prestatario
de la ayuda en el carcter invocado de encubridor, pues de no
resultar as ingresara a la pena ms grave de la coautora,
complicidad o participacin. El apartado es claro y no requiere una atencin especia
l para graduar la responsabilidad del
encubridor.
Apartado d): Si bien se relaciona con hechos de mayor
envergadura no difiere su sancin de la establecida para los
distintos supuestos que all se contemplan, estableciendo una
equiparacin que aparentemente no corresponder, por la
gravedad del hecho y las secuelas que del mismo pueden generarse, habida cuenta
que se trata de la omisin de denuncia de la consumacin de un hecho delictual o dej
are de individualizar a su autor cuando existiere la obligacin de accionar penalm
ente evitando su impetracin cuando al referirse
como delito conocido. El hecho de haber llegado a su conocimiento la concrecin de
un ilcito cuyo conocimiento tiene
connotaciones de generalidad, le coloca en la obligatoriedad
de su denuncia como as mismo deber hacer mencin del
autor si estuviere en condiciones de individualizarlo. La denuncia del hecho y l
a mencin de su autor son elementos que
de no acatarse conducirn inexorablemente a la imposicin
de sancin en perjuicio del encubridor, quien ha retaceado
vohmtariamente y en franca rebelda a su obligacin de suministrar los elementos hbil
es o idneos para la promocin
de la accin penal.
Apartado e): la. pena se hace extensiva a este supuesto
ya que el encubridor asegur o colabor con el sujeto activo,
llmese autor o participe, poniendo a resguardo el producido
del hecho criminoso. El provecho del ilcito en beneficio parcial
o total del encubridor no resulta de atencin para la calificacin, a no ser que tal
beneficio se canalice para la aplicacin
de una figura penal ms grave para su receptor, ya que bien
puede quedar desdibujado su rol de encubridor para ingresar
a otra figura de mayor relevancia para la implantacin de pena.
Inciso 2: Hace alusin a la responsabilidad que le cabe
al encubridor cuando se hubiera vulnerado en el supuesto
del inc. 10 el apartado c) del mismo, estableciendo una pena
mnima de un (1) mes de prisin, si de acuerdo con las modalidades del hecho y circu
nstancias alusivas al mismo, el encubridor podra tener conciencia de tener una pr
ocedencia
ilcita los valores que se consignan.
En una referencia especfica y concreta y recae la sancin sobre aquel que hubiera a
dquirido, recepcionado u ocultado dinero, cosas o efectos que provinieren de un
ilcito. En
el caso debi aglutinarse al inciso como complemento del
apartado cl del inc. 10 teniendo en cuenta que el inc. 20 se
expide respecto al apartado el exc1uyentemente.
Inciso 3: la. pena sufre una incrementacin severa de
producirse alguno de los eventos que all se consignan. A tal
punto es atacable la condena, actividad o comportamiento del
encubridor, que la pena a aumentar llega a ser del doble de la
establecida en los supuestos precedentes, se trate del mnimo
o del mximo; ambos extremos se ven acosados por la reciedumbre de la sancin que, r
epetimos, se aumenta al doble sea
mnimo o se trate de la mxima concerniente al hecho.
Los casos son especficos y la responsabilidad autorizante del reproche se genera
por estar el encubridor incluido
en alguno de sus acpites y as especifica, reiteramos, y de
manera taxativa los supuestos sometidos a su arbitrio.
Apartado a): Cuando el hecho que antecede a su colaboracin fuera de una entidad g
rave, el que se considera como
de mencin cuando tenga fijada una pena mnima superior a
los tres aos de prisin. La envergadura de la pena para el
hecho resulta smiciente para acreditar su condicin o naturaleza de grave.
Apartado b): Cuando el encubridor preste su colaboracin o ayuda, pero no de maner
a desinteresada o amistosa.
sino cuando su actividad conlleve la seguridad de lucro. sea
acordado entre partes. exigido por el encubridor o propuesto
por el autor, cmplice o tercero cualquiera.
Apartado e): Cuando el encubrimiento significa habitualidad para su protagonista
, el endurecimiento de la pena
queda justificado. ya que est traficando con el delito al prestar su colaboracin o
ayuda, mediante una indudable gratificacin, que bien puede ser convenida u ofrec
ida o exigida. En
todos los supuestos quedar sometido a la pena que se establece sin concesiones ni
excepciones.
Pone de resalto la disposicin que la gravedad consistente en la agravacin de la pe
na, slo tendr lugar en nica
ocasin an en el supuesto de contabilizarse ms de una de
las circunstancias agravantes. La acumulacin no podr practicarse ms all de la autori
zada por la norma; ello no es
bice para que el tribunal interviniente tome en consideracin la multiplicidad de c
anales al proceder a la individualizacin de la pena, pero la anuencia de la ley l
o es para con
una de las circunstancias agravantes, la que no podr ser
incrementada con el anexo de otras. ya que la leyes dura al
punto de admisin de slo una para la graduacin de la pena.
Artculo 277 bis: (Texto incorporado por ley 25.890/
2004). Se aplicar prisin de tres (3) a seis (6) aos e
inhabilitacin especial de tres (3) a diez (10) aos al
funcionario pblico que, tras la comisin del delito de
abigeato en el que no hubiera participado, violando los
deberes a su cargo o abusando de sus funciones, intervenga
o facilite el transporte, faena, comercializacin o
mantenimiento de ganado, sus despojos o los productos
obtenidos, conociendo su origen ilcito.
l. Aplicacin de las penas. Comentario
Aqu la sancin se relaciona con el funcionario pblico
y referencia exclusivamente el delito de abigeato y las ramificaciones susceptib
les de materializarse en detrimento del
encubridor que tuviere el carcter de condicin de funcionario pblico. Pero para invo
lucrarse en el artculo ser necesario que dicho funcionario no hubiere participado
del acto criminoso. An as, la pena es severa de 3 a 6 aos de prisin e
inhabilitacin especial de 3 a 10 aos. Pero se produce una
fractura en los deberes a su cargo, ya que se trata del uso
abusivo de la funcin. Se complementa el artculo sancionando su intervencin cuando h
ubiere participado del transporte, de cualquier modo, cuanto prestar su concurso
para el
faenamiento, colocacin del ganado en la plaza o contribuyendo a su manutencin o lo
s productos colectados de los
mismos. El funcionario debe tomar conocimiento de su procedencia ilcita. Pero es
de destacar como causal fundamental y originaria de responsabilidad para que la
reprochabilidad pueda materializarse, que el funcionario pblico cuestionado no ha
ya participado del hecho, ya que su papel de encubridor se convertirla en autori
a.
Artculo 277 ter: (Texto incorporado por ley 25.890/
2004). Se impondr prisin de seis (6) meses a tres (3) aos
al que reuniendo las condiciones personales descriptas en
el arto 167 quater inc. 4, por imprudencia o negligencia,
intervenga en algunas de las acciones prevista en el artculo
precedente, omitiendo adoptar las medidas necesarias para
cerciorarse de la procedencia legtima del ganado.
l. Comentario
La pena de prisin que se establece partiendo de los
seis meses puede ascender hasta la de 3 aos cuando se lesione el arto 167 quater
inc. 4, con remisin al arto 163. que
se expide condenando a todo aquel que inteIViniere en elllicito bajo imprudencia
o negligencia. pero sin haber ratificado
los recaudos o previsiones imperceptibles conducentes a establecer de manera cla
ra y cierta que la legitimidad de procedencia del ganado no admite dudas. Esta c
onstatacin que
otorga transparencia a la operacin debe ser realizada con
prelacin a toda inteIVencin para evitar posibles y futuras
acriminaciones en peIjuicio de quien as se condujera. Para
poder desvincularse de aspecto sancionatorio. se deben practicar todos los actos
que pongan en evidencia la indiscutible
legitimidad del ganado. Se tratara de omisin culposa. ya
que actuando con consecuencia y voluntad estara incurriendo en un hecho que al re
vertir como doloso conlleva una pena
cuya dimensin ser establecida por el juez de la causa pudiendo llegarse hasta los
tres (3) aos de prisin.
Estas modificaciones cuanto ampliaciones de la disposicin han permitido contempla
r todos las secuelas que el delito
de abigeato puede generar. La responsabilidad cuanto cuantividad de la pena ha d
e depender de la situacin compromisoria del recepcionario de la accin, y de su ubi
cacin dentro de
las asignaciones de conductor que la norma establece.
La inclusin del encubrimiento dentro de la ley obedece
al hecho substancial de correlacionarse con las circunstancias que dan fundament
o y sustento al lavado de dinero, ya
que los distintos delitos aparecen vinculantes dentro del ordenamiento de la ley
.
El texto original ha sufrido las modificaciones que los
tiempos imponen, ya que el recrudecimiento del delito fundamental-lavado de dine
ro- armoniza plenamente con la necesidad de una mejor y amplia tutela del bien j
urdico protegido.
Si la pena estatuida para el delito precedente asume
mayor gravedad que los consignados en este novedoso captulo 13 del Cd. Penal, sern
de aplicacin los que menciona
este ltimo y la pena se condicionar a lo que este disponga.
Pero en el supuesto de penas de menor entidad cuantitativa,
es decir, de menor gravedad y que correspondieren al delito
precedente. sern stos los destinados a aumentarse. Las
penas establecidas en el arto 277. por mediacin de la ley
25.246 han de estar sujetos o depender de la sancin que se
adjudique al delito precedente.
Esta ley ha venido a llenar los vacos que el cdigo registra y permitido visualizar
el delito de todo posible ngulo
para encuadrarlo en la figura de rigor.
La ley 25.246 tiene sus antecedentes en la legislacin
alemana y tambin en la ley espaola. Tanto una como otra
admiten al hecho precedente y establecen una regla de sometimiento que pone lmite
s a las secuelas de naturaleza jurdica al mismo y esencial hecho de encubrir, y p
onen de manifiesto en apoyo de tal tesitura que debe ser analizado tal encubrimi
ento conforme fuere la importancia y trascendencia
del hecho previo.
Entonces existe una limitacin a las circunstancias que
se suscitan del hecho de encubrir y est dada por la mayor o
menor gravedad del hecho consignado como previo.
No existe autonoma ni en el encubrimiento ni en el
lavado de dinero. La autonoma es en el supuesto de aspectos
poco resistentes y de una contextura jurdica extremadamente
dbil y llega a establecerse por conducto de esta descripcin
que el hecho delictual en s y como correspondiente al lavado
de dinero cuanto encubrimiento, no est supeditado ni suje-
to a un concepto de accesoriedad respecto al hecho considerado principal. El enc
ubrimiento tiene la misma tipicidad que
el hecho previo, no tiene ni guarda disimilitud con este; es de
concluir entonces que tanto el lavado de dinero como el encubrimiento no pueden
ser rotulados como autnomos, dependiendo siempre del hecho previo, cuya condicin d
e ilcito
no puede ser sustituida ni modificada.
El juez encargado de discernir la pena del encubrimiento
no queda obligado ni sometido a la pena que el juez estableci para el autor del d
elito precedente.
El lavado de dinero no puede ser asimilado al encubrimiento para su caracterizac
in final. Debe ser considerado y
asistido por la ley como delito autnomo, ya que el Estado,
tiene que habilitar todas las vas y recursos para acorralar al
reo, tratante de blancas, narcotraficante o lo que fuere traducido como ilcito.
ARTICULO 3 - Sustityese el arto 278 del Cd Penal, por el siguiente:
Artculo 278:
1) a) Ser reprimido con prisin de dos a diez aos y
multa de dos a diez veces del monto de la operacin el
que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare o aplicare de cua
lquier otro modo dinero u otra clase
de bienes provenientes de un delito en el que no hubiera
participado, con la consecuencia posible de que los bienes originarios o los sub
rogantes adquieran la apariencia
de un origen lcito y siempre que su valor supere la suma
de cincuenta mil pesos ($ 50.000), sea en un solo acto o
por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s;
b) El mnimo de la escala penal ser de cinco (5)
aos de prisin, cuando el autor realizare el hecho con
habitualidad o como miembro de una asociacin o banda
formada para la comisin continuada de hechos de esta
naturaleza;
c) Si el valor de los bienes no superare la suma indicada en este inciso, letra
a, el autor ser reprimido, en su
caso, conforme a las reglas del arto 277;
2) (Inciso obseIVado por decr. 370/2000). El que por
temeridad o imprudencia grave cometiere alguno de los hechos
descriptos en el inciso anterior, primera oracin, ser reprimido con multa del vein
te por ciento (20%) al ciento cincuenta por
ciento (150%) del valor de los bienes objeto del delito;
3) El que recibiere dinero u otros bienes de origen
delictivo, con el fin de haceros aplicar en una operacin
que les d la apariencia posible de un origen lcito, ser
reprimido conforme a las reglas del arto 277;
4) Los objetos a los que se refiere el delito de los
incs. 1,2 3 de este artculo podrn ser decomisados.
5) (Inciso incorporado por la ley 26.087/2006). La exenci6n establecida en el in
c. 4 del arto 277 no ser de aplicacin a ninguno de los supuestos contemplados por
el presente artculo. (Ver comentario del inciso en la ley 26.087).
1. Nuevas penas. Lavado de activos
La ley en examen modific de manera substancial la
disposicin original en su referencia al arto 278, introducien-
do variantes contempladas de modo integral en el nuevo ordenamiento y llenando v
acos que conducan sino a una apreciacin equivocada, por 10 menos a una subjetividad
que a
veces trastocaba la voluntad de la ley.
No quedaron aparentemente insterticios sin cubrir con
la sancin de la ley 25.246, a la vez que permiti unificar el
criterio interpretativo tratando de marginar toda dualidad de
interpretacin por la claridad de su redaccin.
La ley en debate posibilit la inclusin de situaciones
delictivas que atentaban contra la administracin pblica y
cuya mayor representatividad quedaba expuesta en el lavado
de activos cuya procedencia resultaba indisimulable delictual.
La necesidad de contemporizar con el saneamiento de
actos atentatorios a la propia administracin pblica llev al
implante de esta disposicin, que si bien no produce la erradicacin del delito por
lo menos dificulta su expansin desmedida, tomando en consideracin la severidad de
las penas
a que se hace acreedor autor o encubridor, conforme sea el
rol desempeado dentro del operativo criminoso.
Este bien denominado lavado de activos, queda identificado tambin por mediacin o u
tilizacin de otras expresiones indicativas del mismo delito, y sean llamadas "bla
nqueo"
o ms simplemente "lavado de dinero".
Se formaliz penalmente el delito por disposicin especfica (art. 278 ley 25.246) y q
uedaron incluidas en la norma
las distintas posibilidades de concrecin del hecho delictivo,
"distinguindolas" de la aplicacin de penas severas -prisin
de dos a diez aos- a las que fueran adicionadas multas cuya
entidad cuantitativa -dos a diez veces el monto del operativo
transgresor- estaban destinadas a decantar la repeticin de
tales hechos.
Marginalmente a la autora, pero funcionando de cunsuno con ella, el encubrimiento
pudo alcanzar una dimensin que se fue extendiendo en proporcin geomtrica, y no
solamente en su referencia zonal, sino trascendiendo al marco internacional.
En el caso especfico de las drogas, su extensin ha excedido toda previsin y los rec
audos adoptados no limitan su
propagacin, alcanzando el lavado de dinero en el caso de las
drogas un auge donde aparecen comprometidos intereses y
voluntades impensados.
Pases que originariamente eran accidentes en el camino de las drogas, se convirti
eron ms tarde en verdaderos
rganos de distribucin, abandonando el carcter de etapa o
segmento transitorio del foro de la misma y aqui precisamente
es donde se produce el lavado de activos, saneando capitales
que son configurativos de hechos delictuosos.
La mayora de las legislaciones optaron por endurecer
las penas correspondientes al lavado de dinero. partiendo de
imposiciones de orden patrimonial y concluyendo con penas
restrictivas de la libertad. cuya gravedad o severidad guardaba consonancia con
estos despreciables delitos. que respondan a intereses que negociaban delictivame
nte verdaderas
organizaciones mafiosas.
Los recaudos que fueron adoptados por tal especfica
delincuencia estaban encaminados a convertir esos fondos
ilcitos en dinero legal. recurriendo entonces al lavado de dinero. Recurren siemp
re. o generalmente a organizaciones financieras que comprometen tambin su aparent
e honestidad en factor de delito.
Todos estos elementos son tenidos en cuenta para posibilitar el blanqueo y que e
sos fondos adquieran la apariencia
de legtimos y puedan ser destinados a operaciones que le
quitarn todo tinte de ilegalidad.
2. Lavado de dinero delito autnomo?
El lavado de dinero no resulta de admisin para catalogarlo como delito autnomo. y
nuestro sistema legal as lo
capt y resolvi con su inclusin dentro del encubrimiento; el
encargado de ese operativo ilcito -lavador- es el que perfecciona el acto y otorg
a la seguridad necesaria para el resguardo de la utilidad que generar el acto.
Para poder incriminarse con agravantes la situacin del
encubridor. cuando se tratare de lavado de dinero. este deba
ser superior a la suma estipulada penalmente de cincuenta
mil pesos. Esta cantidad no queda condicionada a su cumplimentacin en un solo act
o. pues podra depender de hechos
independientes pero orientados a la misma penalidad. ya que
si bien estaran en compartimientos estancos. presentan una
vinculacin entre ellos. que es demostrativa. en definitiva. de
ser dichos actos eslabones de una misma cadena. Los bienes
aparentemente tienen un origen lcito. pero al escudriar o
indagar la fuente primigenia. aparece tal legitimidad oscurecida por el origen e
spreo del dinero. Condicin tambin expresa que el encubridor no haya participado del
hecho delictual, pues de as ocurrir el papel de lavador -encubridor- se
vera trastocado por el de autor. con la implementacin de
penas ms severas. Ya se trate de bienes origincuios o como
expresa el cdigo. tambin los subrogantes deben haber guardado la apariencia de lic
itud.
Pero el lavador de dinero sabe por experiencia que las
sumas represeniavas de candades mensuales. puede generar sospechas y el ineludible
sometimiento a la investigacin.
Pero el lavador de dinero procede a fraccionar las sumas provenientes del delito
. y recurre a distintas fuentes para
introducirlo al circuito financiero. De tal suerte rodea al acto
de aparente verosimilitud. tratando de evitar que cualquier
posible sospecha se convierta en arena letal para sus intereses en juego.
El lavador siempre propender a disfrazar el acto. mediante operativos de esta nat
uraleza donde las sumas no excedan los cincuenta mil pesos, para evitar que la o
peracin
pueda ser detectada ah inio.
Existe una circunstancia muy especial de agravacin y
la misma consiste en el ejercicio de esa actividad delictual. de
manera habitual. y est ella contemplada en la disposicin
en examen que eleva la pena a cinco aos de prisin y se
extiende dicha pena a otro supuesto especial. esto es, cuando pertenezca a una o
rganizacin que fuera creada para la
comisin de delitos de esta naturaleza. En ambos casos la
pena ser de cinco aos de prisin. estando condicionada a
la comprobacin del supuesto. Es decir que queda eliminada
cualquier posibilidad de condicionalidad. siendo la sancin
de efectivo cumplimiento.
Si el autor fuera integrante de la organizacin delictiva
se har acreedor a la pena de cinco aos de prisin. permaneciendo inalterable el mximo
de 10 aos.
En su concepcin la ley ha optado por una calificacin
que al tipificar el delito de lavado de dinero como ilcito genrico originado en la
revista de bienes. cualquiera sea la clase
de delito de donde proviene. adjudicndole la denominacin
de agravada.
Esta posicin que se trasmite por la lectura de la ley. se
ha apartado de la consideracin universal que a las legislaciones merece el lavado
de dinero. ilcito al cual los ordenamientos en general conceden el carcter de autn
omo.
El lavado de activos en nuestro sistema penal. no asume la caracterstica que el o
rdenamiento penal de otros pases le asignan. donde el lavado de activos tiene la
misma trascendencia y significacin penal que la receptacin. al extremo de producir
se una equiparacin en cuanto a su consideracin autnoma. Es este el criterio adoptad
o por la ley espaola. siguiendo los lineamientos de los ordenamientos legales de
Alemania y Suiza.
A efectos de ponderar el criterio expuesto se ha enfatizado en que se coloca en
situacin idntica el lavado de dinero cuya procedencia se nomina como ilcita. el din
ero que
provenga de otras actividades ilcitas. y no exclusivamente
del trfico de drogas. siendo aquella actividad de mayor entidad que las provenien
tes de la droga.
La extensin del concepto o del tipo penal ha sufrido
modificacin, haciendo referencia o slo al trfico de drogas.
sino a otros delitos que enjuicia el dinero proveniente de actividades criminosa
s distintas, pero de trascendencia similar o
mayor an al trfico de drogas.
Existe la tendencia generalizada de proceder a la inclusin de otros delitos antec
edentes como base propiciatoria
del lavado de activos. Producir la disposicin de causales o
elementos tipificativos del lavado.
Se ha buscado la tipificacin a travs de la legislacin.
deviniendo como posible el que confeccione una lista de delitos precedentes. per
o sin omitir considerar que tambin se
ha buscado confeccionar una categora o rgimen especial de
LAVADO DE DINEIW
delitos precedentes, y penalmente aquella que participa del
concepto de tomar como base identificativa a cualquier clase
de delito. sin hacer discriminaciones de ninguna naturaleza.
La ley 25.246 ha acogido esta ltima semblanza. por ser la
ms difundida en el mapa internacional.
La agravante entrara en juego en consideracin a las
cantidades que sean indicativos de ganancias patrimoniales,
pero la fijacin del monto establecido por la norma, puede
sobrevenir por consecuencia de actos independientes. pero
orientados al mismo fin, o tratarse de W10 solo y mismo acto.
3. Receptacin de bienes para inyectarlos en el circuito
financiero
El inc. 3 del artculo analizado hace un examen de la
receptacin de bienes para inyectarlos en el circuito financiero.
Se trate en defmitiva de actos preparativos para proceder al lavado de dinero y
hace una remisin al arto 277 del
Cd. Penal.
Cuando se extrae dinero de una cuenta corriente bancaria que de acuerdo a las mo
dalidades del caso, debi sospechar que los fondos provenian del delito. en el cas
o, de
lavado de dinero, su conducta deja expedito el acceso a la
acriminacin de encubridor, sabedor de tal circunstancia debi abstenerse de la conc
recin extractiva y evitar el sometimiento a la pena que la ley consigne para el s
upuesto.
Existen detalles que obligan a contemporizar con la
adopcin de temperamento decisivo del proceso en el caso de
receptacin sospechosa de elementos que el recepcionario
debi sospechar que provenan de actividad ilcita, de acuerdo a las circunstancias ob
jetivas.
La receptacin de bienes de origen delictivo, que le fueran confiadas al encubrido
r para introducirlo al mundo, canalizarlos para que los mismos obtengan visos de
licitud
coloca a su autor en situacin compromisoria, ya que tal
intervencin autoriza la remisin al arto 277 para la correspondiente sancin.
Retomando el inciso que requiere la constatacin de valor
superior a cincuenta mil pesos, cuando dicha suma no resulte comprobable, la rep
resin estar centrada en lo que dispone el arto 277 del Cd. Penal.
La receptacin no puede ser objeto de una consideracin distinta a la de su autonoma.
El receptador toma intervencin cuando el proceso ha
culminado, hasta entonces no ha intervenido, no tuvo participacin.
No podemos dejar de consignar, aunque ello sea evidente, que la receptacin tiene
como antecedente indirecto la concrecin de un delito anterior; de no ser as no pod
ra invocarse
para solventar la acriminacin que conducir a la condena.
La receptacin es, precisamente como consecuencia de
lo consignado precedentemente, autnoma, ya que su titular
no concurre a efectos de la formalizacin del delito anterior.
Recepta simplemente todo aquello que tiene su origen en un
delito anterior, pero del cual no ha participado.
Esta situacin ha sido contemplada en el arto 279 del
Cd. Penal, modificado por la ley en examen, ya que admte
que el delito de encubrimiento obli~a a una remisin meritable al delito precedent
e.
La vala del delito precedente y su trascendencia y toma
de razn para evaluar la conducta y/o actividad del lavador
-encubridor- permiten aquilatar mrito para condenar y aceptar la reprochabilidad
en perjuicio de aquel. Sin el delito precedente resultara ocioso indagar sobre la
reprochabilidad del
encubridor.
ARTICULO 4 - Sustityese el arto 279 del Cd. Penal, por el siguiente:
Artculo 279: 1. Si la escala penal prevista para el
delito precedente fuera menor que la establecida en las
disposiciones de este Capitulo. ser aplicable al caso la
escala penal del delito precedente;
2. Si el delito precedente no estuviere amenazado
con pena privativa de libertad, se aplicar a su encubrimiento multa de mil pesos
($ 1.000) a veinte mil pesos ($
20.000) o la escala penal del delito precedente, si sta
fuera menor. No ser punible el encubrimiento de un delito de
esa ndole. cuando se cometiere por imprudencia. en el sentido
del arto 278. mc. 2; (frase observada por decr. 370/2000).
3. (In.ciso modifICado por Ley 25.815/2003). Cuandu
el autor de alguno de los hechos descriptos en el artculo 277, incisos 1 3, o en
el articulo 278, inciso 1,
fuera funcionario pblico que hubiera cometido el hecho en ejercicio u ocasin de su
s funciones sufrir adems pena de inhabilitacin especial de tres (3) a diez
(lO) aos. La misma pena sufrir el que hubiera actuado
en ejercicio u ocasin de una profesin u oficio que requirieran habilitacin especial
.
4. Las disposiciones de este Captulo regirn aun
cuando el delito precedente hubiera sido cometido fuera
del mbito de aplicacin especial de este Cdigo. en tanto el hecho precedente tambin h
ubiera estado amenazado con pena en el lugar de su comisin.
1. Requisitos. Escala penal
El delito precedente es el punto de inflexin para determinar la seguridad de acri
minacin por encubrimiento. que
en el caso de lavado de dinero asume caractersticas muy
particulares. ya que resulta obligatorio para la configuracin
delictiva en un aspecto. la existencia no probable, sino comprobada. del delito
precedente. y ello resulta razonable desde
el punto de vista no slo lgico sino eminentemente jurdico.
ya que el proceso por encubrimiento requiere inexorablemente
la comprobacin cierta del delito precedente. habida cuenta
que la inexistencia de ste torna deplorable toda acrimina-
cin en perjuicio del encubridor, y al decir encubridor, aludimos ciertamente al l
avado de activos, que es precisamente el
fundamento de la ley.
Es por tanto indispensable que el delito precedente sea
particularizado. La averiguacin obligada del delito precedente, lleva a determina
r con precisin de qu modo y forma proceder el acuse para el autor del encubrimiento
. El hecho ltimo -encubrimiento- se encuentra acollarado al delito precedente, pu
es ser ste el que sealar la motivacin vlida para
enjuiciar al sujeto que actuare como encubridor. La razn de
ser sabedor de la pena atingente al delito, permite adentrarse
en otro terreno con fundamento procesal y de fondo, ya que
habilitar o no la suspensin del juicio a prueba, como tambin tendr particular incide
ncia para saber si corresponde o
no invocar la perencin de la accin penal, cuyos efectos redundarn en su concesin o d
enegatoria de su apelacin.
Debe observarse el estricto cumplimiento de las exigencias del delito precedente
, cuando se trata del juzgamiento
por encubrimiento, circunstancia sta que produce la obligada manifestacin expresa
de hacer referencia al delito precedente, pero no de manera accesoria, sino con
la suficiente
claridad, con la precisin que evitar la posible nulidad de
todo lo actuado, por haber omitido una diligencia que hace a
la propia existencia del hecho subsidiario: el encubrimiento,
que en el supuesto del lavado de dinero puede llegar hasta la
exencin de penalidad por haber silenciado una circunstancia, preexistencia del de
lito previo, que trae aparejada la improcedencia de la accin penal entablada, al
quedar afectada
la nulidad.
No cumplir con estas previsiones de naturaleza procesal tiene la significacin y t
rascendencia de dejar impune un
hecho merecedor de la pena estatuida para el delito.
El acusado del ilcito debe ser beneficiado con su derecho
a rplica, que permitir asentir o disentir con el proceso, ya que
puede aportar medios que se controviertan con el acuse.
Cuando se atribuye el hecho a un imputado, el mismo
debe ser coincidente, la intimacin con el acuse procesal y la
resolucin que configura la pena. Todos las expresiones sustanciales y formales de
ben ser trasladadas en oportunidad
de la sentencia resultante, no correspondiendo introducir
modificaciones, ya que de otro modo se limitara al encausado el libre derecho de
la defensa, derecho ste que queda
convalidado con la relacin exacta, cabal y precisa de los hechos determinativos d
el proceso.
Es por lo expuesto que el delito precedente debe quedar
configurado sin lugar a dudas y reflejar la actividad posterior
endilgada al encubridor. La realidad emanada del delito previo permitir consolida
r la situacin compromisoria del encubridor o traducir la significacin de razn justlf
icatoria de
la exencin de responsabilidad, eliminando el reproche de la
norma en su perjuicio.
La conducta acusada como delictual debe surgir de la
importancia y responsabilidad que emana del delito previo,
cuya existencia debe ser constatada para poder continuar el
proceso en perjuicio del acusado de encubrimiento.
No debe tampoco omitirse el carcter accesorio que tiene el encubrimiento, donde q
ueda subsumido todo lo atingente al lavado de activos; de all la necesidad de pon
er de
manifiesto todos los detalles de caracterizacin relativos al
hecho que dirimir la responsabilidad del encubridor.
Cuando el hecho sea configurativo del delito de encubrimiento' la sola mencin del
mismo deber aludir indefectiblemente al delito precedente. pues sin la existenci
a de ste,
no ser procedente tampoco la accin promovida por encubrimiento.
Al no poder concluirse con la existencia cierta del delito precedente. la acrimi
nacin del hecho accesorio -encubrimiento- no ser procedente; ello es consecuencia
de no
poder informarse respecto a la pena aplicable al delito precedente. por no resul
tar comprobada su existencia. mal podr
ser tipificado el encubrimiento como adjudicatorio de pena,
ya que jurdicamente sera inaceptable la promocin de una
accin tendiente a su inculpacin. En rigor de verdad, el encubrimiento aparecera com
o inexistente.
2. Caso en que se impetr el proceso
De haberse impetrado el proceso, el mismo debe clausurarse, decretndose el sobres
eimiento por aplicacin de
inexistencia de delito legislado expresamente. Estamos en
contra del juzgamiento independiente del encubrimiento y en
pugna con los que propician una sancin para el especfico
delito de encubrimiento, por depender de uno principal que
no es otro que el delito precedente, sin cuyo concurso aparece como insoslayable
el sobreseimiento que debe sobrevenir
en forma inmediata y sin sujetarlo a condicionamientos de
ninguna ndole.
La configuracin del delito precedente determina la aplicacin de una condena, y el
encubrimiento para ser sancionado debe acondicionarse a la pena que la ley estat
uye para
el delito previo.
El motivo de agravacin no puede ser dispensado por la
falta de informacin sobre la escala penal del hecho antecedente, por parte del en
cubridor; ste no est obligado ni tampoco dispensado de pena. de conocer la escala
penal del hecho precedente conceptuado como delito.
La agravacin sobreviene sin necesidad de conocer el
encubridor que el delito precedente asumiera una gravedad
de dimensin trascendental. De no cumplirse o aceptarse esta
premisa, tambin sera motivo de indagacin el conocimiento
que tenga respecto a la potencialidad del delito que encubre.
El dolo debe ser comprobado en forma excluyente sobre el
que opera en el hecho cierto de encubrir y no depender del
ilcito sobre el cual se encubre especficamente. Se trate de la
formulacin de un modo genrico sin particularizar sobre clase
del delito.
Pero el argumento ms vlido y que aparece como irrebatible es que llegar a centrali
zar en la mira del investigador
del delito precedente, puede generar en el delito de encubrimiento o en el lavad
o de dinero una drstica modificacin en
su relacin con la ley ms benigna, al producirse no el ahondamiento, sino la desmer
ituacin de la pena concerniente al
ilcito. El acceso a sus ventajas trae aparejada la disminucin
de condena, cuanto tambin que la alteracin de orden legislativo, o mejor dicho su
modificacin puede concluir an en
ia propia derogacin con el consiguiente beneficio para el recepcionario de la con
dena.
El delito precedente debe resultar determinado para la
inculpacin del encubrimiento, ya que de no existir o no resultar comprobado, conf
orme se dijera y que aqu se itera,
mal podra hacerse mencin para su penalizacin al delito
accesorio, como lo es el encubrimiento.
Uno de los factores contributivos del delito precedente es
la determinacin cabal y cierta de comisin del mismo, en cuanto a la fecha, ya que s
ta determinar, en el caso del lavado de
dinero si el encubrimiento no fue pactado en el momento en
que se encontraba prescripto el delito precedente.
Cuando el delito precedente de acuerdo a la escala penal fuera menor que la esta
blecida en las normas directrices
de este captulo, ser de aplicacin la escala penal correspondiente al delito precede
nte. Estas consideraciones son
expresas en el inc. 10 del arto 279 del Cd. Penal y su aplicacin no puede ser dist
orsionada por apreciaciones subjetivas, ya que la claridad de la nonna implica r
estar apoyo a
toda interpretacin dual. En ningn supuesto se podr desconocer la actividad que impo
ne la justa y legtima interpretacin de la ley. El inc. 2 0 hace una oportuna adver
tencia
quitando al juzgador la posibilidad de ajustar la pena a la
subjetividad, ya que expresamente determinar, que al ser el
delito precedente dispensado de pena privativa de libertad,
debe inferirse al encubridor por todo concepto una multa es-
timada entre mil y veinte mil pero, o bien la escala penal del
delito precedente, si sta resultara menor.
El funcionario pblico devenido autor en los hechos
caracterizados en el arto 277 inc. 10 o 2 0, o en el supuesto del
arto 278 inc. 10 y que hubiera cometido el delito actuando
como tal o en ocasin del mismo, adicionar a la pena que le
hubiera correspondido la inherente a la inhabilidad especial
que partiendo de los tres aos puede alcanzar un mximo de
diez aos.
La pena precedente se hace extensiva tambin a quien
hubiere actuado en razn de su profesin u oficio que exigieran una habilitacin espec
ial.
Finalmente el inc. 4 0 establece de manera categrica,
que las normas correspondientes al captulo sern de aplicacin an en el supuesto de ha
berse cometido el delito precedente fuera del rea de aplicacin del Cdigo. pero some
tido
ello a una condicin inexcusable: que el hecho conceptuado
precedente. tambin era acreedor con pena en el lugar donde
hubiera acaecido.
3. Conclusin
La lectura ordenada de las disposiciones comentadas
detalladamente. permiten arbitrar una respuesta, que no
admite interrogantes. ya que podemos afirmar sin lugar a
equvocos, que la ley por mediacin de su contenido. de sus
enunciados minuciosos ha provocado la estructuracin del
bien jurdico protegido. de manera distinta a la originaria al
descubrir con apoyo jurdico las distintas condiciones en que
puede darse el delito.
Debemos agregar a modo de comentario ilustrativo, que
si el delito de encubrimiento o el especfico caso del lavado de
dinero, se efectuare como resultado de promesas efectuadas
con prelacin, ya el encubrimiento asumira caractersticas
muy especiales, se transformara al ejecutante de esas promesas en cmplice claro. q
ue atenuada la calificacin, ya que
la calificacin sobreseimiento sera la de cmplice secundario
del hecho previo. circunstancia de comprobacin obligada para
la adjetivacin originaria de encubridor.
Cuando el cmplice secundario se comprometi a una
actividad determinada como consecuencia del ilcito. y luego
el delito se convierte en otro de mayor entidad. y con adjudicacin de pena propor
cionalmente mayor. la pena que corresponder ser la aplicable al hecho cuyo comprom
iso habra asumido como encubridor. Esto ocurre cuando el lavador de dinero ha sid
o sujeto de error siendo este error provocado por el denominado autor del lavado
precedente.
El error no trae especficamente la eliminacin del dolo.
En defInitiva podemos establecer de manera contundente que la pena debe emanar d
el delito precedente y no
sobre el ilcito de donde crey que provenan los objetos. el
suceso o efectos, todo ello admitiendo ab litio la inexistencia
de promesas anteriores.
CAPITULO II
Unidad de Informacin Financiera
ARTICULO 5 - Crase la Unidad de Informacin financiera (U.I.F.), que funcionar con au
tarqua funcional
en jurisdiccin del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, la cual
se regir por las disposiciones
de la presente ley.
l. Creacin de la Unidad de Informacin Financiera (U.I.F.)
Se crea por esta ley y conforme al artculo en examen la
Unidad de Informacin Financiera (U.I.F.), la que debe su instauracin. como tal goz
a de caractersticas especiales. destacndose de manera muy singular el papel que se
la signa de
autarqua: la funcin a cumplir le hace gozar de un carcter
autnomo. concluyendo por admitirse como dependiente del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. a cuya sede deber responder con exclus
in de cualquier otro organismo o
ente de carcter nacional.
No deja de ser un ente cuya naturaleza administrativa
no admite discusin ni controversias. No se trata tampoco de
algo novedoso, ya que sus antecedentes estn representados
por la adopcin de esta funcin en las legislaciones de distintos pases. que con lige
ras modificaciones la han adoptado.
regimentando su funcionamiento. si bien no de manera anloga, sin variar tampoco e
n sus fundamentos, de modo substancial, sino acomodndola a las exigencias del Est
ado donde han de regir.
En el orden nacional su creacin obedece a la necesidad de control sobre el lavado
de activos, ya que esta actividad ilcita asume proporciones cada vez ms espectabl
es necesitando de una supervisin, que si bien no impide el marco
de operatividad ilegal, por lo menos lo restringe evitando que
su propagacin altere la propia vida nacional ya que a su
cargo queda todo lo relacionado con la informacin de su verdadero estigma -lavado
de dinero- que no slo afecta la econona, sino es signo de extensin en el mercado d
e la droga,
o contrabando de armas, entre otros presupuestos que la ley
contempla, al asignarle cuestiones especficas a su excluyente cargo.
No se pone coto a la actividad ilcita. pero la ley actita
como preventivo, tratando de remediar la situacin emergente de situacin inconcilia
bles con los principios que deben
regir para el saneamiento no slo econmico sino moral del
pas, ya que los tpicos que abarca y los intereses que protege deben superponerse a
la complacencia o benignidad que
la ley puede dispensar a tal actividad hasta el momento de
concrecin de la nueva regimentacin contenida en la ley
25.246 y por sobre todo en la autoridad supervisora que se
asigna a la Unidad de Informacin Financiera que la ley hace
nacer en su arto 5.
Pero la articulacin de este novsimo ordenamiento requiri la elaboracin de un articul
ado que respondiera ampliamente a las expectativas creadas por el lavado de acti
vos.
cuya extensin adquiri caractersticas alarmantes. Esa fue
la causal que requiri el anlisis minucioso y coherente de lo
resuelto por otros pases. adaptndolo a las particularidades
de nuestro medio.
Para poder lograr un efectivo resultado. debi preverse
que el aporte de datos ilustrativos sobre las transgresiones
que contempla la ley, deba ser concentrado en un ente superior con facultades pro
pias; un organismo que recogiera y
centrada toda la informacin atingente al fin especfico de la
ley y. pudiera recobrar dentro de la instancia la procedencia
de la accin de la justicia ante la comprobacin cierta de la
transgresin, en cuyo resguardo fuera instituido el ente en
cuestin, es decir, la unidad de informacin financiera.
2. Finalidad
La finalidad concreta y especfica es la referente al lavado de dinero a cuya inve
stigacin debern ocurrir cuando se
detecte la transgresin, ya que no es dable omitir, que en su
seno se centra la informacin referida al lavado de activos, y
conforme a las motivaciones de su creacin, ser el rgano
encargado de centralizar dicha informacin para la remisin
oportuna a la justicia respectiva encargada en definitiva de
expedirse por el aporte de presupuestos bsicos suministrados por el ente creado.
Se trata de una activdad multifactica, conforme las
disciplinas que necesariamente deben reunirse para la eficacia de la gestin. Requ
iere la colaboracin e integracin de
especialistas, que formarn la cpula investigativa, lo que se
ver al momento de hacer referencia a su integracin -arto 8
de la ley-, la que deber pronunciarse antes de ingresar a la
instancia judicial, cuando existiere mrito para ello.
3. Constitucin
Su constitucin -de la Unidad de Informacin Financiera- debe responder a la cumplim
entacin de expectativas
que crean estas verdaderas organizaciones delictivas; de all
que est compuesta o integrada por especialistas en las distintas reas que la ley c
ontempla. Se debe requerir el auxilio
de personal idneo, capaz de solventar con sus conocimientos la crtica situacin que
estos acontecimientos provocan
en un Estado. No aparecen excluidos sectores como informtica y comunicacin, ya que
su asistencia parece como imprescindible para el xito de la funcin.
No puede desestimarse tampoco la inteIVencin de personal con conocimientos jurdico
s en razn de la materia que
la ley trata, ya que esta opinin ser estimada como bsica
para la derivacin a la justicia e instruccin de la causa penal
pertinente en perjuicio del autor o autores de las maniobras
concernientes al lavado de activos. El contralor definitivo para
el pase respectivo a la justicia, es lgico de pretender, que sea
decidido por los especialistas en derecho, habida cuenta que
la calificacin deber responder a los-elementos reunidos y
cuyo dictamen pertenece a los especialistas integrantes de la
Unidad de Informacin Financiera -arto 8, ley 25.246-.
Debe tenerse primordialmente en cuenta que la opinin
personal no cuenta con suficiente peso en hechos de tamaa
gravedad, siendo indispensable el intercambio de ideas ante
la concrecin del evento daoso que ser requerible al que
represente tecnicismos y conocimientos especficos; de all la
necesidad de una composicin variada, integrada por especialistas. Esta razn surge
como verdaderamente elocuente
ante la magnitud que ha adquirido el lavado de dinero, a cargo generalmente, de
organizaciones que funcionan al margen
de la ley, en la habitualidad de su actividad y que desplazan
ingentes sumas de dinero con una ingerencia nociva para el
pas damnificado. o sea el Estado donde tiene efectividad el
lavado de dinero. proveniente siempre de actividades ilcitas.
Los actos que la ley reprime asumen caractersticas
notables y resultan extremadamente peligrosas. no slo por
las sumas en juego y habilitadas para el lavado. sino por la
temeridad de los integrantes de sus organizaciones tenebrosas. que actan con la i
nsensibilidad de verdaderos sicarios.
La Unidad de Informacin Financiera no es original de
la ley 25.246 ya que el encuadre de los hechos que reprime y
a cargo de cuya investigacin est. fue adoptado como consecuencia del examen practi
cado sobre sistemas legales de otros
Estados, donde ya funcionaba como organismo rector en esta
clase de investigaciones. A ella se recurre ante la certeza de
operarse situaciones calificadas como transgresiones de la
ley y la obligatoriedad de la denuncia de hechos donde se
detecte la vulneracin de la ley, hace excluyente su intervencin como paso previo y
antecedente obligado de la presunta
accin judicial posterior. Las legislaciones han prestado su
asentimiento a esta aprobacin previa de la unidad de informacin financiera, a la r
emisin a la justicia del hecho motivador de su previa intervencin.
Toda la informacin referida al tema especfico de su
funcin queda circunscripta a su intervencin, debiendo
munirse de los datos ilustrativos que condicionan su participacin, antes de promo
ver una accin que requiera la intervencin obligada de la justicia; para ello resul
ta requerible
que la Unidad de Informacin Financiera se expida de manera expresa, advirtiendo q
ue el operativo llegado a su conocimiento ha adquirido la estructuracin de ilcito
conforme a
las postulaciones exigidas por la ley. Esta es la motivacin
especial y la reticencia con que debe actuar para evitar que el
hecho al adquirir estado pblico prematuramente. pueda
abortar la oportuna intervencin de la Unidad Financiera y
consiguiente intervencin de la justicia penal.
Por otra parte, la informacin recogida por la obligatoriedad de la denuncia de ta
les lavados de activos. debe ser
cuidadosamente seleccionada. desechando toda aquella que
no ofrezca la seguridad de haberse incurrido en actos contra-
rios a la ley. Una razn de racionalidad administrativa obliga
a la adopcin de tal temperamento, ya que la falsedad de una
denuncia puede dar lugar a la formalizacin de un proceso
que no corresponda promover.
La divulgacin de toda informacin referente a una denuncia debe ser circunscripta a
su mnima expresin, ya que
ello confabula contra el xito de la gestin investigativa. Cuando la Unidad de Info
rmacin Financiera recibe una denuncia
o acta de oficio, debe proveerse de los medios que autoricen
su intervencin y para ello deber adoptar todos los recaudos
que permitan asegurar que la denuncia rene todos las exigencias y condiciones par
a su toma de razn o procedencia.
Para ello ser indispensable no slo tomar conocimiento directo de la denuncia, la q
ue no podr delegarse en su
investigacin, cuanto la procedencia o fuente de la misma.
Cuando se tenga la certeza de tratarse de hechos reidos con
la ley, recin podr adquirir significacin y trascendencia, la
ahora s, obligada intervencin.
4. Procedimiento
Cuando una denuncia llega a conocimiento de la Unidad, sta deber indagar no slo el
origen de la misma, y
fundamentalmente en qu se sostiene, sino que realizar un
minucioso anlisis de los fundamentos o hechos en que se
base, antes de emitir una opinin condenatoria o exculpatoria. Deber pronunciarse s
obre este punto con prelacin a
cualquier otro, ya que ste decidir si la denuncia rene las
exigencias requeridas para su tratamiento.
Cuando la denuncia resulte inconsistente y no exista
mrito para la investigacin, la misma deber ser rechazada
para evitar un pronunciamiento sine die y que pueda provocar un estado de sospec
ha inmerecido en peIjuicio del denunciado. Abstraccin hecha de ello, el conocimie
nto cabal
del hecho denunciado, servir de parmetro para comprender la criminalidad del acto
y la responsabilidad del autor
para hacerse acreedor al reproche penal. Luego de comprobada la ilicitud del act
o y la seriedad y legitimidad de la denuncia recin entonces quedar expedito el acc
eso de la denuncia para la promocin del proceso en peIjuicio del autor o
autores, aunque en modo general y conforme dijramos precedentemente, la denuncia
se formula en contra de verdaderas organizaciones delictivas que hicieran del la
vado de dinero actividad habitual, generando una onda delictiva cuya expansin pro
voca altibajos en la propia economa.
Toda actividad que resulta sospechosa, como seria .la
derivada de ostentacin de grandes sumas de dinero, de procedencia incierta y ende
rezado a la compra de bienes inmuebles de alto valor en plaza, cuanto inversione
s dinerarias de
gran significacin, deben ser denunciadas y la Unidad de Informacin Financiera aboc
arse a la consideracin del tema,
investigando el origen de sumas de dinero importantes y reuniendo todos los ante
cedentes que autoricen tal inversin, o
deteniendo su curso, ante la posibilidad cierta y comprobable
de tratarse de lavado de activos, siendo su funcin la de supervisin, control y den
uncia de hechos que tengan la significacin de ser transgresiva de las consignas s
ealadas por la
ley y sobre las cuales se volver al individualizar las causales
justificativas de la intervencin de la unidad fmanciera.
Se registran de manera regular las situaciones referenciadas, donde las inversio
nes que exceden el marco usual
deben ser investigadas porque la utilizacin de fondos de ms
que discreta inversin, autoriza a poner en tela de juicio su
procedencia u origen lcito; casi unnimemente responde a
sumas dinerarias cuya titularidad responde a organizaciones
formadas o constituidas para el delito, conforme expresramos en diversas oportuni
dades.
La ley ha sido previsora y cauta al exigir la denuncia e
investigacin cuando el operativo concite sospechas de tratarse de lavado de diner
o.
La funcin encomendada al ente especfico queda justificada ante la presencia de cir
cunstancias que generan du-
das. y admitan la presuncin de tratarse de lavado de activos. La oportuna interve
ncin de la Unidad de Informacin
Financiera evitar la concrecin del hecho. La ley 25.246. al
fundar los motivaciones que llevan al nacimiento del nuevo
organismo. cuya condicin de administrativo. reiteramos. le
otorga facultades que la convierten en rbitro para decidir la
intervencin de la justicia ante el hecho de tratarse de lavado
de dinero. y esa facultad decisoria le permite adentrarse en la
investigacin del delito precedente y exigir la informacin que
debe suministrar obligadamente quien est anoticiado de tratarse la operacin en exa
men. de lavado de activos. La ley no
le insina la denuncia. sino que le obliga a proporcionar los
elementos hbiles para la procedencia de la accin a instaurarse. conforme los antec
edentes mencionados. Este arto 5
pone en ejercicio efectivo a la Unidad de Informacin Financiera. y en la disposic
in siguiente como veremos. concreta y
especfica las situaciones o circunstancias en que su actividad o intervencin no po
dr ser prescindente. sino de activa
participacin para desvirtuar la posibilidad de accionar judicialmente o reclamara
del Ministerio Pblico su intervencin
para solventar o respaldar la denuncia que practicare por tratarse de una operac
in ilegal de lavado de dinero.
Toda discusin resultar bizantina o inapropiada. cuando el ente encargado de dirimi
r la cuestin sometida a su
consideracin determina que la denuncia formulada resulta
comprobable en su eficiencia. al constatarse objetivamente,
que se trata de dinero proveniente de su lavado. y consecuentemente al par de lo
s actuados a la justicia penal. queda acreditada por el tenor del articulado que
as lo autoriza y dispone y obliga. conforme veremos al tratar de las funciones e
specficas de la Unidad de Informacin Financiera.
La investigacin del delito precedente tambin le queda
acordado. pues de su hecho nacer la responsabilidad pertinente para la posterior
ejecutoriedad del especfico delito
-lavado de dinero- que es precisamente lo que la ley acrimina
y sanciona. La naturaleza y validez de la illonnacin que
obligadamente se debe denunciar a la unidad de infonnacin
financiera, para que mediante su intervencin se determine
la razonabilidad de su paso a la justicia penal. Cuando a su
criterio se conforma la seriedad y seguridad de la denuncia,
queda cubierto el recaudo que la ley exige para la intervencin judicial. Tal la f
inalidad de la ley; dotar al ente por ella
creado de facultades decisorias en la investigacin del hecho,
denunciado u oficiosamente logrado.
La ley 25.246 ha sido previsora en cuanto a los recaudos que deben ser llenados
para la procedencia de la accin,
al llegar a la comprobacin incontrastable de tratarse de
lavado de dinero la denuncia llegada a su conocimiento o
lograda oficiosamente a travs de diligencias o gestiones que
hubieran tornado sospechosa cierta actividad o desplazamiento patrimonial de alt
a consideracin. La presuncin de
tratarse de lavado de activos obliga a la investigacin que
determinar la certeza de la acriminacin o la sinrazn de la
denuncia.
En su articulado queda expresada su competencia.
cuanto oportunidades que la propia ley brinda para que el
organismo provea para su intervencin, que por otra parte
resulta obligada ante la posibilidad cierta de estar asistiendo
a un acto considerado tcnicamente como lavado de activos.
La procedencia de la acriminacin de ilicitud tendr la
suficiente entidad como para autorizar su pase a la justicia
penal, facultad sta que le otorga la propia ley.
La composicin de la unidad es referencia concreta a la
importancia que la ley le atribuye a su competencia especfica, por el nmero y repr
esentatividad de sus componentes.
En el arto 8, expresamente, quedan determinados sus
integrantes y funciones asignadas al organismo en cuestin.
En el articulo siguiente quedan individualizados los
puntos sobre los que tiene ingerencia directa la unidad de
informacin financiera.
5. Conclusin
La razn de ser del nacimiento de la Unidad de Informacin Financiera registra un an
tecedente excluyente para
otorgarle al tiempo la autoridad suficiente -de apreciacinpara refutar al hecho c
omo responsable de haber vulnerado
la ley y ser un sujeto activo sometido al proceso que el propio
ordenamiento autoriza.
Para que lo expresado ms arriba tuviere el respaldo
legitimatorio de su reaccin, es de advertir y poner de resalto
que todos las alternativas del hecho delictual obedece en el
comn de los casos, al intercambio de informacin con entes
similares, habilitando para el inicio, seguimiento del operativo y conclusin pert
inente con el pase a la justicia criminal
para el juzgamiento de sus autores.
Al ser el lavado de activos delito que atae a todas las
naciones, la colaboracin o intercambio de informacin resulta ms que necesaria, impr
escindible ya que el inicio del
lavado de activos puede tener su iniciacin en un pas determinado y llegar a su eje
cutoriedad -lavadcr en otro, lo que
afecta a ambos Estados. De all la colaboracin que se presta
y la interconexin entre la mayor parte de los pases, para
evitar que el lavado de activos se concrete por el peligro que
entraa para la economa y para la sociedad toda, receptora
de las consecuencias que el delito genera.
La Unidad de Informacin Financiera debe mantener
una suerte de superintendencia sobre todo lo referente a informaciones, sin disc
riminar si se trata de organismos obligados a la denuncia o de los profesionales
intervinientes en
operaciones que encubiertamente lavan dinero o tengan sospechas de tratarse de o
perativo donde el lavado de activos
sea la finalidad perseguidas.
En base a la obligatoriedad precedente, se trate de ente
o profesional particular conminados a la denuncia ante la
sospecha referenciada, la Unidad de Informacin Financiera
dict la resolucin de 4/5 que dispuso suprimir en todos las
resoluciones dictadas en la misma que regulan dicha informacin obligatoria. el lmi
te mnimo a partir del cual corresponde informar. Es decir que se estipul en dicha
medida un
mnimo desde el cual se obligaba a la denuncia por ante la
Unidad de Informacin Financiera. Esta resolucin fue publicada en el Boletn Oficial
el 10/5/05. adquiriendo vigencia
desde entonces. Ello prueba que el lavado de dinero es causal
preferente y/o excluyente para el ente que rige en la materia:
Unidad de Informacin Financiera.
Tambin queda conceptuada como nueva premisa la
resolucin del 3/04 donde se estableci que los trabajos de
auditora y sindicatura deben expedirse fonnalizando un programa global ante lavad
o.
Las nuevas normas legales -profesionales- consisten en
un detallado cuanto dilatado informe de la normativa vigente
y en funcin de ella. una referencia a todos los pasos que
deben ser observados en el supuesto.
Tambin destaca la resolucin que la figura del encubrimiento tiene una estrecha rel
acin con el cumplimiento de
los deberes de informar. Estas reglas deben ser de estricto
cumplimiento bajo apercibimiento de quedar afectados a los
condicionamientos de la ley cuando no se produce el acatamiento a sus previsione
s.
ARTICULO 6 - La Unidad de Informacin Financiera ser la encargada del anlisis, el tra
tamiento y la transmisin de informacin a los efectos de prevenir e impedir
el lavado de activos provenientes de:
a) Delitos relacionados con el trfico y comercializacin ilcita de estupefacientes (
Ley 23.737);
b) Delitos de contrabando de armas (Ley 22.415);
c) Delitos relacionados con las actividades de una
asociacin ilcita calificada en los trminos del arto 210
bis del Cdigo Penal;
d) Hechos ilcitos cometidos por asociaciones ilcitas (art. 210 del Cd. Penal) organ
izadas para cometer
delitos por fines polticos o raciales;
e) Delitos de fraude contra la Administracin Pblica (art. 174 inc. 5 del Cd. Penal);
1) Delitos contra la Administracin Pblica previstos en los Captulos VI, VII, IX Y I
X bis del Ttulo XI del
Libro Segundo del Cdigo Penal;
g) Delitos de prostitucin de menores y pornografa
infantil, previstos en los arts. 125, 125 bis, 12'1 bis y 128
del Cd. Penal.
1. Tarea de la Unidad de Infonnacin Financiera (U.I.F.)
Es de amplio espectro la definicin en examen y analiza
los tpicos que son competencia del rgano y de manera taxativa hace la descripcin de
hechos transgresores sujetos a su
jurisdiccin. No solamente hace un estudio analtico y minucioso de los temas suscep
tibles de caer bajo su hegemona
sino tambin hace referencia al trato que debe ser otorgado
cuanto la transmisin de informacin vinculada a la prevencin e impedimento de lavado
de dinero proveniente del delito
que enumera detalladamente. La intervencin no podr ser
marginada, ya que acta como organismo centralizado de todo
asunto que tenga conexin con los ilcitos que enumera. y si
bien aparecen como comprendidos en una ordenada taxatividad. pueden ser incluido
s dentro de su competencia. actos o
hechos que guarden conexidad con los descriptos en la disposicin. ya que de susci
tarse aquellos la sancin les alcanzara por extensin y analoga. Es decir. que la cons
tatacin
de un hecho de caractersticas similares, pero no incluidas
en el listado del artculo, ser suficiente motivacin para ser
sometidas al control y supervisin de la unidad financiera de
informacin.
La intervencin que le cabe al ente sealado es de carcter rector y tiene por objeto
especfico poner una valla de
contencin al lavado de activos proveniente de delitos cuya
especificidad queda sealada para la aludida competencia
originaria de la unidad financiera de informacin. donde se
hace una referencia excluyente al lavado de activos cuya procedencia o fuente de
arranque se seala expresamente al hacer
mencin a los ilcitos sobre los que recae.
2. Inciso a): Delitos de trfico y comerciaHzacin de estupefacientes
En primer lugar Unc. a) la competencia atribuida a la
facultad para la realizacin del anlisis. cuanto tratamiento y
transmisin de su formacin en lo atingente a ilcitos que
tengan vinculacin con "el trfico y comercializacin ilcita de
estupefacientes". Ello se debe al desmedido crecimiento que
adquiri el trfico de drogas cuanto su trascendencia en el
aspecto comercial que ha permitido el desplazamiento de grandes sumas de dinero
que ms tarde procurarn su ingreso al
mercado por mediacin del lavado. Las sumas en juego adquieren dimensin extraordina
ria y perturban el normal desenvolvimiento de la zona financiera. Pero un contro
l rigurosamente severo es dificil de lograr por las alternativas que
ofrece el mercado donde la receptacin de la droga encuentra
el eco previsto por los impulsores. y en relacin a nuestro
territorio. se ha extendido su accionar. ya que el pas ha transformado su condicin
de zona de trnsito para la droga. por
la de virtual y fuerte consumidor, contribuyndose en preciado baluarte para el trf
ico y comercializacin. La ley 25.246
ha venido a llenar un tremendo vacio, ya que centra su actividad en la restriccin
de toda libertad o movimiento que procura la expansin de un mercado marginal y p
eligroso como
lo es el de la droga. en sus distintos pases integrativos de trfico y comercializ
acin especialmente. La ley ha contemplado
este aspecto tan nocivo para la salud moral del pas cuanto
para su propia economa, ya que el ingreso de ingentes sumas
de dinero, provocan disturbios en el proceso financiero y con-
Eduardo C'zermn Bauch
tribuyen al sostn de asociaciones ilcitas constituidas para el
solo efecto de trfico y comercializacin de estupefacientes.
Resulta suficiente esta exposicin genrica para significar la importancia del rgano
que la ley crea (U.I.F.) para
solventar situacin tan critica como las emanadas de la droga y sus derivaciones.
La transmisin de informacin lo es con relacin a otros
entes similares o reparticiones que tengan incumbencia con la
localizacin y seguimiento de personas o asociaciones constituidas para traficar o
comercializar estupefacientes. El cambio
de informaciones resulta til para los pases contratantes o signatarios de tratados
particulares de cooperacin ya que habilitan la prosecucin de acciones iniciadas e
n otro pas y que se
concluyen en otro. Esta asistencia permiti desbaratar "sociedades de la droga" co
nstituidas muchas veces a ese solo y nico efecto: lucrar con su introduccin en pase
s consumidores.
Cuando una denuncia queda radicada en la Unidad de
Informacin Financiera. sea por mediacin cualquiera. pero
con la seguridad de tratarse de organismo autorizado para la
realizacin de la misma. y subsiguiente investigacin de persona cuyos datos aportad
os permiten focalizar tal denuncia
como cierta y seria. la funcin del ente receptor (U.I.F.) ser
atenerse a sus trminos y proceder a la ejecutoriedad de los
actos atribuidos a su competencia y siempre encaminada a
prevenir e impedir el lavado de activos cuyo origen se encuentre. entre otros su
puestos. en el trfico y/o comercializacin de la droga.
A su vez. la Unidad de Informacin Financiera cuando
sea receptora de solicitudes de colaboracin por parte de otros
organismos. nacionales o internacionales deber prestar su
decidida colaboracin.
3. Inciso b): Delitos de contrabando de annas
Este es delito que ha asumido proporciones cuya importancia lleg a necesitar de u
na ley especfica para sancio-
nar el trfico de las mismas, sintetizando en la introduccin
subrepticia de armamento destinado generalmente a grupos
o facciones de opresin a un gobierno o proveer asimismo de
elementos de alta tecnologa a asociaciones delincuenciales
fundadas para el ejercicio de acciones delictivas.
El contrabando de armas ha sido figura que el Cdigo
Penal contemplara de manera genrica, hasta que, habida
cuenta del incremento adquirido y la existencia de una actividad ejercida por ve
rdaderas asociaciones ilcitas, se provee
a la reglamentacin minuciosa y ordenada de todos los aspectos en pticos que requie
ren la especificidad legal. En
mrito a ello la ley 22.415 referencia todas las posibilidades
que pueden concretarse estableciendo las penalidades pertinentes ante el evento
de su prctica.
El contrabando de armas queda, en lo referente a anlisis del supuesto trado a su c
onocimiento, bajo la autoridad
de la unidad financiera de informacin quien propondr o no
la intervencin judicial ante el hecho cierto de su realizacin
y lo dicho o expuesto en torno al trfico de drogas en orden a
tratamiento y transmisin de informacin resulte aplicable al
delito de contrabando de armas.
4. Inciso e}: Asociacin ilcita
Toda asociacin ilcita que sea reflejo de los sancionados por el arto 210 del Cd. Pe
nal, y se proponga la realizacin de hechos delictivos queda tambin sometida a las
restricciones que impone dicha norma. Para ello dicha actividad debe ser ejercit
ada por organizacin que cuente con la
asistencia o participacin de tres o ms personas, sociedades constituidas para la f
ormalizacin de delitos. Esta es la
sancin del arto 210, cuya acotacin resulta necesaria para
la tipificacin de hechos que involucre el arto 210 bis del
mismo ordenamiento, a cuya remisin ordena el inc. c) de la
ley 25.246 que somete al anlisis. tratamiento e intercam-
bio de informacin y a favor de la Unidad de Informacin
Financiera a todo ilcito que tenga vinculacin con la actividad de una asociacin ilci
ta calificada en los trminos del
arto 210 bis del Cd. Penal, que hace una referencia concreta a todo aquel que de
una u otra forma cooperare o contribuyere al sostn o formacin de una asociacin ilcit
a convocada y constituida para la comisin de ilcitos que habiliten su perpetracin p
ara poner en real peligro la autoridad y
vigencia de la Constitucin Nacional cuando la misma rena una serie de requisitos q
ue aparecen discriminados y
ordenados en la disposicin, siendo ellos: 1) estar compuesto
por diez personas o ms con el nimo predispuesto para la
consecucin de resultados consecuentes luego de la ejecucin ilcita; 2) Integrar una o
rganizacin militar, o de esta
naturaleza, siendo requerible obligatoriamente por el inc. c)
tener estructura celular; el inc. d) exige como condicin para
la calificacin y sometimiento a la unidad de informacin
financiera. la disposicin de armas de guerra o explosivos
de alto poder ofensivo; el inc. e) advierte que a los fines de su
encasillamiento la asociacin debe desenvolverse en ms de
una de las jurisdicciones politicas del pas para ser considerados sujetos pasible
s de la pena de reclusin o prisin que
en un principio de 5 aos puede ascender hasta 20 aos.
Requiere el inc. f) que la asociacin est compuesta por uno
o ms oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de
seguridad. Debe contar con direccin militar para satisfacer
las requisiciones del inc. f) de la ley; el inc. g) requiere la
existencia de conexiones con organizaciones similares que
se desenvuelvan dentro o fuera del pas y el ltimo inc. h)
exige para su convalidacin de anlisis por parte de la Unidad de Informacin Financie
ra que reciba o pueda recibir
ayuda, apoyatura o colaboracin de direccin de funcionario pblico.
Todas las posibilidades expuestas son las contempladas dentro del arto 6 de la le
y 25.246, que si bien permiten
admitir la casi seguridad de su taxatividad. habilitan tambin a admitir que puede
n adicionarse supuestos que por
su similitud son susceptibles de tal incorporacin. sobre la
circunstancia de constituir un hecho distinto cuya previsin ya estuviere encamina
da en el Cdigo Penal. Estas
son las posibilidades de existencia o acriminacin del ilcito cuando tales activida
des se sometieren al articulo en
examen.
5. Inciso j: Delitos por fines poiticos o raciaies
Caen bajo el control de la U .I.F. todos aquellos hechos
cometidos por la asociacin ilcita que fuera exigida para la
comisin delictual atentativa a principios o fines polticos o
raciales.
6. Inciso e): Fraude a la administracin pblica
Todo delito caratulado como fraude en perjuicio de la
administracin pblica son rescatados por la ley para el ejercicio de actividad de c
ontralor por parte de la Unidad de Informacin Financiera.
7. Inciso f): Otros deUtos contra la administracin pbUca
Entindese en delitos contra la administracin pblica
previsto en los captulos que consigna.
8. Inciso g): Prostitucin de menores y pornografa
El inc. g) entiende en lo referente a la prostitucin de
menores y pornografa infantil conforme los prev en los artculos a los que remite el
Cdigo Penal.
ARTICULO 7 - La Unidad de Informacin Financiera tendr su domicilio en la Capital de
la Repblica y podr establecer agencias regionales en el resto del pas.
1. Domicilio
El domicilio que se establece para la Unidad de Informacin Financiera es en la Ca
pital de la Repblica, pudiendo
proceder a la instalacin de agencias de carcter regional en
el pas y conforme las necesidades del ente requieran el establecimiento de tales
representaciones.
ARTICULO 8 - (Texto sustituido por decr. 1500/2001).
La Unidad de Informacin Financiera estar integrada por
CINCO (5) miembros, de acuerdo a las siguientes pautas:
a) UN (1) funcionario del Banco Central de la Repblica Argentina;
b) UN (1) funcionario de la Comisin Nacional de valores;
c) UN (1) experto en temas relacionados con el lavado de activos de la Secretari
a de Programacin para la
Prevencin de la Drogadiccin y la Lucha Contra el Narcotrfico de la Presidencia de l
a Nacin;
d) DOS (2) expertos financieros, penalistas. criminlogos u otros profesionales co
n incumbencias relativas al
objeto de esta ley.
Los miembros mencionados en los incs. a), b) y c)
precedentes, sern seleccionados mediante concurso interno del organismo respectiv
o, cuyo resultado deber ser
elevado al Poder Ejecutivo Nacional, como propuesta vinculante, a los fines de l
a correspondiente designacin.
Los expertos mencionados en el inc. d), sern seleccionados, mediante concurso pbli
co de oposicin y antecedentes por una Comisin Ad Hoc, que ser integrada
de la siguiente manera:
1. Dos miembros del Consejo de la Magistratura, elegidos por sus pares, con una
mayora de dos tercios;
2. Dos funcionarios del Ministerio Pblico, elegidos
por el Procurador General de la Naci6n;
3. Un miembro del Directorio del Banco Central de
la Repblica Argentina, elegido por sus pares, con una
mayora de dos tercios;
4. Un miembro designado por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos;
5. Un miembro designado por ia Comisi6n Nacionai
de Valores;
6. Un miembro designado por el Ministerio de Economa.
Realizado el concurso pblico de antecedentes y oposici6n, el resultado del mismo
deber ser elevado al Poder
Ejecutivo Nacional, como propuesta vinculante, a los fines de la correspondiente
designaci6n.
1. Composici6n de la U.I.F.
La disposicin hace referencia al modo de composicin
de la Unidad de Informacin Financiera, determinando el
nmero de sus integrantes. como asimismo su dependencia
del ente o entidad que representa. La variedad de fuentes
proveedoras del personal idneo hablan de por s de la trascendencia que se asigna a
l ente. ya que todas las dependencias que puedan tener conexidad, por sus conoci
mientos,
deben estar representadas. convenientemente, en primer lugar la constitucin habil
itar el ingreso de un funcionario del
Banco Central de la Repblica (a), por la ltima relacin que
guarda la institucin con los fines especficos de la entidad
creada por la ley 25.246; por un funcionario de la Administracin Federal de Ingre
sos Pblicos (b). La materia impositiva goza de un sitial. otorgndosele la misma tr
ascendencia
que la asigna al Banco Central de la Repblica, ya que los
intereses en juego responden tambin a los intereses del pas,
que al gozar de representatividad, se constituyen en verdaderos escollos para la
posible comisin de ilcitos que caen bajo
la rbita de la Unidad de Infonnacin Financiera. AFIP como
ente recaudador impositivo tiene las funciones que emergen
de la posibilidad de comisin de ilcitos tributarios, que transgrediendo la ley se
incrementan con sucesiones operativas
que el ente (AFIP) puede poner trmino con aplicacin de sanciones econmicas, abstrac
cin hecha de las que tienen carcter judicial.
La Comisin Nacional de Valores se encuentra tambin
representada (c) y ello deviene necesario y prctico, pues alli
es donde pueden registrarse casos de lavado de activos, la
supervisin del ente sobre esta clase de operativos permitir
la inmediata intervencin de la Comisin Nacional de Valores; de all que se le asigne
un lugar dentro de la Unidad de
Informacin Financiera. La intervencin de un experto en lavado de dinero -activos-
(d) queda justificada, ya que este
perito debe pertenecer a la Secretara de Programacin para
la Prevencin de la Drogadiccin y la lucha contra el narcotrfico de la Presidencia d
e la Nacin. El auge de la droga y
las ingentes sumas que se mueven a su alrededor ha obligado a esta inclusin, por
la relevancia que tiene el ente en lo
concerniente al lavado de activos provenientes del negocio
ilcito del trfico de drogas.
Queda tambin justificada la intervencin de un funcionario que represente al Minist
erio de Justicia y Derechos
Humanos de la Nacin (e) por razn de los intereses comprometidos en la emergencia,
cuanto la concurrencia de un funcionario desinsaculado del Ministerio de Economi
a de la Nacin (f). Finalmente la Unidad quedar conformada con la
designacin de cinco expertos financieros, penalistas, criminlogos u otros profesio
nales que tengan incumbencias relativas al objeto de la ley.
2. Seleccin
La mayor parte de los funcionarios que integrarn el
Mstaff' de la Unidad de Informacin Financiera no sern designados de manera discrec
ional o seleccionados de acuerdo
a una apreciacin subjetiva sino que sern propuestos por
mediacin de concursos internos que se practicarn en los
organismos de los que dependen los postulantes.
El resultado de tales certmenes o concursos ser elevado al Poder Ejecutivo Naciona
l, como propuesla vincuhmte, quedando en manos del mismo Poder Ejecutivo la facu
ltad de su designacin. La ley atribuye exc1uyentemente a ese
Poder Ejecutivo la designacin de los miembros que pasarn
a formar parte de un ente caracterizado.
Los expertos financieros, penalistas, criminlogos o cualquier otro profesional qu
e formare parte del instituto y en el
carcter originado no surgirn por generacin espontnea o
por influencias particulares que pudieran influir en la designacin, sino que qued
arn habilitados para ser seleccionados, por razn de concursos pblicos de oposicin y
antecedentes que sern evaluados por una comisin ad hoc. y que
estar integrada por personal especial e idneos para tal especificidad. En primer l
ugar sern seleccionados dos miembros del Consejo de la Magistratura. elegidos por
los integrantes de ese ente. requirindose para la aprobacin del candidato una may
ora de dos tercios; en segundo trmino dos funcionarios del Ministerio Pblico elegid
os por el Procurador
General de la Nacin formarn parte de la direccin; tambin
ser uno de los integrantes un miembro del Directorio del
Banco Central, el que ser elegido por sus pares, pero debiendo contar con una may
ora de dos tercios; deber integrarse
tambin con un miembro cuya designacin corre a cargo del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos; asimismo contar con la asistencia y pr
esencia de un miembro cuya designacin estar a cargo de la Comisin Nacional de Valor
es. cuanto
otro titular designado a propuesta del Ministerio de Economa.
Una vez realizado el concurso mencionado de antecedentes y oposicin, de naturalez
a pblica, el mismo deber
ser elevado al Poder Ejecutivo Nacional como propuesta vinculante para proceder
a la pertinente designacin.
La variedad de personajes intervinientes hacen del ente,
una verdadera fortaleza, ya que goza de una representacin
variada y atingente a distintas zonas que hacen de ella un
verdadero ejemplo de disciplina pura.
Todo organismo caracterizado goza de interpretacin
dentro de la nidad de lnormacin Financiera. El Poder Ejecutivo es el nico autorizado
por la ley para propender a la
designacin de los miembros integrantes, que conforme viramos representan las disti
ntas actividades de produccin
de la mayor parte del pas.
De la nmina enviada al Poder Ejecutivo, sta deber
desinsacular a los que considere ms aptos para la gestin a
iniciar.
ARTICULO 9 - La seleccin de los referidos expertos se ajustar a lo siguiente:
a) Los postulantes sern seleccionados mediante concurso pblico de oposicin y antece
dentes. La Comisin
ad-hoc convocar a concurso, publicndose las fechas de
exmenes y condiciones generales de los mismos, por cinco das en el Boletn Oficial,
dos diarios de alcance naclonal y un diario de cada provincia;
b) Previamente se determinarn los criterios y mecanismos de evaluacin. y los antec
edentes que sern computables;
c) (Inciso sustituido por decr. 1500/2001). Los nombres
de aquellos que aprueben los exmenes que evaluarn tanto la formacin terica como prcti
ca. sern publicados
durante CINCO (5) das en el Boletn Oficial y en DOS (2)
diarios de alcance nacional, quedando por el trmino de
QUINCE (15) das corridos, luego de la ltima publicacin,
sujetos a las impugnaciones que pudieran realizarle cualquier ciudadano. grupo d
e ciudadanos, entidades intermedias o persona jurdica.
La Comisin Ad Hoc deber prever en su reglamento
de concursos. las normas que regulen las impugnaciones.
l. Seleccin de los expertos - U.I.F.
Los expertos que seala la ley como participantes activos dentro de ia Unidad de I
nformacin Financiera sern sometidos a un proceso de seleccin, el que deber sujetarse
a
pautas determinadas. Las posibilidades de acceso al ente de
reciente creacin, deben contar con el beneplcito del Poder
Ejecutivo Nacional, ya que es ste el que formula los requerimientos de aceptacin,
proponiendo los candidatos que renen las exigencias que la ley estipula como indi
spensables
para la postulacin al cargo.
a) Como en el caso precedente la seleccin se produce a
travs de concurso de oposicin y antecedentes que deben
reunir los llamados a ocupar el sitio de expertos. La convocatoria. la prctica. l
a Comisin ad hoc. llamando al concurso
mencionado, debindose proceder a la difusin y publicacin
de las fechas designadas para rendir los exmenes reglamentarios. como as tambin deb
er darse difusin a las condiciones o exigencias relativas a los exmenes, cuya exige
ncia
proviene de la propia ley. La publicacin deber extenderse
durante un lapso de cinco das. siendo el Boletn Oficial el
propagador de la convocatoria. amn de requerir tal publicacin en dos diarios que t
engan raigambre nacional cuanto un
diario que corresponda a cada provincia.
b) Con prelacin a la divulgacin de los datos relativos
a la convocatoria para el concurso de oposicin y antecedentes sern definidos los c
riterios a utilizar y mecanismos que
hacen a la evaluacin cuanto antecedentes que debern controlarse como compatibles.
c) Los datos de filiacin de todo aquel que apruebe los
exmenes que hagan no slo a la teora, sino tambin a la
prctica en punto a formacin, debern ser sometidos a rigurosa publicacin, valindose pa
ra ello, de los mismos medios
que fueran utilizados cuando se llam a concurso de oposicin y antecedentes. Durant
e un lapso de sesenta das, contados a partir de la ltima obligada publicacin, los p
ostu1antes -que integran los cuadros publicados en los medios
sealados-, quedan sometidos a las impugnaciones que pudieran hacerse por mediacin
de cualquier ciudadano, un
grupo de ellos, o bien entidades intermedias cuanto personas
jurdicas. La impugnacin es derecho reservado a cualquier
persona o ente, y que se materializa con la presentacin correspondiente de oposic
in. Pero lgicamente que tal prctica
-de las impugnaciones- no puede quedar librada al arbitrio
del opositor a la designacin del experto, sino que la referenciada comisin ad hoc
deber establecer dentro del reglamento
de concursos, las reglas que regulen las impugnaciones, las
que debern ser limitadas para evitar las consecuencias que
puedan generar tanto amistades cuanto enemigos de los llamados a la integracin de
la Unidad de Informacin Financiera; para evitar estas posibles secuelas se deben
ordenar y
descubrir las causales que puedan determinar impugnaciones cuanto la seguridad d
e su viabilidad en caso de ajustarse
a una comprobada realidad.
d) Ser la comisin que se consigna ad hoc en la disposicin, la nica facultada para la
confeccin o elaboracin del
reglamento de concursos y las consiguientes motivaciones que
puedan ser esgrimidas para vulnerar un pretendido derecho
a su designacin como experto, cuando no rena las exigencias que la ley arguye como
excluyentes.
ARTICULO 10. - (Textosustuido pordecr. 1500/2001).
Los miembros de la Unidad de Informacin Financiera
tendrn dedicacin exclusiva en sus tareas, alcanzndo-
les las incompatibilidades y lu obligaciones fijadas por ley
para los funcionarios pblicos, no pudiendo ejercer durante los DOS (2) aos posteri
ores a su desvinculacin de
la Unidad de Informacin Financiera, las actividades que
la reglamentacin precise en cada caso ni tampoco tener
Inters en ellas.
Los miembros de la Unidad de Informacin Financiera durarn CUATRO (4) aos en su carg
o, lapso que
podr ser renovado en forma indefinida.
Podrn ser removidos de sus cargos cuando incurrieren en mal desempeo de sus funcio
nes, grave negligencia, por la comisin de delitos dolosos de cualquier
especie o por inhabilidad fsica o moral sobreviniente a
su incorporacin. El procedimiento de remocin estar a
cargo del Tribunal de Enjuiciamiento creado por la presente ley. Dicho Tribunal
estar integrado por TRES (3)
miembros, ex magistrados, destinados por sorteo por el
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. La intervencin como integrante del Tri
bunal, constituir una carga
pblica.
El procedimiento ante el Tribunal se realizar conforme a la reglamentacin que debe
r respetar el debido
proceso legal adjetivo y la defensa en juicio.
1. Integracin. Obligaciones de la U.I.F.
Se hace mencin expresa a las exigencias de la Unidad
de Informacin Financiera con respecto a sus posibles integrantes, al tiempo que e
xpone las facultades que les conciernen seala las particularidades que obran a mo
do de oposicin -incompatibilidad-o Hacer una referencia precisa al tiempo durante
el cual se le designa. Podrn ser removidos cuando incurrieren en las transgresio
nes que la disposicin seala como causales determinantes de remocin. Se crea un Trib
unal de Enjuiciamiento encargado de dirimir lo atingente al
rubro remocin, al tiempo que consigna quines podrn inte-
grar el jure de enjuiciamiento. El procedimiento respetar
mayormente el debido proceso y la defensa en juicio. Esta
disposicin exige el acatamiento total a las consignas que
metdicamente expone y desarrolla. para asegurar garanta
de transparencia al proceso.
Los integrantes de la Unidad de Informacin Financiera debern abocarse a los temas
especficos que la ley determina como propios de su competencia; de all la exigenci
a
establecida como conditio, de una dedicacin exclusiva en las
tareas asignadas. circunstancia sta habilitante para ei examen detenido de las ca
usas que lleguen a su conocimiento.
evitando de tal modo desperdigar esfuerzos y dilatar las causas sine die. La rec
epcin de denuncias o la actuacin oficiosa del ente debe ser automticamente puesta e
n conocimiento de la autoridad judicial para proceder a la formacin de la
accin, de all la excelencia en la incorporacin de esta condicin para el ejercicio de
las facultades que la ley atribuye a
los integrantes del organismo.
Por otra parte debern someterse a un riguroso respeto
y acatamiento a la ley, hacindose extensivas todas las incompatibilidades y deber
es propios de los funcionarios pblicos, que fijadas por ley, deben ser cumplidas
a ultranza para
evitar la formacin de sumarios que pueden tambin generar
la promocin de un proceso ya sea por denuncia o por impetracin de querellas.
Esta enunciacin de obligaciones permite apreciar la
responsabilidad del funcionario ante el hecho sobre el cual
debe decidir como as tambin controlar su actividad y desempeo correcto en la funcin.
La dedicacin exclusiva permitir una mayor eficiencia
en el cometido de la gestin especfica que la ley propone como
excluyente para la Unidad de Informacin Financiera.
Queda expresamente establecido que los integrantes de
la Unidad Financiera, una vez producida su separacin de la
misma, sin discriminacin de causales que pudieran activar
como excepciones. no podrn en los dos aos subsiguientes
U\VADO DE DINERO
a su desvinculacin, desempear actividades que quedan
establecidas por la propia reglamentacin; lo mismo acontece cuando el miembro des
vinculado tenga inters en la gestin; su participacin en este ltimo supuesto resultar
nula
por decisin de la propia ley, debiendo abstenerse cuando se
trate del ltimo supuesto contemplado en el articulo, tener
inters en el caso, y con respecto a actividades y gestiones
relacionadas con el mismo.
El desempeo en el cargo, amn de tratarse de actividad con dedicacin exclusiva, qued
a sujelo a illla duracin
determinada, ya que la permanencia en el cargo tiene una
duracin de cuatro aos; pero ello no significa que automticamente cesen en la funcin
ya que pueden continuar de
manera indefinida conforme dice la ley -observando el tenor
de la expresin por decr. 370/2000-. Se tratar de una tcita
reconduccin ya que no se requiere la exigencia de nuevo
nombramiento sino que el mandato se extiende de manera
automtica. En cuanto a la asignacin monetaria se le adjudica un remunerativo equiv
alente a la del juez de primera
instancia.
La remocin obedecer al desempeo irregular de la
funcin para la que fuera nombrado, o cuando pueda adjudicrsele negligencia caracte
rizada como grave; debe tratarse
de hechos debidamente constatados y que fueran alegados
como determinantes para la exclusin del funcionario. Tambin la comisin de ilcitos en
marcados en un cuadro doloso
y causal determinante de separacin, sin entrar a analizar
respecto a la calidad del hecho transgresor.
En el supuesto de sobrevenir una incapacidad, tanto
de orden fsico o moral, la que tendr que presentarse a
posteriori de su incorporacin a la U.I.F. Todos los eventos
sealados y los posibles de ocurrir para descalificar al funcionario como tal, cae
rn bajo la gida del Tribunal de Enjuiciamiento que la ley establece.
La constitucin de este tribunal queda tambin expuesta
en el artculo en examen; ser integrado por tres miembros
con calidad de ex magistrados de la Cmara de Apelaciones
en lo Criminal y Correccional. La provisin de los cargos ser
la concurrencia de un sorteo practicado por el Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos. La intervencin que le cupiere
a los designados para dicho Tribunal no gozarn de retribucin. ya que expresamente
se consigna que se trata de carga
pblica con todas las obligaciones que la misma genera.
El procedimiento a seguir ser implementado conforme la reglamentacin inherente. y
este debe ser respetuoso
y subordinarse al debido proceso legal. cuanto a la defensa
en juicio. Este ltimo apartado permite apreciar que todo su
funcionamiento est condicionado y asegurado por pautas
legales.
El articulo. amn de su amplitud. enfoca con riguroso
criterio las obligaciones atingentes al funcionario. pero tambin expresa claramen
te la asignacin de obligaciones del
Estado para con sus integrantes. dispensndoles un trato
compatible con la calidad de la designacin que resultare
adjudicable por mediacin de un concurso de oposicin y
antecedentes. lo que habla elocuentemente del reconocimiento
a la capacidad del postulante a la funcin.
ARTICULO 11. - Para ser Integrante de la Unidad de
Informacin Financiera se requerir:
1. Poseer ttulo universitario de grado, preferentemente en Derecho, o en discipli
nas relacionadas con las
Ciencias Econmicas o con las Ciencias Infonnticas.
2. Poseer antecedentes tcnicos y profesionales en
la materia;
3. No ejercer en forma simultnea, ni haber ejercido
durante el ao precedente a su designacin las actividades que la reglamentacin preci
se en cada caso, ni tampoco tener inters en ellas.
lo Requisitos para integrar la UoIoFo
La posibilidad de integrar la Unidad de Informacin Financiera solamente se conver
tir en seguridad para el acceso
a la misma cuando el presentante para el cargo rena los
requisitos que expresamente se consignan como excluyentes
en la disposicin. La carencia de tales exigencias imposibilitar la presentacin y de
no reunir o cumplimentar con los
rubros exigidos produce automticamente el rechazo de la
postulacin. Resulta comprensible que el solicitanie esi
munido de todos los elementos y conocimientos que garanticen el buen desempeo de
la funcin, habida cuenta que los
hechos que caen bajo la competencia del organismo, requieren conocimientos especf
icos de quien est a cargo de investigar y determinar la existencia o no del acto
delictuaL Se
trate de ilcitos que caen bajo su rbita y los encargados de
recepcionar y seleccionar las denuncias deben estar capacitados tcnica y profesio
nalmente para emitir su opinin que
consagrar al hecho como delito o 10 eximir de toda acriminacin. Para ello se debe c
ontar con capacidad cientfica para
analizar si corresponde o no dar intervencin o incumbencia
a los organismos represivos.
Por requisiciones se circunscriben: 1) El postulante
debe acreditar que posee titulo universitario, con preferencia
Derecho o en disciplinas que tengan estrecha relacin con
las Ciencias Econmicas o Informticas. No resulta demerituada toda actividad que no
concierna estrictamente al Derecho, ya que la ley admite la incorporacin de elem
entos que
detenten titulo de grado en las ciencias que seala o individualiza. En segundo lu
gar aparece como necesaria la detentacin de antecedentes tcnicos y profesionales q
ue avalen la
aspiracin de la designacin en la Unidad de Informacin Financiera. La mencin y presen
tacin de tales antecedentes
no es mera formulacin, sino que se hace de obligatoriedad
para el logro de la designacin.
Los antecedentes requeridos deben ser propiciatorios
para acreditar la solvencia proporcional de su exponente; tanto
los tcnicos cuanto profesionales harn mrito suficiente para
la concrecin de la designacin a favor de quien lo detentase.
Todos los requisitos recaen para su cumplimentacin sobre
la materia en la que centra su actividad la Unidad de Informacin Financiera. Por l
timo el peticionante debe prescindir o haber prescindido de ejercer en forma sim
ultnea. ni
haber ejercido durante el ao anterior a su designacin. actividades a que hace refe
rencia la reglamentacin, como tampoco tener inters en ellos. La claridad del apart
ado exime de
mayores comentarios; todas las instancias expuestas en la
ley, son impeditivo para el ejercicio de la funcin y se constituyen en bices para
la designacin.
Cuando el aspirante cumple con las prescripciones que
la norma estatuye no podrn argirse otras causales desestimativas de la postulacin o
que sean impeditivas para la designacin.
La requisitoria de tales requisitos resulta esencial para
integrar los cuadros del organismo, ya que estos sern los
encargados de dictaminar la conveniencia de promocin de
un proceso u ordenar el archivo de las actuaciones cuando
stas no estn fundadas en sospechas serias de estar implicados los "sospechados" en
maniobra encauzada de lavado
de activos. El hecho quedar evidenciado no slo por sus apariencias, sino tambin por
la calidad de la denuncia que debe
provenir de una fuente creble y que habilite la promocin
investigativa.
Cuando las caractersticas del hecho y la idoneidad de
su fuente no puedan ser objetados por su condicin de ilicitos, se debe formalizar
la denuncia ante el Ministerio Pblico,
sin dilaciones, para no incurrir en violacin de los deberes
del funcionario pblico, que se reconoce en los miembros de
la Unidad de Informacin Financiera.
ARTICULO 12. - La Unidad de Informacin Financiera contar con el apoyo de oficiales
de enlace designados
por los titulares del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos y de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto, la Secretari
a de Programaci6n para la Prevencin de la Drogadicci6n y la Lucha Contra el Narco
trfico, el Banco Central de la RepbUca Argentina. la Administracin Federal de Ingre
sos PbUcos. la Inspeccin General de Justicia, los Registros Pblicos de Comercio o e
ntes anlogos de las Provincias, la Comisin Nacional de
Valores y la Superintendencia de Seguros de la Nacin.
(frase en cursiva observada por decr. 370/2000).
La Unidad de Informacin Financiera podr solicitar a otros titulares de organismos
de la Administracin
PbUca Nacional o Provincial la designaci6n de oficiales
de enlace cuando lo crea conveniente.
La funcin de estos oficiales de enlace ser la consulta y coordinacin de actividades
de la Unidad de Informacin Financiera con las de los organismos de origen a
los que pertenecen.
1. Oficiales de enlace
La Unidad Financiera ser la presencia de Oficiales de
Enlace cuya colaboracin aparece como obligada, ya que la
ley provee de todos los resortes hbiles para el cumplimiento
correcto de la funcin. Los oficiales de enlace son designados
por los titulares de los organismos o entes que la ley consigna. La designacin de
los oficiales de enlace favorece el mejor
desenvolvimiento de la unidad financiera. La actividad se circunscribe especficam
ente a coordinar la actividad del ente
principal con los organismos a los cuales pertenecen dichos
oficiales de enlace. La necesidad de consultas e intercambio
de opiniones y colaboracin son las facultades que se conceden a los oficiales de
enlace. quienes debern utilizar los
medios a su alcance para el xito de la gestin.
La Unidad Financiera queda habilitada. sin necesidad
de recurrir a autorizacin alguna para peticionar ante los rganos de la Administrac
in Pblica. ya sea nacional o que
correspondiere a una provincia. la designacin de oficiales de
enlace. Esta peticin queda reservada a la unidad financiera
quien podr requerirla cuando estime la necesidad de cubrir
espacios que faciliten el desarrollo del programa especfico
que la ley establece y le acuerda.
La designacin. reiteramos. de los oficiales de enlace
queda a cargo de quienes ejercen la representacin de la entidad pblica siendo nomi
nados por el Ministerio de Justicia
y Derechos Humanos y de Relaciones Exteriores. Comercio
Internacional y Culto; la Secretaria de Programacin para la
prevencin de la Drogadiccin y la lucha contra el narcotrfico; el Banco Central de l
a Repblica Argentina; la Administracin Federal de Ingresos Pblicos; la Inspeccin Gen
eral
de Justicia; los Registros Pblicos de Comercio o entes que
tengan anloga misin en las provincias; la Comisin de Valores y la Superintendencia
de Seguros de la Nacin.
La Unidad Financiera se desenvuelve en un plano que
le permite actuar con cierta autonoma y tomar decisiones
sin requerimiento de otras autoridades y podr. en uso de
tales atribuciones. requerir de cualquier reparticin. nacional o provincial. la a
sistencia de oficiales de enlace. Esta peticin debe ser correspondida por imposic
in de la propia ley.
y la autoridad mencionada no podr poner excusas o dilatar
la designacin de tales oficiales de enlace.
Estos oficiales de enlace son designados para fines determinados y que quedan si
ntetizados en la obligatoriedad de
responder a consultas o peticiones y coordinar la actividad
que centralizada en la Unidad Financiera. requiere el apoyo o
auxilio de los organismos a los cuales solicita la designacin
de oficiales de enlace.
Todos los organismos integrantes del aparato de gobierno quedan representados po
r mediacin de los oficiales de
enlace quienes quedan obligados para el desempeo de esas
nuevas actividades.
La enumeracin que hace la disposicin permite concluir que esa heterogeneidad deba
ser armonizada. para actuar como verdadero equipo. con la supervisin absoluta y
excluyente de la Unidad de Informacin Financiera.
La minuciosidad del articulo para la composicin del
ente con la asistencia de oficiales de enlace es lo suficientemente elocuente pa
ra sealar la importancia de la autoridad
de que est investida dicha nidad Financiera.
ARTICULO 13. - Es competencia de la Unidad de Informacin Financiera:
l. Recibir. solicitar y archivar las informaciones a
que se refiere el arto 21 de la presente ley;
2. Disponer y dirigir el anlisis de los actos. actividades y operaciones que segn
lo dispuesto en esta ley
puedan configurar legitimacin de activos provenientes
de los Ucitos previstos en el arto 6 de la presente ley y,
en su caso, poner los elementos de conviccin obtenidos
a disposicin del Ministerio Pblico, para el ejercicio de
las acciones pertinentes;
3. Colaborar con los rganos judiciales y del Ministerio Pblico (para el ejercicio
de las acciones pertinentes) en la persecucin penal de los deUtos reprimidos por
esta ley;
4. Dictar su reglamento interno para lo cual se requerir el voto de las dos terce
ras partes del total de sus
miembros.
l. Competencia
La competencia atribuida a la Unidad de Infonnacin
Financiera queda totalmente esclarecida en este articulo delimitndose sus atribuc
iones de manera clara. Toda posible
legislacin de activos debe estar o quedar bajo su rbita. conforme se expresa en la
norma.
En su inciso primero es el ente el encargado de recepcionar. peticionar y proced
er al archivo de las informaciones
que discriminadamente menciona el arto 21 de la presente
ley. Esta documentacin que concluye con el examen definitivo, y supervisin de la U
.I.F., adquiere singular importancia
por su relacin con los hechos que son investigados, ya sea
por su mediacin de denuncia o intervencin oficiosa de la
Unidad Financiera. Ei inc. 2 hace una referencia concreta a
la disposicin y direccin de todos los actos, u operativos que
generen o puedan ser refutados como lavado de activos, y
que sean consecuencia de las previsiones consignadas en el
arto 6. En el caso de resultar fundadas las sospechas. canalizados hacia el ente
de U.I.F. y obtenido el resultado compromisorio por los elementos y pruebas apor
tadas y producidas,
la gestin del ente debe consistir en poner a disposicin del
Ministerio Pblico todos aquellos elementos que lleven conviccin para el juzgamient
o respectivo de sus autores. Las
acciones consecuentes deben ser ejercitadas por el Ministerio Pblico citado. Pero
para ello ser necesario determinar
que el propsito perseguido es la legitimacin de esos activos
que llevan el sello sospechoso de lavado.
La denuncia e intervencin subsiguiente del Ministerio
Pblico no desliga de responsabilidad o colaboracin solidaria a la U J.F. ya que de
be responder a cualquier requisitoria
que tenga su origen en la Fiscala interviniente. Esta intervencin puede consistir
en aclarar cualquier punto oscuro
que pueda implicar la enunciacin de acriminacin cuanto
liberacin de los prevenidos o acusados en la emergencia.
El inc. 3 hace prcticamente una remisin al inciso
precedente, ya que obliga a prestar su colaboracin a los estamentos judiciales y
del Ministerio Pblico para ejercitar las
acciones respectivas. en punto a la continuidad en la prosecucin de los ilicitos
y que aparecen comprometidos y reprimidos por la ley en examen. Esta colaboracin
no ser res-
trictiva, sino que se extender a todos los estadios de la investigacin para la con
secucin del fm buscado. que no es
otro que la legitimacin de activos provenientes del lavado.
Con ello queda significado que no puede ser retaceado el informe o asistencia qu
e requiera el rgano judicial de la Unidad de Informacin Financiera. La ley propici
a de manera
expresa la sujecin de este ente a las directivas que pueda
impartir el juzgado interviniente por s o por conducto del
Ministerio Pblico. No existen alternativas dispensadoras de
esta obligacin a cargo de la nidad de lnormacin Financiera. La colaboracin puede ser
solicitada tanto para la promocin cuanto la continuidad de las acciones.
Finalmente, tendr competencia para el dictado de su
reglamento interno. Pero esta reglamentacin estar sujeta a
la cumplimentacin de ciertos recaudos o previsiones, siendo
la ms resaltante la que requiere para la convalidacin del
reglamento, el voto de las dos terceras partes del total de sus
integrantes. en tanto esta mayora no sea lograda, y llegar a
las coincidencias que darn viabilidad al reglamento, el mismo no podr considerarse
vigente por incumplimiento de una
clusula dispositiva; contar con la adhesin de las dos terceras partes de los miemb
ros.
ARTICULO 14. - La Unidad de Informacin Financiera estar facultada para:
l. Solicitar informes, documentos, antecedentes y
todo otro elemento que estime til para el cumplimiento
de sus funciones, a cualquier organismo pblico, nacional, provincial o municipal,
y a personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, todos los cuales estarn obligad
os a proporcionarlos dentro del trmino que se les fije,
bajo apercibimiento de ley.
(Prrafo sustituido por la ley 26.087/2006). En el marco de anlisis de un reporte d
e operacin sospechosa los
sujetos contemplados en el arto 20 no podrn oponer a la
Unidad de Informacin Financiera los secretos bancarios,
burstil o profesional, ni los compromisos legales o contractuales de confidencial
idad.
La AFIP slo podr revelar el secreto fiscal en aquellos casos en que el reporte de
la operacin sospechosa
hubiera sido realizado por dicho organismo y con relacin a la persona o personas
fsicas o jurdicas involucradas directamente en la operacin reportada. En los restan
tes casos la Unidad de Informacin Financiera requerir el levantamiento del secreto
fiscal aljuez iedera competente en materia penal del lugar donde deba ser sumini
strada la informacin o del domicilio de la Unidad de
Informacin Financiera, el que deber expedirse en un
plazo mximo de TREINTA (30) das. (Ver comentario de
prrafo sustituido en la ley 26.087).
2. Recibir declaraciones voluntarias;
3. Requerir la colaboracin de todos los servicios de
informacin del Estado, los que estn obligados a prestarla en los trminos de los art
s. 398 y 399 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin;
4. Actuar en cualquier lugar de la Repblica en cumplimiento de las funciones esta
blecidas por esta ley;
5. Solicitar al Ministerio Pblico para que ste requiera al juez competente se resu
elva la suspensin, por
el plazo que ste determine, de la ejecucin de cualquier
operacin o acto informado previamente conforme al inc.
b) del arto 21 o cualquier otro acto vinculado a stos, antes de su realizacin, cua
ndo se investiguen actividades
sospechosas y existan indicios serios y graves de que se
trata de lavado de activos provenientes de alguno de los
delitos previstos en el artculo 6 de la presente ley. La
apelacin de esta medida slo podr ser concedida con
efecto devolutivo.
6. Solicitar al Ministerio Pblico para que ste requiera al juez competente el alla
namiento de lugares pblicos o privados, la requisa personal y el secuestro de
documentacin o elementos tiles para la investigacin.
Solicitar al Ministerio Pblico que arbitre todos los medios legales necesarios pa
ra la obtencin de infonnacin
de cualquier fuente u origen;
7. Disponer la implementaci6n de sistemas de contralor interno para las personas
a que se refiere el arto 20,
en los casos y modalidades que la reglamentaci6n determine;
8. Aplicar las sanciones previstas en el Captulo IV de
la presente iey, debiendo garantizarse ei debido proceso;
9. Organizar y administrar archivos y antecedentes
relativos a la actividad de la propia Unidad de Informacin Financiera o datos obt
enidos en el ejercicio de sus
funciones para recuperacin de informacin relativa a su
misi6n, pudiendo celebrar acuerdos y contratos con organismos nacionales, intern
acionales y extranjeros para
integrarse en redes informativas de tal carcter, a condicin de necesaria y efectiv
a reciprocidad;
10. Emitir directivas e instrucciones que debern
cumplir e implementar los sujetos obligados por esta ley,
previa consulta con los organismos especficos de control.
1. Facultades de la U.I.F.
Las facultades que pueden ser ejercitadas quedan consignadas en este artculo. Exi
ste desde el inicio de su conformacin la necesidad de extender su supeIVisin por m
edio de
medidas concretas y prcticas y esta tendencia se ve coronada con la muy reciente
extensin de facultades a favor del
organismo. quien asume una actitud rectora al otorgrsele
una muy necesaria autonoma. que si bien no se caracteriza
por su absolutez le permite cierta libertad de movimientos
que agilizan su intervencin que no se encontrar ceida a la
estrictez originaria.
- El inc. 10 de la disposicin le habilita para peticionar
todo tipo de informes, requerir documentos, datos asisten-
ciales o antecedentes y todo presupuesto que tenga calidad
de eficiente o que se estime de utilidad para el cumplimiento
funcional del rgano. la que puede ser dirigida a cualquier
dependencia pblica. nacional o provincial. extendindose a
la esfera municipal. Esta medida es comprensiva de los requerimientos que podrn h
acerse a personas fsicas o jurdicas pblicas o privadas. los que estarn obligados a p
roporcionar los datos o elementos que se les requiera yen un trmino que le ser fij
ada. de carcter perentorio, y bajo apercibimiento de hacerse efecvo en el supuesto
de desobediencia.
La leyes tan terminante. que no admite excusas o excepciones vlidas. las que al s
er omitidas, resultan inexistentes. La
persona o ente que recibe la requisitoria para la remisin de
documentos. datos o antecedente. no podr discurrir en cuanto a la bondad o sinrazn
de la orden. debiendo ceirse estrictamente a cumplimentarla. Contrariamente debe
r atenerse a las consecuencias que genera su rebelda.
- El inc. 2 faculta para la recepcin de declaraciones
voluntarias; todo aquel ciudadano que quiera proporcionar
datos relativos a actos prohibidos y relacionados con el lavado de activos podr h
acerlo por disposicin expresa de la ley
que habilita tales testimonios cuando ofrezcan evidencias ciertas de estar produ
cindose lavado o legitimacin de activos.
- Inc. 3 habilita para solicitar la prestacin de ayuda o
colaboracin de todos los servicios de infonnacin del Estado. los que debern acatar
la solicitud sin indagar su licitud,
que se sobreentiende existe.
- El inc. 4 le otorga un amplio margen de actuacin. ya
que puede hacerlo desplazndose a cualquier lugar del pas
para cumplir las funciones que esta ley marca.
- El inc. 5 le habilita para peticionar por ante el juez de
la causa. y a travs del Ministerio Pblico. la suspensin por el
tiempo que el ltimo de los nombrados determine. de toda operacin informada con pre
lacin, o cualquier otro acto vinculado a los mencionados en el arto 21. lo que de
ber ser hecho con
anterioridad a su celebracin. siempre que se trate de investi-
gaciones de naturaleza sospechosa y existan antecedentes graves, precisos y conc
ordante s que se est frente a una operacin de lavado de dinero emanados de los del
itos enunciados
en el arto 6 de la ley 25.990. Cualquier presentacin recursiva
apelando a la medida ser al solo efecto devolutivo.
- Inc. 6 admite que la U .I.F. podr requerir del Ministerio Pblico impetre ante el
juez competente allanamientos
de lugares, sean pblicos o privados. la inspeccin de visu
personal y autorizar el recuento de elementos idneos y aptos
para la investigacin. Peticionar tambin al Ministerio Pblico la movilizacin de todos
los medios capaces de lograr la
informacin que requiere. sin hacer distinciones de fuente de
origen.
- Inc. 7 est autorizado para el establecimiento de controles internos para el pers
onal al que hace mencin el arto
20. del modo y forma que la reglamentacin determine.
- El inc. 8 queda autorizado para la aplicacin de sanciones establecidas en la ley
, garantizando como conditio excluyente el debido proceso
- El inc. 9 organiza debidamente los archivos -en su
totalidad- as como antecedentes de la propia Unidad de Informacin Financiera. pudi
endo celebrar acuerdos con organismos nacionales e internacionales para integrar
se a redes
informativas de tal naturaleza. mediando reciprocidad.
- y el inc. 10 le habilita para establecer directivas e impartir instrucciones a
todos aquellos que figuran como obligados en el esquema de esta ley, contando c
on la previa consulta de los organismos de control.
Este artculo en sus diversos incisos indica o consigna
las facultades con que se habilita a la Unidad de Informacin
Financiera. asignndole una competencia. trascendencia y
significacin que estaba latente en la intencin de sus propulsores. Las mejoras hab
idas o modificaciones especficas,
hacindole asumir un rol ms protagnico, son indicativos
del claro vaco que se pretendi llenar con su aplicacin.
Aparentemente nada qued librado al azar. y recientemente se le dio a la Unidad un
alto vuelo de poder. al otorgarle nuevas facultades o ampliatorias de las exist
entes. para el
mejor desarrollo de su cometido.
y veremos que en oportunidades no ser requerible la
autorizacin judicial. pudiendo actuar libremente y sin sujecin
a dependencia alguna cuando la dilacin en la adopcin de medidas puede acarrear el
perfeccionamiento de algn ilcito.
La ley y sus modificaciones se presentan con gran amplitud de criterio y otorgan
flexibilidad a todo el sistema normativo. en beneficio de la Unidad Financiera.
ARTICULO 15. - La Unidad de Informacin Financiera estar sujeta a las siguientes ob
ligaciones:
l. Presentar una rendicin anual de su gestin al
Honorable Congreso de la Nacin.
2. Comparecer ante las comisiones del Honorable
Congreso de la Nacin todas las veces que stas lo requieran y emitir los informes,
dictmenes y asesoramiento
que stas le soliciten.
3. Conformar el Registro Unico de Informacin con
las bases de datos de los organismos obligados a suministrarlas y con la informa
cin que por su actividad reciba.
1. Obligaciones
La Unidad de Informacin Financiera debe cumplir con
ciertas pautas o atipicidades que quedan consignadas en el
propio ordenamiento legal. De manera expresa se condiciona
su actividad a las precisiones que seala la ley y que deben
ser cumplidas bajo el apercibimiento que la misma consigna.
Toda su actividad debe ser registrada. reuniendo datos
y antecedentes de la misma. toda la recopilacin de todo instrumento debe ser minu
ciosamente controlada y resguardada. pues ser la referencia obligada ya la cual h
abr de remi-
LAVADO DE DINERO
tirse cuando informe al Congreso de la Nacin, ya que conforme estipula el inc. 1
de este arto 15, deber suministrar
una rendicin que resume su actividad durante el curso del
ao, al momento de ser reclamada su presencia por ante el
Congreso Nacional, por ante quien deber rendir detalle de
su gestin, respondiendo no slo con la documentacin obrante en su archivo la que deb
e ser guardada para la exhibicin
mencionada, sino tambin deber responder a todo requerimiento que le sea requerida
por parte de los congresistas, no
pudiendo eludir su presencia ante la citacin que le sea formulada en armona con la
s exigencias de la ley.
La rendicin anual debe abarcar todos los tpicos de su
especialidad y dar detallada cuenta de toda gestin que se
vincule con la unidad de informacin financiera. El requerimiento que le sea exigi
do es conforme a la propia ley que
establece la obligatoriedad de informar con esa memoria anual.
0
2. Modalidades y comportamiento
El inc. 2 del artculo establece las modalidades y comportamiento que debe observar
se ante la necesidad de cumplimiento con los recaudos o exigencias que impone el
inciso
precedente, de comparecer en la oportunidad que las circunstancias determinen o
al poder legislativo -Congreso- lo exige.
Dicho comparendo tiene u ostenta el signo de su obligatoriedad, habida cuenta qu
e el texto de la ley debe ser interpretado como compulsivo para su cumplimiento.
En el inciso en cuestin se alude a la comparencia de la
Unidad de Informacin Financiera por ante las respectivas
comisiones del Congreso de la Nacin, no limitndose su presentacin a una sola oportu
nidad, ya que est obligada a
aportar su presencia en todas las oportunidades que las comisiones pertinentes a
s lo determinen, no slo ser requeribIe su presencia por clusula dispositiva de la le
y que exige la
rendicin anual de actividad, sino que deber obligatoriamente
emitir toda clase de informes que las comisiones estimen de
conveniencia o para ratificar la transparencia de la gestin. Lo
mismo acontece con los dictmenes que le fueran presentados
y exigidos en su consecuencia, como asimismo someterse a la
peritacin de asesoramiento ante situaciones o circunstancias
que necesiten de su intervencin. Esta exigencia de la ley forma parte de las suje
ciones de la unidad de informacin a los
organismos que la propia ley determina.
Todos los requerimientos que sean formulados y atingentes a lo dispuesto en el i
nc. 2 de la disposicin debern
ser evacuados de manera amplia y conforme a las constancias que obren en poder d
e la unidad de informacin y que
debern ser completados con las consultas que las comisiones hagan y que obligator
iamente tambin debern ser respondidas por el ente consultado.
Por otra parte el asesoramiento que le fuera exigido estar vinculado a temas de l
a especialidad.
3. Conformacin del Registro Unico de Informacin
El inc. 3 debe ordenar metdicamente y conformar un
registro denominado Registro Unico de Informacin, que se
cumplimentar con el aporte de datos que deben ser proporcionados por las organiza
ciones obligadas a su entrega y con
la informacin que en razn de su actividad pueda recibir.
La seguridad de las reuniones que deben ser cumplimentadas y realizadas por la U
nidad de Informacin Financiera est establecida dentro de los cnones de la ley. Debe
n
realizar reuniones con la totalidad de sus miembros -plenarios- en una cantidad
que no puede ser desconocida o ignorada, exigindose por lo menos cuatro reuniones
mensuales para
dar cumplimiento a lo que la ley determina. Y estas reuniones deben conformarse
a la forma que establece el ordenamiento.
ARTICULO 16. - (Textosustituidopordecr. 1500/2001).
El Plenario de la Unidad de Informacin Financiera formar qurum con TRES (3) de sus
miembros y adoptar
las decisiones por mayora absoluta de los miembros presentes.
1. Plenario de la U.I.F.
El reglamento interno ser el que decida sobre el punto
debindose respetar su lineamiento. No podr desarrollar estas sesiones plenarias si
n contar con la asistencia de qurum
que en el supuesto se fije en seis miembros. mientras no se
integre en su entidad cuantitativa -exigida- no podr sesio-
nar.
Las decisiones que decidan un punto ser de mayora
absoluta de los miembros asistentes y presentes. a excepcin
de exigirse una mayora especial y autorizada por esta ley.
ARTICULO 17. - La Unidad de Informacin Financiera recibir informacin, manteniendo e
n secreto la identidad de los obligados a informar. El secreto sobre su identida
d cesar cuando se formule denuncia ante el Ministerio Pblico Fiscal.
Los sujetos de derecho ajenos al sector pblico y no
comprendidos en la obligacin de informar contemplada
en el arto 20 de esta ley podrn fonnular denuncias ante
la Unidad de Informacin Financiera.
1. Informacin a la U.I.F.
Toda la informacin que recepcione la Unidad de Informacin Financiera resguardar la
identidad de los obligados
a proporcionarla. para evitar que la misma adquiera estado
pblico y conmocione a los incursos en ella. provocando re-
Eduordo Germn Bauch
acciones que tengan por motivacin especial la persona del
informante.
Lgicamente que ese secreto ser mantenido en el supuesto de no prosperar la denunci
a para la formacin de causa, pero cuando tal informacin equivalga a una denuncia
que debe ser informada al Ministerio Pblico Federal la identidad del informante s
er pblicamente anunciada.
Todos aquellos comprendidos como sujetos de derecho
y que no pertenezcan al sector pblico y que no queden sujetos a la obligacin de de
nuncia -informar- que queda protegida en el arto 20 de esta ley. podrn en el even
to formular
denuncia ante la Unidad de Informacin Financiera. Estas
denuncias seguirn el mismo trmite que el adoptado para
los supuestos comentados en la ley. y cuando existe realmente la obligacin de den
uncia. Pero su procedencia o viabilidad dependern de la certeza de los cargos for
mulados; de
ser ella procedente se seguir el temperamento sealado para
aquellos casos en que el acogimiento de denuncia, proceda.
ARTICULO 18. - El cumplimiento, de buena fe, de la
obUgaci6n de informar no generar responsabilidad civil,
comercial, laboral, penal, administrativa, ni de ninguna
otra especie.
l. ResponsabiUdad
Cuando la obligacin de informar sea cumplida o acatada. con evidente buena fe. es
ta particularidad obligacional
de informar no traer consecuencias para el que as procediere. ya que se adapta a l
as exigencias de la ley para poner
trmino o evitar que se promueva una operacin ilegal.
Cuando sea informada. repetimos. de buena fe. la realizacin de un acto que origin
e la persecucin de la justicia,
no deber atenerse a que la misma corresponda a una sede
LAVADO DE DINERO
determinada. pudiendo pertenecer a cualquier fuero. no generando responsabilidad
. se trate de fuero civil. comercial.
laboral. penal. administrativo o de cualquier otra especie.
Est exento su expositor de toda clase de responsabilidad.
como as tambin. entendemos. su identidad debe ser preservada.
ARTICULO 19. - (Artculo sustituido por la ley 26.087/
2006). Cuando la Unidad de Informaci6n Financiera baya
agotado el anlisis de la operacin reportada y surgieren
elementos de conviccin suficientes para confirmar su
carcter de sospechosa de lavado de activos en los trminos de la presente ley, ello
ser comunicado al Ministerio
Pblico a fines de establecer si corresponde ejercer la accin penal. (Ver comentari
o del artculo en la ley 26.087).
CAPITULO III
Deber de informar. Sujetos obligados
ARTICULO 20. - Estn obligados a informar a la Unidad de Informacin Financiera, en
los trminos del arto
21 de la presente ley:
l. Las entidades financieras sujetas al rgimen de la
ley 21.526 y modificatorias; y las administradoras de fondos de jubilaciones y p
ensiones;
2. Las entidades sujetas al rgimen de la ley 18.924
y modificatorias y las personas ilSicas o jurdicas autorizadas por el Banco Centr
al para operar en la compraventa
de divisas bajo forma de dinero o de cheques extendidos
en divisas o mediante el uso de tarjetas de crdito o pago,
o en la transmisin de fondos dentro y fuera del territorio
nacional;
3. Las personas fsicas o jurdicas que como actividad habitual exploten juegos de a
zar;
4. Los agentes y sociedades de bolsa, sociedades gerente de fondos comunes de in
versin, agentes de mereado abierto electrnico, y todos aquellos intermediarios
en la compra, alquiler o prstamo de ttulos valores que
operen bajo la rbita de bolsas de comercio con o sin
mercados adheridos;
5. Los agentes intermediarios inscriptos en los mercados, de futuros y opciones
cualquiera sea su objeto;
6. Los Registros Pblicos de Comercio. los organismos representativos de Fiscaizacin
y Contro de Personas Jurdicas. los Registros de la Propiedad Inmueble. los
Registros Automotor y los Registros Prendarios;
7. Las personas fisicas o jurdicas dedicadas a la compraventa de obras de arte. a
ntigedades u otros bienes
suntuarios, inversin filatlica o numismtica. o a la exportacin. importacin, elaboracin
o industrializacin
de joyas o bienes con metales o piedras preciosas;
8. Las empresas aseguradoras;
9. Las empresas emisoras de cheques de viajero u
operadoras de tarjetas de crdito o de compra;
10. Las empresas dedicadas al transporte de caudales;
11. Las empresas prestatarias o concesionarias de
servicios postales que realicen operaciones de giros de divisas o de traslado de
distintos tipos de moneda o billete;
12. Los Escribanos Pblicos;
13. Las entidades comprendidas en el arto 9 de la
Ley 22.315;
14. Las personas fsicas o jurdicas inscriptas en los
registros establecidos por el arto 23 inc. t) del Cdigo Aduanero (Ley 22.415 Y mo
dificatorias).
15. Los organismos de la Administracin Pblica y
entidades descentralizadas ylo autrquicas que ejercen
funciones regulatorias, de control, supervisin y lo
superintendencia sobre actividades econmicas y lo negocios jurdicos ylo sobre suje
tos de derecho, individuales o colectivos: el Banco Central de la Repblica
Argentina, la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, la Superintendencia de Se
guros de la Nacin, la
Comisin Nacional de Valores y la Inspeccin General
de Justicia;
16. Los productores, asesores de seguros, agentes,
intermediarios, peritos y liquidadores de seguros cuyas
actividades estn regidas por las leyes 20.091 y 22.400,
sus modificatorias, concordantes y complementarias;
17. Los profesionales matriculados cuyas actividades estn reguiadas por los Conse
jos Profesionales de Ciencias Econmicas, excepto cuando acten en defensa en
juicio;
18. Igualmente estn obligados al deber de informar
todas las personas jurdicas que reciben donaciones o
aportes de terceros.
(Prrafo suprimido por la ley 26.087/2006). No sern
aplicables ni podrn ser lvocados por los stdetos obligados a
lformar por la presente ley las disposiciones legales referentes al secreto banca
rio, fiscal o profesional, ni los compromisos
de confidencialidad establecidos por la ley o por contrato cuando
el requerimiento de lformacin seaformulado por eljuez competente del lugar donde l
a informacin deba ser sumlistrada
o del domicilio de la Unidad de Informacin Financiera a opcin de sta, o por cualqui
er tribunal competente con fundamento en esta ley.
l. Deber de informar
Existe la obligacin indeclinable de informar a la Unidad de Informacin Financiera
y en los trminos tambin
obligacionales que seala el arto 21 de esta ley 25.246. a todos aquellos que el o
rdenamiento menciona. detalladamente.
Prrafo 10, consigna, partiendo de las entidades con especfica actividad y desenvol
vimiento financiero sometidos al
rgimen de la ley 21.526 y las modificatorias. Esta obligacin
de informar se hace extensiva a los administradores de fondos de jubilaciones y
pensiones, los que habiendo adquirido
gran expansin concentran reservas dinerarias y movimiento
permanente de sumas dinerarias trascendentes, pueden ser
objeto de maniobras que involucren lavado de activos; de all
que se haya implementado un rgimen de contralor que permita visualizar el ilcito d
e lavado de activos, si se pretende
ofrecer en esas reas. La informacin, en el supuesto, alcanza
gran inters por la cantidad de dinero que mueven las administradoras de fondos de
jubilaciones y pensiones.
Prrafo 2, en segundo trmino el artculo establece la
obligacin de informar en detrimento de las actividades comprometidas con la ley 1
8.924 con sus modificatorias correspondientes, haciendo extensivo tal deber a to
das las personas
fisicas o jurdicas, que hayan sido habilitados por el Banco
Central para operaciones con divisas ya sea dinero o cartulares
extendidos en divisas o mediante el uso de trujetas de crdito
o pago cuanto la transferencia de fondos en el pas o fuera de
l. y se haya entonces nacionalizado su actividad en orden a
las transferencias de fondos que enuncia expresamente.
Prrafo 3, la obligacin de informar la ley alude en
forma concreta a las personas ya sean fisicas o jurdicas que
con carcter de habitualidad se dediquen a la explotacin de
juegos de azar. Las consideraciones expuestas para los comprometidos en el prr. 1
0 son aplicables al prr. 3 0
La ley ha sido en extremo minuciosa al enumerar a quienes quedan comprendidos en
ella. al extremo tal que muchos
de sus apartados pudieron ser subsumidos en uno solo para
evitar repeticin de conceptos abarcatlvos de todo supuesto.
Prrafo 4, hace expresa mencin a los agentes y sociedades de hecho, gerente de socie
dades de fondos de inversiones, exponentes de mercado abierto electrnico, incluye
ndo
a aquellos que intennedian en la compra u operaciones relativas al alquiler o prs
tamo de valores que operen en hechos
de comercio.
Prrafo 5, incluye a los que intermedian, estando de-
bidamente inscriptos, en los mercados de futuro y operaciones sin discriminar en
cuanto al objeto. Resulta plausible tal
incorporacin, ya que las expectativas que genera el rubro
puede movilizar ingentes capitales que pueden ocultar el verdadero y nico propsito
, de lavado de activos, que de tal
manera buscan blanquearse, para entrar con legalidad al circuito financiero sin
despertar sospechas sobre su origen o
procedencia.
Prrafo 6, son los registros pblicos de comercio, los
rganos de control y fiscalizacin de Personas Jurdicas, y los
Registros pennanentes, propiedad inmueble, automotor y
prendario, los obligados a intonnar, dado que en ellos pueden darse y detectarse
los ilcitos sobre los que incide esta ley
25.246. En dichos registros pueden desarrollarse los operativos que caern o sern s
ometidos a la intervencin de la Unidad de Infonnacin Financiera.
Prrafo 7, quedan afectados a la obligacin de infonnar
todos aquellos que individualmente o por constitucin de sociedades hagan habitual
idad en las operaciones de compra
venta de obras de arte, antigedades o suntuarios, cuanto
adquisiciones o ventas que conllevan inversin en el rubro filatelia o numismtica y
en todo lo relativo a los distintos pases
del negocio de joyas o bienes que ostenten piedras preciosas.
Prrafo 8, armoniza la requisicin con la debida por
las empresas aseguradoras, que quedan obligados a la informacin que en el inicio
del articulo y en forma genrica 10
determina bajo el nmero 20.
Prrafo 9. destaca como obligacin. la que se impone
a las sociedades habilitadas para la "emisin de cheques" de
viajero, como as operadores de tarjetas de crdito o compra.
los que debern proceder del modo y forma que la ley determina para la informacin p
ertinente.
Prrafo 10. utiliza los mismos trminos y somete al
deber de informar. en las empresas afectadas al transporte
de caudales.
Prrafo 11. afecta a las concesionarias de servicios de
orden postal que se dediquen a la realizacin de operaciones
de giro de divisas o tambin al traslado de cualquier tipo de
moneda o billete.
Prrafo 12, hace consideraciones de obligatoriedad de
informar con respecto a los escribanos pblicos. 10 que resulta atinado por ser di
chos notarios los encargados de recepcionar, disponer de sumas dinerarias import
antes, cuanto
inversin en inmueble de elevada significacin monetaria.
Prrafo 13 Y 14. alude, concreta y especficamente. a
las entidades sujetas al rgimen de la ley 22.315. referenciando exc1uyentemente s
u arto 9. Siendo el prrafo 14 dedicado a personas, ya sean fsicas o jurdicas inscrip
tas en los
registros del Cdigo Aduanero.
Prrafo 15. se centra en la Administracin Pblica y
organismos autrquicos que tengan ingerencia en actividades econmicas y/o negocios
jurdicos, recayendo tal apartado sobre Banco Central, Administracin Federal de Ing
resos
Pblicos, Superintendencia de Seguros, Comisin Nacional
de Valores e Inspeccin General de Justicia.
Prrafo 16, hace tal advertencia de obligacin de informar. a los productores, toda
la gama de actividades del segu-
ro y cuya actividad est regimentada por las leyes 20.091 y
22.400. como as los modificatorios y leyes concordantes y
anexos.
Prrafo 17, obliga a los profesionales cuyas actividades estn reguladas por los Con
sejos Profesionales matriculados. con la sola excepcin de los supuestos que conll
evan la
defensa en juicios. circunstancia en que la obligacin de informar queda anillada
o descartada, centralizada por imperio de la propia ley.
Prrafo 18, impone tal obligacin a todo aquel que recibe donaciones o aporte de ter
ceros. la ley aclara expresamente que debe tratarse de personas jurdicas.
ARTICULO 21. - Las personas sealadas en el artculo
precedente quedarn sometidas a las siguientes obligaciones:
a) Recabar de sus clientes, requirentes o aportantes, documentos que prueben feh
acientemente su identidad, personera jurdica, domicilio y dems datos que en
cada caso se estipule, para realizar cualquier tipo de actividad de las que tien
en por objeto. Sin embargo, podr
obviarse esta obligacin cuando los importes sean inferiores al mnimo que establezc
a la circular respectiva.
Cuando los clientes, requirentes o aportantes acten
en representacin de terceros, se debern tomar los recaudos necesarios a efectos de
que se identifique la identidad de la persona por quienes acten.
Toda informacin deber archivarse por el trmino
y segn las formas que la Unidad de Infonnacin Financiera establezca;
b) Informar cualquier hecho u operacin sospechosa
independientemente del monto de la misma. A los efectos de la presente ley se co
nsideran operaciones sospe-
chosas aquellas transacciones que de acuerdo con los usos
y costumbres de la actividad que se trate. como as tambin de la experiencia e idon
eidad de las personas obligadas a informar. resulten inusuales. sin justificacin
econmica o jurdica o de complejidad inusitada o injustificada. sean realizadas en
forma aislada o reiterada.
La Unidad de Informacin Financiera establecer. a
travs de pautas objetivas. las modalidades. oportunidades y lmites del cumplimient
o de esta obligacin para
cada categora de obUgado y tipo de actividad;
cl Abstenerse de revelar al cliente o a terceros las
actuaciones que se estn realizando en cumplimiento de
la presente ley.
l. Obligaciones
Todos los sealados en la disposicin anterior quedan
sujetos a las obligaciones que consignan:
a) En primer lugar deben peticionar a los seguimientos
la prueba instrumental que demuestre fehacientemente sus
datos de filiacin, la personera jurdica que furale otorgada,
el lugar o domicilio cuantos dems datos se tomen exigibles,
para realizar la actividad que denuncian. Esta requisitoria no
ser exigida cuando los importes sean de entidad menor a la
establecida en la circular respectiva.
Cuando los clientes o requirentes representan a terceros, se debern tomar todos l
as previsiones o recaudos para
poder establecer la identidad del representado. La informacin precedente deber arc
hivarse y conservarse por el tiempo y bajo las modalidades que indique la Unidad
de Informacin Financiera, no pudiendo los obligados desatender estas
previsiones, debiendo ser cumplido a ultranza el provedo de
esta disposicin.
b) Todas las personas indicadas no podrn sustraerse a
la obligacin de denunciar o informar cualquier operacin
sospechosa ni atenerse al monto de ella, la sola existencia de
la sospecha obliga a la informacin. Estas operaciones sospechosas son aquellas qu
e no son usuales o corrientes. ya
sean realizadas de manera aislada o en forma reiterada.
La Unidad de Informacin Financiera determinar las
oportunidades del cumplimiento de esta obligacin para cada
tipo de obligado cuanto tipo de actividad.
c) Cuando las personas indicadas estn realizando las
actuaciones pertinentes obselVando fielmente el cumplimiento
de las directivas expuestas no podr revelar tales circunstancias emanadas de la i
nvestigacin, tanto al cliente cuanto a
terceros.
Estas previsiones de la ley expresan elocuentemente su
importancia y trascendencia, imponiendo a los obligados deberes y conductas que
deben ser obselVados para evitar, entre otros. el proceso del operativo donde es
t en juego la eficacia de la ley cuando la cuestin en examen hace obligada
referencia al lavado de activos. Consecuentemente, deben ser
obviadas todas las reglas atingentes a su respeto y acatamiento.
ARTICULO 22. - Los funcionarios y empleados de la
Unidad de Informacin Financiera estn obligados a guardar secreto de las informacio
nes recibidas en razn de su
cargo, al igual que de las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuenc
ia. El mismo deber de guardar secreto rige para las personas y entidades obligad
as por esta
ley a suministrar datos a la Unidad de Informacin Financiera.
El funcionario o empleado de la Unidad de Informacin Financiera, as como tambin las
personas que por s
o por otro revelen las informaciones secretas fuera del
mbito de la Unidad de Informacin Financiera, sern reprimidos con prisin de seis mese
s a tres aos.
l. Funcionarios y empleados de la U .I.F.: Obligaciones
Todos los integrantes de la Unidad de Infonnacin Financiera. sin distincin de cate
goras y/o funcin estn obligados a no revelar los secretos derivados de las actuacio
nes o
informaciones recepcionadas en razn del empleo o cargo que
desempea dentro de la Unidad de Infonnacin, como as
tampoco podrn revelar las operaciones investigadas que se
llevaron a cabo. Esta misma obligacin es expresa y se impone tambin imperativament
e a todos aquellos que estuvieran
obligados a proporcionar los datos a la Unidad de Infonnacin. Rige esta obligacin
tanto para los integrantes de la
Unidad cuanto para las personas que deben suministrar tales datos a dicho ente.
El funcionario o empleado de la Unidad de Infonnacin
o cualquier persona que revele secretos fuera de la zona de
influencia de dicho organismo. an valindose de terceros,
sufrir la condena de prisin que se establece entre 6 meses
y tres aos.
CAPITULO IV
Rgimen penal administrativo
ARTICULO 23. l. Ser sancionada con multa de dos (2) a diez (10)
veces del valor de los bienes objeto del delito, la persona
jurdica cuyo rgano o ejecutor hubiera aplicado bienes
de origen delictivo con la consecuencia posible de atribuirles la apariencia de
un origen lcito, en el sentido del
arto 278, inc. 1) del Cdigo Penal. El delito se considerar
configurado cuando haya sido superado el lmite de valor
establecido por esa disposicin, aun cuando los diversos
hechos particulares, vinculados entre s, que en conjunto
hubieran excedido de ese lmite hubiesen sido cometidos
por personas fsicas diferentes, sin acuerdo previo entre
eUas, y que por tal razn no pudieran ser sometidas a
enjuiciamiento penal;
2. Cuando el mismo hecho hubiera sido cometido
por temeridad o imprudencia grave del rgano o ejecutor
de una persona jurdica o por varios rganos o ejecutores
suyos en el sentido del arto 278, TlC. 2) del Cd. Penal, la multa
a la persona jurdica ser del veinte por ciento (200Al) al
sesenta por ciento (60%) del valor de los bienes objeto del
deUto; (frase en cursiva observada por decr. 370/2000).
3. Cuando el rgano o ejecutor de una persona jurdica hubiera cometido en ese carcte
r el deUto a que se
refiere el arto 22 de esta ley. la persona jurdica sufrir
multa de diez mil pesos ($ 10.000) a cien mil pesos ($
100.000).
l. Rgimen penal administrativo
Aqu se establecen sanciones pecuniarias de alto alcance monetario. La sancin queda
r establecida en una mu1ta
equivalente de dos a diez veces del valor adjudicado a los
bienes provenientes del ilcito. que fueran puestos en circu1acin -pretendida o rea
lmente- para hacerlos aparecer como
de origen licito. Esta sancin 10 es contra la persona jurdica,
y cuyo origen ejecutivo la hubiera gestado.
El deber slo quedar encasillado como tal, cuando se
haya sobrepasado el limite del valor dinerario que le sea correspondido. Aun cua
ndo los hechos constitutivos hayan sido
realizados por distintas personas y sin acuerdo anterior al
hecho comentado, siendo esta la motivacin de excepcionalidad para quedar marginad
os del proceso estrictamente penal. La implementacin de la mu1ta y su importancia
cuantitativa resu1ta elocuente, sino como recaudo para desterrar
tales operativos, por lo menos puede provocar desnimo en
aquellos que quieran intentarlas.
Si el hecho a que alude el inc. 10 hubiera sido consecuencia del ejercicio de un
acto temerario o simplemente imprudencia grave del ejecutor de una persona jurdi
ca o varios
ejecutivos. la multa establecida en perjuicio de la persona
jurdica ser estimado entre el 20 y 60 por ciento de valor de
los bienes afectados al ilcito.
Cuando el ejecutor de la persona jurdica hubiera cometido el ilcito en tal carcter,
conforme seala el arto 22 al individualizar el delito, ser la personajurdica la re
cepcionaria de
multa que se establece entre diez mil y cien mil pesos.
Cuando la ley menciona como "rgano ejecutor de una
persona jurdica" est utilizando expresiones que pueden provocar interpretaciones n
o conducentes con la voluntad del
legislador, la ley en su posible interpretacin no llena un vaco, sino contrariamen
te crea dificultades en su aplicacin,
aunque recurriendo a la sana lgica, debe ser traducida la
expresin cuestionada, en su referencia a quin debe ser considerado ejecutor, como
acriminatoria para aquel que dentro
de la sociedad -persona juridica- tenga poder de decisin o
de tal suerte que quede individualizado como responsable a
los ojos del articulo y responda por ende a las derivaciones de
conducta transgresora de la norma. La representatividad que
detente quien ejerce tales funciones, lo coloca como sujeto
activo del hecho criminoso y tal carcter o condicin capacita
para el ejercicio de la accin que el articulo consagra para su
viabilidad, al no hacer mencin la ley a una persona deternlinada, la responsabili
dad emergente por el hecho transgresor,
debe recaer sobre aquel que acta como rgano o agente ejecutivo de la sociedad o pe
rsona jurdica incursa en el hecho
ilcito. Los obstculos hubieran desaparecido de haber hecho
la ley una individualizacin del responsable y no pronunciarse de manera tan indet
erminada. De haber consagrado una
frmula taxativa de responsabilidad no hubieran surgido los
tropiezos que hoy debe afrontar el jugador ante el caso concreto que se presenta
a su examen.
El ejecutor a que alude la disposicin quedara asiITlado
a lo que debe ser interpretado como representante legal y en
virtud de ello, que nos parece la frmula de interpretacin ms
correcta, este ltimo debe ser el recepcionario de la sancin.
Este ltimo debera ser nominado expresamente, descartando toda responsabilidad que
pueda peIjudicar al personal de la sociedad que slo procede a acatar las rdenes o
directivas que le son impartidas.
Debe proveerse de manera compulsiva, a que las sociedades reglamenten para tales
SUpuests, una clara definicin
de reprochabilidad para quien detente facultades decisorias,
por mediacin de un manual donde quede expresada de manera clara quien es responsa
ble en el supuesto de eventos de
la naturaleza por la que transita la disposicin en examen.
Lo precedente no es ocurrencia caprichosa, ya que la
ley dificulta su correcta interpretacin cuando alude al "ejecutor", debiendo desl
indarse la responsabilidad del dependiente quien no hace sin cumplir las directi
vas que le son
impartidas.
El instituto ha merecido una consideracin muy especial
por parte de todas las legislaciones que se han enumerado perrnanentemente para
superar las dificultades que originaron una
redaccin oscura o contradictoria de sus disposiciones.
ARTICULO 24. -
1. La persona que actuando como rgano o ejecutor
de una persona jurdica o la persona de existencia visible
que incumpla alguna de las obligaciones de informacin
ante la Unidad de Informacin Financiera creada por esta
ley ser sancionada con pena de multa de una a diez veces del valor total de los b
ienes u operacin a los que se
refiera la infraccin, siempre y cuando el hecho no constituya un delito ms grave.
2. La misma sancin sufrir la persona jurdica en
cuyo organismo se desempeare el sujeto infractor.
3. Cuando no se pueda establecer el valor real de los
bienes, la multa ser de diez mil pesos ($ 10.000) a cien
mil pesos ($ 100.000).
l. Omisiones sancionatorias
El ejecutor de la persona jurdica o la persona de existencia visible que no cumpl
e con la obligacin de informar a la
Unidad de Informacin Financiera, omitiendo la obligatoriedad del informe tendr una
sancin -multa- que se establece
de una a diez veces el valor total de los bienes a que hace
referencia la transgresin. Esta multa a la que se hace pasible
el ejecutor ser de aplicacin, en tanto la actividad no genere
una consecuencia que lo someta a la pena de delito ms grave.
La persona jurdica a la que perteneciere el transgresor
ser objeto de anloga sancin. La concurrencia del infractor
con la persona jurdica la estima la ley como consecuencia de
presumir la actividad del primero conocida o amparada por
la persona jurdica que se cuestiona.
Lo mismo que el inc. 3 del artculo precedente. resulta
reproducido en el tambin inc. 3 del arto 24. ya que hace de
imposicin la multa de diez mil a cien mil pesos cuando no se
pueda establecer el valor real y cierto de los bienes correspondientes al delito
.
ARTICULO 25. - Las resoluciones de la Unidad de Informacin Financiera previstas e
n este captulo sern recurribles por ante la justicia en el fuero contencioso admin
istrativo. aplicndose en lo pertinente las disposiciones
de la Ley 19.549 de Procedimientos Administrativos.
l. Apelacin
La Unidad de Infonnacin Financiera proveer a la adopcin de resoluciones que podr ser
apelada por ante la justi-
cia contenciosa administrativa, siendo de aplicacin los lineamientos establecidos
en la ley 19.549 (de Procedimientos
Administrativos).
ARTICULO 26. - Las relaciones entre la resolucin
de la causa penal y el trmite del proceso administrativo
a que dieran lugar las infracciones previstas en esta ley
se regirn por los arts. 1101 y siguientes y 3982 bis del
Cd. Civ, entendiendo por "accin civ". la accin "penal administrativa" .
1. Causa penal. Proceso administrativo
Las relaciones existentes entre lo resuelto en la causa
penal y la tramitacin en la sede administrativa se han de
regir por los arts. 110 Y ss. 3982 bis del Cd. Civil, debindose entender que accin
civil. es la accin penal administrativa.
En este articulo la ley establece que la canalizacin de
las sanciones decretadas debe ser puesta en marcha por aplicacin de los arts. 110
1 y 3982 bis del Cd. Civil. Esta remisin a las disposiciones expresadas es consecu
encia de un
hecho interpretativo, al asignarle a la accin penal administrativa, la calidad de
"accin civil" bajo los trminos de la
llamada prejudicialidad. Todo ello tiene una sola significacin, la accin penal deb
e quedar concluida con prelacin a
la aplicacin de sanciones de naturaleza penal administrativa, pues estos son asim
ilados a la accin civil.
ARTICULO 27. - Para el funcionamiento de la Unidad de Informacin Financiera deber
preverse la partida
presupuestaria correspondiente.
En todos los casos, el producido de la venta o administracin de los bienes o inst
rumentos provenientes de
los delitos previstos en esta ley y de los decomisos ordenados en su consecuenci
a, as como tambin las ganancias obtenidas ilcitamente y el producido de las multas
que en su consecuencia se impongan, sern destinados a
una cuenta especial del Tesoro nacional. Dichos fondos
sern afectados a financiar el funcionamiento de la Unidad de Informacin Financiera
, los programas previstos
en el arto 39 de la ley 23.737 Y su modificatoria ley 24.424,
los de salud y capacitacin laboral, conforme lo establezca la reglamentaci6n pert
inente.
El dinero y los otros bienes o recursos secuestrados
judicialmente por la comisin de los delitos previstos en
esta ley, sern entregados por el tribunal i~terviniente a
un fondo especial que instituir el Poder Ejecutivo nacional.
Dicho fondo podr administrar los bienes y disponer del dinero conforme a lo estab
lecido precedentemente, siendo responsable de su devolucin a quien corresponda cu
ando as lo dispusiere una resolucin judicial
firme.
l. Previsin de gastos
El financiamiento de la Unidad de Infonnacin Financiera. debe responder a la impl
ementacin de una partida
presupuestaria.
En todos los supuestos, el dinero obtenido por la venta
de los productos que genera el ilcito, cuanto el decomiso de
los mismos, cuanto multas, sern puestos a disposicin del
Tesoro y mediante el aperturamiento de una cuenta especial.
Estos fondos tienen como finalidad proveer al mantenimiento
de la Unidad de Informacin Financiera y programas de previsin, de salud y capacita
cin laboral.
El dinero y bienes secuestrados judicialmente sern
ingresados por el tribunal interviniente a un fondo especial
que crear el Poder Ejecutivo de la Nacin. El fondo administrar dichos bienes, siend
o responsable de su devolucin,
cuando la justicia lo ordene por sentencia firme.
Se hace mencin a los medios fmancieros para la sustentacin de la Unidad de Informa
cin Financiera, se discriminan las fuentes que originan o proveen de los recursos
necesa.rios para su mantenimiento, que no depender
de ordenamiento presupuestario alguno, sino que tendr
que formarse y robustecerse por la venta o administracin
de los bienes provenientes de los ilcitos que hubieran decretado la intervencin de
dicho ente. Tambin se integrar el rubro recursos con los emanados de los decomiso
s
que fueran ordenados y concretados, cuanto tambin quedarn afectados para el susten
to del organismo -U .I.F.-las
multas que se impusieran a los transgresores que la ley
menciona y dentro de los operativos que seala como sujetos de imposicin de las mul
tas referenciadas. Las mencionadas son las fuentes de provisin de los recursos qu
e la
U.I.F. requiere.
Consideramos que el aspecto presupuestario debe ser
contemplado de manera expresa, proveyendo a su reglamentacin, mediante los medios
financieros que debe proveer el
Estado, pero no formalizado a travs de multas o venta de
bienes provenientes de ilcitos. La opinin generalizada ser
nada coincidente con esta frmula, pues obliga a presumir la
bsqueda permanente de irregularidades para proveer a la
formacin de reservas econmicas que permitan su funcionamiento. Se hace de necesida
d establecer otra fuente de ingresos, que evite despertar cualquier clase de sus
picacia y
poner en duda la transparencia que la actividad y funciones
de la U .I.F. requiere.
Si bien la ley 25.246 resulta de utilidad prctica y agiliza el procedimiento ante
la presencia de hechos delictivos de
la envergadura del lavado de activos, tambin resulta necesaria una modificacin de
su articulado, dndole a la Unidad
de Informacin Financiera una total autonoma que la independice de cualquier sujecin
a otros organismos. De esta
manera la Unidad de Informacin Financiera adquirir la
autoridad y reconocimiento indispensables para su completo
deSd.J.10llo.
CAPITULO V
El Ministerio Pblico Fiscal
ARTICULO 28. - Cuando corresponda la competencia
federal o nacional el Fiscal General designado por la Procu-
racin General de la Nacin recibir las denuncias sobre
la posible comisin de los deUtos de accin pblica previstos en esta ley para su trat
amiento de conformidad
con las leyes procesales y los reglamentos del Ministerio
Pblico Fiscal; en los restantes casos de igual modo actuarn los funcionarios del M
inisterio Fiscal que corresponda. (frases en cursiva observadas por decr. 370/20
00).
Los miembros del Ministerio Pblico Fiscal investigarn las actividades denunciadas
o requerirn la actividad jurisdiccional pertinente conforme a las previsiones
del Cdigo Procesal Penal de la Nacin y la Ley Orgnica
del Ministerio Pblico. o en su caso, el de la provincia respectiva. (frase en cur
siva observada por decr. 370/2000).
1. Ministerio Pblico Fiscal
Cuando el hecho sea de competencia federal o nacional. el Fiscal General recepci
onar las denuncias sobre corn-
sin de delitos de accin pblica. La ley le otorga facultades
amplias y se encuentra asistida por la creacin de estamentos con competencia tamb
in amplia para el cometido para el
que fuere creada la Unidad de Informacin financiera, con la
competencia que seala.
En estos supuestos actuarn funcionarios del Ministerio Fiscal correspondiente.
El Ministerio Pblico Fiscal investigar las acciones
denunciadas o solicitarn la actividad jurisdiccional conforme los recaudos del Cdi
go Procesal Penal de la Nacin y Ley
Orgnica del Ministerio Pblico.
ARTICULO 29. - Dergase el arto 25 de la Ley 23.737
(texto ordenado).
l. Derogacin
Se deroga el arto 25 de la ley 23.737. El arto 29 aniquila
de manera eArpresa el arto 25 de la ley 23.737, que trae aparejada la supresin de
la inversin de cargo de la prueba; esto
es, la inversin del onus probandi, que el arto 25 trataba en
todo 10 referente al origen de los elementos que formaban
parte integrante del proceso investigativo por lavado de activo. Esta derogacin d
e razonable coincidencias jurdicas, fue
severamente analizado y resistido en su aplicacin, por su
contenido evidentemente teido de alzamiento contra la constitucionalidad de la no
rma, que fuera resistida por la doctrina en orden a su aplicacin por su puesta en
tela de juicio su
constitucionalidad.
Si bien no existe consenso sobre la utilidad de tal derogacin, la jurisprudencia
tendr que hacerse eco de la misma, hasta el momento en que pueda dirimirse la razn
o sinrazn de la misma, habida cuenta que no existe, reiteramos,
unidad de criterio al respecto.
ARTICULO 30. - Comunquese al Poder Ejecutivo.
l. Apreciacin final
La ley 25.246 ofrece todas las alternativas que pueden
suscitarse en el lavado de activos y al crear la Unidad de Informacin Financiera
le ha munido de los instrumentos hbiles
para el desarrollo de su funcin especfica. Le ha dotado de
facultades que permiten un desempeo eficaz no autnomo, le
otorga libertad y le habilita para iniciativas propias en ciertos
supuestos. Las modificaciones introducidas para un mejor
cometido de sus funciones, permite la ejecucin de ciertos
actos sin necesidad de recabar autorizacin judicial. conforme se estableca en su r
edaccin original.
2. JURISPRUDENCIA
a) Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Infraccin arto
278 CP (ley 25.246). Contienda de competencia
Suprema Corte:
La presente contienda negativa de competencia suscitada
entre el Juzgado Federal de Rawson y el Juzgado de Instruccin W
1 de Trelew. ambos de la provincia del Chubut. se refiere a la causa
instruida por infraccin al arto 278 del Cd. Penal. incorporado por
ley 25.246.
De la escasa investigacin practicada surge que el Banco del
Chubut S.A habra incumplido con la Comunicacin "A" 2402 del
texto ordenado de normas sobre prevencin del lavado de dinero
del Banco Central. al haber abonado cheques por ventanilla por
importes superiores a los cincuenta mil pesos (fs. 30, 50 vta., 51
vta., 54 y 71).
El magistrado federal, luego de discurrir en torno a la
distincin existente entre las leyes nacionales, federales y locales,
declin parcialmente su competencia con base en lo dispuesto por
el arto 28 de la ley 25.246. En este sentido resalt que el arto 24 del
proyecto de esa norma del ao 1998 que prevea la competencia del
fuero de excepcin, fue suprimido por la hoy Vigente. Finalmente,
record que la justicia federal es excepcional y restrictiva y sostuvo
que no existan en el caso, circunstancias que surtan dicha
jurisdiccin (139/142).
El juez local, a su turno, rechaz esa atribucin. Con remisin
a los argumentos expuestos por la representante del Ministerio
Pblico Fiscal, sostuvo que se encuentra a cargo del Estado Nacional
la persecucin del delito materia de estudio, en tanto implica la
salvaguarda de los derechos econmicos reconocidos a favor de sus
integrantes (fs. 146).
Con la insistencia del juzgado de origen y la elevacin del
incidente a la Corte, qued formalmente trabada esta contienda (fs.
151/153).
AdVierto que la presente cuestin ha quedado circunscripta
a determinar, en razn de la materia, cul debe ser el juez que
investigue el delito preVisto y reprimido en el art, 278 -segn ley
25.246- del Cd. Penal.
En tal sentido estimo oportuno recordar que, la competencia,
en todos los casos, depende exclusivamente del carcter de la
disposicin legal y que el Congreso no puede alterar ese principio
por via de reglamentacin (confr. "Jurisdiccin Federal", Jorge M.
Gondra, edicin de la Revista de Jurisprudencia Argentina S.A.,
ao 1944, pg. 67).
As tambin lo ha establecido el Tribunal en reiteradas
ocasiones al sostener que el presupuesto necesario para la
procedencia del fuero de excepcin, estriba en que el derecho que
se pretende hacer valer est directa e inmediatamente fundado en
un articulo de la Constitucin Nacional, de una ley federal, o de un
tratado (Fallos: 310: 1495 y 311: 1900, entre otros).
Esa doctrina, se ve complementada a su vez, por numerosos
precedentes de la Corte segn los cuales, la intervencin de la justicia
federal en las provincias se encuentra circunscripta a las causas
que expresamente le atribuyen las leyes que fijan su competencia,
las cuales -cabe destacar- son de interpretacin restrictiva (Fallos:
319:218,308 y 769).
Por otro lado, no puedo dejar de advertir que, en el caso. las
caractersticas propias del delito y el estado actual de la
investigacin. impiden determinar a priori la afectacin de un inters
de la Nacin. ya que se desconoce en qu ha consistido la infraccin
precedente.
Al respecto. debe tenerse en cuenta tambin. que nuestra
legislacin. a diferencia de otras. no ha restringido la aplicacin de
la figura en anlisis en torno a determinados delitos primarios sino
que. por el contrario. cualquier infraccin del Cdigo Penal o de sus
leyes represivas especiales puede ser considerada a los efectos de
su configuracin tpica.
En este orden de ideas. el lavado de activos de origen delictivo
ha sido legislado como una forma especial de encubrimiento. y no
con carcter autnomo. Incluso. advirtase que se lo ha incorporado
dentro de los delitos contra la administracin pblica y. ms
especficamente. en los que entorpecen la accin de la justicia.
Los aspectos apuntados en los prrafos que anteceden.
adquieren trascendencia a los fmes de determinar la competencia
desde que. segn mi parecer. ella estar estrechamente vinculada
con el carcter federal o comn de la infraccin precedente (doctrina
de Fallos: 233:318; 302:596; 308: 1677; 314:239; 322: 1216 y
325:950. entre muchos otros).
En virtud de esos fundamentos. estimo que el delito previsto
en el arto 278 del Cd. Penal es de aqullos a los que Jorge M.
Gondra ha denominado mixtos, en contraposicin a los de carcter
genuinamente federal y a los de ndole netamente comn. Explica
el citado autor que. revestirn naturaleza federal cuando han sido
cometidos por funcionarios nacionales o en petjuicio del gobierno
nacional. aclarando que ese carcter surge de la expresa declaracin
que formula el arto 3. inc. 3. de la ley 48 (vid. "Jwisdiccin Federal",
edicin de la Revista de Jurisprudencia Argentina S.A.. ao 1944.
pgs. 254/255).
Asimismo, sostiene ms adelante -pg. 322- al tratar los
delitos contra la Administracin de la Justicia que "En estos casos
la jurisdiccin la determina el carcter que inviste la autoridad
afectada, es decir. que para que proceda la jurisdiccin nacional en
las causas respectivas es necesario que el sujeto pasivo del delito
sea un magistrado o autoridad perteneciente o dependiente de la
justicia federal
En sentido concordante con lo hasta aqu expuesto. creo
conveniente agregar que. luego de un detallado anlisis del debate
parlamentario, de la norma y de los argumentos en que se sustent
el veto parcial de la ley 25.246 (decreto 370/2000), no aprecio que
haya sido voluntad de los congresistas, atribuir el conocimiento de
la infraccin en tratamiento a la justicia federal.
Al respecto, estimo oportuno recordar que la primera regla
de interpretacin de las leyes es dar pleno efecto a la intencin del
legislador y, para ello, la primera fuente es la letra de la ley (Fallos:
299: 167; 302:973 y 320: 1962).
En este sentido, creo conveniente destacar que en arto 28 del
proyecto de ley sancionado por el Congreso de la Nacin, se prevea
una jurisdiccin concurrente, al decir "Cuando corresponda la
competencia federal o nacional
Resulta claro, a partir de esos trminos, que los legisladores
no pretendieron reservar el juzgamiento del delito previsto y
reprimido en el arto 278 del Cd. Penal, al fuero de excepcin pues,
en ese caso, lo hubiesen dispuesto expresamente ya que no cabe
suponer su olvido o imprevisin (Fallos: 311: 1283).
Tampoco, aprecio que haya sido intencin del Poder Ejecutivo
Nacional excluir a las jurisdicciones provinciales del conocimiento
de aquella infraccin, sino que, por el contrario, la observacin que
realiz a travs del arto 8, del decreto 370/2000, se fund
precisamente en el debido respeto a los poderes reservados por la
Constitucin Nacional a las provincias (arts. 75, incs. 12 Y 121).
Los argumentos expuestos me conducen a descartar que la
ley 25.246 se trate de una norma nacional en los trminos del arto
116 de la Constitucin Nacional y del arto 2, inc. 1, de la ley 48. ya
que no resulta de aquellas dictadas por el Congreso Nacional en el
ejercicio de las facultades expresamente delegadas por las provincias
y conferidas, en razn de ello, por el art. 75 de esa Norma
Fundamental, con la reserva de su inc. 12.
En virtud de las consideraciones que anteceden y, habida
cuenta que, como qued dicho, esa norma no reviste carcter federal,
entiendo que corresponde el juzgamiento de los delitos all previstos
a la justicia local, sin perjuicio que, del transcurso de la
investigacin, se determine que el delito antecedente o su
encubrimiento hayan afectado una materia de ndole nacional.
Slo resta agregar que no resulta bice a esa conclusin, la
circunstancia de que las resoluciones que adopte al Unidad de
Informacin Financiera en virtud del Captulo N de la ley 25.246,
resulten apelables ante el fuero en lo contencioso administrativo
(art. 25). en tanto que ello es la consecuencia necesaria de su
funcionamiento autrquico en la rbita jurisdiccional Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos de la Nacin (art. 5).
Esa circunstancia referida exclusivamente al rgimen penal
administrativo -como lo denomina la propia norma- no puede ser
fundamento para determinar la intervencin de la justicia federal
respecto de los delitos tipificados en dicha ley. cuando no se dan
los supuestos que. en razn de la materia. hacen surtir esa
competencia excepcional (conf. Fallos: 305:2200. considerando 4).
Opino. pues. que corresponde al Juzgado de Instruccin N 1
de Trelew. provincia de Chubut, continuar con la presente
investigacin. sin peIjuicio de lo que suIja del trmite ulterior.
Buenos Aires. 15 de julio de 2003.
Fdo.: Nicols Eduardo Becerra
Buenos Aires. 4 de noviembre de 2003
Autos y Vistos:
Por los fundamentos y conclusiones del dictamen del seor
Procurador General. a los que cabe remitirse en razn de brevedad.
se declara que deber entender en la causa en la que se origin el
presente incidente el Juzgado de Instruccin N 1 de Trelew.
Provincia del Chubut, al que se le remitir. Hgase saber al Juzgado
Federal de Rawson.
Fdo. : Augusto Csar Belluscio - Enrique Santiago Petracchi Antonio Boggiano - Ado
lfo Roberto Vazquez - Juan Carlos Maqueda.
(CSJN, 411112003, "Empresa Geosur S.A. Rawson si
competencia", Competencia N 142. XXXJX).
b) Otros fallos. Lavado de dinero y de activos de origen
delictivo
Omisin de denuncia. Omisin del funcionario pblico de no
promover la persecucin de un delito. Art. 277, inc. 1 "D",
ley 25.246
El concepto de promocin de la persecucin penal que exige
el tipo del arto 277, inc. 1, ap. d) sancionado por la ley 25.246 no
puede encontrarse vinculada a la funcin encomendada al Ministerio Pblico Fiscal en
cuanto promotor de la accin penal sino que
debe ser entendida en un sentido amplio.
Ello as, en primer lugar, porque la figura omisiva que funciona como un mandato d
e impulsar la accin se encuentra prevista en
el arto 274 del Cd. Penal. As entonces, no puede entenderse que el
legislador haya querido referirse, en el articulo relativo al delito de
encubrimiento a este tipo de omisin dolosa por parte de los representantes del Mi
nisterio Pblico Fiscal.
En segundo lugar, la figura exige que la obligacin este dirigida a promover la pe
rsecucin y no a perseguir un delito del que
tuviera conocimiento, conductas cuyos componentes resultan normativamente difere
ntes. Este argumento parece de radical importancia a los fines de determinar el
precepto imperativo en juego.
Apoya, por ltimo, esta tesitura, la circunstancia de que el
arto 277, inc. 1) d, no prev que se trate de funcionarios pblicos.
Ms bien, esa calidad recin cobra relevancia para aplicar la agravante del articulo
279, conforme lo preceptuado en esa misma ley.
Por consiguiente, dado que los posibles omitentes del Ministerio Pblico Fiscal-en
principio los nicos obligados a llevar a cabo
la persecucin penal, en sentido estricto o el impulso de la accin
penal necesariamente revestirn el carcter de funcionarios pblicos, es necesario des
cartar una interpretacin que cia la aplicacin del tipo a la conducta que stos pudies
en desplegar -tal como
la que se infiere del planteo defensista- toda vez que no es posible
encontrar la hermenutica acertada de un precepto legal sobre la
base de una inconsecuencia manifiesta del legislador. "
(CNCriIn.Correc.Fed., Salall, 19/10/2000, "Rimoldi., CA Y otros
s/ proc.", Causa 16810, elDial-AA742).
Adquisicin de automvil que posee pedido de secuestro por
hurto. Repercusin en la correcta aplicacin de la ley sustantiva, por no saberse si
el hecho en cuestin ha sido posterior
o anterior a la vigencia de ley 25.246
"La sentencia en s misma deviene nula por cuanto no se han
fijado en ella los hechos cuya existencia afirma (arts. 399 y 404, inc.
3), del C.P.P.N.), obviando toda referencia al tiempo, lugar y modo
en que se habra consumado el encubrimiento por adquisicin endilgado, tenindose nicam
ente por acreditado que el imputado fue
sorprendido a bordo de un vehculo Peugeot 306 que registraba orden de secuestro,
por hurto, de fecha 10 de febrero de 2000. luciendo chapas patentes colocadas fa
lsas. Omisin que configura la nulidad absoluta impuesta por el arto 167, inc. 2),
del cdigo de forma."
"La total falta de precisin en el hecho -principal cuestionamiento de la Defensa
de G. en el debate fue el de la determinacin de
la fecha de compra del automotor- trasciende asimismo, fundamentalmente, en la c
orrecta aplicacin de la ley sustantiva toda vez que
se subsumi la conducta juzgada en el arto 277. inc. 3, del Cdigo
Penal, segn reforma introducida por la ley 25.246 (publicada en el
Boletin Oficial el 10/5/00), sin haberse siquiera intentado demostrar que la adq
uisicin del vehculo -el encubrimiento por receptacin se consuma con la entrega de l
a cosa por tratarse de un delito
instantneo- ha sido anterior o posterior a la vigencia de la norma
en cuestin -cuya mayor benignidad. en su caso, tampoco se analiz- la que en su red
accin precedente exiga nimo de lucro; finalidad por la que nunca fue intimado el no
cente, conforme surge de la
descripcin que de los hechos se realiz al ser indagado."
"Tales defectos hacen imposible cualquier ejercicio de control
sobre la aplicacin de la ley sustantiva por 10 que, invocando la parte la patente
carencia de fundamentacin del fallo -el que dice imbuido de dogmatismo-, habindos
e inobservado en l las formas
procesales previstas bajo pena de nulidad. debe procederse -de conformidad con l
o normado en el artculo 168, segunda parte, delordenamiento adjetivo- a la anulac
in de la sentencia recurrida."
(CNCP. SalaN, 11/03/2004, "G., M.A. s/recurso de casocin",
C. 4103, elDial - AA20ES).
Competencia. Contienda negativa de competencia. Lavado de
activos de origen delictivo
"Debe tenerse en cuenta tambin. que nuestra legislacin. a
diferencia de otras, no ha restringido la aplicacin de la figura en
anlisis en torno a determinados delitos primarios sino que, por el
contrario, cualquier infraccin del Cdigo Penal o de sus leyes represivas especiale
s puede ser considerada a los efectos de su configuracin tpica. En este orden de i
deas, el lavado de activos de origen delictivo ha sido legislado como una forma
especial de encubrimiento, y no con carcter autnomo. Incluso, advirtase que se lo
ha incorporado dentro de los delitos contra la administracin pblica y, ms especficam
ente, en los que entorpecen la accin de la
justicia. Los aspectos apuntados en los prrafos que anteceden,
adquieren trascendencia a los fines de determinar la competencia
desde que, segn mi parecer, ella estar estrechamente vinculada
con el carcter federal o comn de la infraccin precedente (doctrina
de Fallos: 233:318; 302:596; 308: 1677; 314:239; 322: 1216 y
325:950, entre muchos otros)."
(CSJN, 0411112003. "Empresa Geosur S.A. Rawson si competencia", Competencia N 142
. XXXIX, elDial-AAIEF4).
Delito contra la administracin pblica. Encubrimiento y lavado de activos de origen
delictivo. Escasos elementos de conviccin
"Surge de las constancias del incidente, que el Banco Provincia de Buenos Aires
denunci ante la Unidad de Informacin Financiera del Ministerio de Justicia y Derec
hos Humanos de la Nacin,
la realizacin de distintas operaciones -que se habran realizado en
la casa matriz de esa instltucin- y que podran estar relacionadas
con la comisin de los delitos de encubrimiento y lavado de activos
de orgen delictivo. Esas maniobras se habran materializado por
medio de distintos depsitos de cheques pertenecientes a la Direccin General de Cul
tura y Educacin, y de la Secretara de Poltica
Ambiental, como tambin. por clearing provenientes del Instituto de
Previsin Social, y de patacones y lecops pertenecientes a la cuenta
fiscal de la Tesorera General y de la Direccin General de Cultura y
Educacin. de la misma provincia. respectivamente." (del dictamen
del seor Procurador Fiscal)
"Considero que los escasos elementos de conviccin que obran
en el incidente. impiden dilucidar el verdadero alcance delictivo de
los hechos materia del proceso los que. segn mi parecer. no pueden ser apreciados
in extenso, a fin de formar fundado criterio acerca del lugar de su comisin. y d
iscernir finalmente el tribunal al que
corresponde investigarlos (Fallos 303: 634; 304:949 y 308:275). Al
respecto. estimo conveniente destacar que an cuando esas transferencias hayan sid
o calificadas como "operatorias bancarias inusuales". tal circunstancia por si s
ola no basta para presumir el origen delictivo de los fondos que exige la figura
propiciada por el juez
declinante. mxime cuando provienen de organismos pblicos." (del
dictamen del seor Procurador Fiscal)
"En esa inteligencia. opino que corresponde al juez nacional.
que previno (Fallos: 311:67; 31 7:486 y 319:753. entre otros). incorporar los el
ementos necesarios para darle precisin a los sucesos y
las calificaciones que le pueden ser atribuidas. pues slo en relacin
con un delito concreto es que cabe pronunciarse acerca del lugar de
su comisin y respecto del juez a quien compete investigarlo y juzgarlo (Fallos 30
8:275.315:312.323:171 y Competencia nO 457. L.
XXXVIII. in re "Clerc. Cayetano Pedro s/supresin de estado civil y
falsedad ideolgica". resuelta el 18 de febrero de 2003). sin perjuicio
de lo que surja ulteriormente." (del dictamen del seor Procurador
Fiscal).
(eSJN, 01/11/2005, "Ple, Ral Ornar s/ denuncia", Competencia 477.XLI, elDial- AA30
52).
Tentativa. Concepto de "lavado de dinero". Requisitos: Necesidad de que el prove
cho del deUto se aplique en inters propio
del poseedor del dinero
"El Tribunal adelanta que la hiptesis de lavado de activos de
origen delictivo esgrimida por el Sr. Juez instructor en la resolucin
en crisis -en la que encuadra los hechos que considera probados en
la causa-o se encuentra sostenida, en realidad, en una fundamentacin meramente ap
arente. Es que no se observa plausible de acuerdo al desarrollo de tales hechos,
que con la suscripcin del contrato
de fideicomiso Greypark se hubiera intentado lavar, blanquear o reciclar bienes
provenientes de un delito -en este caso fondos dinerarios producto de los depsito
s que habran efectuado los ahorristas
en la mesa de dinero que funcion en la rbita del Banco Mayo. bajo
la modalidad del Mayflower Intemational Bank- del modo o con las
caractersticas exigidas por el arto 278 del Cd. Penal -segn ley
25.246--".
~De la prueba obrante en el expediente surge que el destino
que se dara a los bienes que se afectaban al contrato de fideicomiso
en estudio era una restitucin parcial de los depsitos que habran
efectuado quienes resultaron peljudicados por la mesa de dinero
del Banco Mayo".
"'A partir de tal extremo, la hiptesis investigativa sustentada
por el Sr. Juez de grado carece de logicidad, dado que a ella se arriba
mediante una construccin artificiosa y una interpretacin del tipo
penal sostenida en una fundamentacin slo aparente. Es que si se
admite que ese era el fin perseguido con el instrumento aludido, no
es posible sostener aqu la idea de lavado de dinero proveniente de
un delito, ingresndolo al circuito legal, puesto que el objetivo de
este contrato consistira en reintegrar ese dinero -en parte y an
bajo una causa ficticia- a los presuntos desapoderados por el delito
antecedente" .
"Es que resulta oportuno recordar que las conductas descriptas en el arto 278, i
nc. 10. al tienen por finalidad que el dinero o los
bienes que provienen de un delito o los subrogantes adquieran la
apariencia de ser de origen licito. Consecuentemente. se trata de
negocios que tienden a encubrir u ocultar el origen delictivo de los
mismos. de forma tal que se incorporen al circuito financiero como
si fueran licitos (Donna. Edgardo Alberto. Derecho Penal. Parte Especial, Tomo I
II. Ed. Rubinzal-Culzoni. ao 2000. pg. 540)".
"De la cita efectuada. se colige que se trata de un blanqueo de
bienes o de dinero que provengan de un delito. por lo tanto el tipo
objetivo de la figura consiste en transformarlos dndole una apariencia licita. in
dependientemente de cual fuere el mtodo utilizado
al efecto (mismo autor y obra citada. pg. 539)".
"Pero no puede obviarse que subyace en todo ello. la idea de
que el provecho del delito antecedente se aplique en inters propio
del poseedor del dinero, extremo en el que no encuadra su restitucin a quienes ha
bran sido desapoderados por aquel delito".
"De este modo es ilgico sostener en el caso que estemos en
presencia de un proceso de transformacin de bienes o de dinero
que exige el delito de lavado de activos, volvindolos a introducir al
sistema econmico y financiero del Estado, dndoles una apariencia lcita en favor de
sus poseedores. Ello, sin peljuicio de que la
operatoria instrumentada pudiera llegar a constituir otra figura legal".
(Cm. Nac. Criminal y Correccional Federal. Sala ll, 28/12/
2004, "G., R J. Y otros s/lavado de dinero", C. 21731). El Dial.
Suspensi6n del proceso penal a prueba. Encubrimiento y lavado
de activos de origen delictivo. Art. 277, inc. 3, del C6d. Penal
"El supuesto de hecho en estudio (art. 277 inc. 3 Cd. Penal)
cumple rigurosamente con lo establecido en el arto 76 bis, primer
prrafo del Cdigo sustantivo puesto que la pena mxima amenazada para el delito no su
pera los tres aos de prisin.
Al respecto, se ha argumentado (en punto a la constelacin de
casos previstos en el primer prrafo del arto 76 biS) que "cuando se
trata de un delito menor, la eventualidad de una condenacin suspensiva no es un p
resupuesto que defina la suspensin del proceso
a prueba".
Por ello, se entiende que esta hiptesis comprende asimismo
aquellos casos en que, como el de autos, "la pena que puede aguardarse, aunque mn
ima, podra ser de cumplimiento efectivo
(Cm. Nac. Criminal y Correccional Federal. Sala II, 10/4/2001,
"Guzmn, Jos Alberto s/suspensin del proceso a prueba", C.
17.328).
Encubrimiento y lavado. Configuracin
La disposicin del arto 277 inc. 10 apartado a) del Cdigo Penal a tenor de su redac
cin actual conforme Ley 25. 246 estatuye:
"Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que, tras la
comisin de un delito ejecutado por otro, en el que no hubiera participado: a) ayu
dare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse a la
accin de sta .... ". La ley prev en este
supuesto un caso de encubrimiento personal, al respecto "Lo reprimido es prestar
colaboracin; se reprime un delito de pura actividad
y permanente. Comienza cuando el sujeto activo brinda colaboracin, contina mientra
s dicha colaboracin subsiste (lo que puede
ocurrir por accin u omisin) y no requiere que el fin perseguido
(elusin o sustraccin) sea efectivamente logrado" (Militello, Sergio
A., "Encubrimiento y lavado de Dinero. Reforma al Cdigo Penal. Ley
25. 246", La Ley, 2000-D, 1127).
(Cm. de Concepcin del Uruguay, Sala Penal, 101712003,
Robo calificado por el uso de armas").
"v.
sI denuncia.
Lavado de dinero. Adecuacin tipica de los hechos imputados.
Teora del deUto
Todo anlisis de la posible punibilidad de una conducta, requiere demostrar que se
hallan reunidos diversos presupuestos cuya
determinacin conceptual es sumamente rigurosa. Y que este proceso de anlisis se en
cuentra sistematizado en la dogmtica penal
por la "teora del delito". De ah que se incurre en un grave error
metodolgico, si se invierte el examen de las categoras dogmticas y
se pretende probar una con las referencias que pudieren significar
la existencia de alguna otra. "La teora del delito se estructura como
un mtodo de anlisis de distintos niveles. Cada uno de estos niveles presupone el a
nterior y todos tienen la finalidad de ir descartando las causas que impediran la
aplicacin de una pena y comprobando (positivamente) si se dan las que condiciona
n esa aplicacin.
Grficamente podra decirse que se trata de una serie de filtros cuyos orificios son
ms estrechos en cada nivel". 1 Precisamente, el
primero de ellos que es necesario superar para poder decirse que el
examen de rigor cumple con el principio de legalidad, es el que recibe el nombre
de "tipicidad" y que consiste en que la conducta se
adece a un tipo penal; cuya definicin pasa necesariamente por el
conjunto de circunstancias o elementos que definen a la conducta
como prohibida y por lo tanto, todo delito contiene la ineludible parte objetiva
delimitada por lo que debe ocurrir en el mbito exterior al
autor del hecho. Pues bien, como el objeto material del delito es la
cosa sobre la que recae la accin tpica y hace a la estructura del
tipo, y la ley lo ha restringido a las "ganancias, cosas o bienes provenientes"
de "hechos previstos" en ella (art. 25), las acciones de "lavado" deben recaer s
obre ese objeto material, o son ajenas al tipo legal.
De ah que se haya afirmado respecto de la descripcin semejante
referida al "dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito",
1 Cfr. C.F.S.M., Sala II en c. N 1535 (750/96)-"Valerga, Oscar A.
s/denuncia lnf. ley 23.771 ", 27/05/97, Reg. N 1294 de la Seco Peno 2.
vertida en el arto 278, inc. 1-a, del Cdigo Penal, que "Es exigencia
del objeto material de la figura de blanqueo de capitales que los
bienes provengan o hayan sido obtenidos como consecuencia de la
comisin de un delito por parte de otra u otras personas. El vnculo
entre el bien que se pretende legitimar y el delito previo es esencial
para la configuracin dellavado".2 El propio "Reglamento Modelo
sobre Delitos de Lavado Relacionados con el Trfico Ilcito de Drogas
y Otros Delitos Graves" (O.E.A), tambin propone incriminar a "la
persona que convierta, transfiera o transporte bienes a sabiendas,
debiendo saber o con ignorancia intencional que tales bienes son
producto de un delito de trfico ilcito u otros delitos graves" (art. 2,
inc. 1). Lo cual se encuentra en lnea con lo que ya se haba establecido en la "Con
vencin de las Naciones Unidas Contra el Trfico
Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas", suscripto en
Viena el 20 de diciembre de 1988 (Ley 24.072, B.O. 14/4/92), sobre
la obligacin de los estados-parte de tipificar como delitos penales
una serie de conductas relativas al trfico de drogas (art. 3, ap. la), para luego
pasar a describir con pormenor, el encubrimiento de
la verdadera naturaleza de los bienes "que proceden de alguno o
algunos de los delitos tipificados en el referido inc. a" (art. 3, ap. lb). En nu
estro caso, el anlisis taxativo del arto 25 de la Ley 23.737
nos conduce a la misma conclusin. En efecto, desde su primer
prrafo la norma en cuestin guarda coherencia con los principios
generales que regulan el delito de encubrimiento, 3 puesto que describe la autor
ia de quien interviene en el lavado de activos provenientes del narcotrfico, "sin
haber tomado parte ni cooperado en la
ejecucin de los hechos previstos en esta ley"; en perfecta sintona
con el simtrico encubrimiento agravado,4 de quien "aplicare de cualquier otro mod
o dinero u otra clase de bienes provenientes de un
2 Jorge Eduardo Barral, "Legitimacin de Bienes Provenientes de
la Comisin de Delitos", Ed. Ad-Hoc, en prensa, pg. 181.
3 Cfr. C.F.S.M., Sala I. C. W 478/96, "Mirkin Mario s/Infraccin
arto 25, ley 23.737",28/05/96, Reg. W 3893 de la Seco Peno 1.
4 Tal alcance le otorga Gustavo E. Gen en "Ley de Lavado de Activos de Origen Del
ictivo (N 25.246)", LL, del 23/8/00, pg. 1.
delito en el que no hubiere participado" (art. 278. C.P.). Tan es as,
que en la misma ley de reforma del cdigo de fondo. se le encomienda a la Unidad d
e Informacin Financiera (art. 6). las prevenciones
administrativas tendientes a impedir el lavado de activos provenientes de: a) d
elitos relacionados con el trfico y comercializacin
de estupefacientes (Ley 23.737)". No ser ocioso recordar que "slo
es posible hablar de encubrimiento ... con referencia a un hecho anterior,,;5 el
que "debe tratarse de un hecho delictivo. es decir. tpico";
y que, "la exigencia de que exista un delito anterior al encubrimiento, se satis
face con que el hecho se adece a un tipo delictivo ... ". 6
Tambin. que "un sujeto se hace partcipe: prestando su obra material (o) contribuye
ndo a travs de la psiquis de otro"; ya que, para
que haya encubrimiento "Es necesario, adems. que antes de la ejecucin del delito.
su agente no haya prometido la ayuda a alguno de
los que participaron en l. porque en el caso contrario. la oferta
implica una intervencin mediante un aporte moral en el proceso
ejecutivo del delito". Como es dable advertir. si bien la ley requera
expresamente como presupuesto del encubrimiento la ausencia de
"promesa anterior al delito", la buena doctrina ya computaba ese
requisito como inexistencia de participacin. Por lo cual. nada ha
cambiado a partir de su modificacin. en la medida que el abandono
de esa expresin signific una mejor tcnica legislativa. al estar implcita en la refer
encia a que el autor no debe haber participado en el
hecho principal. 7 Tcnica que. por otra parte, fuera anticipada por
el legislador en la misma versin de la Ley 23.737. Lo que no fue
expresamente estipulado en esa ley. pero se deriva de la propia naturaleza encub
ridora del accionar subsiguiente al hecho de narcotrfico productor de ganancia. e
s que la escala penal del delito precedente nunca puede ser inferior a la del la
vado de activos. Porque
si bien son delitos autnomos en el sentido de que su respectiva
5
Sebastin Soler, "Derecho Pennl ArgentinD", Ed. Tea. 1978, t. N - 250.
6
Ricardo C. Nez, "Dereclro Penal Argentino". Ed. Lerner-1974,
t. VII-175.
7 Cfr. Sounges y Straccia en "El Delito de Encubrimiento segn la
Ley 25.246", LL, 2000-F, pg. 403.
investigacin sigue cursos independientes, no condice con el valor
justicia ni con una sana poltica criminal que se imponga una pena
mayor a quien presta un auxilio posterior, que al autor del delito encubierto. L
o cual tambin nos est indicando que el hecho del cual
provengan los bienes debe ser una conducta penahnente tipificada,
aunque lo fuera en una ley especial (cfr. Barral, op. cit., pg. 185).
{C.F.San Martn, Sala ll, Seco Penal nro. 2, 12/12/2002, "Gil
Suarez, H. N. Y otros. s/ inf arto 25, L. 23.737", C. 414/96}.
Blanqueo de dinero. Encubrimiento. Asociaci6n ilcita
La figura del lavado de dinero proveniente del narcotrfico y
la de encubrimiento en la Repblica Oriental del Uruguay son asimilables, sin emba
rgo, resultan escindibles y por consiguiente aptas para su juzgamiento por separ
ado si, como en el caso, en el
vecino pas la conducta desarrollada consisti en ser mandataria de
diversas empresas, aperturas de cuentas, contratacin de fondos y,
en esta sede, la de adquirir diversas propiedades y formacin de
sociedades.
En este caso, no puede cuestionarse la identidad de la asociacin ilcita atribuida
en ambas naciones, actividad que constituye
un solo hecho.
{Cm. Nac. ApeL Criminal Y Correccional Federal, Capital Federal, Sala ll, 16/9/93
, "MoreiraAbreu, Nurkis L. e/ Marino, Teresa
de Jess s/ Extradicin"}.
Lavado de dinero. Daos y perjuicios. Injurias. Nota periodstica
No procede hacer lugar a la demanda iniciada contra una revista que en un artculo
vinculaba a los accionantes con la llamada
"conexin argentina", dedicada al narcotrfico y al lavado de dinero,
si la publicacin no ha sido injuriosa, ni con supuesta intencin de
peIjudicar a los actores, ni elaborada sobre una base antojadiza, ya
que parte de datos que no aparecen como palmariamente mendaces,
con los cuales se llevaba al gran pblico el conocimiento de hechos
o circunstancias en esos momentos candentes, sin una intencin
peyorativa, pues no se intentaba deformar la verdad de los mismos,
se originaban en datos objetivos.
(Cm Nac. Apel. Civil, Capital Federal, SalaA, 26/4/93, "Torres.
Hugo Daniel y otro el Editorial Atlntida y otros s/Daos y perjuicios").
C) LEY 26.087. * COMENTADA
ARTICULO 10 - Sustityese el ltimo prrafo del inc.
1 del arto 14, de la Ley :NO 25.246 por el siguiente:
En el marco de anlisis de un reporte de operacin
sospechosa los sujetos contemplados en el artculo 20 no
podrn oponer a la Unidad de Informacin Financiera los
secretos bancarios, burstil o profesional, ni los compromisos legales o contractu
ales de confidencialidad.
La AFIP slo podr revelar el secreto fiscal en aquellos casos en que el reporte de
la operacin sospechosa
hubiera sido realizado por dicho organismo y con relacin a la persona o personas
fsicas o jurdicas involucradas directamente en la operacin reportada. En los restan
tes casos la Unidad de Informacin Financiera reque-
* Publicado en el Boletn Oficial, 24/4/2006.
rir el levantamiento del secreto fiscal al juez federal competente en materia pen
al del lugar donde deba ser suministrada la informacin o del domicilio de la Unid
ad de
Informacin Financiera, el que deber expedirse en Wl
plazo mximo de treinta (30) das.
COMENTARIO
Este arto 10 de la ley 26.087, provee al reemplazo del
ltimo prrafo del mc. 1 del arto 14 de la ley 25.246. Esta
ley facultaba a la Unidad de Informacin Financiera en el
prrafo que sufriera la sustitucin, a peticionar todo lo referente a informes, etc.
, y cuando a sta -Unidad de Informacin Financiera-le sean opuestas excepciones que
determinen, por propia disposicin de la ley, la procedencia de la
disposicin que establece de manera expresa, el secreto de
la informacin o informaciones solicitadas. La Unidad podr hacer la presentacin judi
cial pertinente ante el juez
con competencia en la jurisdiccin y peticionar que se resuelva el requerimiento.
El juez ser el competente en relacin al lugar donde fuera solicitada la informacin,
cuanto
el domicilio donde est radicada la Unidad de Informacin
Financiera. La unidad financiera queda autorizada para formular la requisitoria,
pero la decisin ser tomada por el
juez interviniente, el que no est obligado a consentir con el
reclamo, pero s declarar de admisin la solicitud generada
en la Unidad de Informacin Financiera. Todo ello acaece en
el supuesto de ser opuesta una disposicin que contundentemente establezca el secr
eto de las informaciones que la
Unidad reclama.
La modificacin del ltimo prrafo del mc. 10 del arto
14 de la ley 25.246 establece liberalidad en favor de la Unidad de Informacin Fin
anciera al impedir categricamente
que todos los casos nominados en el arto 20 de la ley que se
modifica. no podrn oponer secreto bancario o bien burstil
o profesional, como as tampoco disposiciones que hagan a
compromisos legales o contractuales de confidencialidad. Con
esta modificacin se deja accionar libremente a la Unidad
de Informacin Financiera, ya que no deber requerir la
autorizacin judicial para la obtencin de informaciones. La
ley, de manera expresa y sin dejar resquicio alguno para
una dualidad interpretativa o sujetarla a la apreciacin subjetiva del juzgador, p
rohibe la oposicin de disposiciones que
contraren la decisin del inciso, que al ser modificado, deja
sin sustento toda pretensin de oposicin de disposiciones,
en relacin a aquellos que son individualizados expresamente
en el arto 20 de la ley 25.246. Y no se detiene en su tratamiento exclusivo a se
cretos bancarios. sino que se extiende
en lo relativo a secreto burstil o profesional, secretos que
deben adecuarse a las limitaciones que la modificacin del
inciso determina. Esta nulidad de imposibilidad de oposicin de disposiciones que
contradicen la norma. se hace
extensiva a los compromisos legales o contractuales de confidencialidad, los que
debern someterse a las directivas o
planteos que la modificacin consigna como obligatorios; la
oposicin no tendr viabilidad y no requerir cuestionamiento
alguno, ya que de no adecuarse a las exigencias de la ley,
deber ser de desestimado "in limine".
Pero el revelado del secreto fiscal se encuentra condicionado a la concurrencia
de pautas o factores que autorizan su procedencia.
Esta primera parte hace referencia al reporte de una
operacin que permite la calificacin de sospechosa y alude
a todos los individuos. entes u organismos discriminados
minuciosamente en el arto 20 Y al cual remite para una ajustada interpretacin y a
plicacin de la ley.
Cuando el reporte de la operacin sospechosa hubiera
sido realizado por la AFIP. proceder el revelado del secreto
fiscal. a cargo precisamente de dicho ente y cuando dicho
organismo hubiera intervenido en el reporte y no podr extenderse ms all de los invo
lucrados en el operativo. sean
personas fisicas o jurdicas y que lo sean de manera directa.
En todo supuesto se proceder de anloga manera a la establecida en el arto 14. ltimo
prrafo del inc. 1 0 y que haca
mencin al requerimiento que la Unidad de Informacin Financiera poda peticionar; la
autorizacin deber ser solicitada al juez competente en sede penal. del lugar donde
se
requiere la informacin o bien en razn del domicilio de la
Unidad de Informacin Financiera. La partcula "o" est indicando que la Unidad podr op
tar por cualquiera de las
alternativas que la disposicin ofrece; o bien hace su presentacin ante el juez del
lugar donde debe ser suminstrada la informacin o bien tomando en consideracin el d
omicilio de la Unidad Financiera de Informacin.
El juez interviniente deber expedirse en el plazo de
treinta das. haciendo lugar o n a la peticin formulada o
expuesta por la referenciada Unidad de Informacin Financiera.
ARTICULO 2 - Sustityese el arto 19 de la Ley N
25.246 por el siguiente:
Artculo 19. - Cuando la Unidad de Informacin Financiera haya agotado el anlisis de
la operacin reportada y surgieren elementos de conviccin suficientes para
confirmar su carcter de sospechosa de lavado de activos
en los trminos de la presente ley, ello ser comunicado
al Ministerio Pblico a fines de establecer si corresponde
ejercer la accin penal.
COMENTARIO
El arto 2 0 de la ley 26.087. procede a la sustitucin del
arto 19 de la ley 25.246. Salvo algunas pequeas diferencias
de matices. es lo que habilita a concluir que se ha operado
un cambio en la disposicin con respecto a las pequeas
modificaciones operadas.
La diferencia estriba en que el articulo en su redaccin
anterior determinaba de manera concluyente el ejercicio de
la accin penal y la modificacin introducida en este aspecto es la facultad que oto
rga al Ministerio Pblico para que
evale la posibilidad del ejercicio de la accin penal. El articulo, con prelacin a l
a modificacin ordenaba el ejercicio
de la accin penal; la suplantacin descarta la compulsividad para la accin penal. de
biendo el Ministerio Pblico determinar la conveniencia de su ejercicio. Del exame
n que
practique este illtimo resultar la intervencin del fuero penal para la radicacin de
la causa.
La disposicin es concluyente. Para lograr que la accin tenga principio de ejecucin
depender de una circunstancia de cumplimiento riguroso: haber agotado la Unidad
de Informacin Financiera el examen analtico de la operacin reportada. De ese examen
, que debe ser motivo de una
investigacin rigurosa para no desvirtuar la finaldad de la
ley. deben emanar presupuestos slidos de conviccin que
permitan anticipar con visos de seguridad que se trata de
maniobra sospechada de lavado de dinero. Pero estos elementos, otorgantes de con
viccin deben ser slidos y respaldados por pruebas que permitan concluir con tal ca
lificacin y cuya competencia corresponde a la Unidad de Informacin Financiera, que
de tal modo tiene franqueado el
acceso a la investigacin por decisin de la ley misma. El
lavado de dinero a que hace alusin el articulo debe guardar
consonancia con las expresiones de la ley. El lavado de activos es antecedente d
e la sancin que la ley propicia. al disponer que al tomar conocimiento de esa irr
egularidad por
ende sancionable, debe ser puesta en conocimiento del Ministerio Pblico, para que
ste arbitre las medidas pertinentes, que en defmitiva se circunscriben a la valo
racin que
haga de tales elementos como hbiles para la promocin
penal. Esta evaluacin del Ministerio Pblico es la que posibilitar el ejercicio de l
a accin penal.
Eduardo Germn BQ11Ch
El Ministerio Pblico ser el encargado de establecer
si ha llegado el momento de poner en movimiento la accin
penal por impetracin de la accin a su cargo.
La disposicin hasta entonces vigente ordenaba la promocin de la accin penal cuando
surgieran evidencias serias e incontrastables de estar frente a una operacin de
lavado de activos. En cambio, el arto 2. ley 26.087, introdujo una modificacin sub
stancial: solamente permite que el
Ministerio Pblico se aboque al estudio de los antecedentes
para determinar la procedencia o improcedencia de la accin.
El Ministerio Pblico asume un papel protagnico. ya
que se convierte en rgano decisorio para encarar el hecho
como sancionable y su pase a sede penal para que se decida
el ejercicio de la accin.
El Ministerio Pblico asume el rol de protagonista, ya
que se convierte en rgano decisorio para encarar el hecho
como sancionable y su pase a sede penal para que se decida
el ejercicio de la accin. Que la oportunidad de la ilicitud ha
de depender del tratamiento que el Ministerio Pblico considere plausible para det
erminar su naturaleza -del hecho-- si
se trata o n de lavado de activos.
ARTICULO 3 - Suprimese el ltimo prrafo del arto
20 de la Ley ~ 25.246.
COMENTARIO
El arto 3 de la ley 26.087. decide la supresin del ltimo apartado del arto 20 de la
ley 25.246.
La suspensin ordenada lo es a los efectos de no colisionar con el arto 1 de la ley
en examen, ya que el secreto
fiscal puede ser revelado cuando la AFIP haya sido la que
reportara el operativo sospechoso. Cuando haya sido la AFIP
la gestora del informe que diera lugar a relevamiento de guar-
dar el secreto fiscal. no ser necesario el requerimiento al
juez del lugar donde deba ser proporcionada la informacin.
ya que aquel organismo queda liberado de la obligacin del
secreto fiscal por decisin expresa de la ley. En todos los
dems casos. el procedimiento debe ser orientado conforme
se instrumenta en el arto 10 de la ley en debate y que modifica en tal supuesto
al pregonado por la ley 25.246 en el
apartado ltimo del arto 20. En lo sucesivo. de no mediar la
autorizacin conferida a la AFIP para revelar el secreto fiscal, esto es, cuando d
icho ente hubiera sido el gestor del
reporte, la autorizacin deber ser requerida al juez que tenga
jurisdiccin conforme sea el domicilio de la Unidad de Informacin Financiera, o del
juez con competencia en el lugar
donde deba ser requerida la informacin. La opcin queda a
cargo de la Unidad de Informacin Financiera.
Por otra parte, se establece por esta norma, el trmino
durante el cual deber expedirse el juez de la causa, queda
determinado que el juez mencionado, no podr excederse
en el dictado de la resolucin autorizante. del plazo de treinta das. El apartado q
ue se suprime por disposicin de este
arto 3 0 , modificatorio del arto 20 no estaba establecido en el
prrafo cuya supresin se ordena. Este plazo que se acuerda al juez es el determinad
o para la expedicin del provedo
que la Unidad de Informacin Financiera impetrase.
Se trata en el evento de una modificacin formal, que
qued aclarada con la redaccin del arto 10 de la nueva ley.
No existe nada substancial que merezca un anlisis particular, ya que la supresin d
el apartado obliga a una forzosa
remisin al arto 10 de la nueva reglamentacin donde se analiza el supuesto de juris
diccin originaria en favor de la AFIP,
cuando sta hubiera sido la gestora y ejecutora del reporte
sobre una operacin sospechosa y que parece reiterado en
el referenciado arto 10 del nuevo ordenamiento.
En conclusin, el revelado del secreto fiscal queda resguardado para su ejercicio
por la AFIP. debiendo ser autorizado en forma excluyente por, el Juez por ante q
uien se
hubiera formulado el requerimiento. Y esta presentacin,
reiteran, est establecida de manera opcional para la Unidad de Informacin Financie
ra, que quedar radicada, si
sta lo decide en el lugar de requerimiento del informe o por
ante el juez del lugar donde tenga establecido su domicilio
la mencionada Unidad de Informacin Financiera.
ARTICULO 4 - Sustityese el inc. 4, del arto 277 del
Cd. Penal por el siguiente:
4. Estn exentos de responsabilidad criminal los que
hubieren obrado en favor del cnyuge, de un pariente cuyo
vnculo no excediere del cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad o de un amigo ntimo o persona a la
que se debiese especial gratitud. La exencin no rige respecto de los casos del in
c. 1, e) y del inc. 3, b) Y e).
COMENTARIO
El arto 4 de la ley 26.087, provee a la sustitucin del
inc. 4 del arto 277 del Cd. Penal.
El articulo excluye cualquier motivacin que se aparte
del delito de encubrimiento, ya que especficamente hace
referencia ordenada de los supuestos en que puede incurrir
su autor.
Permanece la disposicin inalterable en su concepto
fundamental, proveyendo a la exencin de responsabilidad
criminal, cuando el agente hubiera desarrollado una actividad que obrara en bene
ficio de su propio cnyuge.
Esta determinacin est fundada en principios de orden universal que dispensa al cnyu
ge de toda acriminacin -de encubrimient<r cuando se haya pronunciado en
favor del otro en la investigacin de un hecho. Ello resulta
coincidente con otra disposicin del cdigo penal-arto 185que impide la formulacin de
denuncia o proceso cuando se
trate de delito de hurto, defraudacin o dao cometido por
uno de ellos en perjuicio del otro. o cuando se sustenta una
igual controversia por hechos ilicitos mencionados que reciprocamente se causare
n.
Un principio de coherencia preside los actos que la
disposicin consigna y que aparecen reproducidos en la
modificacin del arto 277 que la ley 26.087 en examen impone al sustituir su inc.
4.
La decisin de la leyes acorde con la esencia del original arto 277. salvo las lim
itaciones que impone al hacer referencia a los supuestos que menciona y que no g
ozan de la
exencin de responsabilidad -inc. 1. el e inc. 3. bl Y c)-.
De no mediar esta limitacin expresa. se tratara de la
reproduccin fiel del artculo que mantiene su vigencia con
las exenciones que no pueden ser invocadas cuando el supuesto haya encuadrado co
mo no susceptible de invocacin.
en tales casos al no existir la exencin incursa en el hecho
no puede resultar beneficiario con la exencin del reproche
penal. ya que la ley explicita su responsabilidad en la emergencia y somete al a
utor a los designios del ordenamiento
legal.
El beneficio de irresponsabilidad penal queda establecido en favor del cnyuge. co
nforme se explicitara precedentemente. cuanto su extensin a parientes. cuyo vnculo
no
sobrepasara el cuarto grado de consanguinidad. situacin
que se hace comprensiva y extendida al vnculo o afinidad
hasta el segundo grado.
Cuando el autor se corresponda con una amistad ntima del que proporciona su ayuda
. la exencin rige plenamente para su invocacin exitosa y lo mismo acontece cuando
se ha obrado por razones de gratitud.
En todos estos supuestos que taxativamente se desarrollan en la norma, el reproc
he penal queda descalificado y
no puede ser inculpado quien se encuentra en las condiciones que la ley dispone
como exencin.
La prohibicin slo rige para los supuestos que quedan
refereneiados con la mencin de los incs. 1, a) y 3, b) Y el.
ARTICULO 5 -Incorprase como inc. 5 del arto 278
del CM. Penal el siguiente:
5. La exencin establecida en el inc. 4 del arto 277
no ser de aplicacin a ninguno de los supuestos contemplados por el presente artculo
.
COMENTARIO
El arto 5 de la ley 26.087, incorpora el inc. 5 al arto
278 del Cd. Penal y hace una salvedad concuyente y que
deviene impeditiva para su reclamo en el evento de acaecer
o concretarse alguna de las posibilidades sealadas en el
articulo precedente.
Cuando se produzca el hecho que faculta la acriminacin de encubrimiento, la misma
no podr ser recurrida
cuando guarde relacin con los supuestos que el arto 278
contempla.
Cuando media o se persigue un propsito lucrativo,
que resulta prioritario o excluyente para el sindicado encubridor, la dispensa d
e exencin no podr ser reclamada por
disposicin expresa de la regla que desautoriza cualquier
reclamo que est vinculado al reproche penal, que la regla
impone.
Originariamente en el supuesto de ocultacin, estaban exentos de pena cnyuge, consa
nguineo, afines, etc.
Pero por mediacin de esta providencia legal de incorporacin como inc. 5 del arto 27
8 del Cd. Penal, los involucrados en los casos que el articulo menciona, no podrn
argilir el auxilio o reclamo de aplicacin de la exencin, cuando el tema verse sobr
e los supuestos contemplados en el
articulo de mencin. El inc. 4 del arto 277 queda virtualmente ignorado o desplazad
o cuando en los hechos quede
conformado el caso que consigna el arto 278 como impeditivo de reclamo.
ARTICULO 6 - Comunquese al Poder Ejecutivo.
COMENTARIO
Las modificaciones introducidas por la ley 26.087 no
contribuyen a un esclarecimiento total de la dualidad reinante, habida cuenta qu
e las modificaciones de la ley 25.246
tienen como meta, fortalecer la contextura de la Unidad de
Informacin Financiera, esto es, capacitar a la AFIP para
actuar soberanamente y sin sujecin a ningn organismo,
ya que al buscarse su autonoma se est propendiendo a su
ingerencia de manera concluyente.
La ley capacita a la AFIP para actuar sin supeditarse a
pautas limitativas, ya que de ser autora o propiciadora del
reporte por maniobra sospechosa de lavado de activos permite su ingerencia sin n
ecesidad de requerimiento judicial
previo.
En cuanto a las modificaciones resultantes en punto a
los arts. 277 y 278 del Cd. Penal, se trata en el evento de
modificaciones insustanciales que no hacen sino provocar
la posibilidad de una interpretacin subjetiva del juzgador,
quien deber encasillar el hecho como permisivo o autorizado por la ley, o hacerlo
encuadrar en las prohibiciones que
la propia ley consigna.
CAPITULO VI
CASOS PRACTICOS
A) CASOS REALES*
Estrategia de investigaci6n de lavado
de activos y posible participaci6n de profesionales
l. CASO N 1:
La Polica recibe informacin de que ANTONIO est
lavando dinero perteneciente a JUAN, con la colaboracin de PEDRO y LUIS.
La actividad conocida y declarada por ANTONIO es
la de comerciante en el ramo de los electrodomsticos,
pues aparece como propietario de los negocios LA REBA-
* www.cicad.oas.org (Comisin Interamericana para el Control del Abuso de Drogas)
JA SRL. que tiene cinco sucursales. conjuntamente con
su esposa MARIA y sus dos hijos menores de edad. En
esos establecimientos comerciales se venden artculos
nacionales e importados. al contado y a crdito. ANTONIO siempre ha sido conocido
como un hombre trabajador. nunca se ha dicho que tenga malos hbitos. excepto
que los fines de semana lo han visto en el CASINO .
con mucha frecuencia acompaado de PEDRO.
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Ill'l ~'-'.l".J.V,
c:o
abogado con especialidad en Derecho Penal Econmico y.
adems de haber hecho para ANTONIO la escritura de
constitucin de la sociedad propietaria de los negocios LA
REBAJA SRL. lo ha representado judicialmente.
LUIS es Contador desde hace tres aos. cuando la
empresa familiar de ANTONIO era propietaria de una sola
sucursal. lleva la contabilidad y se ocupa de los asuntos
tributarios de ste y su familia.
JUAN fue compaero de ANTONIO en la secundaria
que cursaron en el colegio pblico de la provincia de Bs.
As.. estuvo ausente del pas varios aos y a su regreso
hace dos aos y medio. se empez a decir que los vehculos costosos en que se moviliza
ba. el hotel donde funciona el CASINO . . . . . . . . . . . . . . y un sinnmero d
e
inmuebles que haba comprado. las estaba adquiriendo
con el producto del trfico de estupefacientes. A pesar de
esos rumores. las autoridades no han recibido denuncia
alguna contra JUAN. tampoco han hecho averiguaciones
sobre el origen de su patrimonio. ni contra l se ha iniciado en el pas proceso pen
al por hechos relacionados con
el trfico de estupefacientes. pero s fue interrogado en
relacin con el homicidio de dos empleados del mencionado hotel.
Hace 4 aos JUAN fue arrestado con 5 personas, en
el momento en que se haca entrega de 5 kilos de cocana.
Lo nico que se pudo probar fue la relacin de amistad
de JUAN con esas 5 personas y por eso fue dejado en
libertad y no fue procesado.
PREGUNTAS
l. Describa una estrategia para investigar el hecho
denunciado, con base en la informacin suministrada.
2. Qu pruebas solicitarla u ordenara usted para
establecer si los negocios lA REBAJA SRL y el casino ...
son utilizados para lavar activos?
3. Qu pruebas ordenara para establecer si Pedro
y Luis, en el ejercicio de sus actividades profesionales,
favorecen la actividad de lavado de activos?
4. Hay necesidad de solicitar asistencia o cooperacinjudicial internacional? Si su
respuesta es afirmativa, qu solicitarla y a qu autoridades?
5. Qu responsabilidad penal pueden tener Mara
y sus dos hijos menores de edad en las actividades ilcitas
que se le atribuyen a Antonio?
6. Cree que es oportuno y adecuado ordenar la incautacin de los bienes muebles e i
nmuebles mencionados, contando slo con esa informacin?
7. Se debe abrir investigacin contra Antonio por
trfico de estupefacientes?
2. CASO N 2: Procedimiento para incautacin de
estupefacientes y proteccin de los bienes que
pueden ser decomisados
Despus de cuatro meses de averiguaciones. vigilancias y seguimientos realizados c
on el lleno de los requisitos constitucionales y legales. la polica antinarcticos
obtuvo orden judicial para la realizacin de un allanamiento bajo la direccin de un
juez competente en un
negocio situado en la capital, denominada EL GRANO DE TRIGO. donde fueron incaut
ados 200 kilos de cocana que
se encontraban distribuidos en igual nmero de paquetes de caf en grano, dos kilos
de herona distribuidos por
paquetes de medio kilo en cuatro paquetes de caf en grano, una balanza gramera. u
na balanza para pesar objetos o cargas grandes, un camin con capacidad para 8
toneladas marcado con el mismo nombre del depsito.
800 kilos de caf molido, los muebles y objetos para la
movilizacin de mercancas y el equivalente a. $ 10.000
en moneda nacional. En el lugar adems fueron capturados JUAN. registrado legalmen
te como el nico propietario del establecimiento de comercio, y su hermana ELVIRA.
quien se encontraba en ese momento pero figuraba
como duea en el registro de la propiedad desde hace 10
aos del inmueble donde funcionaba el negocio.
Como los paquetes de caf estaban sellados. la bsqueda de la sustancia se realiz int
roduciendo reiteradamente varillas de hierro con punta en cada uno de ellos,
razn por la cual se rompieron ciento treinta y cinco paquetes que contenan un kilo
de cocana cada uno y los
cuatro donde estaban camuflados los dos kilos de herOna, prodUCindose derramamient
o de alguna parte de las
sustancias en igual nmero de paquetes de caf.
Por ese motivo, luego de recoger hasta donde se pudo
las sustancias derramadas, de hacer las pruebas y tomar
las muestras y contramuestras. el juez orden y realiz la
destruccin mediante incineracin de ambos estupefacientes y los ciento treinta y nu
eve paquetes donde se haba
derramado cocana y herona. aduciendo que haban quedado contaminados.
En el curso de la investigacin, JUAN acept la respnsabilidad por los estupefaciente
s encontrados, dijo
dedicarse al trfico de ellos desde haca un ao y ser propietario de una casa de habi
tacin y una chacra para el
cultivo de caf desde 5 y 8 aos antes, respectivamente.
ELVIRA demostr que el inmueble lo haba heredado de
su difunto esposo y que lo arrendaba desde haca 2 aos
a su hermano, al tiempo que acept haberse enterado
dos meses antes de la captura que su hermano traficaba
con drogas que camuflaba en paquetes, de caf pero que
ni siquiera le haba pedido la desocupacin del negocio.
La empresa. CAMILOAUTOS concurri al juzgado
solicitando la devolucin del camin incautado. alegando
que lo haba entregado a JUAN en la modalidad de leasing. como lo demostr con los d
ocumentos autnticos
correspondientes.
PREGUNTAS
1) Cree usted que se cometi algn error en el procedimiento para el hallazgo de las
sustancias que se descubrieron en el depsito EL GRANO DE TRIGO? Si su
respuesta es afirmativa. describa el procedimiento que se
debi seguir.
2) Fue legal la privacin de libertad de Elvira?
3) Qu responsabilidad penal tiene Elvira y qu pruebas hubiera pedido u ordenado y p
racticado usted para resolver al respecto?
4) Cree que el juez incurri en algn delito al ordenar la destruccin de los ciento tr
einta y nueve paquetes de caf en grano, aduciendo que estaban contaminados con es
tupefacientes?
5) Qu bienes muebles e inmuebles deban ser incautados, embargados o secuestrados?
6) Qu bienes muebles e inmuebles deban ser decomisados?
7) Cmo se debe resolver la solicitud de devolucin del camin que hizo la empresa CAMI
WAUTOS?
8) Qu pruebas cree usted que se deben ordenar para identificar a las personas vinc
uladas a la actividad de trfico de estupefacientes confesada por Juan?
3. CASO N 3: Lavado de activos, los informantes y
la proteccin de sus vidas
AUGUSTO empez a sospechar que una cuenta
abierta en el Banco en el cual era gerente, era utilizada
por su titular, WALTER, para lavar dinero. De inmediato
lo comunic en privado y verbalmente a las autoridades
de la Direccin Nacional de Control de Drogas.
Como AUGUSTO se haba comprometido con la autoridad a continuar sus averiguaciones
dentro de la oficina que diriga y en otras sucursales del mismo Banco,
con la nica condicin de que su nombre se mantuviera
bajo reserva, una semana despus se reuni en tres ocasiones con el oficial a quien
le suministr informacin
relacionada con cuentas corrientes y depsitos a plazo
fijo que WALTER tena en otras entidades financieras, nada
de 10 cual qued escrito, excepto las notas que tom personalmente el oficial.
Tres semanas despus de recibidas las primeras
noticias de ese hecho, el fiscal orden la iniciacin de una
investigacin con base en los informes escritos rendidos
por el oficial, no solamente relacionadas con el movimiento
de dinero, sino con los nexos que esos dineros tenan con
Jai.iTle y Alfonso, propieiaJ."'ios de dos conCesionru"'ias de
autos, una casa de cambio y un hotel y casino que ya
eran blancos de la sospecha de las autoridades. El oficial,
en compaa de tres colegas no asignados al caso, visit
dos das despus a AUGUSTO en su banco para solicitarle que rindiera testimonio dent
ro de dicha investigacin,
a 10 cual el gerente respondi negativamente.
La captura de WALTER y otras tres personas fue
ordenada y se produjo dos das despus, pero un da antes de que AUGUSTO fuera asesina
do de varios disparos
de arma de fuego a la salida del banco donde trabajaba, a
pesar de que no tena enemigos conocidos y llevaba una
vida laboral, profesional, familiar y personal reconocida
como honorable.
PREGUNTAS
1) Fue correcta y prudente la actuacin del oficial
de la Direccin Nacional de Control de Drogas?
2) Qu medidas se debi haber adoptado para proteger la identidad del informante?
3) Qu pruebas hubiera ordenado para establecer
si efectivamente se estaba cometiendo un delito de lavado
de activos?
4) Cree usted que exista alguna relacin entre el
hecho infonnado por Augusto y el homicidio de que fue
vctima?
5) Si usted opina que el mvil de la muerte violenta
de Augusto fue la informacin suministrada al oficial de
la Direccin Nacional de Control de Drogas. qu pruebas ordenara para establecer su ac
ierto o equivocacin?

4. CASO N 4: Legalidad de la intervencin de telfonos mviles. Consecuencias en el pro

ceso penal
A travs de un escner oficial la Polica escucha conversaciones realizadas desde un t
elfono mvil. relacionadas con el posible desembarco de unos paquetes de
cocana en una playa cercana. lo cual fue comunicado a
la Polica Antidrogas. Con base en lo escuchado. funcionarios de esta dependencia
policial montaron un operativo que termin con la retencin de cuatro personas y la
incautacin de tres paquetes que contenan ciento cincuenta }d.los de cocana.
Durante el curso del proceso penal un funcionario
de la Polica rindi testimonio y manifest que su participacin se limit a transmitir a
la Polica Antidrogas el
contenido de la conversacin escaneada. realizada a travs de un telfono mvil o porttil
. y que fueron los agentes de este grupo especializado quienes continuaron la
investigacin.
Un miembro de la Polica Antidrogas declar en el
proceso penal que. adems de la primera conversacin
telefnica captada por la Polica Nacional y referida a ellos,
en la cual se hablaba de un desembarco de droga, al continuar la averiguacin y si
n contar con orden judicial para
hacerlo intervinieron otra realizada tambin desde un telfono mvil, en la cual se es
pecificaba cmo deba actuar
el encargado de recoger la "mercanca" en la playa.
PREGUNTAS
1) Cul hubiera sido el procedimiento ms correcto
por parte de los miembros de la Polica Antidrogas?
tucional en el procedimiento seguido por los funcionarios
de la Polica Antidrogas?
3) Cree usted que se viol algn principio general
de las pruebas judiciales?
4) Se debe afectar con nulidad el proceso adelantado o una parte del mismo? Cualq
uiera sea su respuesta,
explquela.
5) Suponiendo que las cuatro personas capturadas
confesaron el delito de trfico de estupefacientes, procede tambin la anulacin total
o parcial del proceso?
5. CASO N 5: Consumo de estupefacientes, inter-
venciones corporales y principios generales de
las pruebas judiciales
Eduardo es miembro de la Polica Antidrogas y ha
participado en varios operativos de incautacin de estupefacientes.
Dentro de una investigacin penal abierta con ocasin de una incautacin de cocana, Edu
ardo fue denunciado por otorgar proteccin policial a traficantes de droga a cambi
o de cambio de la entrega de una parte de ella
(concretamente cocana) para su consumo.
El funcionario (entindase. Fiscal) con el fin de establecer la veracidad de la ac
usacin decret la prctica de
prueba pericial. para cuyo efecto dispuso que se hiciera
comparecer a Eduardo y cortarle una porcin de cabello.
que fuera sometido al examen necesario para dictaminar
si era o haba sido antes consumidor de cocana o cualquier otra droga o sustancia e
stupefaciente.
Eduardo compareci pero se neg a la prctica del
corte de cabello necesa.. io para la pericia; el fl1ncioilfu-1.0
competente ratific su decisin y le advirti sobre las implicaciones penales que podra
tener su desobediencia.
pero aqul de todas maneras se neg alegando que esa
medida es inconstitucional.
PREGUNTAS
1) Cul sera su primera decisin ante una denuncia de esa especie?
2) Est bien decretada la prueba pericial?
3) Para qu fines utilizara la prueba pericial ordenada?
4) Al ordenar dicha prueba pericial. hay violacin
de algn principio general de las pruebas?
5) En caso afirmativo. qu principio se viola? Explique las razones.
6) Es procedente forzar a Eduardo para tomar las
muestras de su cabello y poder as obtener el dictamen
ordenado?
7) Cmo resolvera usted sobre el alegato de Eduardo y de conformidad con las leyes?
6. CASO N 6: Legalidad de la grabacin de conversa-
ciones telefnicas propias y su validez en un proceso penal
Mario, juez penal de una provincia en una localidad
apartada del pas, competente para conocer a prevencin
asuntos de trfico de estupefacientes. tuvo informacin
de que el gendarme Fuentes, dejaba pasar cargamentos
de cocana a ca.lubio de sobornos cuantiosos.
Una tarde el juez llam por telfono al gendarme
Fuentes y 10 cit a su oficina a las 6.00 P.M .. El oficial
acudi a la cita pasadas las seis de la tarde. cuando ya
los empleados del juzgado se haban dirigido a sus domicilios por haber terminado
la jornada laboral, a excepcin
de la secretaria del juzgado, quien estuvo presente en esa
reunin.
A puerta cerrada, el juez le inform al gendarme
Fuentes los conocimientos que tena y le dijo que para no
denunciarlo le deba entregar diez mil dlares. El oficial
se qued pensando y un poco sorprendido, trat de enterarse qu tan cierto era que la
funcionaria judicial tuviera
alguna informacin y le plante que l lo pensara y le
tendra una respuesta en breve, dando por terminada la
conversacin.
Varios das despus el oficial Fuentes, luego de haber adaptado una grabadora al telf
ono privado de su oficina' llam al juez a su despacho y sostuvo con el una
conversacin en la cual recapitularon sobre los conocimientos que l deca tener sobre
la ilcita actividad del
oficial, la exigencia de dinero que l le haca y la cuanta,
aspecto sobre el cual terminaron llegando a un acuerdo,
todo lo cual fue grabado por el nombrado oficial.
Con el cassette donde haba grabado la referida conversacin telefnica con el juez, e
l polica Fuentes se dirigi a la capital de la provincia y denunci al doctor Mario
ante sus superiores.
Con base en esa denuncia se abri una investigacin penal en la que se hizo imputacin
de delitos al mencionado juez y, ante la negacin de los hechos en su primera par
ticipacin judicial, se ordenaron, entre otras pruebas, el exrunen onoespedrogrfico
de las voces contenidas en el cassette aportado por el oficial de polica.
PREGUNTAS
1) Qu delitos pudo haber cometido el juez Mario?
2) Qu pruebas solicitara u ordenara usted para
establecer si el oficial de la Polica Nacional estaba favoreciendo las actividade
s de produccin o trfico de estupefacientes?
3) Qu validez probatoria tiene en un proceso penal contra el juez Mario la grabacin
de las conversaciones telefnicas que hizo el gendarme Fuentes?
4) Al grabar la conversacin que sostuvo Fuentes
con el juez Mario, viol alguna ley o la Constitucin el
gendarme Fuentes?
5) Qu pruebas se deben practicar para establecer
la participacin que pudo haber tenido la secretaria del
juzgado en el delito denunciado por el gendarme Fuentes?
6) Cree usted que se debe investigar al juez Mario
por encubrimiento de actividades de produccin o trfico
de estupefacientes?
7. CASO N 7: Lavado de activos. objeto material del
delito y participacin de las entidades bancarias
ESPERANZA es arquitecta y, alarmada por la difcil
situacin econllca que vive el pas, decidi vender tres
propiedades inmuebles que haba heredado de su padre,
convertir el dinero en dlares y constituir con ellos un
depsito a plazo fijo en un banco que tuviera sucursales
locales.
Una vez vendidos los inmuebles y contando con el
dinero, ESPERANZA acudi a la sucursal local de un banco
de matriz inglesa y que tiene oficinas en varias islas del
Caribe, manifest su propsito a JULIA, Directora de Banca Privada, y AMPARO, Asesor
a de Banca Internacional,
quienes le aconsejaron que invirtiera ese capital en el
banco y le informaron de la rentabilidad y otros beneficios que tendra.
Convencida de que era la mejor opcin, ESPERANZA gir de la cuenta corriente persona
l donde le haban
depositado el pago por los inmuebles un total de doce
cheques, en moneda nacional por un equivalente a $
150.000, a favor de personas cuyos nombres le fueron
sUllnistrados por JULIA aduciendo que ello obedeca a
movirrentos internos de la entidad, con el fin de convertirlos y abrirle una cuen
ta en dlares.
Este banco, a su vez, gir la totalidad de ese dinero
en moneda nacional a la oficina en una isla del Caribe,
que fue convertido a dlares mediante compra que se hizo
en la empresa EXCHANGE PROPERTIES, que se dedica
al cambio de moneda, pero que vena siendo objeto de
investigacin por lavado de dinero proveniente del narcotrfico.
Cuatro meses despus de entregado el dinero, ESPERANZA recibi una carta en la que l
e comunicaban que,
ya recibidos en la sucursal de la isla en el Caribe, la oficina del banco de mat
riz inglesa le haba abierto su cuenta
por un total de $ 150.000.
Cinco meses despus, ESPERANZA fue notificada
de la congelacin de esa cuenta abierta en el banco de
matriz inglesa, ordenada dentro de un proceso por lavado
de activos.
PREGUNTAS
1) Hay mrito para abrir una investigacin penal?
2) En caso afirmativo. qu pruebas ordenara practicar?
3) Tal como ha sido planteado el caso, hay indicios
de una actividad de lavado de activos?
4) La suma equivalente a $ 150.000 propiedad de
Esperanza constituyen el objeto material del delito? Cualquiera sea su respuesta
, explquela.
5) Si la suma equivalente a $ 150.000 depositados
por Esperanza depositados en el banco de matriz inglesa
no constituye el objeto material del delito, cul es ste?
6) Qu responsabilidad tienen Julia y Amparo en
los hechos?
7) Qu responsabilidad tiene la entidad bancaria
donde Esperanza deposit el dinero?
8) Qu actividades de cooperacin internacional se
pueden realizar?
8. CASO N 8: Valoracin de los indicios y demostra-
cin del origen del dinero que se pretende lavar
El 12 de febrero JAIRO. ciudadano de un pas sudamericano. fue detenido despus de h
aber recogido en el
aeropuerto internacional de un pas centroamericano una
valija que no le haba sido despachada dos das antes en
un vuelo en el que viaj desde New York. La retencin se
produjo porque al revisar la valija con su autortzactn. se
encontr cubierta con ropa usada una olla freidora. que
no apareca relacionada en la declaracin de aduanas y
que tena un peso excesivo. motivo por el cual fue revisada yen su interior se hal
laron noventa y nueve mil setenta dlares en billetes de diez y veinte. A peticin d
e la
polica se hizo presente en el aeropuerto un fiscal. quien
orden que se llevara un perro entrenado para detectar
sustancias estupefacientes. al cual se dio a olfatear tanto
la olla como los billetes y en ambos casos reaccion rascando y queriendo morder l
os objetos. Por esas razones el
fiscal le hizo conocer a JAIRO sus derechos legales y constitucionales. levant la
s actas correspondientes y dispuso su detencin.
Con base en la informacin del nombre del hotel
donde estaba hospedado JAIRO. la polica pudo establecer que all mismo estuvo aloja
do NELSON. amigo de
JAIRO. a quien adems vieron salir el13 de febrero acompaftado de ANGEL. amigo de
los dos anteriores y quien
haba llegado ese da, para dirigirse a otro hotel. Al ser
interceptados saliendo de ste. NELSON y ANGEL dijeron
responder a los nombres de RAMON y LUIS. pero al primero le encontraron una taIj
eta de embarque en NewYork
a nombre de JAIRO para el mismo vuelo en el que ste
haba llegado 3 das antes.
Ante esa actitud y luego de averiguar ms datos en
el hotel, en la habitacin ocupada por NELSON se encontr otra olla freidora en cuyo
interior se hallaron cien mil
dlares en billetes de diez y veinte.
El fiscal orden la incautacin de los ciento noventa
y nueve mil setenta dlares hallados en las dos ollas freidoras, cuarenta y cinco
mil ochenta y dos dlares que
portaban NELSON y ANGEL, respectivamente, en el momento de la captura, y dispuso
que ai da siguiente fueran depositados en el Banco Central a rdenes del Consejo d
e Drogas, como lo dispora el Estatuto de Estupefacientes. Por esa razn no se pudo
realizar un anlisis fisico-qumico sobre los billetes incautados, como lo solicit
la defensa de JAIRO.
PREGUNTAS
1) Haba motivos legales para privar de la libertad
a Jairo?
2) Como habra procedido usted si, como fiscal (o
procurador), hubiera sido llamado a conocer del hecho en
el momento de la retencin?
3) Hubo algn error en el procedimiento para privar de la libertad a Nelson y Angel
?
4) Qu bienes hubiera ordenado incautar usted?
5) Era necesario solicitar en este caso la cooperacin judicial internacional? En c
aso afrrmativo, a qu
pas (es) y para qu?
6) Si los billetes incautados a Jairo, Nelson y Angel
no fueron sometidos a ningn examen cientfico cmo
se puede demostrar que ese dinero proviene del trfico de
estupefacientes? Con base en la informacin suministrada construya los indicios me
diante los cuales se po-
dra demostrar que el dinero incautado provena del narcotrfico.
7) Por qu delito se puede procesar en su pas a
Jairo, Nelson y Angel?
8) Qu bienes pueden ser decomisados?
9) Cree usted que en este caso hay lugar a ofrecer
asistencia judicial a las autoridades de otro (s) pas (es)?
Si su respuesta es afirmativa, qu ofrecera y a qu pas
(es)?
9. CASO N 9: Pruebas judiciales: confrontacin de
la versin del imputado con los testimonios y
construccin de los indicios
El 21 de marzo de 2005 miembros de la Polica puso
a disposicin de la Fiscala un mnibus de servicio pblico con placa ARB 528, afiliado
a la empresa Transportes
Libertad, y 140 paquetes de un kilo cada uno, que contenan sustancia que al ser e
xaminada pericialmente result ser cocana. El mnibus fue encontrado a un costado
de la ruta, sin conductor, pasajeros ni vigilancia alguna.
Los 140 paquetes fueron descubiertos camuflados en la
parte superior trasera del mnibus. Tambin estaban en
el mnibus algunos documentos que movieron a pensar
que el conductor del mismo podra ser un individuo llamado LlBARDO, con el DNI N .
Al da siguiente, durante la inspeccin realizada al
vehculo citado, fueron hallados en la parte superior izquierda, tambin camuflados,
118 paquetes de un kilo de
la misma sustancia, y con las mismas caractersticas que
los anteriores.
Se orden la apertura de una investigacin preliminar con el fin de identificar al p
resunto autor del delito,
pero el 25 de marzo del mismo ao Libardo present escrito ante el fiscal solicitand
o que lo escuchara en una
declaracin libre de juramento, como en efecto se orden
y realiz, luego de lo cual fue dejado en libertad.
Luego de ello fue abierta formalmente la investigacin penal y se orden la captura
de Libardo al considerar que haba mrito para ello.
En sus participaciones judiciales el imputado adujo
que haba sido secuestrado por individuos armados que
lo secuestraron y lo "llevru:on" (refirindose al mnibus)
con armas de fuego que ellos mismos camuflaron, segn
le dijeron los raptores. quienes lo seguan a distancia,
razn por la cual. en cuanto tuvo oportunidad huy del
lugar dirigindose hacia otra ciudad (a unos 350 kilmetros de all). y que no pudo da
r noticia a las autoridades
porque se haba interpuesto el fin de semana. Cit a Alvaro como testigo del abordaj
e de que vctima. y en su declaracin el nombrado ciudadano corrobor bajo juramento l
o dicho por Libardo.
El funcionario judicial orden y practic una inspeccin al lugar donde fue hallado el
mnibus y en esa
diligencia se tuvo la oportunidad de escuchar testimonios de Vanessa y Aceneth.
quienes vivan en sendas casas a pocos metros de donde se encontr el vehculo. e
informaron bajo juramento que el da de los hechos el
conductor viajaba hacia la ciudad de Dolores (a unos 10
kilmetros del Sitio). de repente redujo la velocidad. dio
vuelta. se estacion al costado de la ruta. dej el automotor all y fue llevado por o
tro individuo que viajaba en una
motocicleta.
PREGUNTAS
1) Considera usted que fue legal y prudente la liberacin de LIBARDO. el conductor
del mnibus. luego de
haber sido escuchada su versin ante la solicitud que l
hizo.?
2) Valore la versin de Libardo. Explique las razones
por las cuales se le debe creer o no.
3) Qu pruebas ordenarla con base en los documentos hallados en el interior del mnib
us?
4) Qu otras pruebas ordenarla usted para corroborar o desvirtuar la veracidad de l
a versin rendida por
el conductor?
5) Qu medidas se deben adoptar con respecto al propietario del mnibus y la empresa
a la cual est afiliada?
6) Construya los indicios relacionados con la responsabilidad de Libardo?
10. CASO N 10: Legalidad del allanamiento ordena-
do y registro de un vehculo
Miembros del Ejrcito Nacional solicitaron el allanamiento de un predio rural dond
e. segn informacin
obtenida previamente. se encontraba un mnibus afiliado a la empresa TRANSPORTES M
AYCO identificado con
el nmero , dentro del cual se hallaba un cargamento de cocana.
Al realizarse el allanamiento ordenado por la autoridad competente, el fiscal qu
e dirigi la diligencia encontr en el lugar el mnibus con las caractersticas sealadas
pero dentro del mismo no se descubri sustancia u
objeto ilcito alguno. En cambio, dentro de una habitacin, alIado de un stano recin c
onstruido, fueron hallados 1343 paquetes que contenan cada uno un kilo de
sustancia que result ser cocana. Adems del vehculo
mencionado, estaban en el lugar una motocicleta marca
Suzuki. otra marca Honda y un camin marca ,
el cual presentaba problemas mecnicos y no pudo ser
trasladado en el momento, pero desapareci del predio
allanado pocos dias despus. En ellugar fueron retenidos los hermanos Enrique y Ni
canor, quienes se encontraban all con sus ancianos padres Martn de 84 aos y
Enriqueta de 76 (propietarios del inmueble), su hermana
Vernica (con evidentes signos de retardo mental), la seora Ins (compaera o concubina
de Enrique, como se
estableci en el curso de la investigacin) con sus tres
hijos menores de edad, y un individuo nombrado slo como
El Pelado, quien se hallaba sin camisa, desarmado y escap del lugar luego de habe
r aducido que su presencia
en esa vivienda se deba a que estaba llamando a la mujer
nombradas en precedencia, a quien seal como su esposa, en lo que fue corroborado e
n el acto por ella.
En la misma diligencia se hall un maletn con documentos fmancieros y de la empresa
a la que estaba
afiliado el mencionado mnibus, compaa que result
ser gerenciada por Abraham. hermano de los dos retenidos.
En su primera versin, los retenidos Enrique y
Nicanor alegaron absoluta inocencia y que se encontraban visitando a sus padres
e insinuaron que el nico responsable por la sustancia ilcita era el fugitivo, pero
en
una segunda declaracin ante el funcionario competente
adujeron que haban sido coaccionados bajo amenazas
de muerte por quien haba escapado del lugar, conocido
por ellos como El Loco o Marsella. para que guardaran la
cocana, a lo que accedieron por el conocimiento de la
vinculacin de ste a un grupo alzado en armas.
PREGUNTAS
1) Encuentra usted ajustada a la ley la orden de
allanamiento del predio rural si lo que se necesitaba registrar era el mnibus N .
. . . ., afiliado a la empresa
Transportes Mayco?
2) Adems del registro de mnibus, se debi practicar alguna prueba dentro del mismo? E
n caso afirmativo' qu pruebas hubiera ordenado usted?
3) Qu personas hubiera ordenado privar de la libertad usted luego de practicados e
l allanamiento y las
dems pruebas ordenadas en ese acto?
4) Cree que era procedente ordenar la retencin
del individuo mencionado como El Loco o Marsella, o su
persecucin una vez se descubri su huida del lugar allanado?
5) Valore los testimonios de Martn y Enriqueta, los
padres de Enrique y Nicanor, para efectos de determinar
la responsabilidad penal que puedan tener.
6) Qu responsabilidad penal puede tener en los
hechos Ins, la concubina de Enrique?
7) Con qu argumentos pueden desvirtuarse los
alegatos de inocencia de Enrique y Nicanor?
8) Qu bienes debieron ser incautados y cules
podran ser decomisados al dictar la sentencia?
11. CASO N 11: Las intervenciones corporales y vio-
lacin a los principios que rigen las pruebas judiciales o los derechos de las per
sonas
Un fiscal denuncia a varias personas por trfico de
estupefacientes. En sus declaraciones, dos de los encausados manifestaron que Ed
uardo, el Jefe de la Polica
Judicial otorgaba proteccin a diversas personas relacionadas con esa actividad il
icita, a cambio de la entrega de
cocana que ste usaba para su consumo, con base a esas
manifestaciones, el citado despacho judicial escuch en
declaracin a Eduardo en calidad de imputado de cohecho y un delito contra la salu
d pblica, cargos que neg y
dijo estar dispuesto a someterse a un anlisis para detectar si era o no consumido
r.
El juzgado orden citar a Eduardo en una fecha y
hora determinada "a fm de que por el Mdico Forense, en
presencia de la Secretara judicial, se proceda a cortar
mechones de cabello de diferentes partes de la cabeza y la
totalidad del vello de las axilas" para someterlos al examen mdico legal para est
ablecer si Eduardo era consumidor habitual u ocasional de cocana.
Eduardo no compareci a la cita y el juzgado lo volvi a citar bajo apremios legales
, pero en la nueva fecha
fijada l present un escrito en que manifestaba su negativa a someterse al examen,
alegando que el consumo es
impune y violacin al derecho a la intimidad. El juzgado
modific la orden y dispuso "proceder a cortar solamente
el vello en su totalidad de las axilas, al objeto de determinar solamente si el
imputado es consumidor habitual de
cocana y el tiempo desde el que lo pudiera ser", para lo
cual fij nueva fecha. Ante ello el abogado de Eduardo
compareci al juzgado y reiter su negacin. A instancia
del fiscal, el juzgado dict nueva providencia en la que
insisti sobre la prueba, auto que fue recurrido por la
defensa pero desestimado, luego atacado mediante un
recurso de queja que corri igual suerte.
El Juzgado de Instruccin dict auto de procesamiento contra Eduardo y otras 23 pers
onas, acusando a
aqul de la comisin de delitos de cohecho y prevaricacin.
Eduardo promovi accin de amparo contra la decisin que orden la prueba de intervencin
corporal, consistente en cortarle cabellos para someterlos a examen,
alegando la vulneracin de sus derechos a la intimidad y
a la presuncin de inocencia.
PREGUNTAS
1) Cul sera su primera decisin ante una denuncia de esa especie?
2) Est bien decretada la prueba pericial?
3) Para qu fines utilizara la prueba pericial ordenada?
4) Al ordenar dicha prueba pericial, hay violacin
de algn principio general de las pruebas?
5) En caso afirmativo, qu principio se viola? Explique las razones.
6) Es procedente forzar a Eduardo para tomar las
muestras de su cabello y poder as obtener el dictamen
ordenado?
7) Cmo resolvera usted sobre el alegato de Eduardo y de conformidad con las leyes?
B) CASOS PRACTICOS FICTICIOS PARA
EL CONTROL Y LAVADO DE ACTIVOS
1. CASO 1: EXPORTACIONES FICTICIAS
Objetivos:
Resaltar la importancia del conocimiento del cliente, del mercado. seales de aler
ta y la diligencia debida
por parte de los funcionarios de las distintas reas que
realizan. registran y controlan la operacin financiera.
Situacin:
A comienzos de ao la divisin o departamento internacional del Banco XXX dio trmite
a una operacin
bancaria para el pago de una exportacin de unas artesanas por valor use 100.000. V
einte das despus, nuevamente la empresa, Typikos. con los mismos papeles de
soporte ya utilizados realiz un nuevo reintegro de divisas por igual valor.
El departamento internacional del banco XXX requiri informacin del cliente Typikos
al gerente de la oficina a la cual se encontraba vinculado y ste respondi
que se trataba de una empresa muy conocida, llevaba
cinco aftos trabajando con el banco y con prestigio en la
regin. Ante la inconsistencia de la informacin de soporte el rea internacional dio
traslado de la informacin a la
auditora interna del banco.
PREGUNTAS:
l. Es posible pagar dos veces una misma exportacin?
2. Es normal la operacin de exportacin de artesanas por ese valor?
3. Que documentacin adicional solicitara para
aclarar esta actividad identificada como inusual o sospechosa?
4. Puede estar bien reputada una empresa que pretende reintegrar divisas de maner
a simulada?
5. Qu responsabilidad le cabe al director del departamento internacional si no hub
iera detectado la inconsistencia?
6. Qu responsabilidad le puede caber al gerente
de la oficina?
2. CASO 2: UN PROYECTO INMOBILIARIO MUY PAR-
TICULAR
Objetivos:
Resaltar la importancia del conocimiento del cliente. del mercado y de las visit
as al domicilio u oficinas del
mismo; as como la concordancia entre los esfuerzos comerciales y de control.
Situacin:
Un grupo empresarial dedicado a la construccin y
comercializacin de proyectos inmobiliarios arroja utilidades excesivas muy por en
cima del promedio del sector.
Maneja elevados saldos en sus cuentas e invierte sus excedentes en ttulos de rent
a fija a largo plazo. Argumenta
que vende los inmuebles sobre planos, casi por el doble
de su valor comercial.
Antecedentes:
Una organizacin criminal ha adquirido secretamente la propiedad de un grupo de em
presas constructoras y
comercializadoras de proyectos inmobiliarios que atravesaban severos problemas e
conmicos. Estas empresas les
han de servir de fachada. Ellos compran a si mismos por
US$ 3.000.000 un lote valuado en US$ 1.200.000 donde
edifican para vivienda de alto costo. Se construirn 80
departamentos con reas de 150 a 300 m 2 Precio promedio US$ 200.000.
La constructora vende el proyecto a una inmobiliaria del grupo por US$ 25.000.00
0 Ya la constructora ha
"justificado" una liquidez y utilidades por la obra y su
preventa.
La inmobiliaria a su vez, en tiempo record. y por
precios muy por encima del mercado, ha vendido todos
los departamentos. los cuales son comprados por los mismos miembros de la organi
zacin criminal y por "testaferros". La inmobiliaria presenta balances altamente s
atisfactorios.
PREGUNTAS:
Son ustedes funcionarios financieros o supervisores bancarios, segn el caso.
l. Qu seales de alerta podran dar las pistas de
que estamos frente a una actividad u operacin sospechosa?
2. Cmo puede el funcionario obtener mayor informacin para valorar el caso?
3. Qu fuentes pudo conseguir el constructor quebrado para adelantar esos proyectos
tan grandes y exitosos? No es sospechosa la recuperacin de esas empresas en dific
ultades econmicas?
4. Cmo puede el supervisor o el funcionario financiero conocer el mercado inmobili
ario?
5. La visita a las instalaciones de las empresas y al
lugar donde levantan el proyecto inmobiliario puede arrojar alguna informacin?
3. CASO 3: CRDITOS CON GARANTA
Objetivos:
Demostrar que el riesgo de lavado de activos en el
mercado financiero se pueden presentar tanto en operaciones pasivas (captaciones
) como en operaciones activas
(colocaciones). Los prepagos. garantas y dems formas
Situacin:
Una empresa textilera nacional desea obtener un
crdito en moneda local equivalente a use 15.000.000
para la ampliacin de la planta de produccin. El crdito
se proyecta a un ao para su vencimiento. El crdito lo
respalda con un certificado de depsito a seis meses que
tiene en la misma entidad por use 5.000.000 y una carta
de crdito "stand-by" por use 12.000.000. emitida por
un banco localizado en un paraso fmanciero de Europa.
El cliente. a los dos meses de tomado. hace un prepago del crdito por use 6.000.0
00 y libera su garanta
sobre el certificado de depsito. Al vencimiento del crdito. el cliente no paga el
saldo. por lo que la entidad prestadora debe hacer efectiva la "stand-by".
En la visita al cliente. se establece que la planta.
an cuando ampliada. su produccin se mantuvo estable
y en los meses posteriores al desembolso del crdito. la
empresa liquid parte de su personal. A la fecha no ha
habido nuevas contrataciones de personal. Las ventas y
rotacin del capital permiten asumir que la empresa tiene los recursos para el pag
o del capital e intereses.
PREGUNTAS:
l. Si hay seales de alerta, indique cuales son.
2. Si hay una actividad de lavado de activos, explique el mtodo empleado para ell
o.
3. Es natural que una entidad acuda al endeudamiento si cuenta con recursos propi
os depositados como
capital especulativo?
4. Si tema los recursos, porque movo ia empresa
deliberadamente omite el pago oportuno del crdito y prefiere que se apliquen los
recursos de la garanta "stand-by"?
5. Por qu el aumento de capital de trabajo no se
vio reflejado en la productividad de la empresa?
4. CASO 4: RESERVA BANCARIA
Objetivos:
Evidenciar cmo la reserva o secreto bancario, que
puede ser levantada en la mayora de los pases del hemisferio cuando media la orden
escrita de autoridad competente, no es un obstculo para la cooperacin con el
Estado en su lucha contra la empresa criminaL De otra
parte, insistir acerca de la naturaleza del reporte o informe de operacin sospech
osa establecido en la legislacin
nacional, el cual no se considera violacin del secreto
bancario.
Situacin:
Recientemente, la entidad financiera recibi un requerimiento de informacin acerca
de los movimientos
financieros de un cliente suyo. Esta solicitud de informacin. verbal. fue present
ada por un supervisor bancario.
quien argument que la demandaba por virtud de un encargo que le hubiera confiado
un juez de la repblica. Al
ser requerido el supervisor de la peticin formal y de su
identificacin, este reaccion airado y amenaz con imponer una sancin a la entidad y a
l funcionario por la
conducta sospechosa que estos asuman para ocultar informacin de ese cliente.
PREGUNTAS:
1. Cules son los requisitos formales que deben
acompaar el requerimiento de informacin presentado
por una autoridad. en este caso, por un supervisor?
2. Cmo se confiere delegacin de poder para adelantar la labor comisionada por otra
autoridad?
3. Cul debe ser la actitud del funcionario financiero para manejar esta situacin co
n la autoridad? Que
aconsejara usted?
5. CASO 5: ALGO CON LOS EMPLEADOS
Objetivos:
Poner de manifiesto que el riesgo de personal; uno de
los punto ms sensibles y vulnerables en la prevencin.
deteccin y control del lavado de activos. Es de suma importancia el conocimiento
del empleado. el cual no se puede limitar al tiempo de la vinculacin. sino. resul
ta del trato cotidiano. del cual se pueden detectar seales de alerta
que puedan poner de presente actos de corrupcin.
Situacin:
El subgerente o subdirector operativo de la oficina de
esta entidad financiera es un hombre que ha trabajado durante 11 aos en distintas
posiciones, empezando como cajero. Desde su ltimo ascenso hacia el rea comercial
hace
dos aos, y a pesar de mantener el mismo ingreso que en la
subgerencia administrativa, su penltimo cargo, el estilo de
vida ha cambiado. Ahora pertenece a un club social, viaja
con regularidad fuera del pas, ha cambiado de vehculo en
tres ocasiones y es socio de varias empresas, todas ellas
pertenecientes a buenos clientes de la entidad. A pesar de
su intenso trabajo, el funcionario ha rechazado repetidamente las ordenes de vac
aciones argumentando el cumplimiento de su deber. Sus subalternos se muestran ex
traados por que un grupo de ocho clientes de la oficina solo
tratan sus asuntos bancarios con el subgerente. cuyos resultados se traducen en
eliminacin de algunos controles y
rdenes en contrava de los procedimientos institucionales.
PREGUNTAS:
Explique cual es la situacin del funcionario cuestionado Si se demuestran conduct
as de corrupcin. Se
han cometido algn tipo de faltas a la tica por parte del
funcionario? Estas faltas pueden significar la comisin
de algn delito? Cul? Encuentra usted algn indicio
que se trate de un comportamiento de un funcionario que
se est prestando para facilitar prcticas relacionadas con
el lavado de dinero? Si usted fuera el gerente de la oficina o el subgerente de r
ecursos humanos o el auditor interno. cul podra ser su recomendacin frente a un fun
cionario sobre el cual recae la duda?
6. CASO 6: DONACIONES
Objetivos:
Analizar el riesgo que implica el manejo de donaciones cuando son cuantiosas y s
u fuente es de difcil verificacin. Desenmascarar el manejo que suele dar la empres
a criminal para convencer o conmover a los funcionat-ios rllJ.a..-cieros a travs d
e supuestas obras de cat-idad
o beneficencia, cuando se trata realmente de fachadas
para canalizar sus recursos ilcitos.
Situacin
Desde hace algn tiempo la "Comunidad de Todos
los Santos" recibe donaciones para la construccin de albergues juveniles y asilos
de ancianos. Estas donaciones
son cada vez ms cuantiosas (en los ltimos seis meses
sobrepasan los US$ 5.500.000) y provienen de varios
pases, algunos de ellos de parasos financieros. El Funcionario de Control (oficial
de cumplimiento) se ha interesado por el caso porque escuch algunos rumores acer
ca
del cliente. Al indagar por los movimientos de las cuentas, nota que parte de lo
s recursos han sido reinvertidos
en acciones y ttulos valores de renta fija. En ocasiones el
dinero se deposita en la cuenta personal del Director y de
terceros que al parecer no estn relacionados con la Comunidad. Y los asilos y alb
ergues, solamente son dos pequeos centros de orientacin y salud a drogadictos y ma
rginalmente dan asilo a unos pocos ancianos; esto no corresponde con lo informad
o por el director de la Comunidad al Gerente de cuenta.
PREGUNTAS
l. Es usual que se reciban donaciones tan cuantiosas y de tantas partes diferente
s?
2. Puede una Comunidad sin nimo de lucro manejar los recursos de manera especulati
va y no invertirlos
en los fines para los cuales fue constituida?
3. Por qu el director de la Comunidad podra estar
girando recursos a terceros? Qu servicios est pagando?
4. Cmo podemos salir de dudas acerca de la verdadera actividad del cliente?
7. CASO 7: RESTAURANTE A DOMICILIO
Objetivos:
Resaltar la importancia de las visitas al cliente en
complemento al conocimiento formal del mismo.
Igualmente. reparar en los detalles que son seales
de alerta del funcionamiento inusual o sospechoso de una
cuenta o de un cliente.
Situacin
El restaurante de comida internacional J. J. es cliente
de la entidad financiera desde hace 5 aos. A diario deposita el producido de sus
servicios en un exclusivo lugar
de la ciudad. Sus ventas. estn por encima del promedio
del sector ya diario deposita US$ 2.500. Recientemente
abri una segunda sucursal y prontamente duplic el
monto de sus depsitos.
El Gerente complacido con el xito de su cliente, y
por las concesiones que le dan en descuentos y obsequios
en bebidas, ha ido en repetidas oportunidades a almorzar
y cenar con otros clientes. Al Gerente le llama la atencin
que cuando ha ido al restaurante principal o a su sucursal ha estado casi vaco y
los depsitos diarios se mantienen en su promedio.
PREGUNTAS:
Es usted el Gerente:
l. Hay alguna seal de alerta que deba comprobar?
2. Cmo comprobara esa seal de alerta?
3. Cul sera el conducto regular para reportar esas
operaciones del cliente como inusuales o sospechosas?
LEGISLACIN
LEY 25.246*
ENCUBRIMIENTO Y LAVADO DE ACTIVOS
DE ORIGEN DELICTIVO
CAPITULO 1
Modificacin del Cdigo Penal
Artculo 1 Sustityese la rbria del Captulo XIII,
Ttulo XI del Cdigo Penal, el que pasar a denominarse de la
siguiente manera: "Captulo XIII: Encubrimiento y Lavado de
Activos de origen delictivo".
0-
Arto 20- Sustityese el arto 277 del Cd. Penal. por el
siguiente:
Artculo 277: (Texto modifICado por Ley 25.815/2003).
1.- Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a tres
(3) aos el que, tras la comisin de un delito ejecutado por
otro. en el que no hubiera participado:
* Sane.: 13/4/2000. Prom.: Mayo 5/5/2000
a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la
autoridad o a sustraerse a la accin de sta.
b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros,
pruebas o instrumentos del delito, o ayudare al autor o
participe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos desaparecer.
c) Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos
provenientes de un delito.
d) No denunciare la perpetracin de un delito o no
individualizare al autor o participe de un delito ya conocido,
cuando estuviere obligado a promover la persecucin penal
de un delito de esa ndole.
e) Asegurare o ayudare al autor o participe a asegurar
el producto o provecho del delito.
2.- En el caso del inc. 1, c), precedente, la pena mnima
ser de un (l) mes de prisin, si, de acuerdo con las
circunstancias, el autor poda sospechar que provenan de
un delito.
3.- La escala penal ser aumentada al doble de su
mnimo y mximo, cuando:
al El hecho precedente fuera un delito especialmente
grave, siendo tal aquel cuya pena mnima fuera superior a
tres (3) aos de prisin.
b) El autor actuare con nimo de lucro.
c) El autor se dedicare con habitualidad a la comisin
de hechos de encubrimiento.
d) El autor fuere funcionario pblico.
La agravacin de la escala penal, prevista en este inciso
slo operar una vez, aun cuando concurrieren ms de una
de sus circunstancias calificantes. En este caso, el tribunal
podr tomar en cuenta la pluralidad de causales al
individualizar la pena.
4.- (Inciso sustituido por la ley 26.087/2006). Estn exentos de responsabilidad c
riminal los que hubieren obrado en
favor del cnyuge, de un pariente cuyo vnculo no excediere
del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad o
de un amigo intimo o persona a la que se debiese especial
gratitud. La exencin no rige respecto de los casos del inc. 1,
el y del inc. 3, b) Y c).
Artculo 277 bis: (Texto incorporado por ley 25.890/
2004). Se aplicar prisin de tres (3) a seis (6) aos e
inhabilitacin especial de tres (3) a diez (10) aos al
funcionario pblico que. tras la comisin del delito de abigeato
en el que no hubiera participado. violando los deberes a su
cargo o abusando de sus funciones. intervenga o facilite el
transporte. faena. comercializacin o mantenimiento de
ganado. sus despojos o los productos obtenidos. conociendo
su origen ilcito.
Artculo 277 ter: (Texto incorporado por ley 25.890/
2004). Se impondr prisin de seis (6) meses a tres (3) aos al
que reuniendo las condiciones personales descriptas en el arto
167 quater inc. 4. por imprudencia o negligencia. intervenga
en algunas de las acciones prevista en el articulo precedente.
omitiendo adoptar las medidas necesarias para cerciorarse de
la procedencia legtima del ganado.
Art. 3._ Sustityese el arto 278 del Cd Penal. por el
siguiente:
Artculo 278:
1) a) Ser reprimido con prisin de dos a diez aos y
multa de dos a diez veces del monto de la operacin el que
convirtiere. transfiriere. administrare. vendiere. gravare o
aplicare de cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes
provenientes de un delito en el que no hubiera participado,
con la consecuencia posible de que los bienes originarios o
los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lcito y
siempre que su valor supere la suma de cincuenta mil pesos
($ 50.000), sea en un solo acto o por la reiteracin de hechos
diversos vinculados entre s;
b) El mnimo de la escala penal ser de cinco (5) aos
de prisin. cuando el autor realizare el hecho con habituali-
dad o como miembro de una asociacin o banda formada
para la comisin continuada de hechos de esta naturaleza;
c) Si el valor de los bienes no superare la suma indicada
en este inciso, letra a, el autor ser reprimido, en su caso,
conforme a las reglas del arto 277;
2) (InciSO observado por decr. 370/2000). El que por temeridad o imprudencia gra
ve cometiere alguno de los hechos
descriptos en el inciso anterior, primera oracin, ser reprimido con multa del vein
te por ciento (20%) al ciento cincuenta por
ciento (150%) del valor de los bienes objeto del delito;
3) El que recibiere dinero u otros bienes de origen delictivo, con el fin de hac
erlos aplicar en una operacin que les
d la apariencia posible de un origen licito, ser reprimido
conforme a las reglas del arto 277;
4) Los objetos a los que se refiere el delito de los incs. 1,
2 3 de este artculo podrn ser decomisados.
5) (Inciso incorporado por la ley 26.087/2006). La exencin establecida en el ine.
4 del arto 277 no ser de aplicacin
a ninguno de los supuestos contemplados por el presente
artculo.
Art. 4._ Sustityese el arto 279 del Cd. Penal, por el
siguiente:
Articulo 279: 1. Si la escala penal prevista para el delito
precedente fuera menor que la establecida en las disposiciones de este Captulo. s
er aplicable al caso la escala penal del
delito precedente;
2. Si el delito precedente no estuviere amenazado con
pena privativa de libertad, se aplicar a su encubrimiento
multa de mil pesos ($ 1.000) a veinte mil pesos ($ 20.000) o la
escala penal del delito precedente, si sta fuera menor. No
ser punible el encubrimiento de un delito de esa ndole, cuando se cometiere por im
prudencia, en el sentido del arto 278,
inc. 2; (frase observada por decr. 370/2000).
3. (Inciso modificado por Ley 25.815/2003). Cuando el
autor de alguno de los hechos descriptos en el artculo 277,
incisos 1 3, o en el artculo 278, inciso 1, fuera funcionario pblico que hubiera c
ometido el hecho en ejercicio u
ocasin de sus funciones sufrir adems pena de inhabilitacin especial de tres (3) a di
ez (10) aos. La misma pena
sufrir el que hubiera actuado en ejercicio u ocasin de una
profesin u oficio que requirieran habilitacin especial.
4. Las disposiciones de este Captulo regirn aun cuando el delito precedente hubier
a sido cometido fuera del mbito de aplicacin especial de este Cdigo, en tanto el he
cho
precedente tambin hubiera esiado amenazado con pena en
el lugar de su comisin.
CAPITULO 11
Unidad de Informacin Financiera
Art. 5.- Crase la Unidad de Informacin Financiera
(U .I.F.), que funcionar con autarqua funcional en jurisdic-
cin del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, la cual se regir por
las disposiciones de la presente ley.
Art. 6._ La Unidad de Informacin Financiera ser la
encargada del anlisis, el tratamiento y la transmisin de informacin a los efectos d
e prevenir e impedir el lavado de
activos provenientes de:
a) Delitos relacionados con el trfico y comercializacin
ilcita de estupefacientes (Ley 23.737);
b) Delitos de contrabando de armas (Ley 22.415);
c) Delitos relacionados con las actividades de una asociacin ilcita calificada en
los trminos del arto 210 bis del
Cdigo Penal;
d) Hechos ilcitos cometidos por asociaciones ilcitas (art.
210 del Cd. Penal) organizadas para cometer delitos por fines polticos o raciales;
e) Delitos de fraude contra la Administracin Pblica
(art. 174 inc. 5 del Cd. Penal);
f) Delitos contra la Administracin Pblica previstos en
los Captulos VI. VII, IX Y IX bis del Ttulo XI del Ubro Segundo del Cdigo Penal:
g) Delitos de prostitucin de menores y pornografia infantil' previstos en los art
s. 125, 125 bis, 127 bis y 128 del
Cd. Penal.
Art. 7._ La Unidad de Informacin Financiera tendr
su domicilio en la Capital de la Repblica y podr establecer
agencias regionales en el resto del pas.
Art. 8.-(Textosustituidopordecr. 1500/2001). La Unidad de Informacin Financiera es
tar integrada por CINCO
(5) miembros, de acuerdo a las siguientes pautas:
a) UN (1) funcionario del Banco Central de la Repblica
Argentina:
bl UN (1) funcionario de la Comisin Nacional de Valores;
c) UN (1) experto en temas relacionados con el lavado
de activos de la Secretara de Programacin para la Prevencin de la Drogadiccin y la L
ucha Contra el Narcotrfico de
la Presidencia de la Nacin;
d) DOS (2) expertos financieros. penalistas, criminlogos u otros profesionales co
n incumbencias relativas al objeto de esta ley.
Los miembros mencionados en los incs. a), b) y cl precedentes. sern seleccionados
mediante concurso interno del
organismo respectivo, cuyo resultado deber ser elevado al
Poder Ejecutivo Nacional. como propuesta vinculante. a los
fines de la correspondiente designacin.
Los expertos mencionados en el inc. d). sern seleccionados, mediante concurso pbli
co de oposicin y antecedentes por una Comisin Ad Hoc, que ser integrada de la sigui
ente manera:
1. Dos miembros del Consejo de la Magistratura, elegidos por sus pares. con una
mayora de dos tercios:
2. Dos funcionarios del Ministerio Pblico, elegidos por
el Procurador General de la Nacin;
3. Un miembro del Directorio del Banco Central de la
Repblica Argentina, elegido por sus pares, con una mayora
de dos tercios;
4. Un miembro designado por el Ministerio de Justicia
y Derechos Humanos;
5. Un miembro designado por la Comisin Nacional de
Valores;
6. Un miembro designado por el Ministerio de Economa.
Realizado el concurso pblico de antecedentes y oposicin, el resultado del mismo de
ber ser elevado al Poder Ejecutivo Nacional, como propuesta vinculante, a los fin
es de la
correspondiente designacin.
Art. 9.- La seleccin de los referidos expertos se ajustar a lo siguiente:
a) Los postulantes sern seleccionados mediante concurso pblico de oposicin y antece
dentes. La Comisin adhoc convocar a concurso, publicndose las fechas de exmenes y co
ndiciones generales de los mismos, por cinco das
en el Boletn Oficial, dos diarios de alcance nacional y un
diario de cada provincia;
b) Previamente se determnarn los criterios y mecanismos de evaluacin, y los anteced
entes que sern computables;
c) (Inciso sustituido por decr. 1500/2001). Los nombres
de aquellos que aprueben los exmenes que evaluarn tanto
la formacin terica como prctica, sern publicados durante CINCO (5) das en el Boletn Of
icial y en DOS (2) diarios de
alcance nacional, quedando por el trmino de QUINCE (15)
das corridos, luego de la ltima publicacin, sujetos a las
impugnaciones que pudieran realizarle cualquier ciudadano,
grupo de ciudadanos, entidades intermedias o persona jurdica.
La Comisin Ad Hoc deber prever en su reglamento de
concursos. las normas que regulen las impugnaciones.
Art. 10.- (Texto sustituido por decr. 1500/2001). Los
miembros de la Unidad de Informacin Financiera tendrn
dedicacin exclusiva en sus tareas. alcanzndoles las incompatibilidades y/u obligac
iones fijadas por ley para los funcionarios pblicos. no pudiendo ejercer durante
los DOS (2) aos
posteriores a su desvinculacin de la Unidad de Informacin
Financiera, las actividades que la reglamentacin precise en
cada caso ni tampoco tener inters en ellas.
Los miembros de la Unidad de Informacin Financiera
durarn CUATRO (4) aos en su cargo, lapso que podr ser
renovado en forma indefinida.
Podrn ser removidos de sus cargos cuando incurrieren en mal desempeo de sus funcio
nes. grave negligencia.
por la comisin de delitos dolosos de cualquier especie o por
inhabilidad fsica o moral sobreviniente a su incorporacin.
El procedimiento de remocin estar a cargo del Tribunal de
Enjuiciamiento creado por la presente ley. Dicho Tribunal
estar integrado por TRES (3) miembros, ex magistrados, destinados por sorteo por
el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos. La inteIVencin como integrante del Tribunal. constituir una carga pblica.
El procedimiento ante el Tribunal se realizar conforme
a la reglamentacin que deber respetar el debido proceso
legal adjetivo y la defensa en juicio.
Art. 11.- Para ser integrante de la Unidad de Informacin Financiera se requerir:
l. Poseer titulo universitario de grado. preferentemente
en Derecho. o en disciplinas relacionadas con las Ciencias
Econmicas o con las Ciencias Informticas.
2. Poseer antecedentes tcnicos y profesionales en la
materia;
3. No ejercer en forma simultnea. ni haber ejercido
durante el ao precedente a su designacin las actividades
que la reglamentacin precise en cada caso, ni tampoco tener
inters en ellas.
Art. 12.- La Unidad de Informacin Financiera contar
con el apoyo de oficiales de enlace designados por los titulares del Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos y de Relaciones Exteriores. Comercio Internaciona
l y Culto. la Secretara de Programacin para la Prevencin de la Drogadiccin
y la Lucha Contra el Narcotrfico, el Banco Central de la Repblica Argentina, la Ad
ministracin Federal de Ingresos Pblicos' la Inspeccin General de Justicia, los Regi
stros Pblicos de Comercio o entes anlogos de las Provincias, la Comisin Nacional de
Valores y la Superintendencia de Seguros de
la Nacin. (frase en cursiva observada por decr. 370/2000).
La Unidad de Informacin Financiera podr solicitar a
otros titulares de organismos de la Administracin Pblica
Nacional o Provincial la designacin de oficiales de enlace
cuando lo crea conveniente.
La funcin de estos oficiales de enlace ser la consulta
y coordinacin de actividades de la Unidad de Informacin
Financiera con las de los organismos de origen a los que pertenecen.
Art. 13.- Es competencia de la Unidad de Informacin
Financiera:
l. Recibir, solicitar y archivar las informaciones a que
se refiere el arto 21 de la presente ley;
2. Disponer y dirigir el anlisis de los actos. actividades
y operaciones que segn lo dispuesto en esta ley puedan configurar legitimacin de a
ctivos provenientes de los ilcitos previstos en el arto 6 de la presente ley y. en
su caso. poner los
elementos de conviccin obtenidos a disposicin del Ministerio Pblico, para el ejerci
cio de las acciones pertinentes:
3. Colaborar con los rganos judiciales y del Ministerio
Pblico (para el ejercicio de las acciones pertinentes) en la
persecucin penal de los delitos reprimidos por esta ley;
4. Dictar su reglamento interno para lo cual se requerir el voto de las dos terce
ras partes del total de sus miembros.
Art. 14.- La Unidad de Informacin Financiera estar
facultada para:
l. Solicitar informes. documentos. antecedentes y todo
otro elemento que estime til para el cumplimiento de sus funciones. a cualquier o
rganismo pblico. nacional. provincial o
municipal. y a personas fisicas o jurdicas. pblicas o privadas. todos los cuales e
starn obligados a proporcionarlos dentro del trmino que se les fije. bajo apercibi
miento de ley.
(Prrafo sustituido por la ley 26.087/2006). En el marco
de anlisis de un reporte de operacin sospechosa los sujetos
contemplados en el arto 20 no podrn oponer a la Unidad de
Informacin Financiera los secretos bancarios. burstil o profesional. ni los compro
misos legales o contractuales de confidencialidad.
La AFIP slo podr revelar el secreto fiscal en aquellos
casos en que el reporte de la operacin sospechosa hubiera
sido realizado por dicho organismo y con relacin a la persona o personas fisicas
o jurdicas involucradas directamente
en la operacin reportada. En los restantes casos la Unidad
de Informacin Financiera requerir el levantamiento del secreto fiscal al juez fede
ral competente en materia penal del
lugar donde deba ser suministrada la informacin o del domicilio de la Unidad de I
nformacin Financiera. el que deber
expedirse en un plazo mximo de TREINTA (30) das.
2. Recibir declaraciones voluntarias;
3. Requerir la colaboracin de todos los servicios de informacin del Estado. los qu
e estn obligados a prestarla en
los trminos de los arts. 398 y 399 del Cd. Procesal Civil y
Comercial de la Nacin;
4. Actuar en cualquier lugar de la Repblica en cumplimiento de las funciones esta
blecidas por esta ley;
5. Solicitar al Ministerio Pblico para que ste requiera
al juez competente se resuelva la suspensin. por el plazo
que ste determine. de la ejecucin de cualquier operacin o
acto informado previamente conforme al inc. b) del arto 21 o
cualquier otro acto vinculado a stos. antes de su realizacin.
cuando se investiguen actividades sospechosas y existan indicios serios y graves
de que se trata de lavado de activos
provenientes de alguno de los delitos previstos en el articulo
6 de la presente ley. La apelacin de esta medida slo podr
ser concedida con efecto devolutivo.
6. Solicitar al Ministerio Pblico para que ste requiera al juez competente el alla
namiento de lugares pblicos o
privados. la requisa personal yel secuestro de documentacin o elementos tiles para
la investigacin. Solicitar al
Ministerio Pblico que arbitre todos los medios legales necesarios para la obtencin
de informacin de cualquier fuente
u origen;
7. Disponer la implementacin de sistemas de contralor interno para las personas a
que se refiere el arto 20. en los
casos y modalidades que la reglamentacin determine;
8. Aplicar las sanciones previstas en el Captulo N de la
presente ley. debiendo garantizarse el debido proceso;
9. Organizar y administrar archivos y antecedentes relativos a la actividad de l
a propia Unidad de Informacin Financiera o datos obtenidos en el ejercicio de sus
funciones
para recuperacin de informacin relativa a su misin. pudiendo celebrar acuerdos y co
ntratos con organismos nacionales. internacionales y extranjeros para integrarse
en redes
informativas de tal carcter. a condicin de necesaria y efectiva reciprocidad;
10. Emitir directivas e instrucciones que debern cumplir e implementar los sujeto
s obligados por esta ley. previa
consulta con los organismos especficos de control.
Art. 15.- La Unidad de Informacin Financiera estar
sujeta a las siguientes obligaciones:
1. Presentar una rendicin anual de su gestin al Honorable Congreso de la Nacin.
2. Comparecer ante las comisiones del Honorable Congreso de la Nacin todas las ve
ces que stas 10 requieran y
emitir los informes. dictmenes y asesoramiento que stas le
soliciten.
3. Comormar el Registro Unico de Informacin con las
bases de datos de los organismos obligados a suministrarlas
y con la informacin que por su actividad reciba.
Art. 16.- (Texto sustituido por decr. 1500/2001). El Plenario de la Unidad de In
formacin Financiera formar qurum
con TRES (3) de sus miembros y adoptar las decisiones por
mayora absoluta de los miembros presentes.
Art. 17.- La Unidad de Informacin Financiera recibir
informacin. manteniendo en secreto la identidad de los obligados a informar. El s
ecreto sobre su identidad cesar cuando se formule denuncia ante el Ministerio Pbli
co Fiscal.
Los sujetos de derecho ajenos al sector pblico y no
comprendidos en la obligacin de informar contemplada en
el arto 20 de esta ley podrn formular denuncias ante la Unidad de Informacin Finan
ciera.
Art. 18.- El cumplimiento. de buena fe. de la obligacin de informar no generar res
ponsabilidad civil. comercial. laboral. penal. administrativa. ni de ninguna otr
a especie.
Art. 19.- (Artculo sustituido por la ley 26.087/2006).
Cuando la Unidad de Informacin Financiera haya agotado el
anlisis de la operacin reportada y surgieren elementos de
conviccin suficientes para confirmar su carcter de sospechosa de lavado de activos
en los tnninos de la presente ley,
ello ser comunicado al Ministerio Pblico a fines de establecer si corresponde ejer
cer la accin penal.
CAPITUW III
Deber de informar. Sujetos obligados
Art. 20.- Estn obligados a informar a la Unidad de
Informacin Financiera, en los trminos del arto 21 de la presente ley:
l. Las entidades financieras sujetas al rgimen de la ley
21.526 y modificatorias; y las administradoras de fondos de
jubilaciones y pensiones;
2. Las entidades sujetas al rgimen de la ley 18.924 y
modificatorias y las personas fisicas o juridicas autorizadas
por el Banco Central para operar en la compraventa de divisas bajo forma de dine
ro o de cheques extendidos en divisas
o mediante el uso de taIjetas de crdito o pago, o en la transmisin de fondos dentr
o y fuera del territorio nacional;
3. Las personas fisicas o jurdicas que como actividad
habitual exploten juegos de azar;
4. Los agentes y sociedades de bolsa, sociedades gerente de fondos comunes de in
versin, agentes de mercado abierto
electrnico. y todos aquellos intermediarios en la compra. alquiler o prstamo de ttu
los valores que operen bajo la rbita
de bolsas de comercio con o sin mercados adheridos;
5. Los agentes intermediarios inscriptos en los mercados. de futuros y opciones
cualquiera sea su objeto;
6. Los Registros Pblicos de Comercio. los organismos
representativos de Fiscalizacin y Control de Personas Jurdicas. los Registros de l
a Propiedad Inmueble. los Registros
Automotor y los Registros Prendarios;
7. Las personas fisicas o jurdicas dedicadas a la compraventa de obras de arte. a
ntigedades u otros bienes
suntuarios. inversin filatlica o numismtica. o a la expor-
tacin, importacin, elaboracin o industrializacin de joyas
o bienes con metales o piedras preciosas;
8. Las empresas aseguradoras;
9. Las empresas emisoras de cheques de viajero u operadoras de tarjetas de crdito
o de compra;
10. Las empresas dedicadas al transporte de caudales;
11. Las empresas prestatarias o concesionarias de servicios postales que realice
n operaciones de giros de divisas o de
traslado de distintos tipos de moneda o billete;
12. Los Escribanos F-liblicos;
13. Las entidades comprendidas en el arto 9 de la Ley
22.315;
14. Las personas fisicas o jurdicas inscriptas en los
registros establecidos por el arto 23 inc. t) del Cdigo Aduanero (Ley 22.415 Y mo
dificatorias).
15. Los organismos de la Administracin Pblica y
entidades descentralizadas y/o autrquicas que ejercen
funciones regulatorias, de control, supervisin y/o
superintendencia sobre actividades econmicas y/o negocios jurdicos y/o sobre sujet
os de derecho, individuales o
colectivos: el Banco Central de la Repblica Argentina, la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos, la Superintendencia de Seguros de la Na
cin, la Comisin Nacional de
Valores y la Inspeccin General de Justicia;
16. Los productores, asesores de seguros. agentes, intermediarios, peritos y liq
uidadores de seguros cuyas actividades estn regidas por las leyes 20.091 y 22.400
, sus modificatorias, concordantes y complementarias;
17. Los profesionales matriculados cuyas actividades
estn reguladas por los Consejos Profesionales de Ciencias
Econmicas, excepto cuando acten en defensa en juicio;
18. Igualmente estn obligados al deber de informar
todas las personas jurdicas que reciben donaciones o aportes de terceros.
(Prrafo suprimido por la ley 26.087/2006). No sern
aplicables ni podrn ser invocados por los sujetos obligados a
informar por la presente ley las disposiciones legales referentes al secreto ban
cario, fiscal o profesional, ni los compromisos
de confidencialidad establecidos por la ley o por contrato cuando
el requerimiento de informacin seaformulado por eljuez competente del lugar donde
la informacin deba ser swninistrada
o del domicilio de la Unidad de Informacin Financiera a opcin de sta, o por cualqui
er tribunal competente con fundamento en esta ley.
Art. 2 .- Las personas sealadas en el arculo precedente quedarn sometidas a las sigu
ientes obligaciones:
a) Recabar de sus clientes, requirentes o aportantes,
documentos que prueben fehacientemente su identidad, personera jurdica, domicilio
y dems datos que en cada caso se
estipule, para realizar cualquier tipo de actividad de las que
tienen por objeto. Sin embargo, podr obviarse esta obligacin cuando los importes s
ean inferiores al mnimo que establezca la circular respectiva.
Cuando los clientes, requirentes o aportantes acten
en representacin de terceros, se debern tomar los recaudos
necesarios a efectos de que se identifique la identidad de la
persona por quienes acten.
Toda infonnacin deber archivarse por el trmino y
segn las fonnas que la Unidad de Infonnacin Financiera
establezca;
b) Informar cualquier hecho u operacin sospechosa independientemente del monto de
la misma. A los efectos de la
presente ley se consideran operaciones sospechosas aquellas
transacciones que de acuerdo con los usos y costumbres de
la actividad que se trate, como as tambin de la experiencia
e idoneidad de las personas obligadas a infonnar, resulten
inusuales, sin justificacin econmica o jurdica o de complejidad inusitada o injusti
ficada, sean realizadas en fonna aislada o reiterada.
La Unidad de Infonnacin Financiera establecer, a travs de pautas objetivas, las mod
alidades, oportunidades y
limites del cumplimiento de esta obligacin para cada categora de obligado y tipo d
e actividad;
c) Abstenerse de revelar al cliente o a terceros las actuaciones que se estn real
izando en cumplimiento de la presente ley.
Art. 22.- Los funcionarios y empleados de la Unidad de
Informacin Financiera estn obligados a guardar secreto de
las informaciones recibidas en razn de su cargo, al igual que
de las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia. El mismo deber d
e guardar secreto rige para las personas
y entidades obligadas por esta ley a suministrar datos a la
Unidad de Informacin Financiera.
El funcionario o empleado de la Unidad de Informacin
Financiera, as como tambin las personas que por s o por
otro revelen las informaciones secretas fuera del mbito de la
Unidad de Informacin Financiera, sern reprimidos con prisin de seis meses a tres aos
.
CAPITULO IV
Rgimen penal administrativo
Art.23.l. Ser sancionada con multa de dos (2) a diez (10) veces del valor de los
bienes objeto del delito, la persona jurdica cuyo rgano o ejecutor hubiera aplicad
o bienes de origen
delictivo con la consecuencia posible de atribuirles la apariencia de un origen
lcito, en el sentido del arto 278, inc. 1)
del Cdigo Penal. El delito se considerar configurado cuando haya sido superado el
limite de valor establecido por esa
disposicin, aun cuando los diversos hechos particulares, vinculados entre s, que e
n conjunto hubieran excedido de ese
limite hubiesen sido cometidos por personas fisicas diferentes, sin acuerdo prev
io entre ellas, y que por tal razn no
pudieran ser sometidas a enjuiciamiento penal;
2. Cuando el mismo hecho hubiera sido cometido por
temeridad o imprudencia grave del rgano o ejecutor de una
persona jurdica o por varios rganos o ejecutores suyos en el
sentido del arto 278, inc. 2) del Cd. Penal, la multa a la persona jurdica ser del
veinte por ciento (20%) al sesenta por
ciento (60%) del valor de los bienes objeto del delito; (frase en
cursiva observada por decr. 370/2000).
3. Cuando el rgano o ejecutor de una persona jurdica
hubiera cometido en ese carcter el delito a que se refiere el
arto 22 de esta ley. la persona jurdica sufrir multa de diez
mil pesos ($ 10.000) a cien mil pesos ($ 100.000).
Art.24.l. La persona que actuando como rgano o ejecutor de
una persona juridica o la persona de existencia visible que incumpla alguna de l
as obligaciones de informacin ante la Unidad de Informacin Financiera creada por e
sta ley ser sancionada con pena de multa de una a diez veces del valor total de
los bienes u operacin a los que se refiera la infraccin. siempre y cuando el hecho
no constituya un delito ms grave.
2. La misma sancin sufrir la persona jurdica en cuyo
organismo se desempeare el sujeto infractor.
3. Cuando no se pueda establecer el valor real de los
bienes. la multa ser de diez mil pesos ($ 10.000) a cien mil
pesos ($ 100.000).
Art. 25.- Las resoluciones de la Unidad de Informacin
Financiera previstas en este captulo sern recurribles por ante
la justicia en el fuero contencioso administrativo. aplicndose
en lo pertinente las disposiciones de la Ley 19.549 de Procedimientos Administra
tivos.
Art. 26.- Las relaciones entre la resolucin de la causa
penal y el trmite del proceso administrativo a que dieran
lugar las infracciones previstas en esta ley se regirn por los
arts. 1101 Y siguientes y 3982 bis del Cd. Civil, entendiendo
por "accin civil", la accin "penal administrativa".
Art. 27.- Para el funcionamiento de la Unidad de Informacin Financiera deber preve
rse la partida presupuestaria
correspondiente.
En todos los casos, el producido de la venta o administracin de los bienes o inst
rumentos provenientes de los delitos previstos en esta ley y de los decomisos or
denados en su
consecuencia, as como tambin las ganancias obtenidas ilcitamente y el producido de
las multas que en su consecuencia se impongan, sern destinados a una cuenta espec
ial del
Tesoro nacional. Dichos fondos sern afectados a financiar el
funcionamiento de la Unidad de Informacin Financiera, los
programas previstos en el arto 39 de la ley 23.737 Y su modificatoria ley 24.424
, los de salud y capacitacin laboral, conforme lo establezca la reglamentacin pert
inente.
El dinero y los otros bienes o recursos secuestrados judicialmente por la comisin
de los delitos previstos en esta
ley, sern entregados por el tribunal interviniente a un fondo especial que instit
uir el Poder Ejecutivo nacional.
Dicho fondo podr administrar los bienes y disponer
del dinero conforme a lo establecido precedentemente, siendo responsable de su d
evolucin a quien corresponda cuando as lo dispusiere una resolucin judicial firme.
CAPITUWV
El Ministerio Pblico Fiscal
Art. 28.- Cuando corresponda la competencia federal o
nacional el Fiscal General designado por la Procuracin General de la Nacin recibir
las denuncias sobre la posible comisin de los delitos de accin pblica previstos en
esta ley para
su tratamiento de conformidad con las leyes procesales y los
reglamentos del Ministerio Pblico Fiscal; en los restantes
casos de igual modo actuarn los jimcionarios del Ministerio
Fiscal que corresponda. (frases en cursiva observadas por decr.
370/2000).
Los miembros del Ministerio Pblico Fiscal investigarn las actividades denunciadas
o requerirn la actividad jurisdiccional pertinente conforme a las previsiones del
Cdigo
Procesal Penal de la Nacin y la Ley Orgnica del Ministerio
Pblico, o en su caso, el de la provincia respectiva. (frase en
cursiva observada por decr. 370/2000).
Art. 29.- Dergase el arto 25 de la Ley 23.737 (texto
ordenado).
Art. 30.- Comunquese al Poder Ejecutivo.
LEY 26.087*
CODIGO PENAL. Modificacin
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc. sa
ncionan con fuerza de Ley:
Artculo 1 0 . _ Sustityese el ltimo prrafo del inciso 1
del artculo 14, de la Ley N 25.246 por el siguiente:
En el marco de anlisis de un reporte de operacin sospechosa los sujetos contemplad
os en el artculo 20 no podrn oponer a la Unidad de Informacin Financiera los secret
os bancarios, burstil o profesional. ni los compromisos legales o contractuales d
e confidencialidad.
* Publicado en el Boletn Oficial, 24/4/2006.
La AFIP slo podr revelar el secreto fiscal en aquellos
casos en que el reporte de la operacin sospechosa hubiera
sido realizado por dicho organismo y con relacin a la persona o personas fisicas
o jurdicas involucradas directamente
en la operacin reportada. En los restantes casos la Unidad
de Informacin Financiera requerir el levantamiento del secreto fiscal al juez fede
ral competente en materia penal del
lugar donde deba ser suministrada la infonnacin o del domicilio de la Unidad de I
nfonnacin Financiera, el que deber
expedirse en un plazo mximo de TREINTA (30) das.
Art. 2.- Sustityese el articulo 19 de la Ley N 25.246
por el siguiente:
Artculo 19.-Cuando la Unidad de Informacin Financiera haya agotado el anlisis de la
operacin reportada y
surgieren elementos de conviccin suficientes para confirmar
su carcter de sospechosa de lavado de activos en los trminos de la presente ley, e
llo ser comunicado al Ministerio
Pblico a fmes de establecer si corresponde ejercer la accin
penal.
Art. 3.- Suprmese el ltimo prrafo del articulo 20 de
la Ley N 25.246.
Art. 4._ Sustityese el inciso 4, del articulo 277 del
Cdigo Penal por el siguiente:
4. Estn exentos de responsabilidad criminal los que
hubieren obrado en favor del cnyuge, de un pariente cuyo
vnculo no excediere del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad o de un amigo ntimo o persona a la que
se debiese especial gratitud. La exencin no rige respecto de
los casos del inciso 1, e) y del inciso 3. b) y c).
Art. 5._ Incorprase como inciso 5 del articulo 278 del
Cdigo Penal el siguiente:
5. La exencin establecida en el inciso 4 del artculo
277 no ser de aplicacin a ninguno de los supuestos contemplados por el presente ar
ticulo.
Art. 6.- Comunquese al Poder Ejecutivo.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENrINO, EN BUENOS AIRES, AWS VEINTIN
UEVE DIASDEL
MES DE MARZO DEL ANO DOS MiL SEiS.
- REGIS1RADO BAJO EL N 26.087.
ALBERTO BALES1RINI. - JOSE J. B. PAMPURO. - Enrique Hidalgo. - Juan Estrada.