Daño Ambiental

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Dao ambiental
Marcela Flores
Nuevo rumbo ambiental
Sumario
Autor: Marcela Flores
Pginas: 361-426
Id. vLex: VLEX-39041150
http://vlex.com/vid/ambiental-39041150
Resumen
1. La materia ambiental en la Constitucin Nacional 2. La Ley de Presupuestos
Mnimos 25.675. Sus aspectos fundamentales 3. Algunos comentarios sobre el
principio precautorio incluido en la Ley de Poltica Ambiental Nacional 25.675 (LGA) 4.
El Amparo y las Acciones Ambientales. El dao ambiental 5. Aplicaciones
jurisprudenciales de las normas de presupuestos mnimos 6. Responsabilidad Civil y
Penal. Las Acciones Civiles existentes utilizables en materia ambiental y los delitos
ambientales Algunas causas que marcaron tendencias: 7- Bibliografa
Texto
1. La materia ambiental en la Constitucin Nacional
2. La Ley de Presupuestos Mnimos 25.675. Sus aspectos fundamentales
3. Algunos comentarios sobre el principio precautorio incluido en la Ley de Poltica
Ambiental Nacional 25.675 (LGA)
4. El Amparo y las Acciones Ambientales. El dao ambiental
5. Aplicaciones jurisprudenciales de las normas de presupuestos mnimos
6. Responsabilidad Civil y Penal. Las Acciones Civiles existentes utilizables en materia
ambiental y los delitos ambientales
Algunas causas que marcaron tendencias:
7- Bibliografa
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1. La materia ambiental en la Constitucin Nacional
La Constitucin Nacional luego de operarse la reforma efectuada en el ao 1994 ha
receptado en su cuerpo, explcitamente el derecho de todos los habitantes a gozar de
un ambiente sano, incluyendo casi la totalidad de la temtica ambiental en su artculo
41, que necesariamente debi ser desagregado en normas que aseguren dichos
derechos.
El artculo en su primer prrafo, introduce el concepto desarrollo sustentable[1]
adems de realizarse en forma clara la proteccin de los derechos de las generaciones
futuras a gozar de un ambiente apto para que puedan satisfacer sus necesidades.
[Pgina 362]
En la segunda parte del primer prrafo, se introducen disposiciones que debern ser
aplicables a quienes ocasiones un dao al ambiente, siendo que prioritariamente se
deber realizar la recomposicin del mismo segn establezca la ley. Esta disposicin
incluida en constitucin ha sido regulada en la Ley Nacional 25.675, lo que ser objeto
de comentario posteriormente.
A continuacin, el constituyente enunci en forma las obligaciones del Estado en
materia ambiental, a los fines de lograrse la proteccin de este derecho, mediante la
utilizacin racional de los recursos naturales, la preservacin del patrimonio natural y
cultural y de la diversidad biolgica y a la informacin y educacin ambientales. En
esta parte el artculo adems de establecer las obligaciones del Estado en cuanto a la
proteccin y preservacin[2] de los recursos naturales, el patrimonio cultural y la
diversidad biolgica[3], le
[Pgina 363]
encomienda dos obligaciones esenciales que se complementan entre s, la obligacin
de educar a la poblacin e informar, para que los habitantes puedan ejercer
plenamente sus derechos.
En el tercer prrafo del artculo 41, la Constitucin encarga a la Nacin el dictado de
normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin del ambiente y a las
provincias el dictado de las normas necesarias para complementarlas, sin que las
primeras alteren las jurisdicciones locales. Mucho se discuti respecto al contenido y
alcance de las normas de Presupuestos Mnimos Ambientales, discusin que ya ha
sido superada por la existencia de normas que satisfacen la encomienda realizada por
la constitucin a la Nacin.
Las normas de presupuestos mnimos de proteccin ambiental que han sido
sancionadas, promulgadas y enviadas a publicar hasta el presente son: la Ley General
del Ambiente 25.675[4], la Ley de Presupuestos Mnimos en materia de Residuos
Industriales 25.612[5], la Ley de Presupuestos Mnimos en materia de Gestin y
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Eliminacin de PCBs 25.670 y la Ley Nacional de Presupuestos Mnimos 25. 688 que
regula el Rgimen de Gestin Ambiental de las Aguas, la Ley 25.831 de Acceso a la
Informacin Ambiental y la Ley 25.916
[Pgina 364]
de Gestin de Residuos Domiciliarios. Restan an otras normas carcter sectorial que
debern ser dictadas a los fines de completar la regulacin de la materia ambiental.
En cuanto a la naturaleza jurdica de estas normas, decimos que las leyes de
presupuestos mnimos son dictadas para regir en todo el territorio de la nacin, pero
no son federales, sino que podran resultar asimilables en cierta forma a las leyes de
fondo enunciadas en el artculo 75 inciso 12 de la Constitucin Nacional (Cdigo Civil,
Penal, Comercial, de Minera, etc.), lo que permite que las Provincias las reglamenten
en forma directa sin alterar su letra o sancionen normas en su consecuencia
respetando su contenido, pero pudiendo ser ms exigentes. Este ltimo punto
demuestra que tampoco puede decirse que son asimilables completamente a leyes de
fondo, ya que estas no pueden ser modificadas por las Provincias o la Ciudad de
Buenos Aires, y s puede hacerse esto con las Normas de Presupuestos Mnimos.
Conjugando el artculo 41 con el resto del articulado de la Constitucin Nacional,
decimos que el artculo 124 de la Constitucin Nacional afirma que el dominio
originario de los recursos naturales pertenece a las provincias. En consecuencia,
considerando que quien detenta el dominio de los recursos naturales es quien ejerce
la jurisdiccin ambiental, se infiere que las provincias son quienes ejercen jurisdiccin
y retienen el poder de polica en materia ambiental conforme lo determina el art. 75
inc. 30 de la Constitucin Nacional. As estas nuevas normas de presupuestos
mnimos, sern el piso en que se asentarn o construirn los plexos normativos
locales, en este punto mencionamos la causa "Villivar, Noem c/Provincia de Chubut y
otros, resulto por la SC, el 17 de abril de 2007 (Causa v.1015. XXXIX) donde la Corte
Suprema de la Nacin en forma clara deslinda
[Pgina 365]
la jurisdiccin y competencia local y nacional en materia ambiental. Siendo que la
mayora de las Provincias o Jurisdicciones Locales poseen suficiente normativa
ambiental, las normas locales, debern adecuarse a los presupuestos mnimos solo en
el caso que los contradigan o bien cuando no posean disposiciones a ese respecto.
El ltimo prrafo del artculo 41 de la Constitucin Nacional establece la prohibicin
del ingreso de residuos actual o potencialmente peligrosos y de los radiactivos. Sobre
la prohibicin de ingreso de residuos radiactivos, citamos la causa "Shroeder, Juan
c/INVAP S.E. y E.N. s/Amparo", de la Cmara Federal de Baha Blanca, del 19 de
octubre del ao 2006. La accin de amparo fue planteada con motivo de la intencin
por parte de la Sociedad del Estado INVAP y el Estado Nacional de aceptar el ingreso
al pas de combustible nuclear quemado, dentro de un reactor nuclear que Argentina
vendi a la Organizacin Australiana para la Ciencia y Tecnologa Nuclear (ANSTO). La
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sentencia de la causa antes mencionada declara inconstitucional la clusula
contractual en la que se admite la alternativa de acondicionar en el territorio de la
Nacin Argentina[6], los combustibles gastados en el reactor que le fuera vendido a
Australia, entendiendo que la disposicin de los residuos radiactivos en el pas pueden
afectar al ambiente, adems de oficiar al Poder Ejecutivo para que adopte las medidas
pertinentes, que impidan su ingreso a travs de los rganos estatales que tienen bajo
su custodia las fronteras de la Repblica.
[Pgina 366]
Cabe aclarar que si bien la sentencia mencionada anteriormente, se apoya en una
clusula constitucional que no admite demasiadas interpretaciones por su claridad y
contundencia[7], no podemos dejar de sealar que el caso no resulta tan claro ya que
el combustible quemado ingresara al pas para ser acondicionado (procesado) y
devuelto a Australia en tambores de desechos cementados. Por lo tanto, el
combustible nuclear quemado no estaran ingresando para ser dispuesto en nuestro
pas sino que estara en trnsito hasta que sea devuelto.
2. La Ley de Presupuestos Mnimos 25.675. Sus aspectos fundamentales
Luego de realizar un rpido repaso de los contenidos del artculo 41 de la Constitucin
Nacional, por su importancia, especficamente resulta necesario enumerar los temas
incluidos en la Ley General del Ambiente o de Poltica Ambiental, Ley Nacional de
Presupuestos Mnimos N 25.675 (en adelante LGA).
La LGA, comienza definiendo su objeto, que no es otro que una gestin sustentable y
adecuada del ambiente, preservacin y proteccin de la biodiversidad y la
implementacin del desarrollo sustentable. Luego menciona los objetivos que deber
seguir la poltica ambiental nacional, enunciando principios rectores que sern usados
para resolver
[Pgina 367]
cuestiones tanto por parte del poder ejecutivo, como el judicial. Cabe destacar que la
norma da suficiente intervencin al Consejo Federal de Medio Ambiente (COFEMA) al
tiempo de definir materias ambientales importantes, tales como un ordenamiento
ambiental adecuado, planes de educacin y divulgacin ambiental e instrumentar a
travs del mismo el sistema nacional de informacin ambiental.
El deslinde jurisdiccional que realiza la norma, se establece en forma clara como
primer principio, indicndose que esta norma prevalecer sobre la normativa
provincial o de la Ciudad Autnoma que se le oponga, para luego continuar
enunciando principios[8] adaptados a nuestro pas federal, los que ya haban sido
definidos en la Declaracin de Principios de la Conferencia de Naciones Unidas sobre
Medio Ambiente realizada en Ro de Janeiro en 1992, denominada la Carta de la
Tierra. Asimismo, se establece que la jurisdiccin y competencia en materia ambiental
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es local, por lo tanto en causas judiciales que pudieren suscitarse ser competente la
justicia ordinaria local, salvo en el caso que exista interjurisdiccionalidad en el dao
causado.
En el artculo 6, la norma define que se entiende por presupuesto mnimo que resulta
sumamente importante y por lo tanto consideramos importante realizar su
transcripcin: "...Se entiende por presupuesto mnimo, establecido en el artculo 41 de
la Constitucin Nacional, a toda norma que
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concede una tutela ambiental uniforme o comn para todo el territorio nacional, y
tiene como objeto imponer condiciones necesarias para asegurar la proteccin
ambiental. En su contenido debe prever las condiciones necesarias para garantizar la
dinmica de los sistemas ecolgicos, mantener su capacidad de carga, , y en general
asegurar la preservacin ambiental y el desarrollo sustentable..."
En esta norma se definen una serie de instrumentos de poltica y gestin ambiental,
tales como: el Ordenamiento Ambiental del Territorio, la Evaluacin de Impacto
Ambiental, la Educacin Ambiental, Informacin Ambiental, Participacin Ciudadana,
Seguro Ambiental, Fondo Ambiental de Garanta voluntario; Fondo Ambiental de
Compensacin Ambiental o de restauracin.
Respecto al Ordenamiento Ambiental del Territorio, el mismo deber desarrollar una
estructura de funcionamiento global del territorio de la Nacin y se generar mediante
la coordinacin interjurisdiccional, entre los municipios, las provincias, la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires a travs del COFEMA.. El proceso de ordenamiento
territorial deber tener en cuenta aspectos polticos, fsicos, sociales, tecnolgicos
culturales, econmicos de la realidad local, regional y nacional, debiendo asegurar el
uso ambientalmente adecuado de los recursos, pero posibilitando la mxima
produccin y utilizacin de los diferentes ecosistemas, garantizando la mnima
degradacin y desaprovechamiento, y promoviendo la participacin social en las
decisiones que hagan al desarrollo sustentable.
En cuanto a la evaluacin de impacto ambiental, podemos sealar la herramienta de
prediccin ms eficaz para lograr la preservacin del ambiente detectando posibles
riesgos
[Pgina 369]
a corregir antes de que sucedan, la norma se ocupa de establecer los pasos mnimos
a ser exigidos en todo el pas para que el procedimiento sea vlido. As, por toda obra
o actividad que en el territorio nacional sea susceptible de degradar el ambiente,
alguno de sus componentes, o afectar la vida de la poblacin en forma significativa
deber cumplir con un procedimiento de evaluacin ambiental. Los pasos son los
siguientes:
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1. DDJJ de afectacin o no al medio ambiente.
2. Presentacin de Estudio de Impacto Ambiental
3. Evaluacin por las autoridades del Estudio.
4. Participacin ciudadana a travs de audiencia pblica o consultas.
5. Emisin por parte de la autoridad competente de una Declaracin de Impacto
Ambiental, en la que se debe especificar si se aprueban o rechazan los estudios.
Sobre la obligatoriedad del cumplimiento completo para que un procedimiento de
evaluacin de impacto Ambiental, sea vlido a pesar de encontrarse regulado en
forma diferente en las legislaciones locales, mencionamos lo resuelto en el Incidente
de Medida Cautelar en la causa "Cirignoli Sebastin C/Ramn Aguerre y/o quien
resulte propietario de la Estancia Rincn del Uguay y/o el Instituto Correntino del Agua
y el Ambiente s/accin de Amparo Ambiental"[9]. CACyC de Corrientes". Sala IV
resuelta el dos de agosto de 2006. En este Incidente, el tribunal aplicando la ley
25.675, orden la suspensin de obras que podan daar el ambiente,
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tomando medidas necesarias para ordenar, conducir o probar los hechos que pueden
ocasionar dao al ambiente (en este caso en forma preventiva), requiriendo al
interesado cumplir ante las autoridades ambientales provinciales con el procedimiento
de evaluacin de impacto ambiental con suficiente participacin ciudadana (audiencia
pblica) tal como se encuentra normado en la norma nacional de presupuestos
mnimos.
Volviendo sobre la obligatoria participacin ciudadana en el procedimiento de
evaluacin de impacto ambiental, la misma puede ser mediante audiencias pblicas o
consultas. En este punto queremos mencionar que algunas normas locales como la
Ley 7.801 de la Provincia de la Rioja[10], dentro de su procedimiento de evaluacin de
impacto ambiental ha regulado la posibilidad de realizacin de consultas a
profesionales, especialistas, organismos y reparticiones pblicas provinciales o
municipales con injerencia en la actividad o proyecto a realizarse, antes de emitir la
Declaracin de Impacto Ambiental.
La LGA, tambin posee un captulo de dao ambiental que comentaremos en el punto
donde trataremos amparo y acciones ambientales.
Respecto del Seguro Ambiental, decimos que el mismo deber ser regulado
especficamente. En cuanto al Fondo Ambiental de Garanta voluntario, al que se hace
mencin
[Pgina 371]
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en el Artculo 22 de la LGA, afirmamos que es un fondo potestativo que lo
conformarn las personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, que realicen
actividades riesgosas para el ambiente, los ecosistemas y sus elementos constitutivos
segn el caso y las posibilidades. Su constitucin posibilitar la instrumentacin
rpida de acciones de reparacin. Cabe aclarar que dicho fondo se encuentra
regulado en conjunto con el seguro ambiental, y reitero resulta de constitucin
facultativa. La doctrina por su parte es conteste en sealar que este fondo de
restauracin, es diferente del fondo de compensacin ambiental creado en el artculo
34 de la Ley General del Ambiente, que comentaremos posteriormente. Por lo tanto el
fondo de restauracin, se conformar a manera de garanta para ser ejecutado en el
caso de que se demuestre contaminacin causada por quien lo constituy y a los fines
de sanear el dao causado por este[11].
En este sentido, el Dr. Daniel Sabsay y la Dra. Mara Eugenia Di Paola, en su artculo
publicado en ADLA 2003-
[Pgina 372]
D,4865, cuando comentan el contenido del artculo 22, dicen textualmente luego de
referirse al seguro ambiental: "... Cabe asimismo mencionar que la LGA presenta la
opcin, por va facultativa, para que el interesado pueda constituir un fondo de
restauracin con la finalidad de instrumentar la reparacin del dao. Dicho fondo es
privado y ha sido equiparado por la doctrina a los fondos de garanta..." Por su parte el
Dr. Nestor Cafferatta, en su comentario a la Ley 25675, Publicada en DJ 2002-3, 1133,
cuando comenta el artculo 22, respecto del fondo de restauracin, afirma
textualmente:" ...Claro est que conforme la ley, se lo regula como una va facultativa
que posibilite la instrumentacin de reparacin. Nada se dice sobre las vas de
financiamiento del fondo, aunque se deduce que los recursos debern provenir del
propio interesado en su formacin...."
El Fondo Ambiental de Compensacin Ambiental o de restauracin, que ser
administrado por la autoridad competente de cada jurisdiccin, conforme el tercer
prrafo de dicho artculo 34 de la LGA, debe ser creado por ley especial, en la cual se
establezca la forma de integracin, composicin, administracin y destino. De todas
formas se establece en el artculo 28 de la LGA que estamos comentando, que en los
Juicios por dao ambiental, cuando no sea posible la restauracin, los montos de las
indemnizaciones sustitutivas que la justicia determine, debern ser depositados en el
Fondo de Compensacin Ambiental., y en cuanto a su destino se establece que deber
garantizar la calidad ambiental, la prevencin y mitigacin de efectos nocivos o
peligrosos sobre el ambiente, la atencin de emergencias ambientales y la proteccin,
preservacin, conservacin o compensacin de los sistemas ecolgicos.
[Pgina 373]
La LGA, ratifica los Acuerdos Federales que a la fecha de sancin de la ley haban
suscriptos, El Acta Constitutita del Consejo federal de Medio Ambiente (COFEMA) y el
Pacto Federal Ambiental. Dndose mayor importancia a un sistema Federal Ambiental,
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con funciones especficas a cargo del COFEMA.
3. Algunos comentarios sobre el principio precautorio incluido en la Ley de
Poltica Ambiental Nacional 25.675 (LGA)
Antes de comenzar con las acciones ambientales y el dao ambiental, por su
importancia, ya que ha sido utilizado para resolver causas ambientales realizar
algunos comentarios sobre la definicin del principio precautorio.
El principio precautorio se encuentra definido en la Ley Nacional 25.675 de
Presupuestos Mnimos, en su artculo cuarto como:"...la ausencia de informacin o
certeza cientfica no ser motivo para la inaccin frente a un peligro de dao grave o
irreversible en el ambiente, la salud o en la seguridad pblica..." Y a nivel
internacional, en la Declaracin de Ro sobre medio ambiente y desarrollo, UN, 1992,
Principio 15: "... Cuando haya peligro de dao grave o irreparable, la falta de certeza
cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de
medidas eficaces en funcin de los costos para impedir la degradacin del medio
ambiente...". En este caso veamos si se verifican los elementos esenciales[12] para
poder aplicar en este caso el principio:
[Pgina 374]
a) Falta de certeza absoluta, para que pueda verificarse este supuesto deben existir
estudios cientficos confiables de los cuales se pueda inferir que la actividad produce
efectos daosos, aunque no se hubiere llegado a la certeza cientfica absoluta, pero
dichos estudios deben poder ser citados, al igual que los efectos[13].
b) En cuanto a la ausencia de informacin, decimos que la misma debe conjugarse
con la posibilidad cierta de que exista un peligro de dao grave e irreversible. Sin
estos supuestos la misma no puede ser utilizada.
Por lo tanto se debe tener en cuenta la aptitud de la actividad, obra o emprendimiento
para poder causar como resultado un peligro de dao grave e irreparable en el
ambiente, la salud y la seguridad pblica. El peligro debe ser real y poseer idoneidad
lesiv para la salud, el ambiente y la seguridad pblica.
[Pgina 375]
Bajo ningn aspecto puede tomarse la definicin del principio precautorio en forma
parcializada, para que se verifique el principio deben darse los tres supuestos:
- Falta de certeza cientfica - Peligro de dao real - el dao debe ser grave e
irreversible
- Falta de informacin- Peligro de dao real - el dao debe ser grave e irreversible-
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c) Riesgo de dao: Debe probarse o citarse la posibilidad de ocurrencia de un dao.
d) El nivel del riesgo: el dao que se pretende prevenir debe ser grave e irreversible
para la salud, la seguridad pblica, o el ambiente, siempre que razonablemente
pudiera verificarse (duda razonable[14]). As el riesgo debe ser creble, aceptado
como tal por una parte plausible de la sociedad cientfica al momento de la toma de
decisin, los testimonios cientficos pertinentes deben ser suficientes, lo que significa
que existan y consecuentemente puedan ser citados en forma especfica[15]. Tambin
debe ser irreversible, o sea se tiene que haber estudiado cientficamente el carcter
no renovable de los bienes que resulten afectados.
e) Exigencia de proporcionalidad: el costo econmico y social que dichas medidas
ocasionan. No cualquier
[Pgina 376]
magnitud de riesgo potencial justifica que toda la sociedad deba soportar las
medidas[16].
4. El Amparo y las Acciones Ambientales. El dao ambiental
"La Proteccin del Medio Ambiente" y su ejercicio prctico a travs del reconocimiento
de los "Derechos Colectivos" dentro de nuestra estructura Jurdica ya ha sido in
extenso debatida y planteada desde los ms diversos sectores de la doctrina, y en
forma especial por casi la totalidad de los autores constitucionalistas y procesalistas
nacionales.
Como garanta Constitucional, y a los fines de lograr el cumplimiento efectivo de los
derechos receptados en la misma, el Constituyente instituy en el artculo 43 la
Accin de Amparo, de la siguiente forma: "Contra todo acto u omisin de las
autoridades pblicas o particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja,
altere o amenace con arbitrariedad e ilegalidad manifiesta, derechos y garantas
reconocidos por la Constitucin, un tratado, o una ley, podr interponerse accin de
amparo. En cuanto al derecho al ambiente, podr interponerla tanto el afectado, como
el Defensor del Pueblo, como aquellas asociaciones que propendan a esos fines,
debidamente registradas conforme lo establezca la ley."
Por todo lo expuesto "ut supra", a la vez que con el convencimiento a esta altura del
debate doctrinario, perderse
[Pgina 377]
en abultados anlisis sobre la interpretacin de la terminologa utilizada no servira
para consolidar el progreso jurdico-social logrado con la reforma constitucional, es
que partimos de la concrecin de estos nuevos derechos a travs de su aplicacin
prctica. A su vez, destacamos que dicho avance surgi como fruto de una ardua
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labor colectiva por parte de todos los sectores de la sociedad y mediante la utilizacin
de diversos medios, especialmente como consecuencia del planteamiento por
particulares de acciones ante la justicia haciendo uso de los derechos implcitos
incluidos en los artculos 19 y 33 de la Constitucin Nacional antes de su reforma,
quienes en algunos casos lograron judicialmente resultado positivo, mereciendo
expresa mencin el fallo de la causa "Kattn Alberto E. y otro c/Poder Ejecutivo
Nacional" resuelta en 1983 por la Justicia en 1era. Instancia Contencioso
Administrativa Federal, Juzgado N 2, y publicada en El Derecho 105-245.
As tambin gran parte de la doctrina haba planteado el reconocimiento de la plena
operatividad de los Derechos Implcitos contenidos en la Constitucin antes de su
ltima reforma[17], los que incluso sostienen que a pesar de que no existiera una ley
que los instrumente, por ser estos derechos de carcter colectivo no dejan de poseer
plena proteccin jurdica, ya que el ejercicio de los intereses colectivos son sinnimo
del ejercicio de libertades pblicas.
En este sentido decimos, que antes de la reforma Constitucional de 1994, la
comunidad posea legitimacin suficiente
[Pgina 378]
para con razonabilidad lograr por medio del autocontrol colectivo vivir en sociedad
haciendo respetar judicialmente sus derechos pblicos colectivos tendientes a la
proteccin del medio ambiente en el que viven, como personas titulares de derechos
humanos que son inherentes a su condicin de tales. Derechos estos, que adems
nunca fueron delegados a quienes los representen en funciones de gobierno y que se
originan en la primaria creacin del medio ambiente por Dios y el reconocimiento del
derecho a la vida en su ms amplia concepcin. As, el reconocimiento constitucional
de los intereses pblicos dentro de los Derechos Implcitos se encuentra reforzado con
la aplicacin del principio constitucional a ser odo a travs del respeto y
cumplimiento del debido proceso legal, lo que significa la garanta de la existencia de
un procedimiento judicial.
La Constitucin reformada en el ao 1994, como mencionramos anteriormente, en su
artculo 43 se ocup de definir in extenso el instituto del amparo, estableciendo en
forma especfica la legitimacin procesal activa y pasiva. Quedando facultados o
legitimados activamente para interponer amparo el afectado, el defensor del pueblo y
las organizaciones que propendan a fines de proteccin ambiental. En el presente
punto tampoco ahondaremos sobre la legitimacin en la accin de amparo, ya que la
jurisprudencia se encarg de demostrar que existe una legitimacin amplia[18],
alcanzando a quienes tiene la calidad de vecinos.
[Pgina 379]
En las Constituciones Provinciales, cabe destacarse, que se reconoci con anterioridad
a la Constitucin Nacional la herramienta del amparo para el ejercicio del auto-control
social. Con dicho reconocimiento no se hizo otra cosa que garantizar el derecho
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constitucional de proteccin del derecho a la vida, habindolo objetivado dentro de un
marco legal para lograr la progresiva formacin de una conciencia social cargada de
valores ticos de respeto a estos principios supremos; a la vez que pretendiendo
desplazar la indiferencia ciudadana en cuanto a la proteccin del ambiente.
La Constitucin de la Provincia de Buenos Aires en su ltima reforma, plasm en su
letra el reconocimiento del amparo, interpretando integral y correctamente las nuevas
mandas de la Constitucin Nacional, al tiempo que superando sus defectos de
redaccin y evitando as posibles interpretaciones doctrinarias y judiciales errneas
respecto de la legitimacin procesal activa. As, utiliz en vez de la palabra:
"afectado", la frase: "todos los habitantes de la Provincia". De esta forma, la nueva
redaccin constitucional provincial no dej lugar a dudas sobre quien est legitimado.
Como mencionamos anteriormente, numerosas Provincias Argentinas instituyeron
constitucionalmente a la accin de amparo como arma o llave procesal de los
ciudadanos para la defensa del ambiente, a saber: " San Juan (1986) art. 40; La Rioja
(1986) arts. 28 y 66; Jujuy (1986) arts. 22, 43 incs. 1y 2; San Luis (1987) arts. 45 y 47;
Crdoba (1987) art. 87; Ro
[Pgina 380]
Negro (1988) art. 85 y concordantes; Catamarca (1989) en los arts. 110 inc. 8, 22 y
265 ; Formosa (1991) arts. 38 y 39; Tierra del Fuego (1991) arts. 31 inc 8, 43 y 49; La
Pampa (1994) arts. 18 y 68 inc. 22; Chubut (1994) arts 109 y 111; Santa Cruz (1994)
arts. 73 y 74". Este reconocimiento del derecho del hombre a tomar parte en la
defensa del ambiente donde vive. Volvemos a recalcar debido a su importancia
prctica, no es otra cosa que la responsabilidad de todos los individuos en cuanto a la
proteccin de su propia supervivencia con el objetivo de frenar la carrera irracional de
la misma sociedad en su agresin contra la vida y el mundo natural.
El Amparo en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires se encuentra instituido en el
artculo 14 de su Constitucin. Su redaccin es sumamente superadora del resto de
las Constituciones Provinciales y de la Nacional, por cuanto estn legitimados
activamente todos los habitantes, es gratuito, se encuentra desprovisto de
formalidades procesales que afecten su operatividad, los plazos son breves y
perentorios y salvo temeridad o malicia el actor esta exento de costas.
Merece ser mencionadas especialmente la Ley 10.000 del ao 1987, de la Provincia de
Santa F, por ser la primera en reconocer la forma de reclamar por intereses simples
violados. Al mismo tiempo mecionaremos las acciones de amparo de la Ley 1352 de la
Provincia de La Pampa, y la Ley de Entre Ros 9032, que regulan desde mi punto de
vista errneamente, la obligacin de recomponer como condena dentro de la accin
de amparo. En el caso de Entre Ros, la redaccin es confusa ya que crea dentro de la
accin de amparo, la posibilidad de plantearla como accin de proteccin y de
reparacin.
[Pgina 381]
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Como el medio ambiente constituye un bien jurdico colectivo o macrosocial que
posee sentido por vincularse su proteccin en forma directa con las necesidades
existenciales de los hombres, siendo que el amparo nace como un recurso o accin
excepcional por su naturaleza Jurdica no debe ser usado como regla.As, resulta
estrictamente necesario instrumentar acciones legales rpidas y sencillas que
garanticen a los habitantes poder ejercer sus libertades pblicas evitando las
actividades que signifiquen un riesgo para el ambiente sin tener que demostrar que
se han producido los presupuestos o condiciones necesarias para que proceda el
amparo.
Como consecuencia de lo antes expuesto y a los fines de garantizar los nuevos
derechos mediante el dictado de "las leyes que la Constitucin invita a sancionar,
dando vida a sus mandas ", y circunscribindonos al tema de la en libre defensa de los
intereses comunes o difusos en materia ambiental, realizaremos el anlisis de la
aplicacin de los preceptos constitucionales desde un punto de vista eminentemente
prctico y tomando las acciones incluidas en "La Ley Integral de Medio Ambiente y los
Recursos Naturales de La Provincia de Buenos Aires 11.723", mencionando las
Acciones de la Ley 7070 "de Proteccin del Ambiente" de la Provincia de Salta, las de
la Ley 5961 de la Provincia de Mendoza, para luego comentar las nuevas disposiciones
sobre dao ambiental de la Ley Nacional de Presupuestos Mnimos, denominada Ley
de Poltica Ambiental 25.675.
La Ley de la Provincia de Buenos Aires 11.723, que regula en forma integral el
ambiente de la provincia, logra una cobertura integral de los derechos ambientales
pblicos subjetivos de los habitantes, asegurando el libre y pleno ejercicio de los
mismos, a travs de otorgar a los particulares medios jurdicos idneos para preservar
el medio ambiente.
[Pgina 382]
Estas Acciones se encuentran consagradas claramente en los artculos 34 y 35 (que
tutelan el control que ejercern los particulares sobre las acciones y omisiones del
Estado que afecten sus derechos); y 36, 37 y 38 (que tutela el ejercicio del autocontrol
social de los particulares sobre sus propios actos cuando los mismos afecten sus
derechos, estableciendo dos acciones sumarsimas claramente diferenciadas: a)
accin de proteccin a los fines de prevenir los efectos degradantes que pudieran
producirse; y, b) accin de reparacin tendiente a restaurar y/o restablecer el
ambiente y/o los recursos naturales ubicados en territorio provincial, que hubieren
sufrido daos como consecuencia de la intervencin del hombre)[19].
Las dos acciones creadas por los artculos 36 y siguientes, poseen la particularidad
que si son rechazadas o bien el juicio es perdido por el actor por falta de prueba no
hacen cosa juzgada y pueden ser planteadas posteriormente. Al mismo tiempo, y a
pesar de ser sumarsimas dentro de las mismas pueden instrumentarse toda la
prueba que asista los derechos del o los actores, solicitar medidas cautelares, e
interponerse todos los recursos correspondientes.
Dao ambiental
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Para definir la legitimacin procesal activa en estas acciones que venimos
comentando, se us la frmula que contiene el artculo 43 de la Constitucin Nacional,
por lo tanto tendr derecho a acudir a la justicia: "el afectado, el defensor del pueblo
y/o las asociaciones que propenden a la proteccin del ambiente podrn.....". Ahora
bien, siguien do este mismo sentido de interpretacin, creemos que sern
[Pgina 383]
los jueces como guardianes del cumplimiento de los principios constitucionales,
quienes tendrn la obligacin de conceder accin legal a los sujetos comprendidos
dentro de la tutela legal, interpretando el trmino "afectado" en su justo y correcto
significado a la vez que conjugndolo en armona con los tratados supranacionales
incorporados a la Constitucin Nacional y los principios operativos inequvocos que
surgen de la redaccin de la Constitucin Provincial, los que en conjuncin garantizan
el acceso a la justicia a todo habitante de la provincia y el respeto por parte del
Estado y toda la sociedad de sus Derechos Humanos de poseer una mejor calidad de
vida.
La ley 7.070 en sus artculos 12 al 16 regula las mismas dos acciones existentes en la
provincia de Buenos Aires, pero con las siguientes particularidades: ampla el objeto
(incluye adems del medio ambiente y la proteccin del equilibrio ecolgico, los
valores estticos, histricos, urbansticos, artsticos, arquitectnicos, arqueolgicos y
paisajsticos), la legitimacin procesal activa, al legitimar a toda persona, la
asociaciones abocadas a la defensa del medio ambiente registradas en el registro
Provincial correspondiente y especficamente al Ministerio Pblico; y sin establecer
que si las mismas son rechazadas o bien el juicio es perdido por el actor por falta de
prueba no hacen cosa juzgada y pueden ser planteadas posteriormente. La ley 5961,
de la Provincia de Mendoza (artculo 17 y siguientes), crea tambin estas dos acciones
al igual que la Ley 55 de la Provincia deTierra del Fuego[20](artculos 16 al 19)
redactados en forma similar a la de Salta,
[Pgina 384]
pero sin ampliar el objeto de las acciones e incluir la posibilidad de que puedan ser
vueltas a plantear cuando la parte actora no pudiere demostrar el dao.
La Ley Nacional de Presupuestos Mnimos 25.675, que hemos comentado
escuetamente define la poltica ambiental del pas, en sus artculos 27 al 33, crea una
accin a ser interpuesta personal o colectivamente. Dicha accin posee legitimacin
activa y pasiva amplia igual a la establecida en el artculo 43 de la Constitucin
Nacional, el Estado Nacional, Provincial o Municipal. Deducida la demanda de dao
ambiental por alguno de los titulares sealados, no podrn interponerla los restantes,
lo que no obsta a su derecho a intervenir como terceros.
A pesar de la necesidad de que esta accin de dao ambiental exista, sealamos que
el objeto de la misma se encuentra definido en forma imprecisa, ya que es procedente
ante cualquier modificacin negativa al ambiente, los recursos, el equilibrio de los
Dao ambiental
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ecosistemas, o bienes o valores colectivos. Como de su simple lectura se desprende,
cualquier accin del hombre produce la posibilidad de su planteamiento ya que por
ejemplo la simple accin de poner en marcha el auto y hacerlo rodar por las calles,
causa algn efecto negativo a pesar de que se use el combustible ms limpio, por ello
los lmites en cuanto a delimitar su objeto se lograr con su aplicacin prctica[21]. Al
mismo tiempo
[Pgina 385]
queremos sealar que los legisladores en la LGA, han abundado en establecer reglas
procesales, desde nuestro punto de vista excediendo las competencias que le haban
delegado por el artculo 41, cuando se le encomend el dictado de las leyes de
Presupuestos Mnimos[22], de todos modos se encuentran vigentes y la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, al igual que juzgados locales y federales, las han
aplicado ampliamente para la resolucin de diversos fallos que mencionamos "infra".
En este sentido la LGA en sus artculos 27 al 33, reglamenta la ltima parte del
artculo 41 de la Constitucin Nacional, donde el Constituyente estableci que quien
cause un dao al ambiente debe recomponer, instituyendo la responsabilidad
objetiva. As, quien cause el dao ambiental o a los valores o bienes colectivos, debe
volver las cosas al estado anterior de haberse producido el dao, y en el caso que
esto no fuera posible debe abonar una indemnizacin sustitutiva que engrosar un
Fondo de Compensacin Ambiental que ser administrado por la Autoridad de
Aplicacin del lugar donde se realiz el dao. Esta accin no obsta a que el
damnificado directo pueda plantear las acciones que pudieren corresponder.
La nica causa por la cual quien cause el dao puede eximirse de responsabilidad, es
demostrando que la vctima o
[Pgina 386]
un tercero por quien no debe responder sean culpables del hecho daoso, pero
siempre que pueda demostrar diligencia en su accionar y ausencia total de culpa.
En el caso de las Personas Jurdicas la responsabilidad se hace extensiva a sus
autoridades y profesionales, en la medida de su participacin; y cuando fuere
cometida por dos o mas personas la responsabilidad es solidaria siempre que no se
pueda deslindar correctamente el grado de responsabilidad de cada una de las
personas intervinientes en el hecho daoso. Resulta necesario destacar que la
atribucin de responsabilidad en las personas jurdicas, a sus autoridades y
profesionales, resulta imprecisa, ya que no se puede determinar el alcance de la
misma. En el caso de autoridades, se supone que debe ser una persona fsica que
ejerza algn cargo determinado con asignacin de competencias directas y posea
poder de decisin; pero en el caso de los profesionales, resulta muy difcil determinar
el limite.
La Justicia que intervendr segn se desprende de la lectura de los artculos es la
Dao ambiental
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ordinaria, sin indicarse el fuero. Al mismo tiempo destacamos que introduce con
diferente redaccin lo contenido en las acciones de la Provincia de Buenos Aires antes
comentadas, en cuanto que la sentencia no tendr efectos erga omnes cuando la
accin sea rechazada por cuestiones probatorias, de lo cual se desprende que puede
volverse a plantear en el futuro.
Por otra parte, segn la Ley 25675, el amparo sigue siendo procedente para lograr la
cesacin del dao ambiental, ya que se establece en el ltimo prrafo del artculo 30
que toda persona puede plantear accin de amparo a los fines de lograr la cesacin
del dao ambiental, incluso si otra u
[Pgina 387]
otras personas hubieren planteado personal o colectivamente la accin creada por la
Ley 25.675.
Al mismo tiempo la norma garantiza que el acceso a la jurisdiccin por cuestiones
ambientales no admitir restricciones de ningn tipo o especie, pudiendo el juez
interviniente disponer todas las medidas necesarias para ordenar, conducir o probar
los hechos daosos en el proceso, a fin de proteger efectivamente el inters general.
El acceso irrestricto a la justicia por cuestiones ambientales, queremos destacar que
ya haba sido receptado en el amparo colectivo instituido en el artculo 14 de la
Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
En cualquier estado del proceso, an con carcter de medida precautoria, podrn
solicitarse medidas de urgencia, an sin audiencia de parte contraria, prestando
debida caucin por los daos y perjuicios que pudieran ocasionarse. El juez, podr
disponerlas sin peticin de parte. En este caso los Doctores Daniel Sabsay y Mara
Eugenia Di Paola, en su artculo "El Dao Ambiental Colectivo y la nueva Ley General
del Ambiente" publicado en la Revista Anales de Legislacin Argentina, Ao 2003, N
17 pginas 1 y siguientes, opinan que la caucin a prestarse puede ser real o
juratoria, ya que en caso contrario se estara impidiendo la posibilidad de que
cualquier persona o las Organizaciones no Gubernamentales planteen este tipo de
medidas.
Para terminar este captulo mencionamos que conforme el artculo 33 de la LGA, los
dictmenes emitidos por Organismos del Estado sobre dao ambiental, agregados al
proceso, tendrn la fuerza probatoria de los informes periciales, sin perjuicio del
derecho de las partes a solicitar su impugnacin. Sobre este punto, la norma no aclara
si son
[Pgina 388]
dictmenes realizados al efecto por los organismos competentes en la materia o
pueden ser antiguos que obren en expedientes administrativos. Si no son dictmenes
especficos, sino que los mismos son extrados de expedientes administrativos
existentes, resulta probable que no gocen de la necesaria objetividad que debe tener
Dao ambiental
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una pericia judicial, adems de nos ser especficos ni puedan responder en forma
exacta al caso planteado, causando confusin para la resolucin de causa y en
algunos casos falsas presunciones de culpabilidad.
5. Aplicaciones jurisprudenciales de las normas de presupuestos mnimos
Respecto de la responsabilidad por dao ambiental, y los casos jurisprudenciales que
analizaremos, hay cuatro temas centrales a tener en cuenta: uno es la recomposicin
del ambiente en caso de dao; el segundo es la toma de un seguro ambiental o
constitucin de un Fondo de Garanta; el tercero es la aplicacin de los principios de
Prevencin y Precautorio; y el cuarto es la responsabilidad del Estado y el ejercicio del
poder de polica. En este punto, como en la mayora de los temas ambientales, se ha
seguido la doctrina europea, encontrndonos obligados a citar la Directiva de la Unin
Europea 3622/04 del 15 de marzo del presente ao, fruto de las disposiciones sobre
responsabilidad ambiental contenidas en el Libro Blanco de la Unin. Dicha directiva
impone la obligacin de la recomposicin ante la deteccin de un dao ambiental,
siendo el ltimo poseedor el responsable por dicha accin de recomponer, sin
desmedro de su derecho de repetir contra el antiguo poseedor o poseedores que
pudieren tener responsabilidad sobre el dao causado.
[Pgina 389]
Antes de comenzar con esta escueta resea de fallos, resulta necesario explicar que
entiende nuestro derecho por los principios precautorio y preventivo, utilizados
ampliamente por la Justicia para resolver causas ambientales. El principio precautorio
es definido por la Ley Nacional de Presupuestos Mnimos de Poltica Ambiental de la
siguiente forma: Cuando haya peligro de dao grave e irreversible la ausencia de
informacin o certeza cientfica no deber utilizarse como razn para postergar la
adopcin de medidas eficaces, en funcin de los costos para impedir la degradacin
del ambiente. Y el principio preventivo de la siguiente forma: las causas y las fuentes
de los problemas ambientales se atendern en forma prioritaria e integrada, tratando
de prevenir los efectos negativos que sobre el ambiente pueden producirse. Surgiendo
de ambas definiciones, que el principio precautorio se aplica en el campo de la
incertidumbre cuando existe potencialidad de dao, falta de informacin o certeza; y
el preventivo en el campo de la certeza ya que se aplica cuando exista un peligro
grave que involucre el inters colectivo.
Sobre la aplicacin de los principios preventivo y precautorio, podemos citar cuatro
causas resueltas entre julio y agosto del ao 2003 por la sala segunda de la cmara
Federal de Apelaciones de La Plata, en forma similar. Las causas antes mencionadas,
son: "Asociacin para la Proteccin del Medio Ambiente y Educacin Ecolgica 18 de
Octubre c/ Aguas Argentinas S.A. y otros"; "Biondo, Esteban c/Secretara de Recursos
Naturales y Ambiente Humano - Poder Ejecutivo Nacional"; "Asociacin Coordinadora
de Usuarios, Consumidores y Contribuyentes c/ENRE-EDESUR" y "Municipalidad de
Berazategui c/Aguas Argentina S.A.", adems de un par de fallos que refirman esta
tendencia jurisprudencial.
Dao ambiental
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[Pgina 390]
Las dos primeras son amparos, la tercera una medida autosatisfactiva y la cuarta fue
originada por una accin ordinaria, resolviendo la alzada a favor de una medida
cautelar innovativa planteada que haba sido rechazada por el juez de primera
instancia.
La causa "Asociacin para la Proteccin del Medio Ambiente y Educacin Ecolgica 18
de Octubre c/ Aguas Argentinas S.A." fue iniciada por los vecinos del Partido de
Quilmes contra la empresa Aguas Argentinas S.A., la Provincia de Buenos Aires y el
Ente Tripartito de Obras y Servicios Sanitarios (ETOSS), debido a que se haba alterado
la calidad de vida de las personas por el ascenso del nivel de las napas freticas,
causndose graves riesgos a las propiedades y salud de las personas, ya que
desbordaban los pozos ciegos de las viviendas. El juez de primera instancia hizo lugar
a la medida precautorio solicitada por la Asociacin y la alzada modific est decisin
solicitando a las demandadas que ejecuten en el plazo perentorio de 60 das los
mecanismos y procedimientos previstos en los convenios firmados entre las partes en
litigio con anterioridad al inicio de la accin a fin de lograr el equilibrio ecolgico de la
regin.
La causa "Biondo, Esteban c/Secretara de Recursos Naturales y Ambiente Humano -
Poder Ejecutivo Nacional", fue iniciada por contaminacin del Ro de la Plata en las
costas de Berazategui. En primera instancia la accin fue rechazada "in limine", por
cuanto se consider que la accin de amparo no resultaba adecuada para una
cuestin que requera de mayor debate y prueba. Esta causa si bien no ha sido an
resuelta en forma definitiva, en la alzada, por lo complejo de la cuestin debatida se
han dictado una serie de medidas interlocutorias basadas en le principio precautorio.
[Pgina 391]
La causa "Asociacin Coordinadora de Usuarios, Consumidores y Contribuyentes
c/ENRE-EDESUR" fue rechazada en primera instancia por considerarse que la accin
planteada no era la correcta ya que no se encontraban demostrados los recaudos
exigidos para que se pueda plantear una medida autosatisfactiva. La accin tendr
por objetivo evitar los efectos que pueden causar los campos eloctromagnticos del
cableado realizado por empresas elctricas y especialmente el nuevo cableado que se
estaba por realizar por la empresa EDESUR S.A. en la localidad de Ezpeleta para
ampliar la Sub-Estacin transformadora Sobral. Adems se solicit que la Sub-estacin
sea trasladada. El Tribunal de Alzada resolvi aplicando el principio precautorio,
debido a que exista falta de informacin necesaria, suspendiendo las obras de
cableado para sobrealimentar la Sub-estacin Sobral y requerir a los demandados un
informe en el que especifiquen las medidas que pondrn en prctica para proteger de
los efectos nocivos a la salud que causan a los residentes de Ezpeleta con motivo de
la actividad que desarrollan.
La ltima de las causas mencionadas, "Municipalidad de Berazategui c/Aguas
Dao ambiental
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Argentina S.A.", tambin planteada por contaminacin del Ro de la Plata, fue
rechazada en primera instancia pero la Alzada, haciendo constar en esta causa las
pruebas aportadas en el caso Biondo, antes mencionado, accedi a lo solicitado por la
accionante, ordenando a la empresa Aguas Argentinas S.A.. que adopte las medidas
necesarias para que en el transcurso de 18 meses realice las obras tendientes a la
construccin y puesta en macha de una planta depuradora de lquidos cloacales en
Berazategui, como as tambin realice la limpieza y prolongacin del actual emisario
cloacal existente en dicha localidad.
[Pgina 392]
Las cuatro causas reflejan una tendencia en la Justicia, a la cual la Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Buenos Aires (S.C.B.A.) ya haba adherido en la Causa
"Ancore S.A. C/Municipalidad de Daireux"[23], tomando la doctrina del Tribunal de
Justicia de la Unin Europea[24] y del Consejo de Estado Francs, que asumen al
principio precautorio como elemento decisivo para apreciar la razonabilidad de los
actos administrativos en el marco del poder de polica ambiental. En este caso, en el
que se atacaba un acto administrativo municipal, la S.C.B.A., entendi que el acto era
razonable, aplicando el principio precautorio, fundando su resolucin en la obligacin
de la administracin de velar por la salubridad de la poblacin, ya que la actora no
haba previsto ni controlado el impacto ambiental que su actividad causaba, por lo
que no tena derecho a indemnizacin alguna. Algunos juzgados inferiores de la
provincia de Buenos Aires, tambin resolvieron causas es este sentido, pudiendo citar
"Brisa Serrana c/Ashira S.A. y otros s/Daos" en la cual la Cmara en lo Civil y
Comercial de Mar del Plata
[Pgina 393]
reconoci la operatividad del principio de prevencin para suspender una planta de
disposicin de residuos hasta que adjunten la empresa Ashira S.A. y el Municipio de
Balcarce los resultados del Estudio de Impacto Ambiental realizado bajo la forma legal
de una declaracin de impacto ambiental emitida por autoridad competente.
Sobre estos mismos principios merece ser mencionada tambin la causa "Verzeassi
Sergio Daniel y Otros C/Superior Gobierno de la Provincia de Entre ros S/Accin de
Amparo" Juzgado de Instruccin N 3 de Paran- Entre Ros del 3 de julio de ao 2004,
en curso. En ella se hace lugar a una accin de amparo planteada atacando el Decreto
1317/04 del Poder Ejecutivo de Entre Ros por el cual se permita el desmonte de un
bosque nativo. Se ordena suspender su aplicacin hasta tanto se realice un estudio de
impacto ambiental cuyo resultado arroje la certidumbre de que se cumple con lo
dispuesto por la Ley 25.675 respecto del principio precautorio y de desarrollo
sustentable, conteste con el artculo 41 de la Constitucin Nacional, asegurando la
adecuada y suficiente preservacin del medio ambiente.
La causa "Figueroa Eusebio Sebastin y otros s/amparo" resuelta en la Provincia de Ro
Negro, Cipolletti, el 8 de julio de 2004, por la Cmara Laboral, de Apelaciones y en lo
Contenciosos Administrativo, sala Civil y Contencioso Administrativa, de la IV
Dao ambiental
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Circunscripcin Judicial; la accin fue resuelta aplicando la ley 25.675 y 25.612,
planteada por contaminacin del "Canal de los Milicos", causada por vuelcos de
efluentes lquidos por parte de varias empresas. All se resolvi que ningn usuario,
vecino limtrofe o no del Canal de los Milicos, puede volcar efluentes que no cumplan
con la ley 25.612 (Ley de Presupuestos Mnimos de Residuos Industriales y de
Servicios), adems de la normativa local.
[Pgina 394]
La Cmara, aplicando los principios precautorio y preventivo ordena que un perito
designado al efecto realice un estudio de impacto ambiental del lugar y de las
medidas a tomarse, debindose a partir del 31 de diciembre del ao 2004 slo
permitirse el volcado de efluentes al canal con la aprobacin de la autoridad de
aplicacin local, la que deber controlar peridicamente el ajuste de la calidad de
agua a las normas, debiendo informar al Tribunal.
En el mismo sentido de las causas que venimos comentando citamos a la causa
"Mendoza Beatriz s. y otros c. Estado Nacional y Otros" resuelta por la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin con fecha 20 de junio de 2006[25], la que reafirma la
tendencia jurisprudencial que venimos reseando, utilizando las disposiciones
contenidas en la Ley 25.675 de Poltica Ambiental Nacional. As esta sentencia, de
competencia originaria de la Corte en razn de que se encuentran demandados el
Estado Nacional y una provincia, dndose el supuesto previsto en el artculo 117 de la
Constitucin Nacional, adems de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y cuarenta y
cuatro empresas como responsables del Estado ambiental del rea establece
obligaciones a cumplir en cabeza del estado.
Al mismo tiempo, merece ser mencionado lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin con fecha 24 de agosto de 2.006, sobre la intervencin en carcter de
tercero del Defensor del Pueblo de la Nacin, as en M.1569 XL,
[Pgina 395]
"Mendoza, Beatriz Silvia y otros c/Estado Nacional y otros s/daos y perjuicios" (daos
derivados de la contaminacin ambiental del Ro Matanza Riachuelo, por la cual se
acept su intervencin como tercero interesado en los trminos de la Ley 25.675 y de
acuerdo con lo previsto en el artculo 90 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin. Al mismo tiempo se rechaz la ampliacin de la demanda ya que se pretenda
incluir como demandados a catorce Municipios[26] adems del Estado Nacional, la
Provincia de Buenos Aires y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. La Corte resolvi en
este sentido, teniendo en cuenta que el Tribunal debe ejercer con rigurosidad las
facultades ordenatorias del proceso que son reconocidas en el artculo 32 de la Ley N
25.675, ya que la circunstancia de que en actuaciones de esta naturaleza hayan sido
morigerados ciertos principios vigentes en el proceso tradicional adversarial civil, y se
flexibilicen las formas rituales, no configuran el fundamento apto para permitir en esta
clase de asuntos la introduccin de peticiones y planteamiento apartndose de reglas
procedimentales esenciales, que terminaran convirtiendo el proceso judicial en una
Dao ambiental
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actuacin anrquica en la que se frustrara la jurisdiccin del Tribunal y la satisfaccin
de los derechos e intereses cuya tutela se procura[27].
Reiterando lo resuelto por la CSJN en la causa principal que venimos comentando con
fecha 20 de junio de 2006, podemos mencionar que se han receptado varios de los
institutos contenidos en la Ley 25.675 de presupuestos mnimos, lo que nos
demuestra como esta norma se est llevando a la prctica. As la CSJN resolvi:
a) No acumular las pretensiones de los actores ya que si bien es competencia
originaria y exclusiva de la corte la pretensin tendiente a recomponer el ambiente
frente a la degradacin o contaminacin de los recursos naturales y al mismo tiempo
resolver sobre un dao de incidencia colectiva, por el carcter federal de la materia
(contaminacin de un curso de aguas interjurisdiccional) no lo es frente a reclamos
resarcitorios por lesin de bienes individuales dirigidos a la Nacin, la Provincia de
Buenos Aires y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y ciertas empresas, debido a que
no se verifica el recaudo de "causa civil" exigido por el artculo 24 inciso 1 del
Decreto Ley 1285/58. Por lo tanto respeta lo establecido en la Ley 25.675, en cuanto
al alcance de la accin por dao ambiental establecida en los artculos 28 "in fine" y
30 segundo prrafo, que habilita al damnificado a plantar individualmente la accin
correspondiente.
b) Requerir a las empresas demandadas que informen sobre los lquidos que generan
y sus sistemas de tratamiento y si poseen contratado en los trminos del artculo 22
de la Ley 25.675 un seguro de cobertura con entidad suficiente para garantizar el
financiamiento de la recomposicin del dao que en su tipo pudiere producir, y segn
el caso las posibilidades de integrar un fondo de restauracin ambiental que posibilite
la instrumentacin
[Pgina 397]
de acciones de reparacin. La toma del seguro de cobertura con entidad suficiente
para garantizar el financiamiento de la recomposicin del dao que en su tipo pudiere
producir, resulta muy difcil teniendo en cuenta que no se encuentran regulados ni
existen empresas en el pas con quienes se pueda tomar este tipo de seguros, lo
mismo sucede con la integracin de un fondo de reparacin, ya que no existe ningn
tipo de reglamentacin al respecto ni parmetros objetivos que puedan tenerse en
cuenta o ser asimilables para su constitucin.
c) Requerir al Estado Nacional, la Provincia de Buenos Aires y la Ciudad de Buenos
Aires, y el COFEMA, presentar un plan integrado, tendiente a asegurar el
cumplimiento de los principios de la Ley 25.675, basados en el de progresividad, a los
fines de que los objetivos se logren en forma gradual, el mismo debe incluir la
mayora de los instrumentos ambientales enunciados en la norma, a saber: el
ordenamiento ambiental del territorio (donde deber intervenir el COFEMA) el control
sobre las actividades antrpicas y asegurando el uso ambientalmente adecuado de los
recursos, posibilitando la mxima produccin y utilizacin de los diferentes
ecosistemas, garantizando la mnima degradacin y desaprovechamiento, como as
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tambin promoviendo la participacin social en las decisiones fundamentales del
desarrollo sustentable; el estudio de impacto ambiental de las cuarenta y cuatro
empresas involucradas; elaborar un programa de educacin ambiental y otro de
informacin ambiental pblica, que segn est redactado lo que se est solicitando es
un plan de comunicacin ambiental.
[Pgina 398]
d) Al mismo tiempo se convoca a una audiencia pblica a realizarse en la CSJN, en la
cual se deber informar sobre los puntos requeridos, tanto al Estado como a las
empresas involucradas.
e) Se solicita a la parte actora que presente la informacin necesaria que le permita a
la CSJN fundar la decisin de conformar un fondo pblico a crearse, para solventar la
recomposicin del ambiente y la satisfaccin de indemnizaciones. Y esto es as ya que
no existe ningn elemento serio que permita fundar esta decisin, al presentarse
estudios sin actualizacin y publicaciones periodsticas o informes presentados a
diversos organismos varios aos atrs. Al mismo tiempo se solicita una obra que
brinde satisfaccin a la comunidad, sin especificarse cul sera la obra y cules los
beneficios.
f) No hacer lugar a las medidas cautelares hasta que no se realice la audiencia y se
cumplan los recaudos sealados. Por lo tanto, entre otros el pedido de anotacin de la
litis en la Inspeccin General de Justicia en el Registro Pblico de Comercio y en los
Libros de los Accionistas de cada una de las empresas codemandadas.
Luego de haber sintetizado los principales aspectos de las dos Resoluciones de la CSJN
en torno a esta causa, decimos que en la misma se pueden visualizar en la prctica
como se estn utilizando las disposiciones, principios e institutos regulados en la Ley
25.675. As especficamente se han utilizado:
1. Las disposiciones contenidas en el captulo de dao ambiental en cuanto a
considerar que existe dao ambiental interjurisdiccional, que ser necesaria la
restauracin
[Pgina 399]
del ambiente y adems haber tomado medidas para ordenar, conducir o probar los
hechos daosos.
2. Aceptar la figura del tercero interesado ante la presentacin del Defensor del
Pueblo de la Nacin. En el mismo sentido tambin se han aceptado a Organizaciones
No Gubernamentales cuyo objeto es la proteccin de ambiente con el mismo carcter
de tercero interesado.
3. Requerir el cumplimiento de la herramienta de la evaluacin de impacto ambiental,
Dao ambiental
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4. Hacer efectiva la obligacin del estado de brindar informacin ambiental suficiente
y poseer planes de educacin ambiental.
5. Realizar por parte del estado control efectivo de las actividades que pueden causar
dao al ambiente, y desarrollar el ordenamiento ambiental del territorio.
6. Solicitar la toma de seguros ambientales o constitucin de fondos de garanta por
parte de las actividades que pueden producir impactos ambientales significativos.
7. Aplicar los siguientes principios contenidos en la norma: el de progresividad, el de
responsabilidad, el preventivo y especialmente el de solidaridad, el de cooperacin, el
de subsidiariedad ( teniendo en cuenta la necesaria colaboracin del Estado Nacional
y la responsabilidad de la Provincia y la Ciudad de Buenos Aires).
Como expresramos anteriormente, la causa contina abierta, y resta an un largo
camino para poder determinar cul ser la resolucin final. A manera de conclusin
sobre esta causa, queremos destacar que si bien hasta el presente
[Pgina 400]
se ha resuelto preliminarmente en consonancia con lo normado en la Ley 25.675,
esperamos que algunas cuestiones como la toma del seguro de cobertura con entidad
suficiente para garantizar el financiamiento de la recomposicin del dao que en su
tipo pudiere producir o la conformacin de un fondo de garanta, sean finalmente
resultas con un criterio de razonabilidad ya que como adelantramos anteriormente
estas disposiciones de la Ley no se encuentran legisladas, sin existir posibilidad de
cumplir con esta obligacin por parte de las demandadas. El mismo criterio de
razonabilidad se espera sea aplicado para la aplicacin del principio de progresividad
en las obligaciones que se dispongan deban cumplir las partes demandadas y dems
principios contenidos en la norma que han sido mencionados por la Corte.
6. Responsabilidad Civil y Penal. Las Acciones Civiles existentes utilizables
en materia ambiental y los delitos ambientales
En materia de responsabilidad civil, podemos mencionar diversas acciones civiles que
pueden usarse en causas ambientales, las que pasamos a continuacin a enumerar:
- Artculo 2.499 in fine del C.C. Denuncia por Dao Temido. Peligro de daos
ocasionados por derrumbes de edificios o por cosas. El Juez puede dictar medidas
cautelares.
- Artculo 2618. Llamada en Italia Accin Inhibitoria. Proceso urgente (no cautelar) de
naturaleza Autnoma. Produce el cese de las molestias sin desmedro de poder
solicitar posteriormente daos y perjuicios en nuevo juicio. En este punto podemos
citar la siguiente
Dao ambiental
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[Pgina 401]
jurisprudencia para casos de inmisiones y emisiones tales como humo, calor,
vibraciones, exhalaciones, ruidos molestos, etc.: "Schena, Nelson y otro v. Mammana,
Prspero, Cmara Civil y Comercial de Baha Blanca, agosto de 1977. art. 2618 c.c.
planteado por inmisiones de arenas voladizas; Sarti Lido v. Ravagna Juan y otro,
S:C.J.B.A.., 1987, art. 2618. cesacin de molestias; Caja de Prevision Social para
Procuradores v. Lubokor S.R.L., 1984, S.C.B.A., arts. 2618 y 1113, aqu se resuelve que
la licitud de una actividad no legitima perjuicios causados, responsabilidad objetiva.
Adems de la jurisprudencia citada anteriormente resulta interesante citar a la
Acordada 46.353 de la S.C.J.B.A, en el ao 1992, art. 2618, en la que se resuelve: " El
juez esta facultado para ordenar la cesacin de molestias, la indemnizacin por daos
y perjuicios o ambas al mismo tiempo. Sobre este ltimo punto doctrinariamente, la
cuestin resulta discutida ya que el artculo plantea la opcin de cesacin de
molestias o indemnizacin por los daos causados, no sumando en su redaccin y
haciendo un anlisis estrictamente sintctico las dos opciones, como fue interpretado
por la Acordada 46.353.
- Artculos 2.800 al 2.806 del Cdigo Civil. Es la que compete al poseedor de un
inmueble contra quienes impidiesen la libertad de ejercicio de sus Derechos Reales a
fin de restaurar su libertad de uso. (especialmente usucapientes o quienes poseen
servidumbres sobre su predio, por ejemplo si existiera una servidumbre de desaguar a
travs de otro fundo, las aguas que son enviadas no deben contaminar el o los predios
por los que desaguan). Procede no solo cuando se produce la
[Pgina 402]
prdida del valor econmico del inmueble o derecho real, sino tambin cuando se
ataque la calidad de vida de los moradores.
En la mayora de los casos se utiliz para determinar la responsabilidad civil en causas
ambientales el Artculo 1113 del cdigo que establece la Responsabilidad Objetiva.
Cuando el dao se produce con residuos peligrosos, esta responsabilidad objetiva se
ve agravada por lo dispuesto en la Ley 24.051 respecto a responsabilidad Civil, ya que
la transforma en Super objetiva en cabeza del generador de los residuos. No pudiendo
este oponer la culpa de un tercero para no responder.
Entre los casos de Jurisprudencia planteados por juicio daos y perjuicios en Materia
Civil[28] que han marcado una tendencia podemos citar los siguientes:
[Pgina 403]
- Daos y Perjuicios. Caso "Almada C/Copetro" CSJN, 1998; "Pinini de Perez V. Copetro
S.A y Almada, Sagarduy y otros V. Copetro", SCJ de la Provincia de Buenos Aires 1998,
y en "Sagarduy Alberto Oscar c/Copetro s/Daos y Perjuicios de la Cmara Primera de
Apelaciones, SalaTercera del 28/3/2006: En estas causa se establece la indemnizacin
a los vecinos en razn del dao ambiental y en la salud que padecen, an sin poderse
Dao ambiental
7 de Nov 08:49
demostrar plenamente el nexo causal -que la enfermedad haya sido causa solamente
por emisiones gaseosas de la empresa (particulado del carbn de coque)- y adems
sin tener en cuenta si la empresa se encontraba o no cumpliendo con la normativa
administrativa vigente, debido a que la justicia reiter en todas las sentencias que
nadie puede causar dao a terceros a pesar de encontrarse cumpliendo con las
normas administrativas.
- Causa "Basile, Vicente V Eternit Argentina y otro s/daos y Perjuicios" C.Civ y Com.
1. Morn 1995:
[Pgina 404]
Cuando se tratan de valor los daos al ambiente, al anlisis integral de los elementos
de prueba aportados se suma la especial trascendencia que juegan la presunciones".
- "Causa: DD y otros con Fbrica de Opalinas Hurlinghan S.A., C.Nac. Civil sala I 1994 ,
aqu tambin se establece indemnizacin a los hijos de la vctima por contaminacin
de aguas que causo la enfermedad que le produjo la muerte a su padre.
- Causa: "Subterrneos de Buenos Aires S.E. V. Propietarios de la estacin Shell, calle
Lima entre EEUU e Independencia" Cmara Nacional Civil Sala H 1999. Por esta causa
se prob que los tanques de la estacin de servicio haban perdido combustible y
contaminado el suelo en consecuencia. El hecho se descubri por obras que se
encontraba realizando la prestataria del servicio de Subterrneos. La Justicia decidi
que se tratara toda la tierra contaminada[29].
En materia ambiental fue la Ley 24.051 de Residuos Peligrosos, la que estableci
especficamente responsabilidades civiles y penales por contaminacin causada por
residuos peligrosos. Esta norma modific tanto el Cdigo Civil
[Pgina 405]
como el Penal. La Ley de Presupuestos Mnimos 25.612 sobre Gestin Integral de
Residuos Industriales y de actividades de Servicio, en el mismo sentido que la ley
24.051 establece responsabilidades civiles y penales en materia ambiental.
La Ley 25.612, antes mencionada vuelve a transcribir en materia Civil lo mismo que
estableca la Ley N 24.051 con mnimas diferencias, debido esencialmente a que su
objeto es diferente. Y esto es as porque, no todos los residuos peligrosos se generan
en actividades industriales o de servicios, por lo tanto esta nueva norma de
Presupuestos mnimos se aplicar cuando la contaminacin o dao sea provocado con
residuos industriales o de actividades de servicio, quedando los patognicos
especficamente regidos por la Ley 24.051. En el caso de la Responsabilidad Penal,
sigue rigiendo lo establecido para delitos producidos con residuos peligrosos en la ley
24.051 ya que el captulo penal de la Ley 25.612 fue observado por el Poder Ejecutivo
a travs del Decreto 1343/2002 al enviarse a publicar en Boletn Oficial, sin que el
Congreso insistiera con el proyecto original, motivo por el cual las disposiciones
Dao ambiental
7 de Nov 08:49
vetadas u observadas no tiene validez legal.
Volviendo al tema de la responsabilidad civil, agregamos que en la Ley 25.612, al igual
que en la ley 24.051, la responsabilidad civil es objetiva o super objetiva como la
denominan algunos autores[30], ya que el generador de los residuos, es el
responsable ltimo de los mismos y solo puede exceptuarse de responsabilidad en los
casos establecidos en
[Pgina 406]
la ley 25.612, artculos 42 y 43, cuando el residuo por su tratamiento o manejo
defectuoso hubiera adquirido mayor peligrosidad, o bien cuando sea utilizado como
un insumo de otro proceso productivo.
A continuacin se transcriben los artculos de la Ley 25.612 pertinentes, a saber:
CAPITULO I De la responsabilidad civil
Art. 40. Se presume, salvo prueba en contrario, que todo residuo definido
segn los alcances del artculo 2, es cosa riesgosa en los trminos del
segundo prrafo del artculo 1113 del Cdigo Civil, modificado por la Ley
17.711.
Art. 41. En el mbito de la responsabilidad extracontractual, no es oponible
a terceros la transmisin del dominio o abandono voluntario de los residuos
industriales y de actividades de servicio.
Art. 42. El dueo o guardin de un residuo no se exime de responsabilidad
por demostrar la culpa de un tercero por quien no debe responder, cuya
accin pudo ser evitada con el empleo del debido cuidado y atendiendo a las
circunstancias del caso.
Art. 43. La responsabilidad del generador por los daos ocasionados por los
residuos, no desaparece por la transformacin, especificacin, desarrollo,
evolucin o tratamiento de stos, a excepcin de:
a) Aquellos daos causados por el mayor riesgo que un determinado residuo
adquiere como consecuencia
[Pgina 407]
de un manejo o tratamiento inadecuado o defectuoso, realizado en
cualquiera de las etapas de la gestin integral de los residuos industriales y
de actividades de servicio;
b) Cuando el residuo sea utilizado como insumo de otro proceso productivo,
conforme lo determine la reglamentacin.
Dao ambiental
7 de Nov 08:49
En el campo de la Responsabilidad Penal, mencionamos primero los artculos
del Cdigo Penal, que pueden considerarse que tipifican delitos ambientales
y los artculos de la ley 24.051 para luego citar jurisprudencia penal que se
ha originado como consecuencia de la aplicacin de la Ley 24.051, a saber:
Los artculos del Cdigo Penal y normas complementarias son los siguientes:
- Proteccin de las cosas: Art. 183: reprime con prisin a quien al que
destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer o de cualquier otro modo daare
una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente ajeno; art.
184: se agrava la pena cuando medie infeccin o contagio en aves u otros
animales domsticos, o se empleare substancias venenosas o corrosivas;
art. 206: reprime al que violare las reglas establecidas por las leyes de
polica sanitaria animal.
- Salud: Art. 200: reprime al que envenenare o adulterare de un modo
peligroso para la salud, aguas potables, substancias alimenticias o
medicinales, destinadas al uso pblico o consumo de una colectividad de
personas. Prev como agravante la muerte de una persona. (delito de
peligro concreto) Causa Alba, 1992 C..F.S.M.; art. 202: reprime al que
reprime al que propague
[Pgina 408]
una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas. (Causa
Averiguacin Contaminacin del Ro Reconquista, C.F.S.M., 1992); art. 203:
reprime la comisin de los hechos previstos en los artculos 200 y 202, en
forma culposa (imprudencia, negligencia, impericia en el arte y profesin o
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas en vigor); art. 206: reprime
con pena de prisin al que violare las reglas establecidas por las leyes de
polica sanitaria animal. - Ley penal en blanco, delito de peligro abstracto-
- Ley de Proteccin de la Fauna 22.421: Art. 24: reprime al que cazare en
campo ajeno sin autorizacin de su dueo; art. 25 : reprime a quien
capturare o comercializare de especies animales que este prohibida su
captura o vedada por autoridad administrativa comptente, art. 26: reprime
a quien cazare mediante la utilizacin de armas, artes o medios prohibidos
por la autoridad administrativa; art. 27 : reprime al que, a sabiendas,
transportare, almacenare, comprare, vendiere, industrializare o de cualquier
modo pusiere en el comercio piezas, productos o subproductos provenientes
de la caza furtiva o de la depredacin.
Las penas establecidas por la norma de proteccin de la Fauna van de un
mes a tres aos de prisin, e inhabilitacion especial que puede llegar hasta
diez aos, dependiendo de la norma que se infrinja.
Dao ambiental
7 de Nov 08:49
En materia de Residuos Peligrosos la ley 24.051
En materia de responsabilidad penal, por haberse observado el captulo
penal de la ley 25.612, sigue siendo aplicable la ley 24.051, por lo tanto se
verificar la comisin de
[Pgina 409]
un delito ambiental cuando se contamine o se ponga en riesgo la salud o el
ambiente con residuos peligrosos, resultando competente la justicia local o
federal segn se configure alguno de los supuestos incluidos en el artculo
1ero. De la Ley 24.051. En este punto mencionamos la causa "Montenegro,
Jorge Celso s/Denuncia" resuelta por la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, (CSJN) con fecha 20 de mayo del ao 2003, en la que la Corte
Suprema aplica la ley 24.051 por considerar dicho cuerpo legal vigente en
todos sus trminos. En el mismo sentido citamos las Causas "Zardi,
Alejandro Walter s/Infraccin Ley 24.051" resuelta por La CSJN con fecha 4
de junio del ao 2002 y "Vintage Oil Argentina y otros s/Presunta Infraccin
de la Ley 24.051" del 18 de diciembre del ao 2003.
La ley Nacional 24.051, en su Captulo IX - Rgimen penal, tipifica como
delito al dao y peligro de dao a la salud, como as tambin la
contaminacin al ambiente producida con residuos peligrosos en su forma
culposa y dolosa de la siguiente forma:
Art. 55. Ser reprimido con las mismas penas establecidas en el art.200 del
Cdigo Penal, el que, utilizando los residuos a que se refiere la presente ley,
envenenare, adulterare o contaminare de un modo peligroso para la salud,
el suelo, el agua, la atmsfera o el ambiente en general.
Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena ser de
diez (10) a veinticinco (25) aos de reclusin o prisin.
Art. 56. Cuando alguno de los hechos previstos en el articulo anterior fuere
cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o
profesin
[Pgina 410]
o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondr prisin
de un (1) mes a dos (2) aos.
Si resultare enfermedad o muerte de alguna persona, la pena ser de seis
(6) meses a tres (3) aos.
Art. 57. Cuando alguno de los hechos previstos en los dos artculos
anteriores se hubiesen producido por decisin de una persona jurdica, la
Dao ambiental
7 de Nov 08:49
pena se aplicar a los directores, gerentes, sndicos, miembros del consejo
de vigilancia, administradores, mandatarios o representantes de la misma
que hubiesen intervenido en el hecho punible, sin perjuicio de las dems
responsabilidades penales que pudiesen existir.
Art. 58. Ser competente para conocer de las acciones penales que deriven
de la presente ley la Justicia Federal
Luego de transcribir los artculos del Cdigo Penal que tipifican el delito
creado por la Ley 24.051, que pueden considerarse ambientales y normativa
complementaria, citamos algunos casos de jurisprudencia producidos por
aplicacin del captulo penal de la Ley Nacional de residuos peligrosos, que
muestran sus avances y cmo resolvi los dos temas que produjeron
discusiones doctrinales, a saber: si el delito tipificado es un delito de peligro
abstracto ( en este caso se castiga la conducta peligrosa como tal, sin que
sea necesario, que tenga que haberse producido un resultado de puesta en
peligro) o concreto (creacin de una efectiva situacin de peligro en el caso
individual), y que la justicia es competente para entender en las causas que
se plantean en aplicacin de la norma.
[Pgina 411]
El primero de los temas ha sido tratado en diferentes fallos, entendindose
en los primeros fallos como delitos de peligro abstracto, actualmente la
jurisprudencia ha variado levemente. En el caso de la justicia que resulta
competente la Corte Suprema de Justicia de la Nacin[31] se ha pronunciado
en reiteradas oportunidades en el sentido que ser competente la justicia
local o federal segn el lugar donde se hubiere cometido el delito.
Algunas causas que marcaron tendencias:
- AVERIGUACIN CONTAMINACIN RO RECONQUISTA. Cmara Federal de
SAN MARTN, SALA I (RESOLUCIN 26/08/1992) J.A. 1993-I-199.
La causa se inicia antes de la existencia de la Ley 24.051, plantendose art.
202 C. Penal. La denuncia involucr a varios frigorficos y a dos empresas
qumicas, bajo los cargo de haber vertido desechos slidos y lquidos en
cursos de aguas generando la posible propagacin de una enfermedad
peligrosa y contagiosa para las personas (art. 202 Cdigo Penal).
La Cmara de San Martn seal que no es admisible anteponer a normas
dictadas por el Congreso Nacional en ejercicio de sus facultades
constitucionales, el contenido de decreto destinados a regular actividades
de la administracin que prevean la posibilidad de realizar vertidos
prohibidos. Debe rechazarse el planteo
Dao ambiental
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[Pgina 412]
de legalidad de vertidos contemplados por la norma administrativa, si al
mismo tiempo constituyen conductas punibles por la Ley represiva.
El tipo penal verificado fue la propagacin de enfermedades, por lo cual el a
quo dict prisin preventiva, la que fue levantada por el ad quem por
irregularidades de la prueba, no haberse propagado enfermedad alguna, y
no poder determinarse le grado de culpabilidad de cada empresa.
ALBA S.A. CFED. SAN MARTN, SALA I (RESOLUCIN 17/11/1992) J.A. 1993-II-
476)
Esta causa al igual que "Averiguacin sobre Contaminacin del Ro
Reconquista", fue resuelta cuando ya haba sido sancionada y promulgada la
Ley 24.051 de Residuos Peligrosos. El hecho por el cual se inicia la causa,
fue el arrojo de efluentes lquidos por una empresa de pinturas, siendo por
la calidad del efluente considerados como residuos peligrosos,
encuadrndose en el artculo 55 de la Ley 24.051.
El juez a quo en base a prueba pericial realizada por la Polica Federal
Argentina, y dictamin Prisin Preventiva para directivos de la empresa
Alba. Ante la apelacin por parte de la empresa de la sentencia de primera
instancia, la Cmara orden la realizacin por parte del entonces Instituto
Nacional de Ciencia y Tecnologa Hdrica, INCYTH, no puede demostrarse que
el efluente de la empresa haba contaminado el arroyo Claro, sino que una
conjuncin de sustancias arrojadas por el resto de las empresas de la zona
eran las que haban provocado la contaminacin del mismo.
[Pgina 413]
Por ello es que al no poder demostrarse que la empresa Alba arrojaba
efluentes contaminados al curso de agua, se revoc la sentencia de Primera
Instancia.
METALURGICA CORNI, Cmara Federal de San Martn Sala II (Resolucin del
31/5/1993, J.A. 1994-I-578).
Cuando se trata de infracciones a la Ley 24.051 se debe tener presente que
la utilidad de la experticia depender de la correcta extraccin de las
muestras, debindose tener presente que cualquiera sea el resultado
pericial, pero con mayor razn si por el se incrimina a una persona, ha de
ser consecuencia atribuible indudablemente al accionar de alguien
determinado, sea que se trate de una persona fsica o de un ente societario.
Las muestras slidas y gaseosas recogidas inicialmente de los predios y de
la atmsfera en las inmediaciones de la empresa CORNI FUNDICIONES, no
Dao ambiental
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cumplen con requisitos esenciales que den validez a la prueba. Y esto es as
porque los lugares de donde se extrajeron las muestras generan
incertidumbre sobre la calidad del efluente, y los efectos txicos que
provocaran en la zona. La denuncia que diera origen a la causa aluda a un
grupo de empresas y no solo a CORNI.
PREGNOLATO, EDUARDO. De la Cmara Federal de SAN MARTN SALA II,
7/8/1994. En Primera Instancia se dispuso la clausura a futuro de once
empresas asentadas en el Gran Buenos Aires, las cuales, enviaban sus
residuos a la empresa IPALATINA S.A. para su tratamiento
[Pgina 414]
y disposicin final. La Cmara Federal de apelaciones revoc el
controvertido fallo, aduciendo la violacin expresa de derechos y garantas
Constitucionales.
El lmite establecido en el artculo 1 de la ley 24.051, slo se refiere a la
competencia de las Autoridades Administrativas Federales, de manera que
tal limitacin solamente se encuentra en el sentido de deslindar el campo
administrativo y no a sesgar la persecucin de los ilcitos penales que la
normativa establece con alcance nacional a travs de los artculos 55 a 58.
Cabe considerar culposa (art. 56 ley 24.051) por violacin del deber objetivo
de cuidado, la falta de un control peridico y eficiente de la estiba de
residuos industriales, considerados peligrosos. En la especie la conducta
reprochada se circunscribi al recurso natural suelo sin perjuicio de la
prosecucin de la causa.
Incurren en violacin de la Ley 24.051, los derrames de residuos peligrosos
al generar un concreto y efectivo compromiso del suelo de un modo riesgoso
para la salud de las personas, mxime cuando obran en autos informes
tcnicos que estiman que el potencial efecto contaminante, debe
extenderse al Subsuelo de los terrenos examinados.
C.S.J.N. AO 2000, LUBRICENTRO BELGRANO S/INFRACCION LEY 24051
15/02/00.- COMPETENCIA ORDINARIA POR ACONTECER DENTRO DE UNA
JURISDICCION PROVINCIAL. (Revista LL 29 de mayo de 2000 pg. 4 y 5)
La Corte en este caso declar que resultaba competente la justicia local -en
este caso de la Provincia de Buenos Aires-
[Pgina 415]
para entender en el secuestro de materiales con restos de derivados de
hidrocarburos, arrojados dentro de un contenedor para residuos
domiciliarios, si no se acredita en la causa que los desechos secuestrados
Dao ambiental
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pudieron haber afectado a las personas o al ambiente fuera de los lmites de
la provincia en que fueron hallados, pues al no presentarse alguno de los
supuestos de excepcin contemplados en el artculo 1 de la Ley 24.051 (
ADLA, LII- A-52) - no obstante tratarse de residuos peligrosos por estar
incluidos en la categora Y-9 del Anexo I de la Ley citada -, debe
considerarse aplicable la Ley Provincial 11.720 -ADLA, 1920-1940, 431) en
virtud de lo establecido por el artculo 41 de la Constitucin nacional, el cual
deslinda, las competencias entre Nacin y provincias, sin que la atribucin
de facultades al Gobierno Federal pueda alterar las jurisdicciones locales.
La interpretacin de las leyes debe dar pleno efecto a la intencin del
legislador, computando la totalidad de sus preceptos de manera que se
compadezcan con el ordenamiento jurdico restante y con los principios y
garantas de la Constitucin Nacional.
La labor del intrprete debe ajustarse a un examen atento y profundo de los
trminos de la ley, que consulte la racionalidad del precepto y la voluntad
del legislador, extremos que no deben ser obviados por las posibles
imperfecciones tcnicas de la instrumentacin legal para evitar la
frustracin de los objetivos de la norma.
La intencin del legislador en la sancin de la ley 24.051, puesta de
manifiesto en el debate parlamentario, de respetar las atribuciones de las
provincias para dictar normas de igual naturaleza qued plasmada
[Pgina 416]
en la redaccin final del artculo 67 de la ley citada. Por ello se declara que
deber entender en la causa en que se origin el presente incidente, el
Juzgado en lo Criminal y Correccional N 6 de Bandfield, Provincia de Buenos
Aires, al que se remiti, hacindose saber al Juzgado Federal N 1 con
asiento en La Plata.
CHARRY, JORGE OMAR S/INFRACCIN LEY 24.051.- Cmara Federal de Capital
Federal SALA II. 1997, ART. 55 DELITO DE PELIGRO ABSTRACTO.
En este caso se determin que se haba configurado Dolo Eventual. Como ha
sostenido este Tribunal"...Es oportuno dejar sentado que la naturaleza de
los delitos investigados en tanto refieren a desechos patognicos,
determina que se los categorice como de peligro abstracto, bastando para
su consumacin el hecho de arrojar residuos de tal naturaleza sin necesidad
de probar o acreditar puntualmente el efectivo poder contaminante que
posea cada uno de tales desechos ..." Sentado ello tambin es cierto que
para que se configure la figura prevista y reprimida por los artculos 55 y
subsiguientes de la ley 24.051, se requiere que dichas substancias tengan al
menos la posibilidad de envenenar, adulterar o contaminar de un modo
peligroso para la salud, el suelo, el agua, la atmsfera o el ambiente en
Dao ambiental
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general, y de lo expuesto hasta el momento pueden afirmarse que las
presentes actuaciones se encuentran en esa situacin.
En esta causa, se pidi en base a los antecedentes de los encauzados la
suspensin del juicio a prueba, artculo 76 bis del cdigo penal (Probation).
El Tribunal
[Pgina 417]
Oral como no posean antecedentes delictivos, y sus antecedentes laborales
y personales eran inmejorables les concedi la Probation, por cuanto los
conden por un ao a brindar tareas en CARITAS Argentina a los dos
directores mdicos y un administrativo, adems de poner a disposicin de
un paciente de bajos recursos una cama en su establecimiento geritrico.
WENTZEL, JOCHN E. Y OTRO. C.FED S.M. 16/10/92 DELITOS ACONTECIDOS
CON RESIDUOS- CONFIGURACIN DEL DOLO EVENTUAL. El artculo 55 de la
Ley 24.051 admite el dolo eventual. A los efectos previstos en el artculo
antes nombrado, el cumplimiento de los niveles que exigen la disposiciones
de ndole administrativa tendr incidencia en el campo de la culpabilidad,
pero de ningn modo podr operar per se como causal de atipicidad o de
justificacin.
La Ley 24.051 tiene en miras a unos y los mismos "residuos" para
clasificarlos de peligrosos: aquellos cuya condicin de peligrosos es
determinada en el artculo 2, son "los residuos a que se refiere la presente
Ley", nombrados en el artculo 55 y no dejan de serlo porque a su vez,
dentro de ellos, el artculo 1 establezca distinciones para delimitar la
competencia Administrativa Federal.
La Ley 24.051 contiene disposiciones federales, disposiciones de derecho
comn e incluso algunas que se emplean en uno y otro carcter.
El legislador nacional puede detraer excepcionalmente, materias propias del
derecho comn o el Local y establecer sobre ellas la jurisdiccin federal.
[Pgina 418]
El carcter federal de una ley depende de la ndole de la facultad ejercida
por el Congreso al dictarla, por lo que no siempre sirve de criterio el mbito
geogrfico de su aplicacin, sino que debe atenderse primordialmente si la
finalidad que persigue es o no federal.
Dentro de una misma ley pueden existir disposiciones de carcter federal
con otras de carcter comn o local.
Se debe indagar si mediante una interpretacin razonable cabe preservar a
Dao ambiental
7 de Nov 08:49
la norma de la declaracin de inconstitucionalidad.
La Constitucin y las leyes deben interpretarse de un modo que de dicha
tarea resulte un conjunto armnico de disposiciones, con una unidad
coherente.
En cuanto al plano subjetivo si bien la ley 24.051, artculo 55, admite el dolo
eventual, los elementos colectados hasta el presente no permiten aseverar
que se representara, la posibilidad de la accin tpica e igualmente
consintiera su resultado sino que ha sido negligente o que no observ los
deberes a su cargo, estando en condiciones de hacerlo, y que pueda
imputarse a esta actitud, los resultados tpicos acreditados hasta ahora por
el vuelco de efluentes gaseosos -asbestos- . Siendo ello as, cabe calificar
los hechos atribuidos al procesado de conformidad con el precepto del
artculo 56 del mismo cuerpo legal, que recepta la forma de punibilidad
culposa.
Por todo lo expuesto se resuelve, confirmar parcialmente el auto
interlocutorio apelado mediante el cual se decreta la prisin preventiva de
Jotchen Ernst Wenzel, modificndola en cuanto a su calificacin legal que
ser la de contaminacin culposa (art. 56 Ley 24.051)
[Pgina 419]
FOGLIA JORGE O S/ PROCESAMIENTO, Cmara Federal de Capital Federal,
SALA I, 1997- DELITOS DE PELIGRO ABSTRACTO.
El Tribunal ha sostenido en anteriores casos que el delito del artculo 55 de
la Ley 24.051, debe integrar la categora de los delitos de peligro abstracto,
bastando para su consumacin el acto de arrojar residuos a los que puede
asignarsele poder contaminante y deban ser sometidos a control, sin
necesidad de acreditar puntualmente el efectivo poder contaminante que
posea cada uno de ellos: se requiere al menos la posibilidad de envenenar,
adulterar o contaminar de un modo peligroso para la salud, el suelo, el
agua, la atmsfera o el ambiente en general .
MOLINA MIGUEL ANGEL S/INF. LEY 24051, C.F.S.M.SALA I SEC. PENAL N 1-
1996. DELEGAR LA CUSTODIA NO SIGNIFICA RENUNCIAR AL DEBER DE
CONTROLAR- FIGURA DEL GARANTE. (ART. 56 CULPA). Los hechos fueron
detectados en virtud de que personal policial ejerci vigilancia frente al
Hospital Posadas, localidad de Palomar, Provincia de Buenos Aires. As, se
constat que el 11/06/1995 ingres un vehculo rodado que luego de cargar
desechos abandon el dispensario y se dirigi hasta un predio ubicado en la
localidad de Gonzalez Catn. En el lugar se procedi al secuestro de varias
bolsas que contenan residuos tales como agujas, jeringas descartables,
gasas de sangre, algodones, suero, materiales descartables, frascos de
laboratorio membretados, guantes de latex, etc. Segn establece la Ley
Dao ambiental
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24.051 y su decreto reglamentario, no se requiere la efectiva
[Pgina 420]
contaminacin de los residuos, tanto en el caso de la sangre humana y
productos con actividad biolgica, como as tampoco cuando se trata de
residuos patolgicos. En el caso de los residuos hospitalarios, dado que los
agentes infecciosos se propagan por microbios patgenos que determinan
que las enfermedades de tal carcter se puedan adquirir por el contacto
directo o indirecto con nfimas cantidades de desechos. La peligrosidad para
la salud se encuentra implcita en el origen y calidad del residuo, razn por
la que basta la sola previsin legal para que un desecho revista naturaleza
peligrosa en los trminos de la Ley 24.051.
Las limitaciones que proviene del principio de legalidad, permiten fundar la
responsabilidad en los casos de contaminacin ambiental, slo cuando
existe una relacin de dominio sobre la causa del resultado, la que puede
tener diferente extensin. As cada uno de los integrantes de una estructura
funcional ser responsable segn la parte de dominio que tenga sobre los
acontecimientos. El autor es responsable en la medida de su control de los
hechos.
Si bien la posicin de garante que surge del seoro sobre las cosas y los
procedimientos materiales peligrosos renace siempre en primer lugar sobre
el titular de la custodia, la delegacin material de esa cuatodia no puede
resultar en una renuncia al deber de controlar, al delegado en su uso, razn
por la cual corresponde imputar al procesado su omisin en las tareas de
coordinacin y control, tal vez, que si los hechos sucedieron del modo en
que lo hicieron, ello fue porque con su actitud facilit la manera de hacerlo,
mxime si, como ocurre en autos, no existe elemento alguno
[Pgina 421]
que permita suponer que no pudo cumplir con las obligaciones a las que
estaba sujeto por haber encontrado obstculos para hacerlo.
La magnitud y gravedad de las irregularidades detectadas, impide aceptar
la ignorancia de la circunstancias atinentes al lugar y forma de disposicin
final de los residuos hospitalarios no patolgicos sin perjuicio que no se han
arrimado elementos de cargo que permitan entrever su conocimiento en
cuanto al contenido de los mismos. Tal situacin lleva al resultado de que no
slo resultan sancionables quienes materialmente actuaron en los hechos,
sino tambin los que por no desempear plenamente su cometido
coadyuvaron por omisin a que se configuraran los comportamientos que
reprime el artculo 56 de la Ley 24.051, que recepta la forma de punibilidad
culposa por lo tanto result excarcelable.
Dao ambiental
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CFED. SALTA, FEBRERO 18-1999- REFINOR VARELA, JORGE OSVALDO
S/INFRACCION A LA LEY 24.051. DEFINICION DE RESIDUO. DERRAME DE
GASOILACCIDENTE POR PRDIDA DE SUSTANCIAS POR UN DUCTO.(ED,
13/09/2000, Suplemento Ambiental pg. 11 y sig.) En el marco de la ley
24.051, puede decirse que residuo es toda materia o sustancia que resulte
objeto de desecho o abandono, y ser peligroso cuando, al mismo tiempo,
rena las dems cualidades legales de identificacin establecidas en el
decreto 831/93.
Dado que en los trminos de la Ley 24.051 el gasoil, por s solo y como
producto combustible de aprovechamiento
[Pgina 422]
tcnico y econmico, no puede considerarse residuo ni desecho, cabe
concluir que el rgimen penal de los art. 55 y 56 de la misma no es aplicable
al supuesto derrame de dicho hidrocarburo a raz de una avera en un
poliducto, pues ello importara quebrantar por indebida extensin o
analoga el principio de legalidad que rige en materia penal. El cual resulta
aplicable, pues si bien dicha ley por su contenido sustancial es de carcter
administrativo, posee tambin previsiones propias de los cdigos de fondo
en materia civil y penal, a los que modifica en los especficos aspectos
legislados.
Puesto que el gasoil derramado a raz de una avera en un poliducto no
puede ser considerado como residuo peligroso, habida cuenta de que el
valor y utilidad que tena para la industria y el comercio al producirse el
siniestro -al punto tal que inmediatamente despus de ocurrido el derrame
comenzaron los trabajos para recuperarlo- cabe concluir que dicho hecho no
se encuentra definido en los arts. 55 y 56 de la Ley 24.051.
Si bien el hecho investigado -un derrame de gasoil a raz de una avera en
un poliducto- no se encuentra definido en los arts. 55 y 56 de la ley 24.051,
los daos sobrevinientes a dicho siniestro podrn dar lugar a la eventual
aplicacin de otras figuras penales, por lo cual no cabe denegar el
sobreseimiento peticionado, y en su lugar dictar falta de mrito para que se
prosiga con la investigacin.
[Pgina 423]
TRIB. ORAL CRIMINAL DE MENDOZA, N 2, 30/9/1999. AYALA, NORMAY
OTROS. RESPONSABILIDAD PENAL POR CONTAMINACIN ATMOSFERICA.
VENTEO DE GASES (JA, 2001-I-347) En esta causa se viola el deber de control
sobre le manejo de gases peligrosos por parte del jefe del rea combustible
de la planta petrolera ya que consinti y autoriz la maniobra de venteo
directo de gases agrios a la atmsfera sin quemar con el fin de mejorar la
imagen de la llama de uno de los mecheros. Esta Causa es la primera en la
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cual se impuso una condena de prisin de cumplimiento efectivo por
contaminacin causada por residuos peligrosos, verificndose el tipo penal
doloso establecido en el artculo 55, de la Ley 24.051.
Del anlisis de los autos, se desprende que para mejorar estticamente la
vista de la llama de la antorcha o chimenea de la empresa Petroqumica YPF,
sita en la Provincia de Mendoza, y debido a una visita del Gobernador de la
Provincia el da 18 de mayo de 1995, a la planta industrial, se liberaron
gases txicos contaminantes a la atmsfera. Debido a la accin antes
reseada se gener una nube txica compuesta por anhdrido sulfurosos y
cido sulfhdrico, que caus cefaleas, vmitos, mareos etc., a la poblacin.
Se impone condena de tres aos de prisin de cumplimiento efectivo, por
configurarse la figura del artculo 55 de la ley 24.051 a la ingeniera, jefe del
sector, y al Ingeniero jefe del rea Combustibles II. Las razones de la
sentencia fueron que la Ingeniera jefe del Sector, Norma Ayala, dio la orden
y el Ingeniero Ral Gasparini consinti el hecho, conociendo ambos por su
formacin profesional, los efectos nocivos que el hecho poda acarrear.
[Pgina 424]
M.N.R. p.s.a. S/INFRACCION LEY 24051, ART. 56 (ED T.154, PAG. 711) JUGADO
FEDERAL N 3 DE CORDOBA DEL 28/05/1993
La empresa "Plsticos Argentinos", se encontraba realizando contaminacin
atmosfrica, por emitir productos qumicos que se encuentran categorizados
en la Ley 24.051 como residuos peligrosos. Por ello los vecinos no podan
hacer uso de sus ventanas, ni usar las partes descubiertas de sus casas
debido al material particulado y gases que emita esta empresa de plsticos,
perjudicando la salud de las personas. En este sentido se realiza el
procesamiento del titular de la empresa, en calidad de imputado por
violacin del artculo 56 de la Ley 24.051. El delito se verific por el obrar
negligente del titular de la empresa, que en una zona urbana, con poblacin
circundante, se encontraba contaminado el medio ambiente con el
consecuente dao a la salud que ello provoca.
Como los hechos denunciados se iniciaron antes de la vigencia de la Ley
24.051, por los hechos acontecidos antes de la existencia y vigencia de la
Ley que crea el tipo penal, se orden el sobreseimiento del imputado, por lo
establecido en el artculo 18 de la Constitucin Nacional (irretroactividad de
la ley penal). Pero por los hechos acontecidos despus de la entrada en
vigencia de la Ley se lo conden por comisin del delito de contaminacin
con residuos peligrosos de un modo riesgoso para la salud en su figura
dolosa, con las siguientes consecuencias:
Condenar al imputado por cometer el delito tipificado en el artculo 56 de la
Ley 24.051, contaminando al ambiente con perjuicio a la salud,
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encontrndose localizado
[Pgina 425]
en una zona urbana densamente poblada, sin haber extremado los cuidados
para evitar el dao.
Ordenar la clausura de la fbrica y su relocalizacin en zona industrial. Al
mismo tiempo se libr oficio al Municipio para que no vuelva a habilitar
industrias en zonas urbanos.
7- Bibliografa
Andorno, Roberto, "El principio de precaucin, un nuevo estndar jurdico
para la era tecnolgica", en LL, julio de 2002.
Bidart Campos, Germn, Tratado elemental de derecho constitucional
argentino, Tomo IV, La reforma Constitucional de 1994, Buenos Aires, Ediar,
1995.
Cafeferatta, Nestor - Goldenberg, Isidoro, Dao ambiental. Problemtica de
su determinacin causal, Buenos Aires Abeledo-Perrott, 2001.
Di Paola, Mara Eugenia - Npoli, Andrs, Los residuos peligrosos, Buenos
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Dromi, Roberto, Derecho administrativo, Buenos Aires, Ciudad Argentina,
1996.
Flores, Mara Marcela, "La legitimacin procesal activa", en LL, Suplemento
de Derecho Ambiental, agosto de 1997.
- "Los residuos industriales en la Provincia de Buenos Aires", en LL,
Suplemento de Derecho Ambiental, noviembre de 1997.
- "Rgimen de radicacin industrial en la Provincia de Buenos Aires", en
Revista AIDIS, agosto de 1998.
- "Rgimen jurdico de los residuos especiales en la Provincia de Buenos
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[Pgina 426]
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sustentable, Buenos Aires, Fundacin Avina, 2000.
Gordillo, Agustn, Tratado de derecho administrativo, Tomo I, II y III, Buenos
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Pastorino, Leonardo, El dao al ambiente, Buenos Aires, Lexis Nexis, 1995.
Paya, Horacio, "La ley 25.612 sobre gestin integral de residuos industriales
y de actividades de servicios", en ED, Derecho ambiental, noviembre de
2002.
Quiroga Lavi, Humberto, La Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires
comentada, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 1996.
Sabsay, Daniel A. - Onainda, Jos M., La Constitucin de los porteos,
Buenos Aires, Errepar, 1997.
- La Constitucin de los argentinos, Buenos Aires, Errepar, 2000.
Sabsay, Daniel - Di Paola, Mara Eugenia, "El federalismo y la nueva ley
general del ambiente", en Anales de Legislacin Argentina, n 32, Boletn
Informativo, 2002.
Walsh, Juan Rodrigo - Di Paola, Mara Eugenia y otros, Ambiente, derecho y
sustentabilidad, Buenos Aires, La Ley, 2000.
___________________
[1] Concepto acuado como Desarrollo Sostenible en la Conferencia de
Naciones Unidas sobre Medio Ambiente, realizada en Ro de Janeiro, Ao
1992 y desagregada su definicin en varios Principios (Principios 3, 4 y 8 de
la carta de la Tierra)
[2] Entendemos que el Constituyente ha obligado al estado a tender a la
preservacin del ambiente para lograr la proteccin del mismo, lo que
significa siguiendo al El Dr. Leonardo Pastorino, en su obra, "El dao al
Ambiente", pg. 21 y siguientes, ed. Lexis Nexis Argentina S.A. Octubre de
1995, que se debe neutralizar el impacto de las actividades sobre la
naturaleza acompaanado su dinmica y por lo tanto permitindose la
modificacin del mismo, lo que no acontecera si se siguiera la tcnica de
conservacin , ya que en ese caso debe mantenerse esttico tal como se
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encuentra en el momento en que se comienza a conservar.
[3] Luego de haberse aprobado el Plan Nacional para la Conservacin y
Utilizacin Sostenible de la Diversidad Biolgica, a principios del ao 2003,
por Resolucin Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable 260/2003
publicada en Boletn Oficial Nacional, de fecha 17 de marzo se aprueba el
texto ordenado del reglamento de la Comisin Nacional Asesora para la
Conservacin y Utilizacin Sostenible de la Diversidad Biolgica.
(CONADIBIO).
[4] Ver Sabsay, Daniel - Di Paola, Ma. Eugenia, "El Federalismo y la nueva ley
general del ambiente", en Anales de Legislacin Argentina, Boletn
Informativo, Ao 2002, n 32, p. 47.
[5] Ver Paya, Horacio, "La ley 25.612 sobre gestin integral de residuos
industriales y de actividades de servicios", El Derecho, Diario de
jurisprudencia y doctrina, Derecho ambiental, 18 /11/2002, ps. 1 a 8.
[6] Existe en el contrato la alternativa de acondicionarlos en nuestro pas,
en Francia o bien en un tercer pas.
[7] Tawil, Guido Santiago, "La Clusula Ambiental en la Constitucin
Nacional", L.L.-1995-B, 1291; Sabsay, Daniel, cf. www.ambiente-
ecolgico.com ; Ekmedjian, Miguel Angel, Tratado de Derecho
Constitucional, Depalma, 2004, T.III, p. 652; autores citados por el Dr. Luis
Alberto Cotter en la sentencia para apoyar su decisin.
[8] La Ley incluye los principios de Prevencin, de Equidad
Intergeneracional, Responsabilidad, Subsidiariedad, Solidaridad,
Cooperacin e incluye el de Progresividad que es ajeno a los principios de
Ro, y establece que las medidas y objetivos fijados en la ley deben ser
desarrollados en forma progresiva, gradual y proyectada.
[9] En el mismo sentido "Villivar, Noem c/Provincia de Chubut y otros,
resulto por la SC, el 17 de abril de 2007 (Causa v.1015. XXXIX).
[10] En los artculos 14 a 24, se establece el Procedimiento de Evaluacin de
Impacto y el sistema de consultas en el articulo 18. Cabe advertir que este
sistema no excluye a las Audiencias Pblicas, las que podrn ser convocadas
en determinados casos a determinarse en la reglamentacin de la norma.
[11] En el mismo orden de ideas citamos a Pelle Waltes, D.Vernetti, Ana M.,
que publicaran un artculo en DJ 2004-3, 1205, comentando la LGA, quienes
sostienen respecto a la ltima parte del artculo 22 que "...Relacionado con
este tema, se encuentra el de los fondos o patrimonios de afectacin
creados con el fin de reconstruir los bienes afectados en caso de dao
ambiental...". Asimismo, Santiago Antonio Hernndez, en su ponencia
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presentada en el III, Congreso Internacional de Derechos y Garantas -
realizado en ao 2004, al momento de comentar la ltima parte del artculo
22, vuelve a sostener lo mismo que los Dres. Sabsay y Di Paola, afirmando
textualmente"... Cabe asimismo mencionar que la ley General de Ambiente
presenta la opcin, por va facultativa, para que el interesado pueda
constituir un fondo privado de restauracin con la finalidad de Instrumentar
la reparacin del dao...".
[12] Elementos desarrollados en la obra colectiva: "Tercer Encuentro de
Colegios de Abogados sobre Temas de derecho agrario" febrero de 2001,
publicado por el Instituto de Derechos Agrarios del Colegio de Abogados de
Rosario.
[13] La mayora de la doctrina es conteste en establecer que para que el
principio precautorio se haga efectivo, se debern realizar estudios que
demuestren que las actividades se realizan dentro los parmetros
permitidos por la norma. En este sentido citamos uno de sus antecedentes
Internacionales ms remotos, la Convencin de Derecho del mar de Montego
Bay en su artculo 204 y el artculo 1, en los cuales se solicita el monitoreo
de las actividades que pudieren ocasionar dao al ambiente. Tambin
citamos al profesor Michel Prieur, quien en su libro Droit de
l`environnement, pg. 67, dnde desarrolla este principio, mencionando el
artculo 130 R del Tratado de Maastricht, seala que con la aplicacin del
principio se trata de impedir la produccin de agresiones al ambiente con
medidas apropiadas, citando como instrumentos aptos estudios de impacto
ambiental, monitoreos o ecoauditoras, segn el tipo de actividad a la cual
nos referimos.
[14] Kourilsky, Phillippe,Viney, Genvive, "Le principle de prcaution".
Rapport au Premier Ministre, Paris, 1999, p.5.
[15] Conforme Reglamento Europeo sobre seguridad Alimentaria
(UE/178/2002), Acuerdo sobre Medidas Sanitarias y Fitosanitarias de OMC,
Comunicacin de la Comisin Europea que elabor un informe especial sobre
este principio COM (2000, I)
[16] Roberto Andorno en su artculo publicado en la revista La ley del
18/07/2002, "El principio de precaucin, un nuevo estndar jurdico para la
era tecnolgica".
[17] Entre los cuales podemos mencionar autores de la talla de los Doctores
Bidart Campos, Quiroga Lavi, Agustn Gordillo y Jos Roberto Dromi.
[18] Schoeder, Juan c/Estado Nacional (Secretara de Recursos Naturales
S/Amparo. CNFed. Contencioso Administrativo , Sala II (8/9/1994); Roca
Magdalena c/Pcia. de Bs. As. CS R-13-XX-VIIIO.ED, T, 164, Pag. 725; Don
Benjamn S.A.c/ENRE, Cfed. Baha Blanca, Sala I (24/2/99): Seiler, M.L.
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c/MCBA s/amparo, CNC Sala D, (28/08/1995): Moro y otros c/Municipalidad de
Paran, resuelto por el Tribunal superior Entrerriano, E.D. 16/04/1996.
[19] Ver "Las Acciones Ambientales en Legislacin Especial Provincial".
Publicado por Ma. Marcela Flores en Jurisprudencia Argentina, 7 de marzo
de 2001.
[20] Estas acciones se complementan con disposiciones del Cdigo Procesal
de Tierra del Fuego, Libro IV, Ttulo X, artculos 654 y siguientes.
[21] El Dr. Lonardo Pastorino, en su obra, "El dao al Ambiente", p. 18, Lexis
Nexis Argentina, 1995, expresa: "...Un concepto demasiado estricto de dao
ambiental como todo impacto negativo impedira casi todas las actividades
humanas ya que ellas alteran al medio ambiente en alguna medida....".
[22] Citamos en este sentido el artculo "La ley General del Ambiente (ley
25675) y sus reglas procesales. Reflexiones sobre su constitucionalidad,
publicada por Daniel Lago (Suplemento de Derecho Ambiental- JA-
Septiembre de 2003) y lo desarrollado por el Juez Dr. Federico Gigena
Basombro en la Sentencia del Superior Tribunal de Neuqun, del
30/12/2004, "Lilio, segundo v. Contreras- Esuco- Burwart", repecto de la
funcin del Juez en el proceso.
[23] Fallo publicado en J.A. el 06-11-2002-IV, fascculo N 6, p.34, y fuera
planteada la causa con motivo que la Municipalidad de Deraux por
Ordenanza 557/1996 prohibi la instalacin de feed lot dentro del radio de
quince kilmetros contados desde la plaza principal de la ciudad, obligando
a los existentes a realizar la adecuacin de sus instalaciones en un mes. Por
ello la empresa Ancore S.A. que se encontraba funcionando dentro de los
quince kilmetros, cerrar e iniciar demanda por daos y perjuicios.
[24] Citamos la decisin del 5 de mayo de 1998 en el caso C 180/96 y
C157/96 National Farmer Union del Tribunal de justicia de al entonces
Comunidad Europea resolviendo con motivo de la enfermedad Encefalopata
Espongiforme Bovina denominada mal de la vaca loca.
[25] Publicada en Revista La Ley del 11 de julio de 2006. Esta sentencia es
preliminar, en cuanto se han solicitado una serie de medidas que los
demandados e incluso la parta actora deben cumplir.
[26] Almirante Brown, Avellaneda, Cauelas, Esteban Echeverra, Ezeiza,
General Las Heras, La Matanza, Lans, Lomas de Zamora, Marcos Paz,
Merlo, Morn, Presidente Pern y San Vicente.
[27] Posteriormente se presentaron un grupo de ONG's resolviendo la Corte
Suprema de Justicia en el mismo sentido, y siendo estricta en cuanto que
slo acept como terceros a las ONG's que demostraron que su objeto
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constitutivo resultaba conteste con la defensa del ambiente.
[28] Otros casos de jurisprudencia: Rosemberg, Orlando L. v. De Marcone,
Mara y otros, C. Nac. Civil, Sala G. 1988. Ruido; Fortunato Jos y otros v.
Hogar Obrero Cooperativo de C.E.C.I. 1989. Ordenanza 39.025. Ruidos
molestos o excesivos; Jurisprudencia a partir de 1994; "Vinci v. Shwartz y
otro" por cesacin de molestias derivadas de la explotacin industrial en el
predio de la codemandada Beyaflor S.A. Cm.C. Y C. de Morn, Sala 2da.
abril de 1994; Gonzlez Blanco V. Supermercados Coto, C.N.C. Sala A, 1994;
Rosso V. Clnica Gemes, 1994. C.C.C. Mercedes, molestias ms all de la
normal tolerancia - art. 2618; Mele y otro v. Segba, C.N.C.Y C. Fed. Sala 2da.
1994 - Inmisiones inmateriales, art. 2618 - Ms all de la normal tolerancia;
Prez v. Lavaderos Los Vascos, 1995. Art. 2618 - Indemnizacin por dao
sufrido a travs del tiempo por verse lesionado el uso y goce de la
propiedad. Funcin preventiva del derecho; Giner, Nstor y otra v.
Deporcenter, 1996 C.Civ. y Com. de Baha Blanca, Sala 2, 1996; Orellano, H.
v. Schrott, Harry y otros, C. Nac. Civ. Sala C, 1996. Prevencin del dao
ambiental: Altam, Rano v. Cermica San Martn, 1987, Deber de vigilancia -
Art. 1113 C.C.- J. de 1ra. Instancia en los Civil de Morn N 8 - Revocacin
parcial de sentencia C.C.C. de Morn, Sala 2da.; Gimnez v. Estado Nacional,
1988, Cam. Fed. de La Plata, Sala 3era. - art. 1113 C.C.-; S.M.A. y otra v.
Municipalidad de Tigre, 1994, C.C.C. de San Isidro, Sala 1ra. Daos
ambientales: Saladeristas Podest y otros v. Provincia de Buenos Aires -
C.S.J.N. 1887; Pinini De Prez v. Copetro S.A.A, y Almada, Sagarduy y otros
v. Copetro - S.C.J. Prov. de Bs. As. 1998; D.D. y otros v. Fbrica de opalinas
Hurlingham S.A., 1994. C.N.C. Sala I; Municipalidad de Tandil v. La Estrella
S.A. y otro, C.CIV. y Com. Azul, Sala A, 1996. Destruccin de escultura Las
Nereidas, art. 113; Macerono v. Fabricaciones Militares, J. Fed. de La Plata
N 4, 1995 - Dr. Blanco y sentencia final C.F. de La Plata, Sala 1ra., 1996.
[29] En este sentido citamos la sentencia definitiva N 57/06- Fundacin
Patagonia Natural y otros c/ Municipalidad de Puerto Madryn s/amparo-
Exte. 287 F 186 Ao 2005- Letra 8962 - Juzgado Letrado de 1era. Instancia
en lo laboral - Julio de 2006. Por esta sentencia a la Municipalidad de Puerto
Madryn que cese con una actividad extractiva de ridos que vena
realizando en la costa (playa El Doradillo), con el despeje de instalaciones y
maquinarias existentes, debindose asimismo mantener la recomposicin
del sitio en ejecucin respecto de las canteras ubicadas en el sector de la
presente accin.
[30] Eduardo Pigretti, Nestor Cafferatta, Isidoro Goldemberg, Dino Bellorio
Clavot, Mosset Iturraspe, entre otros.
[31] La C.S.J.N. se ha pronunciado en este sentido desde el ao 2000, con
motivo de la causa Lubricentro Belgrano S/Infraccin Ley 24.051 - 15/02/00.
Competencia ordinaria por acontecer dentro de una jurisdiccin provincial
(Revista LL 29 de mayo de 2000 pg. 4 y 5).
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