PROPRIEDADE PRODUTIVA E DESAPROPRIAO: UMA MARCHA LENTA RUMO
MXIMA EFETIVIDADE DO TEXTO CONSTITUCIONAL Natalya Caboclo, Josely Trevisan Massuqueto 1 Terra! Terra! Por mais distante O errante navegante Quem jamais te esqueceria?... (Caetano Veloso) Pela primeira vez na histria mundial, torna-se claro, em decorrncia dos perigos que dizem respeito humanidade global, que os homens so interpelados pelo perigo comum a assumir, juntos, a responsabilidade moral: a civilizao tcnico-cientfca confronta todos os povos da Terra, independentemente de suas tradies morais especfcas, com uma problemtca tca comum: a responsabilidade solidria em escala planetria! Manfredo Oliveira A desapropriao de propriedade produtva por descumprimento da funo social, quanto aos aspectos ambientais e sociais, tema que desperta acaloradas discusses e acirrados debates: envolve o desafo de compreender as mltplas facetas tericas da problemtca e de entender seus inmeros desdobramentos de ordem prtca. Tal cenrio despertou nas subscritoras o desejo de estudar o assunto luz de um determinado caso concreto, mediante a aplicao dos dispositvos consttucionais e infraconsttucionais pertnentes. Enquanto caso verdico, permitu que se extrasse da realidade a riqueza de detalhes apta a demonstrar a lentdo com que se caminha rumo mxima efetvidade do texto consttucional, em matria de desapropriao-sano da propriedade produtva. 1 Procuradoras Federais lotadas na Procuradoria Federal Especializada junto ao Incra/PR. 238 Nesse sentdo, numa combinao entre teoria e prtca, buscou-se primeiramente na doutrina o raciocnio matriz: parte da doutrina comunga do entendimento de que a produtvidade um atributo sufciente para vestr qualquer propriedade com o manto da intangibilidade, tornando-a insuscetvel de desapropriao. Outra parte da doutrina apega-se suposta falta de efccia do artgo 186 da Consttuio Federal, dado seu carter meramente programtco. Os defensores do primeiro entendimento sustentam haver uma antnomia entre o disposto nos artgos 184, 185 e o disposto no artgo 186, todos da Consttuio Federal, os quais assim dispem: Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fns de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partr do segundo ano de sua emisso, e cuja utlizao ser defnida em lei. (...) Art. 185. So insuscetveis de desapropriao para fns de reforma agrria: I - a pequena e mdia propriedade rural, assim defnida em lei, desde que seu proprietrio no possua outra; II - a propriedade produtva. (...). Art. 186. A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I - aproveitamento racional e adequado; II - utlizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores. 239 Essa aparente antnomia obstaria a desapropriao-sano da propriedade rural produtva, ainda que caracterizado o descumprimento das demais condicionantes da funo social. A propsito, cumpre registrar que a inexistncia de antnomia no texto consttucional j foi brilhantemente demonstrada e defendida pelo Procurador Federal Valdez Adriani Farias e pelo Advogado da Unio Joaquim Modesto 2 : Como pode ser verifcado atravs de leitura literal, o art. 6 da Lei 8.629/93 considera propriedade produtva aquela que explorada econmica e racionalmente. Ou a contrrio sensu, a explorao econmica (produtvidade) alcanada de forma irracional no ser considerada para efeitos de cumprimento de uma das condicionantes da funo social. Ou, em outras palavras, o conceito de produtvidade previsto na norma que regulou os dispositvos da Consttuio composto por dois elementos que devem ser atendidos simultaneamente: produo econmica que atnja os ndices mnimos de produtvidade (GUT e GEE), observada para tanto, a racionalidade, seja ambiental ou social. (...) Logo, a propriedade que mesmo alcanando os ndices de produtvidade (GUT e GEE) produtvidade econmica mas que no explorada racionalmente, ou seja, degrada o meio ambiente, ou produz utlizando-se de trabalho escravo, no pode ser considerada produtva para efeitos de cumprimento de uma das condicionantes da funo social a produtvidade. Ou algum diria que explorao conduzida dessa forma seria racional? (...) Isso evidenciaria o que a ordem positvada j expressa e o que este parecer visa proclamar: que no conceito de funo social est contdo o conceito de produtvidade, mas que no conceito de produtvidade tambm esto contdas parcelas dos conceitos de funo ambiental, funo trabalhista e funo bem- estar, isto , que a funo social contnente e contedo de produtvidade. 2 Funo social da propriedade dimenses ambiental e trabalhista Braslia: Ncleo de Estudos Agrrios e Desenvolvimento Rural, 2005, p. 33-356 240 Os defensores do segundo argumento, qual seja, o carter meramente programtco do artgo 186 da CF/88, sustentam sua inefccia ante a inexistncia de legislao infraconsttucional disciplinadora da matria. Deveras, diferentemente do que ocorre quanto ao aspecto econmico, em relao ao qual existe uma previso legal dos parmetros exigidos para se confgurar a produtvidade de uma propriedade 3 , em relao aos outros trs critrios defnidores da funo social da propriedade utlizao adequada dos recursos naturais mediante a preservao do meio ambiente; relaes de trabalho e priorizao do bem estar coletvo inexiste regulamentao especfca. Contudo, ainda assim possvel conferir efccia ao mandamento consttucional contdo no artgo 186, por meio da utlizao de leis esparsas e da prpria Carta Magna. Como bem salientou Gladstone Leonel da Silva Jnior 4 , no artgo 186, visualiza-se a explicao da funo social da propriedade rural onde est esmiuada sua caracterizao em seus requisitos (...). A norma consttucional aqui explicitada classifcada como sendo uma norma programtca, de carter scio-ideolgico, dentro de um contexto de normas de efccia limitada, frente a outras normas consttucionais, no desconsiderando sua importncia, interesse legtmo e vinculatvidade, principalmente em situaes subjetvas. Tambm, podemos observar que a norma imperatva que insttui a necessidade de cumprimento da funo social est localizada no artgo 5, sendo considerada uma norma de efccia contda, por deixar margem atuao restritva por parte da competncia discricionria do Poder Pblico, j tendo sido regulado seus interesses sufcientemente, possuindo ento, aplicabilidade imediata e direta. 3 A Lei n. 8629/93 determina que, para se averiguar o aproveitamento racional e adequado da propriedade, preciso observar dois ndices simultaneamente: o grau de utlizao da terra (gut) e o grau de efcincia de explorao (GEE). O grau de utlizao da terra deve ser no mnimo 80%, sendo calculado pelo percentual entre a rea utlizada de fato e a rea aproveitvel total do imvel; e o grau de efcincia deve ser igual ou superior a 100%, sendo obtdo conforme a atvidade exercida na terra. 4 Gladstone Leonel da Silva Jnior- in A Questo Agrria Brasileira e a Funcionalidade da Propriedade sob uma tca Progressista Revista de Direito Agrrio, MDA/INCRA/NEAD/ABDA, Ano 20, n. 19, 2007 241 Logo, da mesma forma que garantdo o direito de propriedade na Consttuio (art. 5, XXII), tambm assegurado o cumprimento da funo social desta propriedade (art. 5, XXIII). Importante destacar que a necessidade do cumprimento da funo social da propriedade tda como um direito e garanta do homem, direito bsico do ser humano, clusula ptrea da Consttuio de 1988, portanto, direito fundamental do povo brasileiro. Desta forma necessria a aplicao da funo social para que possa, ao menos, caracterizar-se o direito de propriedade, tornando-se indubitvel a obrigatoriedade de aplicao plena do artgo 186, sob o risco de tornar incuo o artgo 5, XXIII, ou seja, uma clusula ptrea. Enfm, do cotejo dos entendimentos at aqui declinados, duas importantes concluses j podem ser descortnadas: a primeira confrma a ideia de inexistncia de qualquer antnomia entre os artgos 184, 185 e o artgo 186 da Consttuio Federal, eis que a vedao contda no artgo 185 no pode excepcionar o comando do artgo 184, a no ser nos casos em que a produtvidade advenha de atuao consonante com os demais comandos legais (utlizao adequada dos recursos naturais disponveis; preservao do meio ambiente; observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho e explorao que proporcione o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores); a segunda, por sua vez, consagra o raciocnio de que a inexistncia de legislao infraconsttucional regulamentadora dos demais aspectos da funo social, que no a produtvidade, no se consttui em bice para a utlizao do instrumento da desapropriao-sano como ferramenta hbil salvaguarda do meio ambiente e do bem-estar social. Nada obstante, o mundo dos fatos tem revelado que o manejo da desapropriao-sano, seja com fulcro no aspecto ambiental, seja no social, ainda incipiente, sendo raras as aes judiciais propostas com base em tais fundamentos. Ademais, nas poucas vezes em que ocorreu, o caminho at a imisso na posse tem sido muito rduo. Exemplo desse contexto nos chega do Estado de Minas Gerais, cujo exame revelar os motvos pelos quais j vem sendo considerado um paradigma de resistncia s tentatvas de mitgar a busca da mxima efetvidade do texto consttucional. 242 ANLISE DO CASO CONCRETO A mencionada ao de desapropriao-sano (autos sob n. 2009.38.00.032320-2, 12 Vara Federal da Seo Judiciria de Minas Gerais) refere-se ao imvel rural denominado Fazenda Nova Alegria, situado no municpio de Felizburgo-MG. O fato propulsor do processo administratvo de desapropriao foi um expediente do Ministrio Pblico Estadual de Minas Gerais, encaminhado Presidncia do INCRA e Superintendncia Regional do Estado de Minas Gerais, instrudo com cpia de ao penal pblica oferecida contra determinado proprietrio rural pela prtca dos crimes de homicdio, leso corporal e incndio, perpetrados contra trabalhadores rurais que ocupavam o aludido imvel rural. Tais crimes fcaram conhecidos, nacional e internacionalmente, como a Chacina de Felisburgo, da qual resultou a morte de 5 (cinco) trabalhadores rurais, leses corporais em 12 (doze) pessoas, dentre elas uma criana e um adolescente, e incndio de diversas barracas de lonas e da escola do acampamento Terra Prometda. Em virtude do comunicado do Ministrio Pblico, a Superintendncia do Incra/MG formalizou o processo administratvo n. 54000.002204/2004-46 para fscalizar o cumprimento da funo social pelo imvel rural denominado Fazenda Nova Alegria. Realizada a vistoria, constatou-se que o imvel atngia os ndices sufcientes para classifc-lo como produtvo (GUT e GEE de 100%). Entretanto, na mesma ocasio, fcou constatado que o imvel apresentava degradao ambiental nas reas de preservao permanente e inexistncia de averbao da rea de reserva legal nas matrculas que o formavam. 243 Quanto aos aspectos sociais, extrai-se do Laudo Agronmico de Fiscalizao, verbis: O imvel foi ocupado em 27 de maio de 2002 com a chegada de 250 famlias de trabalhadores rurais sem terra liderados pelo MST. Por oportuno, registra- se o confito social existente no imvel, haja vista o ocorrido em novembro de 2004 quando 5 (cinco) trabalhadores rurais foram assassinados por pistoleiros da regio, sendo que os proprietrios do imvel esto sendo acusados, pelo Ministrio Pblico, de serem os mandantes da chacina. A situao da rea ainda muito tensa, em funo da revolta dos trabalhadores por causa dos assassinatos. H o receio da ocorrncia de novos confitos, pois o clima de violncia e de medo entre os acampados aumentou, aps a chacina mencionada. Diante deste panorama, a Procuradoria Federal Especializada do Incra em Minas Gerais props a competente ao de desapropriao, em sede da qual, de modo a sustentar o seu pleito, aduziu-se que: Exercendo seu poder-dever de fscalizar o cumprimento da funo social relatvamente Fazenda Nova Alegria, o Incra efetvou vistoria sobre o imvel e detectou que se trata de propriedade produtva, posto que foram atngidos os ndices de GUT e GEE, atendendo, numa anlise superfcial, ao aspecto econmico da funo social. Contudo, a autarquia verifcou que os aspectos ambiental e social no se encontravam atendidos no ponto em que a propriedade no preservava o meio ambiente, j que foi detectada a destruio das reas de preservao permanente ao longo dos curso dgua e a no-averbao da rea de reserva legal e, o mais grave, os proprietrios ordenaram, segundo denncia do Ministrio Pblico mineiro, a chacina de diversos trabalhadores rurais que se encontravam acampados no interior do imvel reivindicando as terras devolutas existentes na propriedade. A Fazenda Nova Alegria foi classifcada como imvel produtvo, mas que descumpre sua funo social no que concerne aos requisitos insculpidos nos incisos II e IV do art. 186 da CR. 244 A Lei 8.629/93, ao regulamentar o captulo consttucional da reforma agrria, disps em seu art. 9, incisos II e IV, pargrafos 2, 3 e 5, sobre os elementos necessrios ao atendimento dos requisitos ambiental e social exigidos pelo art. 186 da CR. A degradao das reas de preservao permanente e de reserva legal promovida pelos requeridos para incrementarem a explorao econmica do imvel, deturpou as caracterstcas prprias do meio natural e a qualidade dos recursos ambientais, promovendo o desequilbrio ecolgico e danifcando o meio ambiente. Da mesma forma, a chacina dos trabalhadores rurais, as tentatvas de homicdio e o incndio provocado no acampamento defagraram confito e tenso social no imvel e na regio onde ele se localiza, o que perdura at hoje, no favorecendo o bem-estar e a paz social dos proprietrios, dos trabalhadores e da populao local. A situao ftca descrita na peto inicial da ao de desapropriao o cadinho das hipteses consttucionalmente previstas como ensejadoras da desapropriao-sano por desrespeito funo social da propriedade. A afronta ao regime legal ambiental e social evidente, havendo de se ressaltar que, no mbito do processo administratvo de desapropriao, no houve qualquer impugnao por parte dos proprietrios quanto ao resultado do Laudo Agronmico de Fiscalizao. Todavia, no assim que parcela do Poder Judicirio percebe a questo. Veja-se. Antes mesmo da propositura da ao de desapropriao, cujo trecho da peto inicial foi acima transcrito, os proprietrios do imvel (de parte dele, j que outra parte terra devoluta do Estado de Minas Gerais) impetraram mandado de segurana (autos n. 2007.38.00.022941-6 Classe 2100, 12 Vara Federal da Seo Judiciria do Estado de Minas Gerais), com pedido de concesso de liminar, requerendo a suspenso do processo administratvo de desapropriao do indigitado imvel rural. E pasmem, a liminar foi deferida para determinar a suspenso do processo administratvo Incra/MG/N 54170.002204/2004-46. 245 Como fundamento da deciso, o MM. Juzo Federal defendeu a tese de que a produtvidade do imvel, por si s, o imunizaria em face da desapropriao por interesse social, para fns de reforma agrria. A seguir, alguns trechos da comentada deciso: No caso concreto verifco que no trabalho de campo realizado pelo INCRA, aps levantamento e anlise dos limites e confrontaes, relevo, solos, recursos hdricos, clima, vegetao e fauna do imvel, e aspectos scio-econmicos, seus tcnicos concluram que o imvel rural denominado Fazenda Nova Alegria se tratava de Grande Propriedade Produtva, uma vez que apresentava Grau de Utlizao da Terra GUT de 100% e Grau de Efcincia na Explorao GEE de 100%, bem como que todos os seus trabalhadores possuem carteira de trabalho assinada e que apresenta potencial agronmico satsfatrio, principalmente para a atvidade pecuria, aptdo para a agricultura familiar e disponibilidade de gua superfcial (fs. 29/87). Alm disso, uma vez constatado o descumprimento das normas ambientais pelo proprietrio rural, este deve ser compelido pelos rgos competentes a adotar as medidas necessrias ao cumprimento dos requisitos relatvos a sua funo social, conforme previsto no art. 185, pargrafo nico, da CR/88, acima transcrito. dizer que, a infrao s normas ambientais no sujeita a propriedade ao de desapropriao para fns de reforma agrria, pois a produtvidade do imvel, atestada pelo prprio INCRA, por si s, o imuniza da desapropriao por interesse social para fns de reforma agrria, mesmo que no sejam atendidos todos os requisitos relatvos sua funo social. A prpria Lei 8.629/93, em seu art. 10, IV, considera a rea de reserva legal no aproveitvel para fns de clculo da produtvidade do imvel, no condicionando esta excluso ao fato de estar averbada no registro imobilirio. Por questes lgicas, a no averbao da reserva legal no pode ensejar a desapropriao do imvel. Assim que o INCRA, para aferio do Grau de Efcincia na Explorao GEE, em seu trabalho de campo, glosou o nmero de animais constantes da rea de preservao permanente e no considerou a rea de reserva legal por no estar devidamente averbada (fs. 66/7 e 81). (grifei) 246 Lamentvel, sem dvida! Mas no menos lamentvel foi a constatao de que o entendimento prelecionado pelo MM. Juzo no voz dissonante no mbito do Poder Judicirio, haja vista que para endossar a tese expendida a mencionada deciso fez referncia a outras, uma delas abaixo reproduzida: ADMINISTRATIVO. AO CAUTELAR. PERICULUM IN MORA E FUMUS BONI IURIS DEMONSTRADOS. DESAPROPRIAO. LAUDO PERICIAL. IMVEL PRODUTIVO. CUMPRIMENTO DA FUNO SOCIAL. ART. 185, II DA CONSTITUIO FEDERAL. INTANGIBILIDADE. As irregularidades apontadas pelo perito no que se refere inadequao 1. na utlizao dos recursos naturais e ausncia de preservao do meio ambiente, e que serviram para embasar a deciso do magistrado a quo, no so sufcientes a comprometer o cumprimento da funo social pela propriedade dos expropriados. A propriedade produtva recebeu tratamento especial por parte do 2. legislador consttuinte, sendo insuscetvel de desapropriao-sano, nos termos do art. 185, II da CF. Produtvidade comprovada que garante o fumus boni iuris. 3. Demonstrado o periculum in mora, consistente na possibilidade iminente 4. da imisso do INCRA na posse, em prejuzo aferio dos graus de produtvidade do imvel, deve ser confrmada a liminar que determinou a suspenso do ato at a realizao da percia. Apelao provida em parte. (AC 2004.43.00.000297-5/TO - 4 Turma 5. Rel. Conv. Juiza Federal Rosimayre Gonalves de Carvalho DJ de 26.06.2007, p.69) No caso concreto em exame, mais especifcamente o versado no referido mandado de segurana n. 2007.38.00.022941-6), quando da prolao da sentena, a liminar antes deferida foi revogada e o processo foi extnto sem julgamento de mrito, com fulcro no artgo 267, inciso IV e VI c/c art. 295, inciso I, todos do Cdigo de Processo Civil, uma vez que o nclito Magistrado reconheceu ser incompetente para julgar o feito processual aps a 247 edio do Decreto expropriatrio, tendo em vista que, sendo ato do Presidente da Repblica, este passa a ser a autoridade coatora. Por conseguinte, a competncia para apreciao de questes relatvas matria deslocada para o Supremo Tribunal Federal. Vale dizer, muito embora a liminar tenha sido revogada e o processo administratvo contnuado, desaguando na propositura da ao de desapropriao, tal fato no ocorreu porque o Judicirio reviu seu posicionamento quanto ao mrito da questo, mas sim, por razes meramente processuais. E as resistncias sofridas pelo Incra no pararam por a: ante a extno do pr-falado mandado de segurana, os proprietrios do imvel rural propuseram uma ao ordinria perante a Seo Judiciria do Estado de Minas Gerais (autos n. 2007.38.00.037767-3-Classe 1900), pleiteando, em antecipao de tutela, a suspenso do processo administratvo de desapropriao do mesmo imvel rural denominado Fazenda Nova Alegria. Tambm nesta oportunidade o Poder Judicirio acolheu a tese dos proprietrios, antecipando-lhes a tutela jurisdicional para o efeito de determinar ao Incra a imediata suspenso do processo administratvo de desapropriao. Desta vez, contudo, a deciso proferida em primeiro grau de jurisdio foi suspensa pelo Egrgio Tribunal Regional Federal da 1 Regio em sede recursal, tendo o processo administratvo retomado seu curso, com a conseqente propositura da ao de desapropriao. A deciso emanada do Tribunal Regional Federal da 1. Regio merece ser parcialmente transcrita, pois suas razes so relevantes ao intento de demonstrar que existe, sim, parte do Poder Judicirio alinhada tese defendida pelo Incra. Nem tudo, portanto, est perdido! Vejamos: 18. A discusso no Agravo de instrumento cujo acrdo objeto de recurso extremo, centra-se no fato de se tratar de imvel rural produtvo pelo que imune expropriao para fns de reforma agrria, sendo irrelevante para 248 descaracterizar essa imunidade o fato de no se cumprirem as normas de preservao do meio ambiente. 19. O periculum in mora, no caso, indiscutvel, uma vez que a deciso antecipatria dos efeitos da tutela na 1 instncia, confrmada no julgamento do Agravo, suspendeu o prosseguimento do procedimento administratvo tendente desapropriao. 20. Quanto ao fumus boni iuris da tese do INCRA, autor desta Cautelar, no aspecto da probabilidade de admisso dos recursos especial e extraordinrio, v-se que aponta-se violao de diversos dispositvos legais, tanto processuais quanto da possibilidade de desapropriao por descumprimento da funo social, mesmo que economicamente produtva, por desrespeitar as regras de preservao do meio ambiente, Lei n 9.494/97 e n 8.437/92, da mesma forma que ofensa aos arts. 93, IX da Consttuio Federal, alm de se especifcar a caracterstca do tema como de repercusso geral. 21. Tambm no aspecto do mrito dos recursos s Cortes Superiores, verifco que, em tese, h aparente contradio entre os fundamentos do acrdo recorrido e os seguintes precedentes do egrgio Supremo Tribunal Federal: (...) A PRPRIA CONSTITUIO DA REPBLICA, AO IMPOR AO PODER PBLICO DEVER DE FAZER RESPEITAR A INTEGRIDADE DO PATRIMNIO AMBIENTAL, NO O INIBE, QUANDO NECESSRIA A INTERVENO ESTATAL NA ESFERA DOMINIAL PRIVADA, DE PROMOVER A DESAPROPRIAO DE IMVEIS RURAIS PARA FINS DE REFORMA AGRRIA, ESPECIALMENTE PORQUE UM DOS INSTRUMENTOS DE REALIZAO DA FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE CONSISTE, PRECISAMENTE, NA SUBMISSO DO DOMNIO A NECESSIDADE DE O SEU TITULAR UTILIZAR ADEQUADAMENTE OS RECURSOS NATURAIS DISPONVEIS E DE FAZER PRESERVAR O EQUILBRIO DO MEIO AMBIENTE (CF. ART. 186, II), SOB PENA DE, EM DESCUMPRINDO ESSES ENCARGOS, EXPOR-SE DESAPROPRIAO-SANO A QUE SE REFERE O ART. 184 DA LEI FUNDAMENTAL. A QUESTO DO DIREITO AO MEIO AMBIENTE ECOLOGICAMENTE EQUILIBRADO DIREITO DE TERCEIRA GERAO PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE O DIREITO A INTEGRIDADE DO MEIO AMBIENTE TPICO DIREITO DE TERCEIRA GERAO CONSTITUI PRERROGATIVA JURDICA DE TITULARIDADE COLETIVA, REFLETINDO, DENTRO 249 DO PROCESSO DE AFIRMAO DOS DIREITOS HUMANOS, A EXPRESSO SIGNIFICATIVA DE UM PODER ATRIBUIDO, NO AO INDIVDUO IDENTIFICADO EM SUA SINGULARIDADE, MAS, NUM SENTIDO VERDADEIRAMENTE MAIS ABRANGENTE, PROPRIA COLETIVIDADE SOCIAL. ENQUANTO OS DIREITOS DE PRIMEIRA GERAO (DIREITOS CIVIS E POLTICOS) QUE COMPREENDEM AS LIBERDADES CLSSICAS NEGATIVAS OU FORMAIS REALAM O PRINCPIO DA LIBERDADE E OS DIREITOS DE SEGUNDA GERAO (DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS) QUE SE IDENTIFICA COM AS LIBERDADES POSITIVAS, REAIS OU CONCRETAS ACENTUAM O PRINCPIO DA IGUALDADE, OS DIREITOS DE TERCEIRA GERAO QUE MATERIALIZAM PODERES DE TITULARIDADE COLETIVA, ATRIBUDOS GENERICAMENTE A TODAS AS FORMAES SOCIAIS, CONSAGRAM O PRINCPIO DA SOLIDARIDADE E CONSTITUEM UM MOMENTO IMPORTANTE NO PROCESSO DE DESENVOLVIMENTO, EXPANSO E RECONHECIMENTO DOS DIREITOS HUMANOS, CARACTERIZADOS, ENQUANTO VALORES FUNDAMENTAIS INDISPONVEIS, PELA NOTA DE UMA ESSENCIAL INEXAURIBILIDADE. CONSIDERAES DOUTRINRIAS. 21.1.1. Destaco do voto condutor do relator, eminente Ministro Celso de Mello: Trata-se, consoante j o proclamou o Supremo Tribunal Federal (RE 134.297-SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO) de um tpico direito de terceira gerao que assiste, de modo subjetvamente indeterminado, a todo o gnero humano, circunstncia essa que justfca a especial obrigao que incumbe ao Estado e prpria coletvidade de defend-lo e de preserv-lo em benefcio das presentes e das futuras geraes, evitando-se, desse modo, que irrompam, no seio da comunho social, os graves confitos intergeneracionais marcados pelo desrespeito ao dever de solidariedade na proteo da integridade desse bem essencial de uso comum de todos quantos compem o grupo social (CELSO LAFER, A reconstruo dos Direitos Humanos, p 131/132, Companhia das Letras). Cumpre ter presente, bem por isso, a precisa lio ministrada por PAULO BONAVIDES (Curso de Direito Consttucional, p.481, item n.5, 4 ed., 1993, Malheiros), verbis: Com efeito, um novo plo jurdico de alforria do homem se acrescenta historicamente aos da liberdade e da igualdade. Dotados de altssimo teor de humanismo e universalidade, os direitos de terceira gerao tendem a 250 cristalizar-se neste fm de sculo enquanto direitos que no se destnam especifcamente proteo dos interesses do indivduo, de um grupo ou de um determinado Estado. Tm primeiro por destnatrio o gnero humano mesmo, num momento expressivo de sua afrmao como valor supremo em termos de existencialidade concreta. Os publicistas e juristas j os enumeram com familiaridade, assinalando-lhes o carter fascinante de uma evoluo de trezentos anos na esteira da concretzao dos direitos fundamentais. Emergiram eles da refexo sobre temas referentes ao desenvolvimento, paz, ao meio- ambiente, comunicao e ao patrimnio comum da humanidade. Enfm, conforme anotado, a concesso de medida liminar favorvel ao Incra permitu que o processo administratvo de desapropriao retomasse seu normal e regular curso, culminando com a propositura da ao judicial de desapropriao antes aludida. E em que pese o tom preponderantemente ambientalista da deciso, a pea de entrada da ao de desapropriao deixou claro que no se tratava apenas de mais um caso de degradao ambiental ou de investda contra o meio ambiente: tratava-se, sobretudo, de um crime pratcado contra a vida, que reduziu um dos fundamentos do Estado democrtco de direito, o da dignidade da pessoa humana (artgo 1 da CF/88), a letra morta, literalmente morta. Mas se engana quem pensa que os obstculos haviam sido superados: mais uma vez o MM. Juzo Federal do Estado de Minas Gerais, antes mesmo de imitr o Incra na posse do imvel rural, suspendeu o processo nos seguintes termos: Dessa forma, a partr do momento que uma das condies da ao de desapropriao viabilidade da desapropriao de imvel produtvo objeto de anlise em outra, mais precisamente a ordinria, no pode haver pronunciamento deste juzo sobre a matria neste momento, sob pena de se obterem decises contraditrias. Logo, com base nesses fundamentos, nos termos do art. 265, IV, a do CPC, suspendo o andamento deste feito at deciso fnal a ser proferida nos autos n 2007.38.037767-3, respeitando o limite de 01 ano, como disposto na lei adjetva. Intme-se o INCRA do teor desta deciso. 251 Veja-se a teratologia desta deciso: por via transversa, tornou incuo o contedo decisrio proferido pelo Tribunal Regional Federal da 1 Regio, que havia suspendido os efeitos da deciso de primeira instncia nos autos da ao n. 2007.38.037767-3, a qual obstaculizava o prosseguimento do processo administratvo de desapropriao. Ademais, a deciso acima reproduzida olvidou o carter preferencial da ao de desapropriao, expressamente consignado no artgo 18 5 da Lei Complementar n. 76/93 e reconhecido pela Jurisprudncia: Agravo de Instrumento n 2004.02.01.013901-2 - TRF 2 - AGRAVO DE INSTRUMENTO. DESAPROPRIAO PARA FINS DE REFORMA AGRRIA. l- O art. 18, da Lei Complementar n 76/93, estabelece que as aes concernentes desapropriao de imvel rural, por interesse social, para fns de reforma agrria, tm carter preferencial e prejudicial em relao a outras aes referentes ao imvel expropriando. 1- E inadmissvel condicionar o andamento de ao expropriatria concluso de ao anulatria de processo administratvo, anteriormente ajuizada, o que inviabilizaria o instrumento posto pela Consttuio disposio do Estado, para o fm de assegurar a distribuio racional da terra (Min. limar Galvo, STF - MS22.698/MG). 3- Agravo interno do INCRA prejudicado. 4- Agravo de instrumento provido. Com efeito, o processo judicial de desapropriao, por interesse social, para fns de reforma agrria, obedece a um procedimento contraditrio especial, cujos contornos so previstos pela Consttuio Federal, artgo 184, 3 e regulamentados pela Lei Complementar n 76/1993. Signifca dizer que h um carter, uma prerrogatva preferencial e prejudicial a ser respeitada em se tratando de ao de desapropriao, atributo que a faz prevalecer diante de quaisquer outras aes relatvas ao imvel rural que serve de objeto medida judicial de desapropriao. 5 Art. 18. As aes concernentes desapropriao de imvel rural, por interesse social, para fns de reforma agrria, tm carter preferencial e prejudicial em relao a outras aes referentes ao imvel expropriando, e independem do pagamento de preparo ou de emolumentos. 252 Segundo estudos desenvolvidos sobre a matria pelo Procurador Federal Dr. Bruno Rodrigues Arruda (Rito Sumrio da Desapropriao: o carter preferencial e prejudicial da ao de desapropriao para fns de reforma agrria e a prtca dos Tribunais), o referido diploma legal trouxe como corolrio do rito sumrio previsto pelo texto consttucional, alm da preferencialidade e da prejudicialidade da ao expropriatria, uma srie de dispositvos que estabelecem medidas indeclinveis ao juiz e um rito que deveria ser marcado pela ininterruptbilidade. Dentre esses dispositvos indeclinveis, podem ser elencados os seguintes: deferimento da imisso prvia do Incra na posse do bem de raiz no prazo mximo de 48 (quarenta e oito) horas (medida liminar decorrente de lei) e o processamento da ao de desapropriao inclusive durante o perodo de frias forenses. Portanto, decises como a proferida pelo MM. Juzo Federal de Minas Gerais acabam por descaracterizar o rito sumrio previsto para a desapropriao para fns de reforma agrria, contribuindo, assim, para a ordinarizao, segundo o mesmo Arruda, de um procedimento tdo como sumrio em sua essncia. Logo, trata-se de um desvirtuamento das prerrogatvas reconhecidas pelo ordenamento jurdico ao de desapropriao. Por conta, alis, deste desvirtuamento, o Incra tem assistdo, perplexo, a uma sequncia de decises judiciais absolutamente divorciadas das premissas consttucionais e legais em vigor, frustrando, por assim dizer, a utlizao da ao de desapropriao como ferramenta clere no combate desfuncionalizao social da propriedade rural. A ttulo de exemplifcao, podem ser aqui arroladas as hipteses mais recorrentes, tais como: a) Aes cautelares e ordinrias paralelas desapropriao, nas quais se busca do Poder Judicirio uma prestao jurisdicional capaz de determinar a suspenso de tramitao, ora do processo administratvo ora do feito judicial, com fulcro, dentre outras motvaes, em suposta irregularidade na notfcao prvia 253 do proprietrio; na ocupao do imvel rural e na discusso de produtvidade do imvel desapropriando etc.; b) Pedidos de produo antecipada de prova, nos quais o objetvo precpuo o de obter a homologao de percias, sem sequer submet-las ao confronto com o laudo agronmico elaborado pelo Incra, cujos resultados deveriam ser levados em considerao em homenagem presuno de veracidade e legitmidade de que gozam os atos pratcados por servidores pblicos. Para alm desse aspecto, conforme ventlado no mencionado Estudo, a percia judicial realizada nestes pleitos de antecipao probatria no contempornea vistoria do Incra, ou seja, no se reporta ao mesmo perodo de tempo avaliado pela Autarquia na vistoria administratva. (...) a tese da contemporaneidade das percias, j que o cumprimento ou no da funo social uma condio transitria, podendo variar de um tempo para outro. inaceitvel o entendimento pugnado pelos proprietrios rurais pela realizao de percias atualizadas, em total desconsiderao ao tempo real apurado na vistoria administratva efetuada pela Autarquia e que concluiu pela improdutvidade do bem de raiz. Mas especialmente frustrante a percepo de que o Poder Judicirio, a quem cabe dizer o melhor direito, acolhe este tpo de argumentao, ignorando que, em no se constatando vcio ou defeito no ato administratvo de vistoria realizado pelo Incra, devem prevalecer os resultados da fscalizao ali obtdos, visto que apurados por rgo encarregado da execuo de um programa nacional de reforma agrria. Se um tal entendimento no encontra eco nas esferas judiciais, pelo menos a percia judicial deveria se reportar anlise dos dados referentes ao mesmo perodo de tempo valorado pelo Incra, nica maneira de apurar, isto , constatar, se naquele perodo vistoriado pela Autarquia o imvel seria realmente improdutvo; 254 c) Ajuizamento de aes declaratrias de produtvidade por proprietrios de reas que tveram seus imveis rurais classifcados como socialmente desfuncionalizados. Trata-se de demandas ajuizadas de forma autnoma ao de desapropriao, criando um incidente processual paralelo discusso travada no feito expropriatrio. Na verdade, a discusso acerca da produtvidade no precisaria ser travada em ao autnoma. No que aqui se esteja a concordar com a propositura deste tpo de demanda judicial, muito pelo contrrio: a premissa a de que os laudos agronmicos elaborados pelo Incra so dotados de rigor cientfco e se traduzem no exerccio regular de uma atvidade estatal prevista pelo sistema legislatvo. Mas j que se tem por inevitvel tal iniciatva, ao menos seus desdobramentos poderiam ser descortnados no mbito da prpria ao de desapropriao. E por qu? Porque a ao de desapropriao, diferentemente do que um dia j se viu, hoje possui um carter cognitvo mais abrangente (artgo 9 da Lei Complementar n 76/1993), resultado da abertura do rol de questes at ento admitdas para discusso no bojo da demanda expropriatria. De fato, conforme bem acentuado no ensaio desenvolvido por Bruno Arruda, o caput do artgo 9, ao excluir da contestao apenas a apreciao quanto ao interesse social declarado, permite, a contrario sensu, que a mesma verse sobre qualquer outra matria de interesse da defesa, inclusive a questo da produtvidade do imvel. (...) No h referncia expressa limitao da matria de defesa aos vcios do processo e ao valor da indenizao, como ocorre com o artgo 20 do Decreto- lei n 3365/1941, caracterstca direta do contraditrio especial mencionado pelos artgos 184, 3 da Consttuio Federal de 1988 e artgo 1 da LC 76/93. 255 Sem a pretenso de esgotar o tema, o que decididamente no ocorreu na presente abordagem, cumpre fnalizar com o raciocnio de que os aspectos acima abordados, e outros sinalizados ao longo deste escrito, so apenas alguns dos temas postos para refexo. Sem dvida, h uma diversidade de assuntos correlatos, h uma infnidade de desdobramentos ftcos e h uma larga margem para o desenvolvimento de estudos, pois h conceitos e teses, dentro e fora do Direito Agrrio, em franca construo. A matria palpitante e desafadora: h ainda um universo de consideraes a serem exploradas, sobretudo aquelas que nos desafam a submeter a riqueza do mundo dos fatos, em todos os seus detalhes e imprevistos, aos preceitos consttucionais e legais em vigor. A desapropriao- sano por desrespeito s condicionantes sociais e ambientais exemplo deste desafo: de um lado, a constatao de uma situao ftca sui generis, que contempla a possibilidade de uma propriedade rural produtva ser fator de desestabilizao social e ambiental; e de outro lado, a constatao de tentatvas hercleas no sentdo de demonstrar que a hiptese aventada juridicamente defensvel e tecnicamente sustentvel, permitndo-nos refetr sobre a possibilidade jurdica da desapropriao da propriedade rural produtva, se esta produtvidade decorrer de descumprimento legislao ambiental; legislao trabalhista e de descaso aos elementos consttutvos do bem-estar social. O caso concreto ora examinado revelou justamente esta dupla face da problemtca, ou seja, aquilo que supostamente imunizaria o imvel rural em face da desapropriao-sano (produtvidade), reaparece como causa da interveno do Estado na propriedade privada. Conforme anotado, esta aparente contradio foi magistralmente enfrentada em Funo Social da Propriedade dimenses ambiental e trabalhista, que nos confortou com o lcido entendimento de que defui da ordem jurdica positvada que no conceito de funo social est contdo o conceito de produtvidade, mas que no conceito de produtvidade tambm esto contdas parcelas dos conceitos de funo ambiental, funo trabalhista e funo bem estar, isto , que a funo social contnente e contedo da produtvidade. 256 No mais, importa perceber que uma tal produtvidade, quando resultado de atvidades economicamente desincorporadoras; ambientalmente degradadoras e socialmente desagregadoras, no contribui para o aperfeioamento da funcionalizao social da propriedade rural, motvo pelo qual os ilustres autores do ensaio acima referido denominaram este tpo de produtvidade de produtvidade irracional ou improdutvidade fcta. Enfm, ao contrrio do que muitos pensam, a desapropriao- sano, quaisquer que sejam seus elementos defagradores, ainda se faz necessria e urgente (que o digam outras tantas Fazendas Nova Alegria espalhadas pelo Brasil!): cuida-se menos de defender a inexistncia de antnomia no texto consttucional, ou de pugnar pela observncia do rito sumrio para a desapropriao, e mais, de transformar as propriedades rurais economicamente produtvas, mas alcanadas pelo imprio da lei, em redutos de recuperao ambiental e de funcionalizao social, verdadeiros vetores da to sonhada justa social. Como se verifcou, o caminho rduo e tortuoso, mas o primeiro passo j foi dado. Agora rogar e obrar para que se alcancem os resultados almejados! REFERNCIAS Consttuio da Repblica Federatva do Brasil/1988; Funo Social da Propriedade - Dimenses ambiental e trabalhista/Joaquim Modesto Pinto Junior e Valdez Adriani Farias. Edio nica. Braslia: Ncleo de Estudos Agrrios e Desenvolvimento Rural - NEAD, 2005. A Questo Agrria Brasileira e a Funcionalidade da Propriedade sob uma tca Progressista/Gladstone Leonel da Silva Junior. Revista de Direito Agrrio. Braslia: MDA/ INCRA/NEAD/ABDA, Ano 20, n 19, 2007. Lei n. 8.629/1993; Lei Complementar n. 76/1993
As OSCIP (Organizações Da Sociedade Civil de Interesse Público) e A Administração Pública: Intermediação Fraudulenta de Mão-de-Obra Sob Uma Nova Roupagem Jurídica