PROCEDIMIENTO POR INTIMACIN

Etiquetas: Intimacin
PROCEDIMIENTO POR INTIMACIN
Objeto y finalidad del procedimiento por intimacin. Presupuestos. Anlisis del Ttulo Ejecutivo.
rgano Jurisdiccional Competente. Admisin e inadmisibilidad de la demanda. Pruebas. Medidas
cautelares. Decreto de intimacin. Sustanciacin del procedimiento. Oposicin del intimado

Artculo 640
Cuando la pretensin del demandante persiga el pago de una suma lquida y exigible de dinero o la
entrega de cantidad cierta de cosas fungibles o de una cosa mueble determinada, el Juez, a
solicitud del demandante, decretar la intimacin del deudor, para que pague o entregue la cosa
dentro de diez das apercibindole de ejecucin. El demandante podr optar entre el procedimiento
ordinario y el presente procedimiento, pero ste no ser aplicable cuando el deudor no est
presente en la Repblica y no haya dejado apoderado a quien pueda intimarse, o si el apoderado
que hubiere dejado se negare a representarlo.
Artculo 641
Slo conocer de estas demandas, el Juez del domicilio del deudor que sea competente por la
materia y por el valor segn las normas ordinarias de la competencia, salvo eleccin de domicilio.
La residencia hace las veces de domicilio respecto de las personas que no lo tienen conocido en
otra parte.
Artculo 642
En la demanda se expresarn los requisitos exigidos en el artculo 340 de este Cdigo. Si faltare
alguno, el Juez ordenar al demandante la correccin del libelo, abstenindose entre tanto de
proveer sobre lo pedido. De esta resolucin del Juez se oir apelacin libremente, la cual deber
interponerse de inmediato o dentro de los tres das siguientes.
Artculo 643
El Juez negar la admisin de la demanda por auto razonado, en los casos siguientes:
1 Si faltare alguno de los requisitos exigidos en el artculo 640.

2 Si no se acompaa con el libelo la prueba escrita del derecho que se alega.

3 Cuando el derecho que se alega est subordinado a una contraprestacin o condicin, a menos
que el demandante acompae un medio de prueba que haga presumir el cumplimiento de la
contraprestacin o la verificacin de la condicin.
Artculo 644
Son pruebas escritas suficientes a los fines indicados en el artculo anterior: los instrumentos
pblicos, los instrumentos privados, las cartas, misivas, admisibles segn el Cdigo Civil, las
facturas aceptadas, las letras de cambio, pagars, cheques y cualesquiera otros documentos
negociables.
Artculo 645
Cuando la demanda se refiere a la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles, el demandante
deber expresar en el libelo, la suma de dinero que estara dispuesto a aceptar si no se cumpliera
la presentacin en especie, para la definitiva liberacin de la otra parte. En este caso, si el Juez
considera desproporcionada la suma indicada, antes de proveer sobre la demanda podr exigir al
demandante que presente un medio de prueba en que conste el justo precio o el precio corriente
de la cosa.
Artculo 646
Si la demanda estuviere fundada en instrumento pblico, instrumento privado reconocido o tenido
legalmente por reconocido, facturas aceptadas o en letras de cambio, pagars, cheques, y en
cualesquiera otros documentos negociables, el Juez a solicitud del demandante, decretar
embargo provisional de bienes muebles, prohibicin de enajenar y gravar inmuebles o secuestro
de bienes determinados. En los dems casos podr exigir que el demandante afiance o compruebe
solvencia suficiente para responder de las resultas de la medida. La ejecucin de las medidas
decretadas ser urgente. Quedan a salvo los derechos de terceros sobre los bienes objeto de las
medidas.
Artculo 647
El decreto de intimacin ser motivado y expresar: El Tribunal que lo dicta, el nombre, apellido y
domicilio del demandante y del demandado, el monto de la deuda, con los intereses reclamados, la
cosa o cantidad de cosas que deben ser entregadas, la suma que a falta de prestacin en especie
debe pagar el intimado conforme a lo dispuesto en el artculo 645 y las costas que debe pagar; el
apercibimiento de que dentro del plazo de diez das, a contar de su intimacin, debe pagar o
formular su oposicin y que no habiendo oposicin, se proceder a la ejecucin forzosa.
Artculo 648
El Juez calcular prudencialmente las costas que debe pagar el intimado, pero no podr acordar
en concepto de honorarios del abogado del demandante, una cantidad que exceda del 25% del
valor de la demanda.
Artculo 649
El Secretario del Tribunal compulsar copia de la demanda y del decreto de intimacin y la
entregar al Alguacil para que practique la citacin personal del demandado en la forma prevista
en el artculo 218 de este Cdigo.
Artculo 650
Si buscado el demandado no se le encontrare, el Alguacil dar cuenta al Juez, expresando las
direcciones o lugares en que lo haya solicitado, y ste dispondr, dentro del tercer da, que el
Secretario del Tribunal fije en la puerta de la casa de habitacin del intimado, o en la de su oficina
o negocio, si fueren conocidos o aparecieren de los autos, un cartel que contenga la transcripcin
ntegra del decreto de intimacin. Otro cartel igual se publicar por la prensa, en un diario de los de
mayor circulacin, en la localidad, que indicar expresamente el Juez, durante treinta das, una vez
por semana. El secretario pondr constancia en el expediente de todas las diligencias que se
hayan practicado en virtud de las disposiciones de este artculo, y el demandante consignar en los
autos los ejemplares del peridico en que hubieren aparecido los carteles.
Cumplidas las diligencias anteriores, si el demandado no compareciere a darse por notificado
dentro del plazo de diez das siguientes a la ltima constancia que aparezca en autos de haberse
cumplido las mismas, el Tribunal nombrar un defensor al demandado con quien se entender la
intimacin.
Artculo 651
El intimado deber formular su oposicin dentro de los diez das siguientes a su notificacin
personal practicada en la forma prevista en el artculo 649, a cualquier hora de las fijadas en la
tablilla a que se refiere el artculo 192. En el caso del artculo anterior, el defensor deber formular
su oposicin dentro de los diez das siguientes a su intimacin, en cualquiera de las horas
anteriormente indicadas. Si el intimado o el defensor en su caso, no formulare oposicin dentro de
los plazos mencionados, no podr ya formularse y se proceder como en sentencia pasada en
autoridad de cosa juzgada.
Artculo 652
Formulada la oposicin en tiempo oportuno por el intimado o por el defensor, en su caso, el
decreto de intimacin quedar sin efecto, no podr procederse a la ejecucin forzosa y se
entendern citadas las partes para la contestacin de la demanda, la cual tendr lugar dentro de
los cinco das siguientes a cualquier hora de las indicadas en la tablilla a que se refiere el artculo
192, sin necesidad de la presencia del demandante, continuando el proceso por los trmites del
procedimiento ordinario o del breve, segn corresponda por la cuanta de la demanda.
Exposicin de motivos del Cdigo de Procedimiento Civil:
III. DEL PROCEDIMIENTO POR INTIMACION
El procedimiento de intimacin que cuenta ya con una larga tradicin en Alemania en Austria y ms
recientemente en Italia desde 1942, trata de lograr' fundamentalmente, en forma rpida la creacin
del ttulo ejecutivo, por el sistema de inversin de la carga del contradictorio, el cul queda ahora a
iniciativa del demandado.
Mientras segn el modelo ordinario, el demandante tiene en todo caso la iniciativa del
contradictorio, mediante la citacin del demandado para la contestacin, en el nuevo
procedimientos el contradictorio resulta eventual y tendr vigencia en tanto el demandado
expresamente la provoque aduciendo su oposicin y haciendo pasar as el asunto al juicio
ordinario,
Son conocidas de todos las circunstancias en que se desarrollan infinidad de procesos, seguidos
por el juicio ordinario, en los cules frecuentemente el demandado no tiene ninguna razn seria
que hace valer y se abstiene de comparecer a la contestacin quedando contumaz, continuando
en su ausencia, por la sola iniciativa del demandante, toda la larga marcha del proceso ordinario
hacia la sentencia definitiva, que crea el ttulo ejecutivo.
Estas situaciones ocurren principalmente en aquellos juicios basados en documentos pblicos o
privados y, en particular, en letras de cambio y documentos negociables en que consta la
obligacin de pagar una suma lquida de dinero o la obligacin de entregar una cantidad de cosas
fungibles o una cosa cierta determinada. Procesos stos, que dados los trmites formales, lentos y
dispendiosos del juicio ordinario, plenan los archivos judiciales y se deciden al fin en contumacia
del demandado
Pues bien, el nuevo procedimiento permite que intimado el pago al demandado, a falta de
oposicin formal de ste, adquiera el decreto de intimacin fuerza ejecutiva con autoridad de cosa
juzgada, procedindose ms a la ejecucin.
En cambio, si el intimado tiene alguna objecin o razn seria y fundada que valer, propone su
oposicin al decreto de intimacin y el asunto contina por los tramites del juicio ordinario,
abrindose en ese momento la verdadera contencin con la contestacion de la demanda.
Este solo aspecto del nuevo procedimiento permite comprender la gran utilidad que tendr en la
prctica judicial y sus favorables repercusiones en el campo de la poltica procesal en cuanto
permite desembarazar a los Tribunales de numerosas causas que ordinariamente plenan los
archivos y ocupan la atencin del Magistrado, sin que en ellas exista verdadera contencin, pues
se desarrollan en su totalidad en ausencia del demandado, por contumacia de ste.
De modo que su estructura y funcionamiento no encontrar resistencias en los crculos
profesionales. Sin embargo, se ha trabajado en la medida necesaria, para que la nueva regulacin
acoja en lo posible las formas y prcticas legales vigentes que resultan conciliables con la nueva
regulacin del procedimiento de intimacin, a fin de hacerlo lo menos extrao en nuestra vida
judicial, cuidando incluso, de que las expresiones verbales y los conceptos aplicables al nuevo
procedimiento se acerquen cada vez ms al tradicional modo de expresarse nuestra ley vigente.
Procedimiento espaol:
Articulo 812. Casos en que procede el proceso monitorio.
1. Podr acudir al proceso monitorio quien pretenda de otro el pago de deuda dineraria, vencida y
exigible, de cantidad determinada que no exceda de cinco millones de pesetas, cuando la deuda
de esa cantidad se acredite de alguna de las formas siguientes:
1. Mediante documentos, cualquiera que sea su forma y clase o el soporte fsico en que se
encuentren, que aparezcan firmados por el deudor o con su sello, impronta o marca o con
cualquier otra seal, fsica o electrnica, proveniente del deudor.
2. Mediante facturas, albaranes de entrega, certificaciones, telegramas, telefax o cualesquiera
otros documentos que, aun unilateralmente creados por el acreedor, sean de los que
habitualmente documentan los crditos y deudas en relaciones de la clase que aparezca existente
entre acreedor y deudor.
2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el apartado anterior y cuando se trate de deudas que renan los
requisitos establecidos en dicho apartado, podr tambin acudirse al proceso monitorio, para el
pago de tales deudas, en los casos siguientes:
1. Cuando, junto al documento en que conste la deuda, se aporten documentos comerciales que
acrediten una relacin anterior duradera.
2. Cuando la deuda se acredite mediante certificaciones de impago de cantidades debidas en
concepto de gastos comunes de Comunidades de propietarios de inmuebles urbanos.
Articulo 814. Peticin inicial del procedimiento monitorio.
1. El procedimiento monitorio comenzar por peticin del acreedor en la que se expresarn la
identidad del deudor, el domicilio o domicilios del acreedor y del deudor o el lugar en que residieran
o pudieran ser hallados y el origen y cuanta de la deuda, acompandose el documento o
documentos a que se refiere el Articulo 812.
La peticin podr extenderse en impreso o formulario que facilite la expresin de los extremos a
que se refiere el apartado anterior.
2. Para la presentacin de la peticin inicial del procedimiento monitorio no ser preciso valerse de
procurador y abogado.
Articulo 815. Admisin de la peticin y requerimiento de pago.
1. Si los documentos aportados con la peticin fueran de los previstos en el apartado 2 del Articulo
812 o constituyeren, a juicio del tribunal, un principio de prueba del derecho del peticionario,
confirmado por lo que se exponga en aqulla, se requerir mediante providencia al deudor para
que, en el plazo de veinte das, pague al peticionario, acreditndolo ante el tribunal, o comparezca
ante ste y alegue sucintamente, en escrito de oposicin, las razones por las que, a su entender,
no debe, en todo o en parte, la cantidad reclamada.
El requerimiento se notificar en la forma prevista en el Articulo 161 de esta Ley, con
apercibimiento de que, de no pagar ni comparecer alegando razones de la negativa al pago, se
despachar contra l ejecucin segn lo prevenido en el Articulo siguiente.
2. En las reclamaciones de deuda a que se refiere el nmero 2.o del apartado 2 del Articulo 812, la
notificacin deber efectuarse en el domicilio previamente designado por el deudor para las
notificaciones y citaciones de toda ndole relacionadas con los asuntos de la comunidad de
propietarios. Si no se hubiere designado tal domicilio, se intentar la comunicacin en el piso o
local, y si tampoco pudiere hacerse efectiva de este modo, se le notificar conforme a lo dispuesto
en el Articulo 164 de la presente Ley.
Articulo 816. Incomparecencia del deudor requerido y despacho de la ejecucin. Intereses.
1. Si el deudor requerido no compareciere ante el tribunal, ste dictar auto en el que despachar
ejecucin por la cantidad adeudada.
2. Despachada ejecucin, proseguir sta conforme a lo dispuesto para la de sentencias judiciales,
pudiendo formularse la oposicin prevista en estos casos, pero el solicitante del proceso monitorio
y el deudor ejecutado no podrn pretender ulteriormente en proceso ordinario la cantidad
reclamada en el monitorio o la devolucin de la que con la ejecucin se obtuviere.
Desde que se dicte el auto despachando ejecucin la deuda devengar el inters a que se refiere
el Articulo 576.
Articulo 817. Pago del deudor.
Si el deudor atendiere el requerimiento de pago, tan pronto como lo acredite, se le har entrega de
justificante de pago y se archivarn las actuaciones.
Articulo 818. Oposicin del deudor.
1. Si el deudor presentare escrito de oposicin dentro de plazo, el asunto se resolver
definitivamente en juicio que corresponda, teniendo la sentencia que se dicte fuerza de cosa
juzgada.
El escrito de oposicin deber ir firmado por abogado y procurador cuando su intervencin fuere
necesaria por razn de la cuanta, segn las reglas generales.
Si la oposicin del deudor se fundara en la existencia de pluspeticin, se actuar respecto de la
cantidad reconocida como debida conforme a lo que dispone el apartado segundo del Articulo 21
de la presente Ley.
2. Cuando la cuanta de la pretensin no excediera de la propia del juicio verbal, el tribunal
proceder de inmediato a convocar la vista. Cuando el importe de la reclamacin exceda de dicha
cantidad, si el peticionario no interpusiera la demanda correspondiente dentro del plazo de un mes
desde el traslado del escrito de oposicin, se sobreseern las actuaciones y se condenar en
costas al acreedor. Si presentare la demanda, se dar traslado de ella al demandado conforme a lo
previsto en los Articulos 404 y siguientes de la presente Ley.
El procedimiento espaol limita la cuanta de la pretensin y es ms liberal en cuanto a las pruebas
admisibles, pues en varios de los supuestos sta puede provenir del propio acreedor, pero en
forma similar al nuestro no exige unas causas especficas de oposicin. La doctrina inicial espaola
se inclina porque la oposicin debe ser motivada, pero no existir una decisin sobre la oposicin,
pues interpuesta sta seguir el procedimiento ordinario o verbal, de acuerdo con la cuanta. Esto
permite afirmar, a pesar de la opinin de Montero Aroca y otros autores espaoles, que tanto
nuestro procedimiento como el espaol son procedimientos monitorios mixtos, pues en el
procedimiento monitorio documental, a la manera italiana, la sentencia del posterior juicio de
cognicin recae sobre la oposicin, como en nuestra ejecucin de hipoteca.
CALAMANDREI(1953): Piero Calamandrei, El Procedimiento Monitorio. Ediciones de Cultura
Jurdica, Buenos Aires.
Pg. 29:
(...) los hechos sealados por el actor como fundamento de la demanda; segn que estos hechos
resulten de la simple afirmacin del actor, o resulten, en cambio, (30) de prueba escrita, el
procedimiento con inversin de la iniciativa del contradictorio se pueden distinguir en las leyes
procesales alemanas en dos tipos diversos, que podemos aqu para entendernos, denominar
respectivamente: a) procedimiento monitorio puro; b) procedimiento monitorio documental.
Pg. 30:
a) El procedimiento monitorio puro en la legislacin austraca
(...) este procedimiento est limitado (...) al ejercicio de los crditos de valor mnimo.
Los caracteres ms salientes de la estructura procesal de este procedimiento son las siguientes.
En virtud de la simple (31) peticin, escrita u oral, del acreedor, el juez competente libra, sin or al
deudor, una orden condicionada de pago, dirigida al deudor, con la advertencia de que el mismo
puede hacer oposicin dentro del trmino de 14 das a contar de la notificacin. Si el deudor no
hace oposicin dentro de ese trmino, la orden de pago adquiere fuerza de ttulo ejecutivo, contra
el cual no est admitido otro remedio que la restitucin in integrum, cuando el deudor pruebe no
haber podido hacer oposicin dentro del trmino a causa de un suceso imprevisto o inevitable. Si el
deudor hace oposicin dentro del trmino (y basta a tal fin que declare al juez, oralmente o por
escrito, que hace oposicin a la orden de pago, sin necesidad de aducir los motivos de ello), la
orden de pago pierde, por el solo efecto de tal declaracin, toda su fuerza. La proposicin de la
oposicin, que hace caer la orden de pago emanada sin contradictorio, no basta por s sola para
abrir el juicio en contradictorio; a tal objeto, es necesaria una nueva peticin del acreedor,
presentada en las formas ordinarias, cuando el acreedor no la haya acumulado, a prevencin, con
la peticin de la orden de pago.
Pg. 32:
(...) legislacin alemana
(...) extiende este procedimiento a los crditos de cualquier valor.
(...) La orden de ejecucin equivale a una sentencia contumacial declarada provisoriamente
ejecutiva; y contra ella, el deudor puede hacer oposicin dentro de los mismos lmites en que la
oposicin est admitida contra las sentencias (33) contumaciales. En caso de que se proponga
oposicin contra la orden de pago, u oposicin contra la orden de ejecucin, el juicio en
contradiccin se desarrolla (...) de acuerdo con las reglas ordinarias de competencia por valor.
Pg. 33:
(...) el juicio en contradictorio (...) no se dirige a decidir si la orden de pago debe ser revocada o
mantenida, sino a decidir ex novo sobre la originaria accin de condena, como si la orden de pago
no hubiera sido nunca emitida.
Pg. 34:
b) El procedimiento documental en la legislacin alemana
El llamado proceso documental del derecho alemn (...) tiene en comn con el proceso monitorio la
finalidad de dar vida, con mayor celeridad que el proceso ordinario, a un ttulo ejecutivo; pero el
medio de que se vale para alcanzar esta finalidad no consiste ya en la inversin de la iniciativa del
contradictorio, sino que consiste en el carcter incompleto de la (35) congnicin, la cual, si se inicia
en las formas ordinarias mediante contradictorio provocado por el actor, est limitada, en una
primera fase del juicio, a las solas excepciones de rpida solucin, con reserva de las otras de ms
amplia investigacin para una fase ulterior; de suerte que, mientras esta segunda fase del juicio
est todava pendiente, el acreedor tiene, sin embargo, un ttulo ejecutivo provisorio (condena con
reserva) del cual puede valerse sin esperar el resultado de la cognicin completa.
El procedimiento monitorio documental en la legislacin austraca
Pg. 37:
(...) el procedimiento monitorio documental difiere notablemente del procedimiento monitorio puro
en dos puntos: 1, en cuanto, mientras el Zahlungsbefehl [mandato de ejecucin del procedimiento
monitorio puro] se libra por el juez en virtud de la simple afirmacin no probada del acreedor,
elZahlungsauftrag [mandamiento de ejecucin del procedimiento monitorio documental] presupone
que los hechos (38) constitutivos del crdito sean probados mediante documentos; 2, en cuanto,
mientras en el procedimiento monitorio puro la orden de pago pierde su eficacia por la simple
oposicin no motivada del deudor, en el proceso monitorio documental la oposicin del deudor no
hace caer sin ms el mandato de pago, pero tiene, en cambio, el efecto de abrir un juicio de
congnicin en contradictorio (...) si (...) ste merece (...) ser, sin embargo, mantenido y hecho
ejecutivo.
Pg. 55:
(...) la naturaleza del procedimiento monitorio, que tiene la finalidad "de proveer un ttulo ejecutivo
(56) rpido y poco dispendioso", queda por s misma claramente definida; el mismo no sirve para
hacer valer contra el deudor un ttulo ejecutivo ya existente, pero sirve para crear de un modo
rpido y econmico, contra el deudor, un ttulo ejecutivo que no existe todava; por consiguiente, es
un procedimiento de cognicin, no de ejecucin."
Pg. 216:
En qu puntos el R.D. de 24 de julio de 1922 se separa de esta concepcin: los efectos de la
oposicin en trmino
El efecto de la oposicin propuesta en trmino no es ya aquel comnmente establecido por las
leyes que aceptan el procedimiento monitorio puro (ley austraca de 27 de abril de 1873, 9;
Z.P.O. alemana, 695; Ordenamiento de Libia, art. 54; Cd. proc. penal, art. 301), de hacer caer
en la nada la inyuccin por falta de la condicin suspensiva negativa a que su paso en autoridad de
cosa juzgada est sometido, sino que es el de "suspender la eficacia ejecutiva de la inyuccin,
quedando firme el efecto de la pendencia de la litis"; de suerte que en el juicio en contradictorio que
sigue a la oposicin, no se decide directamente sobre el derecho del acreedor, sino que se decide
si la inyuccin debe o no mantenerse firme..
OBJETO Y FINALIDAD DEL PROCEDIMIENTO POR INTIMACIN
Montero Aroca (2001, pg 989-990), refirindose al procedimiento por intimacin y al de ejecucin
cambiaria, expresa:
Finalidad comn a ambos procesos es la proteccin privilegiada del crdito, ante la insatisfaccin
que proporcionan los mecanismos normales del juicio declarativo ordinario o verbal previsto por la
LEC (ejecucin forzosa, ejecucin provisional, medidas cautelares), o la imposibilidad de una tutela
que, aunque especfica, est prevista para otros objetos (impugnaciones de acuerdos sociales,
proteccin de propiedades especiales como la intelectual o la industrial, etc.). Parten ambos del
hecho de preocupacin social causada por una determinada clase de morosidad, puesto que
puede afectar al desarrollo econmico adecuado de los pases (mercado interior), con repercusin
transnacional, ya que el riesgo econmico en el trfico jurdico-mercantil internacional no debera
suponer mayores riesgos que el nacional.
De ah que, en lo que afecta a nuestro mbito econmico mas inmediato, la Unin Europea est
exigiendo una intervencin procesal comn y directa frente a impagados'. No puede decirse que
toda la LEC est pensada como instrumento que sirve para satisfacer pretensiones fundadas en el
derecho privado, esto es, en el derecho de propiedad y los derechos de crdito, ya que hay otras
pretensiones civiles que ni tutelan, ni pueden proteger la propiedad o el crdito, como las relativas
a las relaciones familiares o paterno-filiales, o las que afectan al honor de las personas, aunque en
muchos de estos temas alguna relacin podramos encontrar con la propiedad y con el crdito.
Pero s es indiscutible que a travs de estos dos procesos, el legislador ha querido encontrar unas
vas especficas, mucho mejores que las ordinarias, para que determinados crditos puedan
encontrar una pronta satisfaccin judicial, una tutela jurisdiccional plenamente efectiva (ari. 24.1
CE), bsicamente por la seguridad que proporciona la rapidez de la tramitacin, ya que el trfico
jurdicomercantil exige perentoriamente que el acreedor impagado se vea repuesto en su
patrimonio cuanto antes. En aquellas parcelas econmicas en las que, por la existencia de
documentos particulares, ello sea posible, es en donde esos medios deben encontrar su campo
idneo de actuacin.
A lo transcrito aade, como concepto que el proceso monitorio es un instrumento pensado para
crear rpidamente un ttulo ejecutivo sin necesidad de proceso ordinario previo, con la sola base de
que la parte interesada presente ante el tribunal un documento con el que fundadamente pueda
acreditarse una deuda dineraria vencida, lquida y exigible.
Por lo que respecta al objeto, Gmez Colomer, expresa:
Pg. 994:
El proceso monitorio es el adecuado para resolver las pretensiones fundadas en la exigencia de
pago de una deuda dineraria, vencida y exigible, de cantidad determinada, que venga justificada
documentalmente conforme a la Ley, y que no exceda de 5.000.000 pts. (art. 812.1 LEC), es decir,
unos 30.000 euros (DA 2., 2 LEC).
Su objeto es, por tanto, la pretensin monitoria, consistente en pedir que el documento que se
aporta se transforme por el tribunal en un ttulo que lleve aparejada ejecucin.
Para el legislador, la introduccin de este proceso en Espaa se articula con base en las siguientes
consideraciones: ...Punto clave de este proceso es que con la solicitud se aporten documentos de
los que resulte una buena apariencia jurdica de la deuda. La ley establece casos generales y
otros concretos y tpicos. Es de sealar que la eficacia de los documentos en el proceso monitorio
se complementa armnicamente con el reforzamiento de la eficacia de los genuinos ttulos
ejecutivos extrajudiciales.
Si se trata de los documentos que la ley misma considera base de aquella apariencia o si el
tribunal as lo entiende, quien aparezca como deudor es inmediatamente colocado ante la opcin
de pagar o dar razones, de suerte que si el deudor no comparece o no se opone, est
suficientemerae justificado despachar ejecucin, como se dispone. En cambio, si se dan
razones, es decir. si el deudor se opone, su discrepancia con el demandante se sustancia por los
cauces procesales del juicio verbal, segn la cuanta de la deuda reclamada... (EM LEC, XIX, 7 y
8).
Del objeto indicado se desprenden las siguientes caractersticas
a) En primer lugar, ser un instrumento vlido para la proteccin especfica y privilegiada del crdito
desde un punto de vista procesal, pues se permite que (995) determinados documentos, los no
cualificados, es decir, sin suficientes garantas, pero con acreditados visos de ser vlidos (buena
apariencia jurdica), puedan dar lugar a travs de un rpido procedimiento a su inmediata satisfac-
cin judicial, Y ese procedimiento es el monitorio.
Este proceso tiene por finalidad, pues, tras declarar el derecho del acreedor, proporcionarle el ttulo
ejecutivo que le permita exigir judicialmente el pago de la deuda. Esos documentos se enumeran
en el art. 812 LEC, siempre como numerus apertus por lo que en principio es posible cualquiera, y
no slo la factura o el albarn tpicos, de acuerdo eso s con los usos mercantiles o civiles
acostumbrados. Ni siquiera se exige firma del deudor o su autenticacin (art. 812. 1, l., LEC),
pues pueden servir los creados conforme a ley o costumbre unilateralmente por el acreedor (art.
812.1,2., LEC), o cualquier otro documento comercial sin firma (art. 812.2 LEC).
(...)
b) En segundo lugar, caracteriza al proceso monitorio la ausencia de audiencia inmediata del
deudor, que queda aplazada en el siguiente sentido: La LEC no opta porque el tribunal dicte
directamente sentencia de condena ante el impago del demandado, sino que prev la
transformacin del proceso especial en ordinario si el deudor demandado se opone (art. 818 LEC),
o permite entrar directamente en ejecucin si no comparece (art. 816 LEC). El proceso monitorio
en sentido estricto, si triunfa, es decir, si se crea el ttulo y se entra en ejecucin forzosa, se habr
desarrollado sin ejercicio de su derecho a la contradiccin por el deudor.
Ni que decir tiene que el que reste deferida la contradiccin, no significa que se suprima, en
absoluto, sino que se aplaza. Por tanto, al existir la posibilidad real de oponerse, el art. 24.1 CE no
queda en modo alguno vulnerado, al igual que ocurre en el proceso cambiario (captulo siguiente),
o como hemos visto que ocurre en el decretamiento del embargo preventivo. Recordemos que en
el proceso civil, el principio de contradiccin queda cumplido con su reconocimiento y posibilidad
de ejercicio, no con su prctica real.
En conclusin, el objeto es la pretensin monitorio, dirigida a lograr rpidamente un ttulo de
ejecucin, y respecto a la finalidad, observamos una mediata proporcionarle al acreedor el ttulo
ejecutivo que le permita exigir judicialmente el pago de la deuda, y una mediata, satisfacer la
buena marcha de los negocios, permitiendo un modo rpido de satisfacer las acreencias.
PRESUPUESTOS
1.- Demanda de intimacin ante el Juez competente
No slo porque todo proceso comienza con demanda, sino porque la opcin de acudir a este
procedimiento pertenece al actor. El Juez competente est determinado en el artculo
641 delCdigo de Procedimiento Civil:
Slo conocer de estas demandas, el Juez del domicilio del deudor que sea competente por la
materia y por el valor segn las normas ordinarias de la competencia, salvo eleccin de domicilio.
La residencia hace las veces de domicilio respecto de las personas que no lo tienen conocido en
otra parte.
Exposicin de motivos
En cuanto a la iniciacin del procedimiento, ella tiene lugar por demanda de la parte, la cual debe
expresar los requisitos que exige el artculo 340 del Cdigo para todo libelo. Sin embargo, debe
destacarse la innovacin consagrada en el artculo 642 del Proyecto, para los casos en que falte
en el libelo alguno de los requisitos expresados en el citado artculo 340, en cuyo caso se autoriza
al Juez para ordenar al demandante la correccin del libelo, abstenindose entre tanto de proveer
sobre lo pedido.
2.- Pretensin de condena al pago de una suma de dinero lquida y exigible o de entrega de una
cantidad cierta de cosas fungibles, o de una cosa mueble determinada
Exposicin de motivos:
1) Es aplicable cuando el derecho subjetivo sustancial que se hace valer con la accin, es un
derecho de crdito, esto es, la facultad de exigir de una persona una determinada prestacin; por
lo cual el procedimiento de intimacin slo es aplicable a las solas acciones de condena y no a las
mero decarativas ni constitutivas en el sentido que modernamente da la doctrina a estas
expresiones.
2) El derecho de crdito debe ser lquido y exigible, a saber, el crdito debe estar determinado en
su monto exacto y no estar diferido su pago por ningn trmino ni condicin, ni sujeto a otras
limitaciones.
3) Puede aplicarse tambin para exigir la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles,
entendindose este concepto de fungibilidad en su sentido estricto, tcnico, de una cantidad de
cosas de la misma especie, las cuales pueden en los pagos ocupar las unas en lugar de las otras.
Queda pues tomada la expresin en su sentido objetivo, con independencia de la intencin de las
partes en el caso concreto (fungibilidad subjetiva), siendo necesario que las cosas sean por su
naturaleza de aquellas que en el trfico de los negocios estn comnmente consideradas como
sustituibles en los pagos en general.
4) Fuera de los casos anteriores, tambin se aplica el procedimiento de intimacin, cuando se
persigue la entrega de una cosa mueble determinada, quedando excluido para los inmuebles.
Slo para este grupo de causas. es aplicable el nuevo procedimiento, como lo expresa claramente
el artculo 640 del Proyecto, de modo que el Juez debe abstenerse de admitir la demanda en todo
caso en que la naturaleza del derecho, que se hace valer con la accin, no corresponda a las
indicaciones del citado artculo 640.
Como corolario a este presupuesto es necesario sealar que no se admitir la demanda cuando el
derecho que se alega est subordinado a una contraprestacin o condicin, a menos que el
demandante acompae un medio de prueba que haga presumir el cumplimiento de la
contraprestacin o la verificacin de la condicin (art. 643 CPC).
Aade la ley que cuando la demanda se refiere a la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles,
el demandante deber expresar en el libelo, la suma de dinero que estara dispuesto a aceptar si
no se cumpliera la presentacin en especie, para la definitiva liberacin de la otra parte. En este
caso, si el Juez considera desproporcionada la suma indicada, antes de proveer sobre la demanda
podr exigir al demandante que presente un medio de prueba en que conste el justo precio o el
precio corriente de la cosa. (Artculo 645 CPC)
SENTENCIA 22-3-00. PONENCIA DEL MAGISTRADO DOCTOR FRANKLIN ARRIECHE. Rafael
Jos Pinto contra S.A. de Construcciones y Parcelamientos (Saconpa). Exp. N 98-288, sentencia
N 64:
La pretensin procesal de la parte actora, est dirigida a la entrega por parte de la demandada de
las 500 acciones de Trujillana de Radiodifusin C.A., y al traspaso de la titularidad de esas
acciones, del demandado a la actora, en el libro de accionistas de esa empresa. La recurrida,
conden a la parte demandada a efectuar exactamente lo pretendido en el libelo; esta situacin,
conduce a la Sala a revisar el criterio adoptado por la sentencia impugnada, en cuanto a la
admisin de una demanda va intimacin, con la pretensin procesal antes sealada.
El artculo 640 del Cdigo de Procedimiento Civil, seala lo siguiente:
Art. 640: Cuando la pretensin del demandante persiga el pago de una suma lquida y exigible de
dinero o la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles o de una cosa mueble determinada, el
Juez, a solicitud del demandante, decretar la intimacin del deudor, para que pague o entrega la
cosa dentro de diez das apercibindole de ejecucin. El demandante podr optar entre el
procedimiento ordinario y el presente procedimiento, pero ste no ser aplicable cuando el deudor
no est presente en le Repblica y no haya dejado apoderado a quien pueda intimarse o si el
apoderado que hubiere dejado se negare a representarlo.
La doctrina patria, ha definido al procedimiento por intimacin o monitorio, como aquel de
cognicin reducida, con carcter sumario, dispuesto a favor de quien tenga derechos de crditos
que hacer valer, asistidos por una prueba escrita. Puede sta dirigirse en tal caso al Juez mediante
demanda, y el Juez, inaudita altera parte (sin or a la otra parte), puede emitir un decreto con el que
impone al deudor que cumpla su obligacin. Esto debe ser notificado al deudor, y entonces, o el
deudor hace oposicin y en tal caso surge de ello un procedimiento ordinario, o el deudor no hace
oposicin dentro del trmino, y entonces el decreto pasa a ser definitivo-irrevocable, con los
efectos ejecutivos de una sentencia de condena. (Corsi, Luis, Apuntamiento sobre el
Procedimiento por Intimacin. Caracas, 1.986).
La admisin de la demanda tramitada por el procedimiento por intimacin, contempla la exigencia
previa de una serie de requisitos establecidos en el mencionado artculo 640 del Cdigo de
Procedimiento Civil, los cuales se justifican plenamente, por cuanto el decreto de intimacin
posterior, contendr una orden efectiva de pago o entrega de la cosa, que en caso de no mediar
oposicin, adquirir el carcter de un ttulo ejecutivo derivado de una sentencia definitiva.
El procedimiento por intimacin, est diseado para el cobro o satisfaccin de una obligacin de
hacer, a travs de modalidades taxativas contempladas en el artculo 640 del Cdigo de
Procedimiento Civil, a saber:
a.- El pago de una suma lquida y exigible de dinero;
b.- La entrega de cantidad cierta de cosas fungibles; y,
c.- La entrega de una cosa mueble determinada.
En el caso bajo estudio, obviamente no se trata del cobro de cantidad de dinero alguna, por cuanto
la pretensin se dirige a la entrega de acciones de una sociedad annima y el correspondiente
traspaso en el libro de accionistas. En realidad, la parte actora pretende el cumplimiento de un
contrato de venta o cesin de acciones, a travs del procedimiento por intimacin. Esta pretensin
procesal, de ninguna manera puede asimilarse al cobro de un crdito lquido y exigible. La venta de
acciones, es un contrato bilateral o sinalagmtico, que comporta el cumplimiento de prestaciones
recprocas por cada una de las partes contratantes.
En este sentido, el artculo 643, ordinales 1 y 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, seala lo
siguiente:
Art. 643: EL Juez negar la admisin de la demanda por auto razonado, en los casos siguientes:
1 Si faltare alguno de los requisitos exigidos en el artculo 640.
(Omissis).
3) Cuando el derecho que se alega est subordinado a una contraprestacin o condicin, a menos
que el demandante acompae un medio de prueba que haga presumir el cumplimiento de la
contraprestacin o la verificacin de la condicin. (Subrayado de la Sala).
En el caso del contrato de venta de acciones, es indudable la existencia de una contraprestacin
por parte del comprador, que no es otra que el pago del precio de esas acciones. La parte actora,
acompa como instrumento fundamental de su demanda copia fotosttica del referido documento
de venta, cuya nota de certificacin carece de firma por parte del funcionario que presuntamente la
redact. Sin descender la Sala a un anlisis valorativo del referido instrumento, sino a la revisin
de los aspectos formales de admisin de la demanda por el procedimiento monitorio, es obvio que
los ordinales 1 y 3 del artculo 643 del Cdigo de Procedimiento Civil, impiden tal admisin, para
concederle a la actora, lo que simplemente es una pretensin de cumplimiento de un contrato de
venta.
Ciertamente, como indica el artculo 640 del Cdigo de Procedimiento Civil, la va monitoria est
diseada para el cobro de un crdito, el cual deber ser lquido y exigible. Una prestacin de hacer
como la planteada, atinente al traspaso o cesin de acciones, que deber cumplir el demandado
en el libro de accionistas de la empresa, no tiene las caractersticas antes enunciadas, ni se
adecua a los requerimientos exigidos por el mencionado artculo 640 del Cdigo de Procedimiento
Civil. En otras palabras, la prestacin reclamada por la parte actora en el presente juicio, no poda
ser tramitada a travs del procedimiento por intimacin.
Siguiendo este anlisis, los artculos 44 y 45 del Reglamento sobre la Operacin de las Estaciones
de Radiodifusin Sonora, sealan lo siguiente:
Art. 44: Se prohibe ceder o transferir en cualquier forma, total o parcialmente el ttulo
administrativo, los derechos del mismo, o la explotacin exclusiva y directa del Servicio, sin la
previa autorizacin del Ministerio de Transporte y Comunicaciones.
Art. 45: La venta, donacin o traspaso de las acciones de la persona jurdica titular del Servicio
deber ser autorizada por el Ministerio de Transporte y Comunicaciones, cuando ello comporte un
cambio en la propiedad de la mayora absoluta de las acciones o en el control administrativo,
conforme a los estatutos de dicha persona. En los dems casos, el titular del Servicio deber
participar al Ministerio las modificaciones realizadas, dentro de los treinta (30) das hbiles
siguientes a la negociacin.
Los derechos discutidos en el presente juicio, presentan caractersticas especiales, donde la
transferencia de las acciones se encuentra condicionada al cumplimiento de una serie de
requisitos, como la autorizacin por parte del Ministerio de Transporte y Comunicaciones de esa
cesin. Sin descender la Sala a opinar en cuanto al cumplimiento o no de dichos trmites
administrativos, simplemente se expresa, que una obligacin sometida a semejante condicin legal
no poda reclamarse por el procedimiento por intimacin, a menos que se acompaare el medio de
prueba que haga presumir la autorizacin previa a la aprobacin posterior de la venta por parte del
Ministerio de Transporte y Comunicacin a que aluden las normas dichas.
Como ya fue sealado, el artculo 643 del Cdigo de Procedimiento Civil, ordena al Juez que
niegue la admisin de la demanda por auto razonado, si, entre otras causales, faltare alguno del
los requisitos exigidos en el artculo 640 eiusdem. Es obvio que en el caso bajo estudio, al
intentarse una reclamacin que en forma efectiva pretende el cumplimiento de un contrato de venta
de acciones, que encierra, como todo contrato de venta, prestaciones recprocas por parte de los
contratantes, as como una particular obligacin de hacer por el demandado referida al traspaso de
las acciones en el libro de accionistas, y el cumplimiento de una obligacin sujeta a una condicin
establecida en la Ley, no se verificaron los requisitos mnimos de admisin de la demanda, que en
el caso particular del procedimiento por intimacin, son presupuestos procesales de indiscutible
cumplimiento.
Todas estas razones, conducen a la Sala a casar de oficio sin reenvo el fallo recurrido ya que se
hace innecesario un nuevo pronunciamiento sobre el fondo, y en consecuencia declara la
inadmisibilidad de la demanda incoada por la parte actora, ciudadano Rafael Jos Pinto, contra la
Sociedad Annima de Construcciones y Parcelamientos (Sancopa) por infraccin directa de los
artculos 640 y 641 ordinal 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, anulndose en consecuencia, el
mencionado auto de admisin de fecha 3 de agosto de 1994 proferido por el Juzgado Tercero de
Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Agrario, del Trnsito y del Trabajo de la Circunscripcin
Judicial del Estado Trujillo, as como todas las actuaciones posteriores al mismo. Este
pronunciamiento no elimina la posibilidad de que dicha demanda pueda ser intentada por la va
ordinaria adecuada, por cumplimiento de contrato. As se decide.
3.- Que el deudor est presente en la Repblica o que haya dejado apoderado dispuesto a
representarlo.
Exposicin de motivos:
Dadas las caractersticas del nuevo procedimiento y la estructura de la notificacin acogida para el
decreto de intimacin resulta conveniente excluir su aplicacin para los no presentes, pues de
aplicarse a stos, habra necesidad de concebir un sistema de notificacin con plazos muchos ms
largos y elsticos y no quedara bien asegurada en todo caso la efectiva notificacin del decreto de
intimacin, que tiene tan grave y definitivos resultados.
4.- Que se acompae a la demanda prueba escrita del derecho que se alega
Al respecto, la propia ley establece que son pruebas escritas suficientes para dar lugar al
procedimiento por intimacin los instrumentos pblicos, los instrumentos privados, las cartas,
misivas, admisibles segn el Cdigo Civil, las facturas aceptadas, las letras de cambio, pagars,
cheques y cualesquiera otros documentos negociables.
Esposicin de motivos
Son conocidas de todos las circunstancias en que se desarrollan infinidad de procesos, seguidos
por el juicio ordinario, en los cules frecuentemente el demandado no tiene ninguna razn seria
que hace valer y se abstiene de comparecer a la contestacin quedando contumaz, continuando
en su ausencia, por la sola iniciativa del demandante, toda la larga marcha del proceso ordinario
hacia la sentencia definitiva, que crea el ttulo ejecutivo.
Estas situaciones ocurren principalmente en aquellos juicios basados en documentos pblicos o
privados y, en particular, en letras de cambio y documentos negociables en que consta la
obligacin de pagar una suma lquida de dinero o la obligacin de entregar una cantidad de cosas
fungibles o una cosa cierta determinada. Procesos stos, que dados los trmites formales, lentos y
dispendiosos del juicio ordinario, plenan los archivos judiciales y se deciden al fin en contumacia
del demandado
Sentencia de la Sala Poltico-Administrativa del 18 de marzo de 1998, con ponencia de la
Magistrado Dra. Cecilia Sosa Gmez, en el juicio de C.A. Serenos Asociados Anzotegui contra
Cadafe, en el expediente N 11.302, sentencia N 174:
Como punto previo esta Sala Poltico-Administrativa considera necesario sealar que la presente
demanda no debi ser admitida en base al procedimiento por intimacin previsto en el Captulo II
del Ttulo II, Parte Primera del Libro Cuarto del Cdigo de Procedimiento Civil de conformidad con
los ordinales 2 y 3 del artculo 643 del Cdigo de Procedimiento Civil. Seala expresamente el
artculo 643 del Cdigo de Procedimiento Civil:
Articulo 643. El juez negar la admisin de la demanda por auto razonado, en los casos
siguientes:
2)Si no se acompaa con el libelo la prueba escrita del derecho que se alega.
3)Cuando el derecho que se alega est subordinado a una contraprestacin o condicin, a menos
que el demandante acompae un medio de prueba que haga presumir el cumplimiento de la
contraprestacin o la verificacin de la condicin".
En el presente caso la parte actora slo acompa a su libelo los contratos suscritos con Cadafe y
una experticia contable donde se determina la supuesta deuda de Cadafe por intereses moratorios
y correspectivos y no present las facturas canceladas por Cadafe mediante las cuales se pudiera
determinar la procedencia de esos intereses reclamados. Con la sola presentacin de los
contratos lo que queda evidenciado era la existencia de un derecho (el derecho a recibir una
cantidad de dinero) a cambio de una contraprestacin (el prestar servicios de vigilancia) a la cual
estaba subordinada ese derecho. La parte actora, a su vez, no acompa prueba alguna que
hiciera presumir el cumplimiento de su contraprestacin. Con los contratos no se puede determinar
si la obligacin ya es lquida y exigible porque no se puede determinar de qu manera ambas
partes han dado cumplimiento a sus obligaciones.
En este sentido ha sealado la Sala de Casacin Civil mediante sentencia de fecha 28 de
septiembre de 1994, con ponencia del Magistrado Alirio Abreu Burelli lo siguiente:
De conformidad con el citado artculo 640, la pretensin del demandado debe perseguir el pago
de una suma lquida y exigible de dinero o la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles o una
cose determinada.
Ello significa que el procedimiento por intimacin, slo es procedente cuando se trate de acciones
de condena, en las cuales se persiga el cumplimiento de una obligacin de dar que conste en
prueba documental.
La obligacin debe ser lquida y exigible es decir, que el quantum est determinado o pueda serlo
mediante una simple operacin aritmtica y, adems, que no est sujeta a condicin, plazo o con-
traprestacn alguna.
Adems de tales condiciones de liquidez y exigibles es preciso que el crdito sea cierto, lo cual
significa que no podra usarse el procedimiento por intimacin si la pretensin del actor no existe
de manera irrefutable.
Por ello, se exige prueba escrita como presupuesto procesal de/ procedimiento por intimacin,
interpretndose que los documentos a que se refiere el articulo 644 del Cdigo de Procedimiento
Civil deben demostrar los hechos constitutivos de la obligacin demandada".(Cursivas de la Sala
Poltico-Administrativa).
Dicho lo anterior, se debe indicar que en virtud de que el presente procedimiento, en definitiva, se
sustanci en base al procedimiento ordinario previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil,
procedimiento correcto para resolver la controversia planteada, esta Sala Poltico-Administrativa,
de conformidad con el artculo 211 del Cdigo de Procedimiento Civil, considera inoficioso declarar
la nulidad del auto de admisin dictado por el Juzgado de Sustanciacin en fecha 25 de enero de
1995 y ordenar la reposicin de la causa al estado de admitirse la demanda y, en consecuencia,
procede a dictar la sentencia correspondiente al fondo de la controversia.
ANLISIS DEL TTULO EJECUTIVO
Dado que no se trata de un verdadero juicio ejecutivo, no se puede calificar de ejecutivo al ttulo
que sustenta la pretensin, pues el proceso est dirigido, tal como lo indica la exposicin de
motivos, a una rpida formacin del ttulo ejecutivo.
Sin embargo, ello no obsta para que en algunos supuestos se trate de un ttulo que utilizado, por
ejemplo, en la va ejecutiva, apareje ejecucin, y por la ausencia de oposicin se transformar,
para utilizar la denominacin de Podetti, de ttulo ejecutivo a ttulo ejecutorio, equiparable a la
sentencia pasada en autoridad de cosas juzgada.
En todo caso, es atribucin del Juez negar la admisin si el ttulo, o mejor el documento escrito
acompaado al libelo no reune los requisitos para acudir a este procedimiento; sin embargo, si
admite indebidamente la demanda, no puede el intimado apelar o discutir de alguna manera esta
admisin, sino que deber oponerse a la intimacin para dejar sin efecto el decreto, tal como lo
establece la doctrina de la Sala de Casacin Civil:
SENTENCIA 28-10-93. PONENTE DR. ANIBAL RUEDA. NELSON ANTONIO ACOSTA
LEON contra NESTOR PEREZ HERNANDEZ (P.T.)
"(...) Dentro de dicho juicio ejecutivo la nica actuacin permitida al intimado es el de oponerse
dentro del lapso previsto, una vez hecha dicha oposicin el procedimiento por intimacin deja de
existir para proceder a tramitarse por juicio ordinario oportunidad en la que las partes pueden
alegar las defensas que consideren necesarias.
En el procedimiento intimatorio, el legislador slo faculta al Juez (artculo 642 del Cdigo de
Procedimiento Civil) para ordenar al demandante la correccin del libelo, abstenindose entre tanto
de proveer sobre lo pedido, contra esta resolucin podr interponerse recurso de apelacin el cual
se oir libremente.
Siendo pues, que slo el Juez tiene la potestad de solicitar la correccin libelar, con lo cual se
abrira una incidencia, y la parte intimada slo puede oponerse al Decreto intimatorio para dejarlo
sin efecto, mal podra tramitarse como se hizo en el caso bajo anlisis, una solicitud de nulidad de
admisin del escrito de demanda, incidencia sta que no est prevista para el procedimiento por
intimacin.
RGANO JURISDICCIONAL
COMPETENTE
Tal como se expres al relacionar los presupuestos de admisin del procedimiento, el Tribunal
competente es exclusivamente el Juez del domicilio del deudor que sea competente por la materia
y por el valor segn las normas ordinarias de la competencia, salvo eleccin de domicilio. La
residencia hace las veces de domicilio respecto de las personas que no lo tienen conocido en otra
parte. (Artculo 641 CPC).
ADMISIN E INADMISIBILIDAD DE LA
DEMANDA
Artculo 643
El Juez negar la admisin de la demanda por auto razonado, en los casos siguientes:
1 Si faltare alguno de los requisitos exigidos en el artculo 640.
2 Si no se acompaa con el libelo la prueba escrita del derecho que se alega.
3 Cuando el derecho que se alega est subordinado a una contraprestacin o condicin, a menos
que el demandante acompae un medio de prueba que haga presumir el cumplimiento de la
contraprestacin o la verificacin de la condicin.
Artculo 647
El decreto de intimacin ser motivado y expresar: El Tribunal que lo dicta, el nombre, apellido y
domicilio del demandante y del demandado, el monto de la deuda, con los intereses reclamados, la
cosa o cantidad de cosas que deben ser entregadas, la suma que a falta de prestacin en especie
debe pagar el intimado conforme a lo dispuesto en el artculo 645 y las costas que debe pagar; el
apercibimiento de que dentro del plazo de diez das, a contar de su intimacin, debe pagar o
formular su oposicin y que no habiendo oposicin, se proceder a la ejecucin forzosa.
Artculo 648
El Juez calcular prudencialmente las costas que debe pagar el intimado, pero no podr acordar
en concepto de honorarios del abogado del demandante, una cantidad que exceda del 25% del
valor de la demanda.
Exposicin de motivos:
La falta de estos requisitos, as como de los sealados en el artculo 640, considerados por la
doctrina como presupuestos procesales especiales del procedimiento por intimacin, si bien obliga
al Juez a negar la admisin de la demanda, ello no implica un pronunciamiento sobre el fondo del
derecho que se hace valer con la accin, ni impide al demandante la posibilidad de hacer valer la
misma accin en otro proceso. (...)
Como el procedimiento de intimacin tiende fundamentalmente a la rpida creacin del ttulo
ejecutivo, el cual se logra cuando el decreto de intimacin ha quedado sin oposicin por parte del
intimado dentro de los plazos establecidos, ese decreto de intimacin, que tiene entonces fuerza y
autoridad de cosa juzgada, debe bastarse a s mismo, en el sentido de que debe contener en s
todos los elementos que hagan posible la ejecucin forzada.
Sentencia 17-6-99. Ponente Dr. Alirio Abreu Burelli. Exp. N 98-276 RAFAEL SANTIAGO
GONZALEZ ORTA y otros contra la sociedad mercantil AGROINVERSORA EL GUAMAL, C.A.:
Se puede apreciar, de las reglas legales transcritas, que el juez de la causa tiene amplias
facultades para inadmitir la demanda que pretende dar inicio a un procedimiento intimatorio, por
tanto la Alzada, al negar la admisin de la demanda por razones diferentes a las establecidas en el
artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil, no infringi por falta de aplicacin dicha disposicin
legal, ni consiguientemente el artculo 12 eiusdem, sino que aplic preferentemente las reglas
especiales del procedimiento por intimacin.
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Sentencia del 26-07-89. Ponente Magistrado
Dr. Anbal Rueda:
"...Por la naturaleza especial de este procedimiento, el Juez ,deber hacer un examen diligente y
sumado para la admisin de la demanda de intimacin. En dicho examen, el Juez deber
determinar la satisfaccin de las condiciones requeridas en los artculos 640, 641, 642, 643, 644 y
645 del Cdigo de Procedimiento Civil. Esas condiciones son: que la pretensin persiga: a) El pago
de una suma liquida y exigible de dinero o; b) La entrega de cantidad cierta de cosas fundibles (en
cuyo caso debe expresarse en dinero la cantidad que se estara dispuesto a recibir). (Artculo 645
del Cdigo de Procedimiento Civil), o; c) La entrega de una cosa mueble determinada; d) Que el
derecho que se alega no est subordinado a una contraprestacin o condicin, a menos que el
demandante acompae un medio de prueba que haga presumir el cumplimiento de la
contraprestacin o la verificacin de la condicin. (Artculo 643 del Cdigo de Procedimiento Civil),
Tambin es necesario: e) Que el deudor se encuentre en Venezuela o aun encontrndose en el
extranjero, haya dejado apoderado a quien pueda intimarse, que acepte representado (artculo 640
del Cdigo de Procedimiento Civil); f) Que la demanda se interponga ante un Juez competente por
razn del territorio, del valor y de la materia (artculo 641 del Cdigo de Procedimiento Civil); g)
Que se hayan cumplido en el libelo de demanda los requisitos del artculo 340 del Cdigo de
Procedimiento Civil (artculo 642 del Cdigo de Procedimiento Civil); h) Que el documento
acompaado al libelo de la demanda sea alguno de los que se enumeran a continuacin:
instrumento pblico. instrumento privado, cada, misiva, admisible segn el Cdigo Civil. facturas
aceptadas, letra de cambio, pagars, cheques, o cualquier otro documento negociable.
El examen de los puntos anteriormente expuestos, es previo a la admisin de la demanda e implica
el anlisis del libelo y de los instrumentos en que se funda la pretensin.
El pronunciamiento de admisin o no admisin de la demanda de intimacin, tiene una naturaleza
exclusivamente procesal y no implica pronunciamiento alguno sobre la bondad o no de la
pretensin; sino sobre la idoneidad del procedimiento de intimacin para la satisfaccin de la
misma, en vista de la constatacin previa por el rgano jurisdiccional del cumplimiento de las con-
diciones formales y sustanciales establecidas en los artculos antes mencionados (...).
PRUEBAS
Artculo 644
Son pruebas escritas suficientes a los fines indicados en el artculo anterior: los instrumentos
pblicos, los instrumentos privados, las cartas, misivas, admisibles segn el Cdigo Civil, las
facturas aceptadas, las letras de cambio, pagars, cheques y cualesquiera otros documentos
negociables.
Ver requisitos de admsibilidad
MEDIDAS CAUTELARES
El procedimiento prev reglas especiales para que se acuerden medidas cautelares:
Artculo 646
Si la demanda estuviere fundada en instrumento pblico, instrumento privado reconocido o tenido
legalmente por reconocido, facturas aceptadas o en letras de cambio, pagars, cheques, y en
cualesquiera otros documentos negociables, el Juez a solicitud del demandante, decretar
embargo provisional de bienes muebles, prohibicin de enajenar y gravar inmuebles o secuestro
de bienes determinados. En los dems casos podr exigir que el demandante afiance o compruebe
solvencia suficiente para responder de las resultas de la medida. La ejecucin de las medidas
decretadas ser urgente. Quedan a salvo los derechos de terceros sobre los bienes objeto de las
medidas.
El trmino imperativo "decretar", implica que de presentarse alguno de esos instrumentos u otros
documentos negociables, el juez deber decretar las medidas, sin examinar la existencia de los
presupuestos del artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, es decir, el fumus boni iuris, y
elpericulum in mora; sin embargo, slo podr decretar el secuestro en los supuestos
del artculo 599, pues estos son taxativos, y respetar en general las caractersticas de cada una de
las medidas.
As mismo, al establecer la norma que en los dems casos podr exigir que el demandante afiance
o compruebe solvencia suficiente para responder de las resultas de la medida, no implica que se
pueda decretar con caucin el secuestro.
Dichas medidas, por ser de especial regulacin en el procedimiento por intimacin quedarn sin
efecto con la oposicin, pero para cumplir con la funcin asegurativa, debe el Juez examinar y
decidir la posterior solicitud de medidas del demandante, antes de ordenar la liberacin de los
bienes.
Las reglas finales, sobre la urgencia de las medidas y que quedan a salvo los derechos de terceros
sobre los bienes objeto de las medidas, son redundantes, pero indican que no puede haber otras
incidencias al respecto, sino que deber simplemente el demandado oponerse al decreto.
SUSTANCIACIN DEL
PROCEDIMIENTO
Artculo 649
El Secretario del Tribunal compulsar copia de la demanda y del decreto de intimacin y la
entregar al Alguacil para que practique la citacin personal del demandado en la forma prevista
en el artculo 218 de este Cdigo.
Artculo 650
Si buscado el demandado no se le encontrare, el Alguacil dar cuenta al Juez, expresando las
direcciones o lugares en que lo haya solicitado, y ste dispondr, dentro del tercer da, que el
Secretario del Tribunal fije en la puerta de la casa de habitacin del intimado, o en la de su oficina
o negocio, si fueren conocidos o aparecieren de los autos, un cartel que contenga la transcripcin
ntegra del decreto de intimacin. Otro cartel igual se publicar por la prensa, en un diario de los de
mayor circulacin, en la localidad, que indicar expresamente el Juez, durante treinta das, una vez
por semana. El secretario pondr constancia en el expediente de todas las diligencias que se
hayan practicado en virtud de las disposiciones de este artculo, y el demandante consignar en los
autos los ejemplares del peridico en que hubieren aparecido los carteles.
Cumplidas las diligencias anteriores, si el demandado no compareciere a darse por notificado
dentro del plazo de diez das siguientes a la ltima constancia que aparezca en autos de haberse
cumplido las mismas, el Tribunal nombrar un defensor al demandado con quien se entender la
intimacin.
SENTENCIA SCC 30-11-00. PONENCIA DEL MAGISTRADO DOCTOR FRANKLIN ARRIECHE.
Exp. N 00-194, sentencia N 390:
No obstante, la declaratoria de procedencia de la anterior delacin, esta Sala considera que,
resultara contrario a la celeridad de los juicios y a la economa procesal, realizar todos los actos
tendientes a lograr la intimacin, cuando de las actas procesales pueda constatarse que la parte
intimada con su actuacin, ya est en conocimiento de la orden de pago emitida por el juez a
travs del respectivo decreto de intimacin, con lo cual debe considerarse que el acto logr el fin
para el cual estaba destinado, desde luego que el texto de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, especficamente en sus artculos 26 y 257, deja claramente evidenciada
la voluntad del constituyente de preservar a toda costa la justicia por encima de cualquier
formalidad no esencial en el proceso y la necesidad de que sta se imparta sin dilaciones o
reposiciones que en nada contribuyan al alcance de tal fin.
Desde este ngulo considera la Sala que constituira una formalidad no esencial y contraria al
principio de rechazo a las dilaciones indebidas, la necesidad de llevar a cabo las gestiones de
intimacin del sujeto pasivo en los procedimientos como el de autos, cuando ese sujeto pasivo, por
si o mediante apoderado, ha estado presente en algn acto del proceso o ha realizado alguna
diligencia en el proceso
Esta circunstancia se torna mucho ms evidente si se considera que, segn el artculo 649 del
Cdigo de Procedimiento Civil, el alguacil debe practicar "la citacin personal del demandado en la
forma prevista en el artculo 218 de este Cdigo" y esa forma prevista en dicho artculo, es
precisamente aquella que debe obviarse si se cumple alguno de los supuestos del artculo 216
ejusdem, en su nico aparte
Fundamentalmente por esa razn, este mximo tribunal debe apartar la rigidez en cuanto a las
formas del proceso, que lejos de contribuir con el afianzamiento de la justicia y la equidad, sealan
el camino para que estos principios sean irrespetados y pocas veces puedan lograrse
En virtud de lo antes expuesto, esta Sala considera acertado reasumir el criterio sostenido en
cuanto a la intimacin y especficamente la intimacin presunta, plasmado en sentencia de fecha 1
de junio de 1989, de la cual se pasa a transcribir el siguiente pasaje:
La intencin del legislador, al establecer el principio de la citacin tcita fue la de omitir el trmite
formal de la citacin, el cual tiene por objeto poner al demandado en conocimiento del juicio, o al
menos hacer posible que obtenga tal conocimiento, cuando de las mismas actas del proceso
consta, por haber realizado alguna actuacin la parte o su apoderado, que la accionada est
enterada de la demanda contra ella (sic) incoada. Si bien el contenido de la orden de
comparecencia a contestar la demanda en el juicio ordinario es diferente a la intimacin al pago del
procedimiento de ejecucin de hipoteca, y es diverso el efecto de la no comparecencia, la parte, o
en el caso el apoderado de ella, al actuar en el proceso toma conocimiento del contenido de la
demanda y, en el caso de la ejecucin de hipoteca, de la orden de pago apercibido de ejecucin;
por tanto, siendo similar la situacin, en cuanto a la constancia en el expediente de que la
demandada conoce de la demanda incoada, la Sala considera que la disposicin del artculo 216
referente a la citacin tcita es plenamente aplicable en el procedimiento especial de ejecucin de
hipoteca.
Conforme a la precedente transcripcin, los efectos de la citacin presunta son plenamente
asimilables a los de la intimacin presunta y en virtud de ello, el supuesto contenido en el artculo
216 del Cdigo de Procedimiento Civil, conforme al cual "...siempre que resulte de autos que la
parte o su apoderado antes de la citacin han realizado alguna diligencia en el proceso, o han
estado presentes en un acto del mismo, se entender citada la parte desde entonces para la
contestacin de la demanda, sin ms formalidad...", resulta aplicable al procedimiento de
intimacin. As se decide

OPOSICIN DEL INTIMADO
Artculo 651
El intimado deber formular su oposicin dentro de los diez das siguientes a su notificacin
personal practicada en la forma prevista en el artculo 649, a cualquier hora de las fijadas en la
tablilla a que se refiere el artculo 192. En el caso del artculo anterior, el defensor deber formular
su oposicin dentro de los diez das siguientes a su intimacin, en cualquiera de las horas
anteriormente indicadas. Si el intimado o el defensor en su caso, no formulare oposicin dentro de
los plazos mencionados, no podr ya formularse y se proceder como en sentencia pasada en
autoridad de cosa juzgada.
Artculo 652
Formulada la oposicin en tiempo oportuno por el intimado o por el defensor, en su caso, el
decreto de intimacin quedar sin efecto, no podr procederse a la ejecucin forzosa y se
entendern citadas las partes para la contestacin de la demanda, la cual tendr lugar dentro de
los cinco das siguientes a cualquier hora de las indicadas en la tablilla a que se refiere el artculo
192, sin necesidad de la presencia del demandante, continuando el proceso por los trmites del
procedimiento ordinario o del breve, segn corresponda por la cuanta de la demanda.
No obstante que el procedimiento monitorio mixto venezolano exige, como el monitorio documental
la presentacin de prueba escrita del derecho que se alega, el efecto de la oposicin corresponde
al procedimiento monitorio puro, pues formulada la oposicin, sin ms queda sin efecto el decreto
de intimacin.
En relacin con dicha oposicin ha establecido la jurisprudencia:
SENTENCIA 26-07-95. PONENTE DR. CARLOS TREJO PADILLA. ESTHER BURGOS DE
PEREZ contra DOMINGO BENJAMIN RIVERA Y OTRA.
"La norma contenida en el artculo 651 del Cdigo de Procedimiento Civil, nada dice en relacin a
la forma que debe cumplir la oposicin para que logre la finalidad que le seala la ley. Por tanto, es
menester acudir al modo en que la ley ha regulado situaciones anlogas para determinar en primer
lugar, cul es la forma que sta debe adoptar; y, en segundo lugar, si constituye un elemento
esencial para su validez, conforme a la naturaleza del acto y al propsito que la ley le asigna.
En primer trmino, para acercarnos a la naturaleza de la oposicin, que puede hacer el intimado en
el procedimiento por intimacin, la explicacin que da la Exposicin de Motivos del Cdigo de
Procedimiento Civil, permite deducir que se trata de un medio de impugnacin previsto para la
defensa del intimado. En efecto, en dicha Exposicin de Motivos, se dice:
""Pues bien, el nuevo procedimiento permite que intimado el pago al demandado, a falta de
oposicin formal de ste, adquiera el decreto de intimacin fuerza ejecutiva con autoridad de cosa
juzgada, procedindose sin ms a la ejecucin"".
""En cambio, si el intimado tiene alguna objecin o razn seria y fundada que hace valer, propone
su oposicin al decreto de intimacin y el asunto contina por los trmites del juicio ordinario,
abrindose en ese momento la verdadera contencin, con la contestacin de la demanda"".
Es forzoso concluir del texto antes transcrito, que la oposicin abre al intimado la posibilidad de
denunciar la existencia de una irregularidad, que explica su objecin al decreto intimatorio.
Posibilidad, que es una caracterstica comn de todos los medios de impugnacin, en los cuales,
como dice Devis Echanda, la impugnacin es el gnero y el recurso la especie.
Enrique Vescovi, comenta que, en definitiva, adems del recurso, se reconoce como medio
impugnativo a la oposicin incidental, esto es, la oposicin a determinado acto que origina un
incidente (como la demanda incidental de nulidad, por ejemplo); la propia excepcin, que a veces
no funciona especficamente como derecho de contradiccin, sino como forma de relevar una
nulidad o deducir oposicin (como en el caso de los procedimientos monitorios). Aqu la excepcin
cumple la funcin de un verdadero recurso. Tambin el juicio ordinario posterior a la sentencia de
ciertos procesos sumarios.
Una vez que se ha precisado que se trata de un medio de impugnacin, es necesario ahora aclarar
cul es el fin que le asigna la ley. Para este propsito basta analizar los artculos 651 y 652 del
Cdigo de Procedimiento Civil, pues su lectura nos permite afirmar que la finalidad que cumple la
oposicin es, sin duda, la de representar en el proceso el mecanismo con el cual el intimado abre
la posibilidad de explanar en la contestacin, prevista en el artculo 652 eiusdem, las razones de
su rechazo al decreto de intimacin.
Pues bien, queda ahora la necesidad de determinar cul en orden a su finalidad y naturaleza, es la
forma que debe adoptar para cumplir su propsito. Para ello, como se ha expresado, es necesario
revisar el modo en que la ley ha regulado situaciones anlogas. En este sentido, dicho ya que se
trata de un medio de impugnacin, es en stos donde ser posible encontrar cul es la forma que
debe adoptar para que produzca el efecto deseado por la ley.
Medios de impugnacin como la tacha de documentos y el recurso de casacin, tienen en comn,
en primer lugar, una oportunidad para su anuncio y una posterior para formalizar las razones de su
ejercicio; en segundo lugar, que la ausencia de su anuncio y formalizacin, deja en toda su eficacia
la actividad procesal objeto de su impugnacin; y, en tercer lugar, que el anuncio no tiene otras
formalidades que la expresin indubitable de ejercer el medio de impugnacin.
Caractersticas que comparte con los medios de impugnacin sealados, la oposicin del
procedimiento de intimacin, pues de los artculos 651 y 652 del Cdigo de Procedimiento Civil, se
infiere, claramente, que si el anuncio del medio de impugnacin no se efecta o no se contesta en
la ocasin sealada, el decreto de intimacin queda en toda su eficacia. As mismo, que la
oportunidad para expresar las razones de la oposicin, esto es, para formalizarla, es la
contestacin prevista en el artculo 652. De todo lo cual se colige, evidentemente, que basta para
que la oposicin cumpla el fin que le tiene atribuido la ley, el anuncio que haga el intimado de que
se opone al decreto de intimacin, sin que sea necesario expresar las causas en que la
fundamenta, porque este requisito debe cumplirse en la oportunidad de la contestacin y no en el
anuncio.
A esta conclusin llega Ricardo Henrquez La Roche, cuando afirma en su obra "Comentarios al
Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil", lo siguiente:
""El procedimiento por intimacin vara respecto a los de ejecucin de hipoteca y de prenda en
cuanto a los efectos procesales de la oposicin, pues i bien en los tres casos se suspende de
inmediato la ejecucin, la asuncin del procedimiento ordinario corresponde a etapas distintas: en
los dos primeros "se declarar el procedimiento abierto a pruebas" (arts. 657 y 663) a raz de la
oposicin. Pero segn este art. 652, en el procedimiento de intimacin "se entendern citadas las
partes para la contestacin de la demanda". Ahora bien, cabe preguntarse quin contestar la
demanda, el ejecutante o el opositor?. La respuesta depende de qu debe entenderse por la
demanda, si la solicitud de intimacin al pago o la oposicin. Sostiene la doctrina extranjera que si
la oposicin se funda en motivos de fondo, las posiciones respectivas de las partes sobre este
tema (la controversia de fondo), se determinar sobre la base de su respectiva posicin sustancial
(inversa a la procesal), en la que el oponente sustancialmente es un excepcionante. Se dice
inversa a la procesal porque el opositor es quien inaugura el juicio de conocimiento (actuante,
actor), y la oposicin fija el programa de debate del mismo, debiendo circunscribirse el fallo al
rechazo o acogida de la pretensin contenida en esa oposicin. As, pues, la demanda sera la
oposicin y el sujeto pasivo el pretendiente de ejecucin"".
""Sin embargo, si nos atenemos a la tradicin jurisprudencial venezolana, basada en el juicio de
ejecucin de hipoteca, habremos de llegar a una conclusin contraria, pues nuestros tribunales,
aun expresando el art. 535 CPCD que "la oposicin se sustanciar por los trmites del juicio
ordinario (art. 535 CPCD), entendieron mayoritariamente que la oposicin equivala por s misma a
una contestacin de la demanda, en la cual deban interponerse de consuno las excepciones de
forma y de fondo. Esta parece ser la solucin correcta. Y la avala el contenido del art. 642, el cual,
al calificar como "demanda" la solicitud de ejecutoria por intimacin, da a entender que la
contestacin mencionada en ese art. 652 no puede ser otra que la de esa "demanda". Por manera,
pues, que la oposicin debe entenderse slo como anuncio de la contradiccin o rechazo que ser
formalizado ulteriormente por el demandado-opositor en el momento de litiscontestacin, en forma
similar al anuncio y formalizacin de la tacha de documentos. La oposicin o anuncio de las
excepciones produce la inmediata suspensin de la ejecucin, amn del cumplimiento pendiente
de medidas preventivas (art. 646)"
(omissis). En efecto, el Cdigo de Procedimiento Civil Italiano, regula la oposicin al decreto de
intimacin, de la siguiente forma:
""645. Oposicin.- La oposicin se propone ante el organismo judicial al que pertenece el juez que
ha emitido el decreto, por acto de citacin notificado al recurrente en los lugares a que hace
referencia el artculo 638. Simultneamente el oficial judicial debe notificar aviso de la oposicin al
secretario a fin de que tome nota de ella sobre el original del decreto". (Negrillas de la Sala).
""Como consecuencia de la oposicin, el juicio se desarrolla segn las normas del procedimiento
ordinario ante el juez al que se ha acudido; pero los trminos de comparecencia se reducen a la
mitad"".
""646. Oposicin a los decretos relativos a crditos de trabajo.- Cuando el decreto ha sido
pronunciado por crditos dependientes de relaciones individuales de trabajo, dentro de los cinco
das a contar de la notificacin, el acto de oposicin debe ser denunciado a tenor del art. 430 a la
asociacin sindical legalmente reconocida a cual pertenece el oponente"". (Negrillas de la Sala).
""En tal caso, el trmino para la comparecencia en juicio corre desde el vencimiento del vigsimo
da siguiente al de la notificacin de la oposicin"".
""Durante el curso del trmino establecido para el intento de conciliacin, el oponente puede pedir
por medio de recurso (escrito) al pretor o al presidente la suspensin de la ejecucin provisional del
decreto. El juez provee por decreto que, en caso de ser acogida la instancia, debe ser notificado a
la contraparte"".
""647. Ejecutoriedad por falta de oposicin o por falta de actividad del oponente.- Si no se ha hecho
oposicin dentro del trmino establecido, o no se ha constituido el oponente, el conciliador, el
pretor o el presidente, a instancia aun verbal del recurrente, declara ejecutivo el decreto. En el
primer caso, el juez debe ordenar que se renueve la notificacin, cuando resulte o aparezca
probable que el intimado no ha tenido conocimiento del decreto"". (Negrillas de la Sala).
""Una vez que se ha declarado ejecutivo el decreto, a tenor del presente artculo, la oposicin no
puede ser ya propuesta ni proseguida, salvo lo dispuesto por el art. 650, y la caucin
eventualmente prestada queda liberada"".
""648. Ejecucin provisional estando pendiente la oposicin.- El juez instructor, si la oposicin no
se funda en prueba escrita o de inmediata prctica, puede conceder, por ordenanza no
impugnable, la ejecucin provisional del decreto, cuando no se la haya concedida a tenor del art.
642"". (Negrillas de la Sala).
""Debe concederla en todo caso, si la parte que la ha pedido ofrece caucin para el monto de las
eventuales restituciones, costas y daos"".
""649. Suspensin de la ejecucin provisional.- El juez instructor, a instancia del oponente, cuando
concurran graves motivos, puede suspender la ejecucin provisional del decreto concedida a tenor
del art. 642, mediante ordenanza no impugnable. (Negrillas de la Sala).
""650. Oposicin tarda.- El intimado puede hacer oposicin aun despus de vencido el trmino
fijado en el decreto, si prueba que no ha tenido conocimiento oportuno de l por irregularidades de
la notificacin o por caso fortuito o fuerza mayor"". (Negrillas de la Sala).
""En este caso, la ejecutoriedad puede quedar suspendida a tenor del artculo anterior"".
""No se admite ya la oposicin una vez transcurridos diez das desde el primer acto de ejecucin"".
""651. Depsito para el caso de vencimiento.- La oposicin a que se refiere el artculo anterior y la
oposicin contra el decreto pronunciado en los casos previstos en el art. 642, primer apartado,
deben ir precedidas del depsito de cien liras, si se propone ante el conciliador o el pretor; de
doscientas liras, si se propone ante el tribunal o ante la Corte de apelacin. A tal depsito se
aplican las normas relativas al depsito para el recurso de casacin"". (Negrillas de la Sala).
""652. Conciliacin.- Si en el juicio de oposicin se concilian las partes, el juez, por ordenanza no
impugnable, declara o confirma la ejecutoriedad del decreto, o bien reduce la suma o la cantidad a
la establecida por las partes. En este ltimo caso, queda firme la validez de los actos ejecutivos
realizados y de la hipoteca inscrita, hasta el lmite de la suma o cantidad reducida. De la reduccin
debe efectuarse anotacin especial en los registros inmobiliarios"". (Negrillas de la Sala).
""653. Rechazamiento o acogimiento parcial de la oposicin.- Si la oposicin es rechazada por
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada o provisionalmente ejecutiva, o bien se declara por
ordenanza la extincin del proceso, el decreto que no goce ya de ella adquiere eficacia ejecutiva"".
(Negrillas de la Sala).
""Si se acoge slo en parte la oposicin, el ttulo ejecutivo est constitudo exclusivamente por la
sentencia, pero los actos de ejecucin ya realizados a base del decreto, conservan sus efectos
dentro de los lmites de la suma o de la cantidad reducida"".
Puede apreciarse en las normas transcritas, que en el Cdigo Italiano, comentado por la doctrina
citada por el Juez de alzada, la regulacin prevista para la oposicin al decreto de intimacin,
confiere a sta un carcter distinto, ya que no sealan, los preceptos copiados, una ocasin
especfica para que sea formalizada. Por lo que s es posible inferir, que es menester su
motivacin. Especialmente, si leemos el artculo 653 del Cdigo Italiano, pues de l, se deduce,
sin duda, que la oposicin slo puede ser rechazada o aceptada en parte, si han sido expresados
sus fundamentos.
En consecuencia, la deduccin que puede hacerse en la normativa del Cdigo Italiano, de que es
menester la fundamentacin de la oposicin para que tenga eficacia, en nuestro Cdigo, que tiene
una regulacin diversa, no es posible obtener la misma conclusin."
En anterior publicacin (Abreu y Meja 2000, pg. 133), expresamos:
En el derecho italiano se incluye, entre los medios de gravamen la oposicin del contumaz,
diferente de la apelacin. En Venezuela no existe tal recurso, por lo cual, a primera vista, los
medios de gravamen parecen ser una clase con una sola especie. Sin embargo, el procedimiento
por intimacin constituye un procedimiento monitorio mixto, en el cual la sola voluntad del intimado
provoca la revisin, por el mismo juez, de la controversia planteada en la demanda o solicitud de
intimacin, dejando sin efecto el decreto de intimacin.
Si se considera caracterstica necesaria de los medios de gravamen la apertura de una segunda
instancia, no se puede considerar la oposicin a la intimacin dentro de esta categora; pero si se
entiende que la relacin con el principio de la doble instancia es una caracterstica especfica de la
apelacin, y en el derecho italiano de la oposicin del contumaz, se estar en presencia de un
nuevo medio de gravamen


Derecho Procesal Civil II
Va Ejecutiva

Temario
Requisitos de procedencia de la va
ejecutiva
Poderes del juez
Preparacin de la va ejecutiva.
Embargo de bienes
Carcter supletorio de la va ejecutiva.


Requisitos de procedencia de la va
ejecutiva
Artculo 630 CPC 1986.- Cuando el demandante presente
instrumento pblico u otro instrumento autntico que pruebe
clara y ciertamente la obligacin del demandado de pagar
alguna cantidad lquida con plazo cumplido; o cuando
acompae vale o instrumento privado reconocido por el
deudor, el Juez examinar cuidadosamente el instrumento y si
fuere de los indicados, a solicitud del acreedor acordar
inmediatamente el embargo de bienes suficientes para cubrir la
obligacin y las costas, prudentemente calculadas.


Requisitos de procedencia de la va
ejecutiva
Ttulo ejecutivo
Documento pblico o autntico
Vale o instrumento reconocido
Que pruebe
Una obligacin de pagar una cantidad lquida de dinero con
plazo cumplido (...).
Se entiende por "cantidad lquida", la determinada o
determinable por un simple clculo aritmtico.
Si existe una condicin o trmino, debe constar de la misma
manera su cumplimiento


Poderes del juez
El juez sin citacin de la parte demandada examinar
los documentos y si los encuentra suficientes decretar
y ordenar practicar el embargo ejecutivo
Al actuar inaudita parte tiene facultades para rechazar
la admisin de la va ejecutiva en proteccin de los
derechos del demandado, quien no ha sido citado.


Preparacin de la va ejecutiva
El procedimiento se inicia por solicitud ante cualquier juez del domicilio del deudor, o del
lugar donde ste se encuentre
El juez citar al deudor para que acuda a reconocer o desconocer la firma de un
documento privado, con la advertencia de que si no comparece el instrumento quedar
reconocido
Podra utilizarse el emplazamiento por carteles, pero el deudor deber acudir por s mismo, o
por apoderados, pues un defensor ad litem no podr desconocer o reconocer la firma
Puede acudir por el deudor un apoderado, pues no es un acto reservado a la parte ni
requiere facultad expresa
Si la parte o su apoderado reconocen expresamente el documento, no acuden, o no
contestan afirmativa o negativamente, quedar constituido el ttulo ejecutivo
Si el instrumento no fuere reconocido, no podr el acreedor pedir el cotejo en este
procedimiento, sino que podr demandar el cumplimiento de la obligacin en juicio ordinario
Si fuera tachado de falso, se seguir el juicio correspondiente si el Tribunal fuere competente,
y de no serlo, se pasarn los autos al que lo sea


Embargo de bienes
Decretado el embargo ejecutivo se proceder con arreglo a lo
dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil para la ejecucin
de sentencia
Sin embargo
El embargo ejecutivo en va ejecutiva puede levantarse si el deudor da
caucin suficiente para responder de las resultas del proceso y sus
gastos
No se proceder al remate hasta tanto haya sentencia firme en el juicio
de cognicin ordinario que se inicia de manera paralela a la ejecucin
Todo lo relativo al embargo se sustanciar y decidir en cuaderno
separado.


Carcter supletorio de la va ejecutiva
Artculo 635 CPC.- Cuando los bienes embargados estuvieren hipotecados para el pago
del crdito demandado, el acreedor tendr derecho a que el remate se lleve a cabo y se
haga efectivo con su precio el pago de su acreencia, sin esperar la sentencia definitiva
que se libre en el juicio, con tal de que d caucin o garanta de las previstas en el
artculo 590 de este Cdigo, para responder de lo que en definitiva se declare en favor del
deudor, respecto del crdito de que el acreedor se haya hecho pago. EL Juez ser
responsable, si la caucin dada resultare despus insuficiente.
Sin embargo, en reiterada jurisprudencia, la Sala de Casacin Civil ha considerado que
garantizados los bienes a ejecutarse con hipoteca, no se puede acudir a la va salvo que
no se llenen los requisitos establecidos en el artculo 661 del Cdigo de Procedimiento
Civil: 1 que el documento constitutivo de la hipoteca est registrado en la jurisdiccin
donde est situado el inmueble; 2 que las obligaciones que la hipoteca garantiza sean
lquidas de plazo vencido, y no haya transcurrido el lapso de la prescripcin; y 3 que las
obligaciones no se encuentren sujetas a condiciones u otras modalidades.


Carcter supletorio de la va ejecutiva
La Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia de fecha 5-4-2000 expres:
De la revisin de las actas procesales se evidencia que la parte actora, en el propio libelo de demanda,
aleg que el crdito reclamado se encontraba garantizado con hipoteca y, sin embargo, solicit la
tramitacin del procedimiento de acuerdo a las reglas de la Va Ejecutiva, lo que as fue acordado por el
a quo.
Tal forma de proceder no se corresponde con el mandato contenido en el artculo 660 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el que en forma imperativa ordena que la obligacin garantizada con hipoteca se
haga efectiva mediante el procedimiento de Ejecucin de Hipoteca, pudiendo el acreedor, tan solo en
forma subsidiaria, acudir a la Va Ejecutiva, cuando no se llenen los requisitos exigidos en el artculo
661 del mismo Cdigo, tal como lo seala el artculo 665 eiusdem, lo que en tal caso, deber justificarse
por el demandante.
De esta manera, el vigente Cdigo de Procedimiento Civil se apart de la facultad que el artculo 537 del
cdigo derogado conceda al demandante, segn el cual:
El acreedor hipotecario podr optar entre este procedimiento y el de la va ejecutiva.
Por tanto, en el actual sistema, el demandante de un crdito garantizado con hipoteca, debe acudir al
especial procedimiento de Ejecucin de Hipoteca a los fines de su reclamacin, sin que pueda escoger
entre ese procedimiento y el de la Va Ejecutiva, como lo permita el Cdigo derogado, al que tan slo
podr acceder en la forma excepcional antes indicada. (Rat. 21-8-03)


TEMA 5. LOS JUICIOS EJECUTIVOS.
-->VIA EJECUTIVA. CONCEPTO

Es uno de los procedimientos que existen en nuestro cdigo, no
existe un juicio puro, el legislador venezolano ordena tramitar la va
ejecutiva por el procedimiento ordinario pero acompaado
simultneamente de la ejecucin de los bienes del deudor sin llevarlo
a remate hasta que haya sentencia

-->
DIFERENCIA ENTRE VIA EJECUTIVA Y JUICIO
ORDINARIO

1.- En la va ejecutiva. Desde la introduccin de la demanda
puede el demandante solicitar se decrete medida de embargo
ejecutiva sobre los bienes del deudor publicndose en los carteles y
efectundose el avalo correspondiente.
En el juicio ordinario al introducirse la demanda solo puede
acordarse embargo preventivo de los bienes.
2.- En la va ejecutiva requiere que la demanda este
fundamentada en el titulo ejecutivo pblico o autntico y en el juicio
ordinario no, cualquier titulo sirve.


DIFERENCIA ENTRE LA FASE DE EJECUCIN DE LA
SENTENCIA Y LA VIA EJECUTIVA


1.- En la fase de ejecucin de la sentencia ya existe una
sentencia definitivamente firme, en la va ejecutiva se van a ejecutar
los bienes sin existir todava una sentencia definitiva, esta va es el
comienzo de un juicio.
2.- En la va ejecutiva puede levantarse la medida de embargo
mediante una fianza judicial, en la fase de ejecucin de sentencia la
medida de embargo no puede levantarse con fianza.



DIFERENCIA ENTRE LA VIA EJECUTIVA Y LA EJECUCIN
DE HIPOTECA


1.- La va Ejecutiva comienza con un embargo ejecutivo apenas
se introduce la demanda, en la ejecucin de hipotecas cuando se
introduce la demanda lo que se decreta es la prohibicin de enajenar y
grabar.
Ojo para el examen

2.- La va ejecutiva. Es ms extensa la ejecucin de la sentencia
es sumaria (de costo) no de privado.


3.- La va Ejecutiva es supletoria cuando se trata de ejecucin
de obligaciones garantizadas con hipoteca que no cumplan con los
requisitos establecidos en el art. 661, tal como lo fuese y lo ordena el
art. 665 C.P.C.

Condiciones requisitos para que pueda recurrirse a la va
ejecutiva Art. 630 C.P.C.

1.- Que se trate de una obligacin de pagar dinero.

2.- Que la cantidad sea liquida o de plazo cumplido.

3.- Que la obligacin consiste en documento pblico o
instrumento reconocido por el deudor.

4.- Que estos documentos prueben de manera clara y cierta la
obligacin demandada.

Documento: para que el documento pblico autntico tenga los
efectos de ttulo ejecutivo basta que se haya cumplido las
formalidades necesarias para que tenga este carcter sin que sea
necesario que tenga la clusula GUARENTIGIA, el adjetivo guarentigio
se aplica al contrato o clusula o al instrumento en que se permite
ejecutar al obligado como su hubiese sentencia basada con autoridad
de cosa juzgada, segn el procesalistaHumberto Cuenca el ttulo
ejecutivo debe bastarse por si mismo a la prueba del actor, es decir,
es autnomo y no requiere de otra prueba.
Leer art. 631 cpc


Juicio Ejecutivo. Cdigo de Procedimiento Civil
Venezolano
EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTIA EN LA
OBLIGACIONES DE DAR
Fuentes Legales:
Se encuentran contenidas en los
artculos 434 al 529 del Cdigo de Procedimiento Civil. En
silencio de estas disposiciones se debe recurrir al Libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil donde estn contenidas las
disposiciones comunes a todo procedimiento. Adems, Libro
II que trata del juicio ordinario por lo establecido en el artculo
3 que hace aplicable este procedimiento en todas las
gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidas a
una regla especial diversa, cualquiera sea su naturaleza.
Su estructura consta principalmente
de dos cuadernos: Cuaderno Principal (Ejecutivo): Este
contendr la demanda, la oposicin, la prueba y la sentencia
definitiva. Cuaderno de Apremio: representa el aspecto
compulsivo que lleva envuelto el juicio ejecutivo. Se inicia
con el mandamiento de ejecucin y embargo. A continuacin,
el embargo mismo, las actuaciones pertinentes a la
administracin y realizacin de los bienes embargados, la
liquidacin del crdito y de las costas, como el pago al
acreedor. (Artculo 458 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento
Civil)
Estos cuadernos se tramitan en forma
separada e independiente sin que la marcha del uno se
retarde por los recursos que se interpongan (Artculo 458
inciso 3 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Excepcionalmente, pueden existir otros cuadernos cuando se
deduzcan terceras: de dominio de los bienes embargados,
de posesin de los mismos, de prelacin y de pago (Artculo
518 del Cdigo de Procedimiento Civil). Estas son juicios
independientes que no participan de las caractersticas
propias del Cuaderno Principal o el de Apremio.
La Demanda Ejecutiva
El juicio ejecutivo comenzar por la
demanda ejecutiva interpuesta por el acreedor siempre que
vaya aparejada de un ttulo que denominamos perfectos. En
caso contrario, deber prepararse la va ejecutiva a travs de
alguna de las gestiones previas ya estudiadas. Se la define
como el acto jurdico procesal del actor, por el cual ste
somete a consideracin del tribunal, la pretensin de que se
cumpla forzadamente una obligacin de la que dice ser
acreedor En principio, deber cumplir las exigencias
formales de la demanda ordinaria contenidas en el artculo
254 del Cdigo de Procedimiento Civil (Artculos 3 y 464 N4
de este mismo cuerpo legal), no siendo exigible un examen
exhaustivo de las relaciones jurdicas entre las partes debido
al aparejamiento del ttulo. Cobra especial importancia, la
peticin concreta (254 N5 del Cdigo de Procedimiento
Civil) que nosotros conocemos como la pretensin
jurdicaque consiste en la solicitud hecha al Tribunal para que
se despache el correspondiente mandamiento de ejecucin y
embargo. De acuerdo a lo prevenido en el artculo 441 del
Cdigo del Ramo resulta obvio que se deba acompaar a la
demanda el ttulo correspondiente. Ms an, la
jurisprudencia ha sostenido que el juez no puede dictar
resolucin alguna que tengan por objeto agregar
antecedentes que no se hayan aportado.
Presentada la demanda ejecutiva el
juez examinar el ttulo (441 del Cdigo de Procedimiento
Civil). Ello conlleva la obligacin de verificar si el ttulo
invocado es ejecutivo, si la obligacin que contiene es
actualmente exigible, si es lquida (o liquidable) y por ltimo,
si la accin no est prescrita. Conviene no olvidar que este
examen no puede ser un mero trmite, ya que si no hay
oposicin, el mandamiento que se despache har las veces
de sentencia (Artculo 472 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
Si concurren los requisitos legales y
luego del examen que verifica el Tribunal, tendr por
presentada la demanda ejecutiva y ordenar se despache
mandamiento de ejecucin y embargo. Frente a esta
resolucin el ejecutado podr interponer nicamente el
recurso de apelacin por tratarse de una sentencia
interlocutoria que resuelve sobre un trmite que va a servir de
base al pronunciamiento de una sentencia definitiva, sin que
ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin,
concedindose el recurso en el solo efecto devolutivo
(Artculos 158, 187, 194 N1 y 766 del Cdigo de
Procedimiento Civil). Para algunos, fundados en el N7 del
artculo 464 del cuerpo legal citado estiman que al ejecutado
le est vedado interponer el recurso de apelacin, toda vez
que, la manera de defenderse es oponiendo la excepcin
mencionada, esto es, la falta de alguno de los requisitos para
que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva. Si por el contrario, no
concurren los requisitos legales, el Tribunal denegar la
ejecucin. De acuerdo a la jurisprudencia, esta resolucin es
una sentencia interlocutoria que establece derechos
permanentes a favor de las partes. Ms an, es de aquellas
que hacen imposible la continuacin del juicio ejecutivo, por lo
que podr ser recurrida de apelacin y de casacin en la
forma e incluso en el fondo, en la eventualidad que sea una
Corte de Apelaciones que conociendo del recurso de
apelacin interpuesto por el ejecutado revoque la resolucin
que orden se despachare el respectivo mandamiento,
denegando la ejecucin. (Artculos 158, 187, 194 N2, 766 y
767del Cdigo de Procedimiento Civil).
El Mandamiento de Ejecucin y Embargo
Recin decamos que si concurren las
exigencias legales, el Tribunal acoger provisoriamente la
demanda y ordenar despachar el respectivo mandamiento
de ejecucin y embargo que se puede definir como una orden
escrita del Tribunal, luego de constatar la concurrencia de los
requisitos legales, para requerir de pago al deudor y en la
eventualidad que no lo haga de embargar bienes suficientes
para su realizacin y posterior pago al ejecutante. De lo
expuesto, podemos decir que se trata de dos actuaciones
diferentes en cuanto a su materialidad: Por un lado
laresolucin misma que recae sobre la demanda ejecutiva,
dictada en el Cuaderno Principal que acoger a tramitacin
aqulla, ordenando se despache el mandamiento de
ejecucin y embargo. Por otro, el cumplimiento de esta
ordendel Tribunal que se traduce en el mandamiento de
ejecucin y embargo que encabezar el Cuaderno de
Apremio. Ambas deben cumplir con las exigencias de toda
actuacin judicial por lo que debern ser firmadas por el juez
y el secretario, entre otras (Artculos 61 y 169 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Dentro de las menciones que debe
contener este mandamiento encontramos aquellas que
sonesenciales tales como, la orden de requerir de pago al
deudor (Artculo 443 N1 parte primera del Cdigo de
Procedimiento Civil), la orden de embargar bienes del deudor
en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses
y las costas, si no paga en el acto (Artculo 443 N2 del
Cdigo de Procedimiento Civil) y la firma del juez y del
secretario (Artculos 61 y 169 del Cdigo de Procedimiento
Civil). Otras, en cambio, son accidentales: La designacin de
un depositario provisional (Artculo 443 N3 parte primera del
Cdigo de Procedimiento Civil), la designacin de la especie
o cuerpo cierto sobre la cual recae la ejecucin o de los
bienes que sea necesario embargar si estos han sido
designados por el acreedor en su demanda ejecutiva (Artculo
443 N3 parte tercera del Cdigo de Procedimiento Civil) y la
orden de solicitar la fuerza pblica para proceder a su
ejecucin si lo ha solicitado el acreedor y en concepto del
tribunal hay fundado temor que el mandamiento sea
desobedecido. (Artculo 443 N3 parte final del Cdigo de
Procedimiento Civil)
El requerimiento de pago
Presentada la demanda ejecutiva y
despachado el mandamiento y despachado el mandamiento
de ejecucin un ministro de fe (un receptor) notificar aqulla
y requerir de pago al deudor, si no paga en el acto, le
embargar bienes suficientes para cubrir la deuda con sus
intereses y costas. El requerimiento persigue dos finalidades
esenciales: Notificar la demanda ejecutiva y requerirlo de
pago para que el deudor cancele la obligacin contenida en el
ttulo.
Ahora bien, una consecuencia para el
caso que no pague ser el embargo posterior. De acuerdo, al
N1 del artculo 443 del Cdigo de Procedimiento Civil, el
requerimiento podr llevarse a cabo de tres formas:
Personalmente: Significa
que se va a practicar en conformidad a la notificacin
personal propiamente tal, toda vez que, por regla general,
ser la primera gestin (Artculo 40 del Cdigo de
Procedimiento Civil)
En conformidad al artculo
44 del Cdigo de Procedimiento Civil: (personal subsidiaria)
Pero si no es habido se proceder en conformidad al artculo
44 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ello significa que
buscado el deudor en dos das distintos en su habitacin o en
el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o
empleo no siendo habido, se acreditar que ella se encuentra
en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce
habituadamente su industria, profesin o empleo, bastando
para ello la debida certificacin del ministro de fe. Ahora
bien, establecidos ambos hechos, el Tribunal ordenar que
se lleve a cabo la notificacin, entregando las copias a que se
refiere el artculo 40 de cdigo citado, esto es, de la demanda
y su provedo, del mandamiento, la solicitud en que se pidi
esta forma de notificacin y la providencia que recay sobre
el escrito. Adems, la designacin del da y hora y lugar que
fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. Esto
ltimo se conoce como cdula de espera.
De acuerdo a lo establecido
en los artculos 48 al 53 del Cdigo de Procedimiento Civil: La
cita legal nos permite concluir que el requerimiento de pago
puede hacerse por cdula y por el estado diario. Sin
embargo, de acuerdo al artculo 443 en comento, ambas
formas referidas requieren de un presupuesto procesal
previo: Cuando el deudor haya sido notificado personalmente
o con arreglo a citado artculo 44 para otra gestin anterior al
requerimiento. Esta gestin anterior no ser otra que alguna
de las gestiones previas ya estudiadas.

El requerimiento
se practicar por cdula cuando el deudor haya designado
domicilio en las gestiones anteriores, en conformidad al
artculo 49 (domicilio conocido dentro de los lmites urbanos
del lugar en que funcione el Tribunal) pero esta
designacin deber hacerse por parte del deudor dentro de
los dos das subsiguientes a la notificacin o en su primera
gestin si alguna hace antes de vencido este plazo.
El requerimiento
se llevar cabo por el estado diario cuando el deudor no haya
hecho la designacin del domicilio ni en las gestiones previas
ni en la oportunidad sealada en el acpite anterior, sin
necesidad de peticin de parte y sin previa orden del Tribunal
(Artculo 53 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Si el
requerimiento se verific dentro de la Repblica, el ministro
de fe har saber en el mismo acto al deudor, el trmino que la
ley le concede para deducir oposicin y dejar testimonio de
este aviso en la diligencia. La omisin por parte del ministro
de fe lo har responsable de los perjuicios que puedan
resultar, pero no invalidar el requerimiento (Artculo 462
inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Efectuado el
requerimiento de cualquiera de las formas anotadas, si el
deudor no paga, el ministro de fe proceder al embargo sobre
bienes de propiedad de aqul y en cantidad suficiente para
cubrir la deuda con sus intereses y costas. Pudiere ocurrir
que ste pague antes de efectuarse el requerimiento, pero si
ello sucede ser responsable de las costas causadas en el
juicio (Artculo 446 del Cdigo de Procedimiento Civil). Para
ello ser menester que por lo menos est presentada la
demanda ejecutiva. Adems, puede suceder que pague en el
acto de ser requerido. La ley nada dice respecto de las
costas, pero debe aplicarse lo preceptuado en el citado
artculo 446, ms an por que en esta eventualidad se est
en presencia de un juicio al haberse practicado el
requerimiento.
El Embargo
Sabemos que requerido de pago el
deudor, sino no lo hace en el acto, el ministro de fe proceder
al embargo de bienes del deudor en cantidad suficiente para
cubrir la deuda con sus intereses y costas ((Artculo 443 N2
del Cdigo de Procedimiento Civil). Nuestra Corte Suprema
ha definido el embargo sealando que consiste en una
aprehensin material o simblica de bienes determinados del
deudor que, por mandato del Tribunal, se entregan a un
depositario que toma su tenencia, con objeto de asegurar con
su realizacin, el pago de la deuda.
Algunas de sus caractersticas son:
Es un acto de autoridad: Es
decretado por el juez, practicado por el receptor, en algunos
casos auxiliado por la fuerza pblica.
Es un acto material: Se
entiende efectuado por la entrega material o simblica de los
bienes embargados al depositario.
Es un acto con
consecuencias jurdicas: Los bienes embargados quedan
excluidos del comercio humano (Artculo 1.463 N3 del
Cdigo Civil). Faculta al acreedor para realizarlos y pagarse
con lo producido.
De la definicin del embargo parece
desprenderse que una primordial finalidad del embargo es la
de asegurar bienes del deudor, evidentemente para asegurar
la realizacin de los mismos y el pago al acreedor,
asimilndolo algunos a las medidas precautorias. Para dar
luz a esta cuestin es preciso diferenciar lo que en doctrina y
en algunos ordenamientos jurdicos denominan el embargo
preventivo y el embargo ejecutivo. La ley espaola (Ley de
Enjuiciamiento Civil) habla de los embargos preventivos y de
aseguramiento de los bienes litigiosos (Ttulo 14 del Libro II),
mientras que en el ttulo 15, del embargo ejecutivo. El
embargo preventivo es una medida cautelar, equivale a
nuestra realidad procesal a la retencin. Tuvo algn asidero
en el Proyecto de don Jos Bernardo Lira, en lo que hoy es el
N 3 del artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil, al
hacerse referencia al embargo de bienes determinados e
incluso, se le agreg la frase o retencin. Ms tarde, en la
sesin 5 de la Comisin Revisora se insisti en la necesidad
de mantener exclusivamente el embargo en calidad de
precautoria. Finalmente, la opinin de Gandarillas prevaleci
en la que sostena que el embargo como medida precautoria
no tiene precedentes en la legislacin ni en la prctica
forense. Aparecer despus en el Cdigo de Procedimiento
Penal, precisamente en el artculo 382 que estipulaba que
mientras las responsabilidades pecuniarias en el proceso no
se pronuncien por sentencia firme el embargo tendr el
carcter de cautelar desapareciendo en el Cdigo Procesal
Penal que en su artculo 157 al tratar las medidas cautelares
reales, hace procedente respecto del imputado las medidas
precautorias autorizadas en el Titulo V del Libro II del Cdigo
de Procedimiento Civil, esto es, la del artculo 290: El
secuestro de la cosa que es objeto de la demanda, el
nombramiento de uno o ms interventores, la retencin de
bienes determinados y la prohibicin de celebrar actos o
contratos sobre bienes determinados. Ahora bien, el
embargo ejecutivo no es una medida cautelar an cuando
provoque algunos efectos asegurativos. Sabemos que las
medidas precautorias son para garantizar el resultado de la
accin (Artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil),
pudiendo decretarse antes del inicio del pleito como
prejudiciales (Artculo 279 del Cdigo de Procedimiento Civil),
lo que es imposible en el juicio ejecutivo. Por otra parte,
concurriendo las exigencias legales contenidas en el artculo
298 del cuerpo legal citado, el juez podr decretar las
medidas precautorias. El embargo ejecutivo est supeditado
a la existencia de un ttulo ejecutivo. El juez tiene un grado
de discrecionalidad, tratndose de las medidas
precautorias. En el caso del embargo ejecutivo, el juez est
obligado a decretarlo.
Dirimida la cuestin acerca de si el
embargo es una medida precautoria, conviene analizar un
segundo aspecto del embargo: Si es un trmite esencial en el
juicio ejecutivo. De acuerdo al artculo 795 inciso primero del
Cdigo de Procedimiento Civil pareciera que no: En general,
son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la
nica instancia, en los juicios de mayor o menor cuanta y en
los juicios especiales Los juicios especiales con el
juicio ejecutivo de las obligaciones de dar (Libro III, Ttulo
I). En la enumeracin del citado artculo 795 no aparece
sealado el embargo. Empero, algunos fundados en el
artculo 441 del Cdigo de Procedimiento Civil piensan que si
el mandamiento podra llegar a constituir una sentencia en la
eventualidad de no haber oposicin (artculo 472 del Cdigo
de Procedimiento Civil) si no hay bienes embargados el juicio
carece de razn. De igual manera, si hay oposicin y es
rechazada sentencia ejecutoriada. En ambos casos, el hecho
de no haber bienes embargados impide la continuacin del
juicio ya que la ejecucin slo puede llevarse a cabo a travs
de la realizacin de los bienes embargados. Otros sostienen
lo contrario a la luz de lo dispuesto en el artculo 456 del
Cdigo de Procedimiento Civil que permite ampliar el
embargo en cualquier estado del juicio y en consecuencia,
con posterioridad a la sentencia definitiva, no afectando en
nada a la validez del juicio ejecutivo. Refrenda esta ltima
opinin, el artculo 458 del Cdigo de Procedimiento Civil que
ordena que los trmites del embargo deban llevarse a cabo
en cuaderno separado agregando en su inciso final que este
Cuaderno se tramitar independientemente del Cuaderno
Ejecutivo.
El agente del embargo
Pese a los trminos
generales en que est redactado el artculo 2.465 del Cdigo
Civil que da al acreedor el llamado derecho de prenda
general , otorgndole la facultad de perseguir la ejecucin de
las obligaciones personales sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros podemos
concluir que no embarga el acreedor. Tampoco, puede
pensarse que el agente del embargo sea el receptor u otro. Si
el embargo es un acto propio de la jurisdiccin debemos
concluir que quien embarga es el Estado a travs del juez.
Este al dictar el correspondiente mandamiento de ejecucin
ordena embargar bienes al deudor. (Artculo 443 N2 del
Cdigo de Procedimiento Civil)
Bienes susceptibles de embargo
De acuerdo al citado artculo
2.465 del Cdigo Civil podemos decir que la regla general es
que pueda embargarse todos los bienes del deudor, races o
muebles, presentes o futuros. Sin embargo, hay bienes que
no pueden ser embargados. As lo establece el artculo 445
del Cdigo del Ramo: No son embargables:
1. Los sueldos, las gratificaciones y
las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que
pagan el Estado y las Municipalidades.
Sin embargo, tratndose de deudas
que provengan de pensiones alimenticias decretadas
judicialmente, podr embargarse hasta el cincuenta por ciento
de las prestaciones que reciba el alimentante en conformidad
al inciso anterior;
2. Las remuneraciones de los
empleados y obreros en la forma que determinan los artculos
40 y 153 del Cdigo del Trabajo;
3. Las pensiones alimenticias
forzosas;
4. Las rentas peridicas que el deudor
cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de un
tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente
necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y
de los hijos que viven con l y a sus expensas;
5. Los fondos que gocen de este
beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del Banco del
Estado de Chile y en las condiciones que ella determine;
6. Las plizas de seguro sobre la vida
y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas,
pague el asegurador.
Pero, en este ltimo caso, ser
embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la
pliza;
7. Las sumas que se paguen a los
empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los
trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que
se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos
y de los crditos de los proveedores en razn de los
materiales u otros artculos suministrados para la
construccin de dichas obras;
8. El bien raz que el deudor ocupa
con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal superior
a cincuenta unidades tributarias mensuales o que se trate de
una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones, a que se
refiere el artculo 5 del decreto ley No. 2.552, de 1979; los
muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso
familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su
cnyuge y los hijos que viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el
inciso precedente no regir para los bienes races respecto
de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de
Previsin y dems organismos regidos por la ley del
Ministerio de la Vivienda y Urbanismo;
9. Los libros relativos a la profesin
del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias
mensuales y a eleccin del mismo deudor;
10. Las mquinas e instrumentos de
que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o
arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin;
11. Los uniformes y equipos de los
militares, segn su arma y grado;
12. Los objetos indispensables al
ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y
obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material
de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para
la explotacin agrcola, hasta la suma de cincuenta unidades
tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor;
13. Los utensilios caseros y de
cocina, y los artculos de alimento y combustibles que existan
en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para
el consumo de la familia durante un mes;
14. La propiedad de los objetos que el
deudor posee fiduciariamente;
15. Los derechos cuyo ejercicio es
enteramente personal, como los de uso y habitacin;
16. Los bienes races donados o
legados con la expresin de no embargables, siempre que se
haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por
tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse
por el valor adicional que despus adquieran;
17. Los bienes destinados a un
servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o
de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de
agua potable o desage de las ciudades, etc.; pero podr
embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en
este caso lo dispuesto en el artculo anterior; y
18. Los dems bienes que leyes
especiales prohban embargar.
Son nulos y de ningn valor los
contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o
transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u
oneroso, de las rentas expresadas en el nmero 1 de este
artculo o de alguna parte de ellas.
Tambin el artculo 1.618 del Cdigo
Civil hace una enumeracin de los bienes que no pueden ser
embargados.
Este privilegio de la inembargabilidad
tiene las siguientes caractersticas:
Renunciable: Conforme a lo
preceptuado en el artculo 12 del Cdigo Civil: Podrn
renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que
slo miren al inters individual del renunciante y que no est
prohibida su renuncia El inciso final del trascrito artculo 445
slo prohbe la realizacin de contratos con el objeto
sealado en la misma disposicin respecto de las rentas
sealadas en el N1 del mismo artculo. Al prohibir el
legislador convenir contratos en la forma expresada ha
expresado tcitamente que la regla general es que pueda
renunciarse la inembargabilidad, siendo la excepcin la
prohibicin referida. Por otra parte, quien transgrediere este
artculo 445 citado, embargando bienes que gozan de este
privilegio, deja a salvo al afectado el derecho de reclamar por
la va incidental que dicho bien sea excluido del embargo.
(Artculo 519 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil)
Retroactivo: Para analizar
esta caracterstica es preciso tener presente la disposicin del
artculo 9 inciso 1 del Cdigo Civil: La Ley puede slo
disponer para lo futuro y no tendr jams efecto
retroactivo. De ello, con respecto al embargo, se desprenden
dos consecuencias:
1.- El embargo
recado sobre un bien que en ese momento la ley permite
embargar, subsiste, no obstante, que una ley posterior
declare la inembargabilidad por cuanto aqul constituye un
derecho adquirido.
2.- Mientras el
embargo no haya sido trabado constituye una mera
expectativa por lo que si una ley posterior declara que un bien
no puede ser embargado, ste no podr llevarse a cabo
legalmente.
En cuanto a las personas que pueden
sealar bienes para traba de embargo, en primer lugar,
est el acreedor quien tiene dos oportunidades para ello, en
la demanda ejecutiva, generalmente en un otros o bien, al
momento de practicarse la diligencia. Si lo hace en la
demanda ejecutiva el mandamiento de ejecucin contendr
tambin la designacin de tales bienes (Artculo 443 N3,
prrafo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil). Si no lo ha
hecho en la demanda y, por consiguiente, el mandamiento no
los designar podr concurrir a la diligencia y designar los
bienes del deudor que hayan de embargarse con una
limitacin que no excedan de los necesarios para responder
a la demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de
fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva
el tribunal a solicitud de parte interesada(Artculo 447 del
Cdigo de Procedimiento Civil), a travs del incidente de
reduccin del embargo. Tambin, puede designar bienes
para la traba de embargo el propio deudor. As lo establece el
artculo 448 del Cdigo del Cdigo de Procedimiento
Civil: No designando el acreedor bienes para el embargo, se
verificar ste en los que el deudor presente, si, en concepto
del ministro de fe encargado de la diligencia, son suficientes o
si, no sindolo, tampoco hay otros conocidos. Finalmente, si
ni el acreedor ni el deudor han sealado bienes para que se
verifique el embargo, lo har la persona encargada de la
diligencia. As, lo establece el artculo 449 del citado
cdigo: Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el
ministro de fe guardar en el embargo el orden siguiente:
1. Dinero;
2. Otros bienes muebles;
3. Bienes races, y
4. Salarios y pensiones.
En cuanto a la forma en que se
practica el embargo el inciso 1 del artculo 450 del Cdigo
de Procedimiento Civil expresa: El embargo se entender
hecho por la entrega real o simblica de los bienes al
depositario que se designe, aunque ste deje la especie en
poder del mismo deudor. A falta de depositario designado por
el juez, har las veces de tal el propio deudor hasta tanto se
designe un depositario distinto. Frente a esta disposicin se
puede afirmar que esta entrega de los bienes al depositario
es el inicio del embargo. Esta entrega de acuerdo a la misma
norma citada reviste dos formas: real: la que en el hecho se
produce y simblica: la que se entiende efectuada por ficcin
de la ley. El artculo 684 del Cdigo Civil al referirse a la
tradicin de las cosas corporales muebles seala que sta se
entiende efectuada: mostrndosela, entregndole las llaves
del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est
guardada la cosa y encargndose el uno de poner la cosa a
disposicin del otro en el lugar convenido. De acuerdo, al
artculo 452 del Cdigo de Procedimiento Civil: Si el deudor
no concurre a la diligencia de embargo o si se niega a hacer
la entrega al depositario, proceder a efectuarla el ministro de
fe. Incluso auxiliado por la fuerza pblica como lo dispone el
inciso final del artculo 443: Siempre que en concepto del
tribunal haya fundado temor de que el mandamiento sea
desobedecido podr solicitar, a peticin de parte, el auxilio de
la fuerza pblica para proceder a su ejecucin. Empero, hay
casos en que dicha entrega no se efecta y pese a ello, el
embargo se entiende vlidamente trabado. Estos son:
1.- Si la ejecucin recae
sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o
sobre cosa o conjunto de cosas que sean complemento
indispensable para su explotacin podr el juez, atendidas las
circunstancias y la cuanta del crdito, ordenar que el
embargo se haga efectivo, o en los bienes designados por el
acreedor, o en otros bienes del deudor, o en la totalidad de la
industria misma, o en las utilidades que sta produzca, o en
parte de cualquiera de ellas. (Artculo 444 inciso 1 del
Cdigo de Procedimiento Civil). Ahora bien, Embargada la
industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendr
las facultades y deberes de interventor judicial; y para ejercer
las que correspondan al cargo de depositario, proceder en
todo caso con autorizacin del juez de la causa. (Artculo 444
inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil).
2.- Si la ejecucin recae
sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor, el
embargo se entender hecho permaneciendo las especies en
poder del mismo deudor, con el carcter de depositario,
previa faccin de un inventario en que se expresen en forma
individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de
las referidas especies que practicar el ministro de fe
ejecutor. La diligencia que deber extenderse ser firmada
por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si
concurre, y por el deudor, quien, en caso de substraccin,
incurrir en la sancin prevista en el nmero 1. del artculo
471 del Cdigo Penal. (Artculo 444 inciso 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
3.- Si el embargo recae
sobre dinero, alhajas, especies preciosas, o efectos pblicos,
el depsito deber hacerse en un Banco o Caja Nacional de
Ahorros a la orden del juez de la causa y el certificado del
depsito se agregar a los autos. (Artculo 451 inciso 4 del
Cdigo de Procedimiento Civil). Ello debe entenderse en
relacin con el artculo 517 del Cdigo Orgnico de
Tribunales que dispone que todos los dineros que deban
ponerse a disposicin de los tribunales de justiciadebern
colocarse en alguna oficina del Banco del Estado a la orden
del tribunal respectivo
4.- Cuando la cosa
embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a
la entrega alegando el derecho de gozarla a otro ttulo que el
de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el
momento de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el
depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el
deudor.
Lo cual se entiende sin
perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa
embargada para seguir gozndola an despus de su
enajenacin. (Artculo 454 del Cdigo de Procedimiento
Civil). En esta ltima parte, a modo de ejemplo, podemos
sealar el caso del contrato de arrendamiento cuando debe
ser respetado en los casos de los Ns. 2 y 3 del artculo 1.962
del Cdigo Civil: cuando el arrendamiento se ha pactado por
escritura pblica, exceptundose los acreedores hipotecarios
e incluso stos, cuando se ha otorgado por escritura pblica
inscrita con anterioridad a la hipoteca.
Sabemos que el embargo supone una
serie de actos o conductas que involucra al juez, a los
agentes de la jurisdiccin (receptores, carabineros) y a las
partes, pero esta actividad en algn momento se terminar,
esto es, se perfeccionar o estar hecho. De acuerdo, al
citado artculo 450 del Cdigo de Procedimiento Civil,
sabemos que el resultado se alcanza con la entrega material
o simblica de los bienes al depositario. Ahora bien, para que
ello ocurra debe existir un depositario que se puede
definir como la persona designada por las partes y en su
defecto, por el juez de la causa a quien debe hacerse entrega
en forma real o simblica de los bienes embargados
asumiendo la administracin de los mismos desde su
aceptacin Puede ser provisional o definitivo. El depositario
provisional ser la persona que el acreedor propone y que el
juez designa en el mandamiento, o bien, el propio deudor,
sea porque el ejecutante lo propuso a l, sea por que pidi
que no se nombrara, hiptesis conforme a la cual le
corresponde hacer las veces de tal. (Artculos 443 N3 y 450
inciso 1, parte final del Cdigo de Procedimiento Civil). La
referencia de esta ltima disposicin a undepositario
distinto no puede ser otro que el definitivo que se nombrarn
las partes en audiencia verbal o el tribunal en caso de
desacuerdo (Artculos 451 inciso 1 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
El depositario est sujeto a
ciertasobligaciones, en primer lugar, debe recibir los bienes
embargados bajo inventario. Ello es comn cuando se trata
de la administracin de bienes ajenos (Artculos 378 y 1.284
del Cdigo Civil. El tutor o curador est obligado a inventariar
los bienes del pupilo. Esta obligacin de inventariar tambin
recae sobre el albacea). Otra obligacin del depositario ser
la de firmar el acta de entrega. De acuerdo, a lo dispuesto en
el inciso 4 del artculo 450 del Cdigo de Procedimiento Civil,
el depositario no est obligado a concurrir al acto del
embargo ni a firmar el acta que se entienda al respecto: El
acta deber ser suscrita por el ministro de fe que practic la
diligencia y por el depositario, acreedor o deudor que
concurra al acto y que desee firmar Sin embargo,
tratndose de la entrega simblica al depositario
provisional (al depositario definitivo siempre ser real), la que
debe llevarse a cabo de alguna de las maneras sealadas en
los Ns. 2, 3 y 4 del citado artculo 684 del Cdigo Civil, o de
alguna forma equivalente, el acta de entrega debe extenderse
en el expediente, por ser sta una actuacin judicial, por lo
que de acuerdo al artculo 61 del Cdigo de Procedimiento
Civil deber dejarse testimonio escrito en el proceso con
expresin del lugar, da, mes y ao en que se verifique, de las
formalidades con que se haya procedido y de las dems
indicaciones que la ley o el tribunal dispongan. Luego
contina la disposicin previa lectura, firmarn todas las
personas que hayan intervenido y si alguno no sabe o se
niega a hacerlo, se expresar esta circunstancia Su
omisin debe entenderse como que no hay embargo, toda
vez que, como se ha dicho este ltimo se perfecciona por la
entrega real o simblica al depositario.
Una vez llevado a cabo el embargo
recaen sobre el ministro de fe las siguientes obligaciones:
1.- Dejar constancia
escrita en el Cuaderno de Apremio con expresin del lugar y
hora en que se trab, contendr la expresin individual y
detallada de los bienes embargados e indicar si fue o no
necesario el auxilio de la fuerza pblica, si ella fue requerida,
la identificacin del o de los funcionarios que intervinieron en
la diligencia. Asimismo, de toda alegacin que haga un
tercero invocando la calidad deduelo o poseedor del bien
embargado (Artculos 450 inciso 2 y 458 inciso 1 del Cdigo
de Procedimiento Civil).
2.- Tratndose del embargo
de bienes muebles, en su gran mayora vehculo motorizados
y para proteger los intereses del ejecutado en el acta aludida
en el numerando anterior, deber adems, dejarse constancia
de su especie, calidad y estado de conservacin y todo otro
antecedente o especificacin necesarios para su debida
singularizacin, tales como, marca, nmero de fbrica y de
serie, colores y dimensiones aproximadas, segn ello sea
posible. (Artculo 450 inciso 3 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
3.- Tratndose del embargo
de bienes inmuebles stos se individualizarn por su
ubicacin y los datos de la respectiva inscripcin de
dominio. (Artculo 450 inciso 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil, parte final). Adems, en este caso, o de
derechos reales constituidos en ellos no producir efecto
alguno respecto de terceros, sino desde la fecha en que se
inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde
estn situados los inmuebles, por lo que el ministro de fe que
practique la diligencia, requerir inmediatamente su
inscripcin y firmar con el conservador respectivo, como
requirente, retirando la diligencia en el plazo de 24 horas.
(Artculo 453 del Cdigo de Procedimiento Civil).
4.- Una vez verificado el
embargo, el ministro de fe entregar inmediatamente la
diligencia en la secretaria del tribunal y el secretario dejar
testimonio del da en que la recibe. En la eventualidad que el
embargo hubiese recado en bienes races, esta entrega se
llevar a cabo inmediatamente despus de practicada la
inscripcin en el registro conservatorio, aludida en el acpite
anterior. (Artculo 455 incisos 1 y 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
5.- Se dejar testimonio en
el ramo principal de la fecha en que se practiquen el embargo
y su ampliacin (Artculo 458 inciso 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
La infraccin a cualquiera de estas
obligaciones no acarrea la nulidad de la diligencia por ser
sta de derecho estricto, sino que hace responsable al
ministro de fe de los daos y perjuicios que se originen y el
tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle
alguna de las medidas que se seala en los Ns. 2, 3 y 4 del
artculo 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales, a saber,
censura por escrito, multa o suspensin de funciones hasta
por un mes.
Ahora bien, una vez trabado
vlidamente el embargo este produce dos efectos
principales. En primer lugar, el deudor pierde la libre
disposicin de sus bienes embargados, los cuales quedan
fuera del comercio humano, al estipular el legislador que su
enajenacin adolece de objeto ilcito (Artculo 1.464 inciso 3
del Cdigo Civil). Pero adems, y como segundo
efecto,pierde la administracin sobre estos mismos bienes la
que correr a cargo del depositario (Artculo 479 inciso 1
del Cdigo de Procedimiento Civil). La condicin de
depositario se adquiere por la aceptacin del cargo y desde
ese momento asume la administracin. Conviene dejar
constancia que esta designacin de depositario no podr
recaer en empleados o dependientes a cualquier ttulo del
tribunal ni en persona que desempee el cargo de depositario
en tres o ms juicios seguidos ante el mismo
juzgado. (Artculo 443 N3, prrafo 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil). Si los bienes embargados se
encuentran en distintos territorios jurisdiccionales o consisten
en especies de distinta naturaleza podr nombrarse ms de
un depositario (Artculo 451 inciso 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
El depositario puede ejecutar los
actos propios de la administracin, a lo menos, aquellos
previstos en el artculo 2.132 del Cdigo Civil (de la
administracin del mandato): pagar deudas y cobrar crditos,
perseguir en juicio a los deudores, intentar acciones
posesorias, interrumpir prescripciones, contratar
reparaciones, comprar los materiales necesarios para el
cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas u otros
objetos de industria. Tratndose de bienes muebles podr
trasladarlos al lugar que crea ms conveniente, salvo que el
ejecutado caucione la conservacin de los mismos en el lugar
donde se encuentren (Artculo 479 inciso 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil). En cuanto a los fondos lquidos que
obtenga, tan pronto como lleguen a su poder, deber
consignarlos en la cuenta corriente del tribunal en el Banco
del Estado de Chile y abonar intereses corrientes por los
que no haya consignado oportunamente. (Artculos 517 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, 509 y 515 del Cdigo de
Procedimiento Civil). Por regla general, le estn vedadas las
facultades de disposicin. Excepcionalmente, podr
venderen la forma ms conveniente, sin previa tasacin,
pero con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos a
corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya
conservacin sea difcil o muy dispendiosa. (Artculo 483
del Cdigo de Procedimiento Civil). Toda cuestin relativa a
la administracin que se suscite ya sea entre el ejecutante y
el depositario o entre este ltimo y el ejecutado se
sustanciar en audiencias verbales que tendrn lugar con
slo el que asista. (Artculo 480 del Cdigo de Procedimiento
Civil). Tambin, tratndose de la administracin de bienes
ajenos tendr que rendir cuenta de su gestin (Artculo 514
inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil). Para terminar
diremos que las funciones del depositario provisional
terminan cuando se ha procedido al nombramiento del
depositario definitivo y ste ha aceptado el cargo (Artculos 62
y 451 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Siempre en el tema del embargo
estudiaremos algunos incidentes relativos al mismo:
Ampliacin del embargo:
Este consiste en extender el embargo ya trabado a otros
bienes del deudor. De acuerdo a lo estipulado en el artculo
456 del Cdigo de Procedimiento Civil, este derecho le
compete al acreedor quien lo podr impetrar en cualquier
estado del juicio siempre que haya justo motivo para temer
que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y
las costas. De este modo cuando se habla en cualquier
estado de juicio debe entenderse que podr el acreedor o el
ejecutante formularlo una vez que el embargo se ha trabado
sobre bienes del deudor que posteriormente se teme que no
sean suficientes. Apreciar cuando justo motivo para temer,
ser una circunstancia que deber ser apreciada por el
tribunal en cada caso. Sin embargo, el legislador presume la
existencia de aqul, cuando el embargo haya recado sobre
bienes difciles de realizar y cuando se haya formulado
cualquier tercera sobre los bienes embargados (Artculo 456
inciso segundo del Cdigo de Procedimiento Civil). Pedida la
ampliacin despus de la sentencia definitiva, no ser
necesario el pronunciamiento de una nueva sentencia para
comprender en la realizacin los bienes agregados al
embargo (Artculo 456 inciso final del Cdigo de
Procedimiento Civil). Ello significa que le sentencia de
remate comprende todos los bienes embargados cualquiera
haya sido su oportunidad: bienes embargados primitivamente
y bienes embargados con motivo de la ampliacin.
Reduccin del embargo: Es
la eliminacin del embargo trabado ciertos y determinados
bienes. El N2 del artculo 443 del Cdigo de Procedimiento
Civil, seala que el mandamiento contendr la orden de
embargar bienes del deudor en cantidad suficiente. En el
mismo sentido se pronuncia el artculo 447 del mismo cuerpo
legal, cuando el acreedor designa bienes para la traba,
cuando el mandamiento no lo ha hecho y concurre a la
diligencia con tal que no excedan de los
necesarios.Tambin, el artculo 448 del cdigo citado cuando
el deudor presenta bienes para la traba siempre que sean
suficientes. El legislador se ha preocupado que exista una
justa equivalencia entre el crdito adeudado y los bienes que
se embargan, los cuales se realizarn para pagar al
acreedor. Su fundamento legal lo encontramos en la parte
final del artculo 447 del Cdigo de Procedimiento Civil: sin
perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte
interesada, esto es, la parte que se siente perjudicada con
el exceso de embargo podr reclamar su reduccin. Ahora
bien, an cuando la norma se refiere al caso cuando el
acreedor concurre a la diligencia y designa bienes para la
traba, cuando el mandamiento no lo ha hecho, lo cierto es
que igual derecho corresponde el deudor cuando los bienes a
embargar son elegidos por el ministro de fe. (Artculo 449 del
Cdigo de Procedimiento Civil) debido al adagio: donde hay
una misma razn debe haber una misma
disposicin.


Sustitucin del embargo: Se
trata de sustituir el embargo por dinero que deber seruna
cantidad suficiente para el pago de la deuda y las
costas (Artculo 457 del Cdigo de Procedimiento Civil). Sin
embargo, tiene una excepcin siempre que ste no recaiga
en la especie o cuerpo cierto al que se refiere la ejecucin
(Artculo 457 parte final del Cdigo de Procedimiento Civil).
En este caso, lo que persigue el acreedor es la especie o
cuerpo cierto que exista en poder del deudor (Artculo 438
N1 del Cdigo de Procedimiento Civil) sin que le interese
ningn otro bien del deudor.
Cesacin del embargo: Este
derecho establecido a favor del deudor est contemplado en
el artculo 490 del Cdigo de Procedimiento Civil: Antes de
verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes
pagando la deuda y las costas. La oportunidad para
impetrarlo ser como lo dice la disposicin antes de
verificarse el remate. Conviene dejar constancia que cuando
la norma se refiere a sus bienes debe entenderse a los
bienes de propiedad del deudor, excluyendo, por cierto, la
especie o cuerpo cierto debida, respecto de la cual no cabe
sino la entrega.
Todas estas cuestiones son
accesorias al juicio ejecutivo que requieren un
pronunciamiento especial del tribunal con audiencia de las
partes. As convendr escuchar al deudor cuando se trate de
la ampliacin del embargo. De la misma manera, al
ejecutante cuando el deudor pida la reduccin, la reduccin o
la cesacin del embargo. A mi juicio, estos incidentes son de
previo y especial pronunciamiento, esto es, no puede llevarse
a cabo el remate, sin que el tribunal se pronuncie a su
respecto. Obviamente, el tribunal deber indagar sus
fundamentos cuando su interposicin busque slo que no se
verifique el remate. Para ello, deber aplicar las normas
acerca de los incidentes en general contenidas en el Ttulo IX
del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil para evitar estos
abusos.
A propsito del embargo,
estudiaremos a continuacin lo que se conoce como
elreembargo que consiste en trabar dos o ms embargos
sobre un mismo bien de propiedad del deudor como
consecuencia de varias ejecuciones iniciadas en su
contra. Hay diversas opiniones al respecto:
Aceptan el
reembargo: Los que as opinan expresan que no hay ley
alguna que prohba al acreedor perseguir el pago de su
crdito en bienes del deudor, a pesar de encontrarse
embargados en una ejecucin anterior. Un criterio diverso
vulnerara el derecho de prenda general establecido en el
artculo 2.465 del Cdigo Civil con excepcin obviamente de
los bienes inembargables. De igual manera, significara
mantener una especie de preferencia a favor del acreedor
que embarg primero.
Aceptan el
reembargo con ciertas limitaciones: Esta corriente reconoce
al reembargo plena validez legal pero estiman que el juez que
conoce de la primera ejecucin puede rematar el bien
embargado en ejecuciones posteriores sin necesidad de
obtener la autorizacin de los jueces que conocen de stas ni
incurrir en la sancin por objeto ilcito en la enajenacin
establecida en el artculo 1.464 N3 del Cdigo Civil y
tambin, viceversa, porque en cualquiera de estas
enajenaciones va envuelta la autorizacin judicial de la citada
disposicin.
Rechazan el
reembargo: Quienes piensan de esta forma sostienen que el
reembargo carece de todo sentido prctico. Ello, porque
presenta los siguientes inconvenientes: Habra que pedir
autorizacin a todos los jueces que conocen de las
ejecuciones donde se trab el embargo sobre el mismo bien
para no incurrir en la sancin de nulidad por objeto ilcito, lo
que implicara un retardo innecesario que no guarda relacin
con la dinmica del juicio ejecutivo. Por otra parte, tiene la
desventaja prctica que consiste que embargado un bien por
un primer acreedor, los restantes acreedores pueden hacer
uso del derecho que les confiere los artculos 527 y 528 del
Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, interponer una
tercera de prelacin, o bien, ejercer su accin ejecutiva en
otro tribunal y pedir que se dirija oficio al primer tribunal para
que retenga del producto de su realizacin la cuota que
proporcionalmente le corresponda. En este oficio deber
sealar el monto de su crdito, intereses y costas. Y en
ambos casos, sin necesidad de reembargo. Ahora bien, el
inciso 2 del citado artculo 528 dispone: Si existe depositario
en la primera ejecucin, no valdr el nombramiento en las
otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir
depositario, o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las
especies embargadas en la segunda ejecucin por el nuevo
depositario, ser sancionado con las penas asignadas al
delito de estafa,junto con reconocer la posibilidad del
reembargo, tiende a evitar los inconvenientes de la pluralidad
de depositarios sobre un mismo bien. Otorga, al mismo
tiempo, una especie de preferencia al acreedor que embarg
primero, al sancionar con las penas asignadas al delito de
estafa a los restantes ejecutantes que pretendan hacer retirar
las especies, a sabiendas o no pudiendo menos de saberlo,
de le designacin de depositario en la primera ejecucin.
El profesor Tavolari tratando el juicio ejecutivo hace un
interesante anlisis acerca tanto del embargo como de la enajenacin
forzada frente a la Constitucin Poltica del Estado, sealando que
tanto la Constitucin de 1833 (Artculo 12 N5) y en la
Constitucin de 1925 (Artculo 10 N10) en las cuales se consagraba
la inviolabilidad de todas las propiedades sin distincin y nadie
puede ser privado de ellas sino en virtud de una sentencia
judicial. Sin embargo, la actual Constitucin Poltica en el N24 del
artculo 19, inciso 32, establece: Nadie puede, en caso alguno, ser
privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de
los atributos o facultades del dominio, sino en virtud de ley general
o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad
pblica o de inters nacional, calificada por el
legislador Ahora bien, el Cdigo de Procedimiento Civil es
obvio que no participa de las leyes idneas para provocar una
expropiacin respecto de un determinado bien, an cuando en algn
momento pudo denominarse a la subasta como acto jurisdiccional
de expropiacin, lo que en el Derecho Comparado, tiene ms de
que un simple asidero, en especial, en Italia, tanto en su Cdigo
Civil como en el Cdigo de Procedimiento Civil, que en este
aspecto, usan la denominacin de expropiacin. Esta lnea
interpretativa, segn el profesor nombrado, termina abruptamente,
ya que el constituyente exige, adems, la utilidad pblica o inters
nacional, sin considerar el derecho a indemnizacin Concluye
sealando que a no mediar una reforma constitucional, que
restablezca el poder de la sentencia judicial, para privar de sus
bienes a los habitantes del pas, la situacin no tiene, por ahora, un
respaldo constitucional claro"