Chapitre I : Les actes de commerce

Section I : les diffrentes catgories dactes de commerce

Les actes de commerce sont pour lessentiel des actes accomplis par les commerants dans lexercice de leur
commerce, la thorie traditionnelle en distingue plusieurs catgories : les actes de commerce :
- par nature
- par accessoire
- par la forme

1. Les actes de commerce par nature

La commercialit de lactivit confre chacun des actes qui la composent le caractre commercial, le code de
commerce numre les actes de commerce par nature. Par exemple, les achats et les reventes de biens en ltat
ou aprs transformation, les oprations de transport, de banque et dassurance, les contrats de courtage ou de
commission.

2. Les actes de commerce par accessoire

Ce sont des actes qui par nature devraient tre civils, mais qui par accessoire deviennent des actes de commerce
parce quils sont accomplis par le commerant en liaison avec son activit commerciale, cest--dire quils se
rattachent lactivit principale de leur auteur. Exemple : lachat dun quipement ou dune machine outil par un
industriel, achat de camion de livraison pour un grossiste.

Parfois, il est difficile de distinguer la raison dtre dun acte, la jurisprudence prsume que tous les actes
effectus par les commerants sont accessoires, sauf si la preuve contraire peut tre rapporte. Exemple : achat
dune voiture particulire ou de fonction ; car le commerant dduit la TVA pour le carburant de son vhicule,
mais sil ne lutilise pas pour son activit il commet une infraction.

3. Les actes de commerce par la forme (ou actes de commerce objectifs)

Il sagit dactes de commerce qui pris isolement sont toujours commerciaux raison de leur forme ou de leur
objet et ce quelle que soit la personne qui les accomplisse. Il en existe deux catgories principales : les lettres de
change et les actes de socits commerciales issues de la loi de 1866.

A. La lettre de change

Larticle L110-1 du Code de Commerce nonce que les lettres de change entre toutes personnes sont des actes
de commerce.
La lettre de change est un titre de crdit en vertu duquel une personne (le tireur) donne lordre son dbiteur (le
tir) de payer un tiers (bnficiaire ou porteur) une certaine somme dargent une date dtermine.
Tous ceux qui apposent leur signature sur la lettre de change font un acte de commerce et ils sobligent
commercialement. La consquence est que le TC sera comptent pour connatre les litiges qui pourraient en
rsulter.

B. Les actes de socits commerciales par la forme et les actes relatifs ces socits

Les socits en nom collectif, les socits en commandite simple, les SARL et les SA sont des socits qui sont
ncessairement commerciales. Cette commercialit par la forme rejaillit sur les actes accomplis par ces socits.
Les actes quelles accomplissent ont un caractre commercial sils sont effectus en relation avec lactivit de ces
socits.

Section II : le rgime des actes de commerce

Sous-section I : les actes commerciaux lgard des deux parties

1. Les rgles de procdure

Les contestations relatives aux actes de commerce sont de la comptence du TC.

2. La preuve

En droit commercial, lorsque lacte est commercial entre les deux parties, le principe est celui de la libert de la
preuve. Ce principe a trois consquences :
- Lacte de commerce peut tre prouv par tout moyen ;
- Lacte de commerce ne doit pas tre obligatoirement crit ni tre ralis en double exemplaire ;
- La date de lacte de commerce peut tre prouve par tout moyen.

3. Lexcution des obligations

En matire dexcution des actes de commerce, certaines particularits peuvent tre notes : premirement en
cas de mise en demeure, une coutume autorise la mise en demeure par tout moyen, dans la pratique les
commerants la ralisent par lettre recommande avec accus de rception ou par tlgramme, deuximement
concernant la solidarit, en droit civil la solidarit ne se prsume pas, il faut quelle soit stipule dans le contrat,
en matire commerciale une coutume admet que la solidarit se prsume.

4. La prescription des obligations

Le dlai de prescription des obligations en droit commercial est de 10 ans. Cela permet aux commerants de ne
pas conserver indfiniment les preuves. Dans certains domaines des dlais plus courts existent, par exemple en
matire de transport le dlai de prescription en cas daction contre le transporteur est dun an, en matire de
lettre de change le dlai de prescription en cas daction contre le tir est de trois ans.

Sous-section II : les actes commerciaux lgard dune seule partie : les actes mixtes

Lacte mixte est un acte conclu entre un commerant et un non commerant, il prsente donc une double nature
et est en principe soumis un rgime dualiste. Chacune des parties se voit applique les rgles imposes par la
nature (civile ou commerciale) que revt lacte son gard. Par exemple un agriculteur (donc non commerant)
vend des lgumes un ngociant qui les achte dans lintention de les revendre. Sur la comptence : le
commerant ne pourra assigner la personne non commerante que devant le TGI, et, en revanche, le non
commerant qui assigne en justice le commerant aura le choix entre le TGI et le TC. Sur la preuve du contrat :
le non commerant devra prouver lacte par crit et le commerant pourra le prouver par tout moyen.

Chapitre II : Les Commerants personnes physiques

Section I : la notion de commerant

Sous-section I : lattribution de la qualit de commerant

Selon larticle L222-1 du code de commerce, sont commerants ceux qui exercent des actes de commerce et en
font leur profession habituelle. La qualit de commerant repose entirement sur le seul point de savoir si la
personne remplit quatre conditions.

Il existe deux conditions poses par le code de commerce :
- La personne doit exercer des actes de commerce
- La personne doit en faire sa profession habituelle

Deux conditions sont nonces par la jurisprudence :
- La personne doit accomplir des actes de commerce en nom propre
- La personne doit avoir la capacit de faire des actes de commerce

A. Premire condition : faire des actes de commerce

A partir du moment o une personne fait un acte qui correspond la dfinition dun acte de commerce, elle
remplit la premire condition. Deux remarques : en cas de location grance dun fonds de commerce, le locataire
grant qui fait des actes de commerce est commerant, le propritaire nest pas commerant puisquil ne fait pas
dactes de commerce. Exceptionnellement la qualit de commerant est attribue par la loi des personnes qui
naccomplissent pas dactes de commerce, cest le cas des associs en nom collectif et en commandite.

B. Deuxime condition : la profession habituelle

Il faut faire de la ralisation des actes de commerce sa profession habituelle, cest--dire en faire une occupation
srieuse, continue, de manire produire des bnfices et permettre de subvenir aux besoins de lexistence.
On distingue lactivit accessoire et lactivit secondaire :
- Lactivit accessoire : La profession doit tre exerce titre principal, cette exigence signifie que celui qui fait
des actes de commerce nest pas commerant, si cette activit est accessoire son activit principale de nature
civile. Exemple : le chirurgien dentiste qui achte des prothses dentaires pour les revendre ses patients nest
pas commerant, la vente des prothses ntant quune activit accessoire son activit principale de chirurgien
dentiste.
- Lactivit secondaire : En revanche une personne peut avoir une activit principale de nature civile et une
activit secondaire commerciale ou linverse, elle exerce alors deux professions distinctes, elle aura la qualit de
commerant en ce qui concerne la profession de nature commerciale. Exemple : le mdecin qui exploite
personnellement une clinique prive ajoute son activit de mdecin une activit commerciale secondaire qui lui
confre la qualit de commerant.

C. Troisime condition : faire des actes de commerce en son nom et pour son compte

La jurisprudence prcise que pour tre commerant, il faut raliser des actes de commerce en son nom et pour
son compte, cest--dire ses risques et prils. Ceux qui agissent pour le compte dautrui nont donc pas la
qualit de commerant. Ainsi les personnes suivantes ne sont pas commerantes :
- Le salari dun commerant
- Le grant salari dun fonds de commerce
- Le VRP et lagent commercial
- Le PDG et les membres du directoire dune SA
- Le grant dune SARL

D. Quatrime condition : tre capable

Le droit civil dclare que certaines personnes sont incapables de faire des actes de commerce, ces personnes
sont les majeurs placs sous tutelle ou sous curatelle, et les mineurs, mme mancips. Les sanctions de
lincapacit sont les suivantes :
- Une personne peut se prvaloir de son incapacit pour ne pas se retrouver en liquidation ou en redressement
judiciaire.
- Si le jugement de tutelle ou de curatelle a t publi au RCS, lincapable peut demander la nullit relative des
actes de commerce quil a pass. En revanche, si le jugement na pas t publi au RCS il est inopposable au tiers
de bonne foi, cest--dire au commerant qui ignorait lincapacit.

Il apparat donc que lincapacit a pour but de protger les personnes prsumes inaptes dfendre leurs
intrts.

Sous-section II : lexclusion de la qualit de commerant

1. Lartisanat

En droit priv, un artisan est premirement un travailleur autonome, deuximement cest une personne qui vit du
produit de son travail manuel. Par-l, il se distingue du commerant qui possde une entreprise de manufacture.
Selon la cour de cassation, lentreprise de manufacture est caractrise par la spculation sur le travail dautrui,
tandis que lartisan vit du produit de son propre travail. Par exemple une personne qui revend des vtements
quelle a achet auprs dun fabricant a la qualit de commerant. Le boulanger qui fabrique lui-mme son pain a
la qualit dartisan. Troisimement si lartisan est amen faire des achats pour revendre, il ne doit le faire qu
titre accessoire sa profession habituelle, dans ce cas ces actes ne sont pas considrs comme des actes de
commerce. Lartisan na pas le statut de commerant, le code de commerce ne lui est donc pas applicable. Le
statut de lartisan fait lobjet de nombreux textes, dont la plupart a t runie dans le code de lartisanat.
Cependant, dans certains cas lartisan est soumis un rgime identique celui du commerant.

Par exemple
- En cas de location grance de lentreprise artisanale, les rgles sont identiques la location grance dun fonds
de commerce
- Le fonds artisanal peut faire lobjet dun nantissement (mise sous hypothque)
- Les artisans immatriculs au rpertoire des mtiers bnficient du statut spcial des baux ruraux, la loi du 25
janvier 1985 a galement tendu la procdure de redressement judiciaire aux artisans.

2. Lagriculture

Les activits agricoles (agriculteur, forestier et viticulteur) ont un caractre civil, par consquent lagriculteur qui
vend sa rcolte nest pas un commerant, il est soumis un statut particulier dont la plupart des rgles figurent
dans le code rural. Le statut de lagriculteur rappelle nanmoins dans certaines hypothses celui du commerant.
Ainsi lagriculteur doit simmatriculer au registre de lagriculture, il bnficie pour les terres dont il nest pas
propritaire du statut des baux ruraux, qui est comparable celui des baux commerciaux. Depuis la loi du 30
dcembre 1988, il peut galement se prvaloir des rgles relatives aux procdures de redressement ou de
liquidation judiciaire.

Remarque : lagriculteur peut, sil exerce une activit secondaire, bnficier de la double qualit dagriculteur et
de commerant. Exemple : lagriculteur qui possde une entreprise pour transformer et vendre de manire
habituelle ses produits, a en ce qui concerne son activit de vente de produits la qualit de commerant.

3. Les professions librales

La profession librale est celle au titre de laquelle un professionnel fournit une prestation personnelle de nature
intellectuelle adapte la situation de son client. Ces professions sont rgies par des statuts particuliers. Elles ont
pour point commun de prsenter un caractre civil. Cela emporte deux consquences :
- Les membres des professions librales ne bnficient pas des procdures collectives du droit commercial
- Le caractre civil de la clientle librale pose la question de sa cessibilit (de sa vente)

Depuis un arrt du 7 novembre 2000 rendu par la cour de cassation, les juges admettent que la vente dune
clientle mdicale loccasion de la constitution ou de la vente dun fonds mdical est valable sous rserve que la
libert de choix des patients soit sauvegarde.

Section II : Le statut du commerant

Sous-section I : laccs au statut de commerant

1. Le principe de la libert dentreprendre

La libert dentreprendre constitue avec la libert dexploiter lun des deux aspects de la libert du commerce et
de lindustrie, rsulte du dcret dAllarde du 2 et 17 mars 1761. Selon ce texte il sera libre pour toute personne de
faire tel ou tel ngoce, ou dexercer telle profession, art ou mtier quelle jugera bon. Cependant le dcret dAllard
na pas ignor la ncessit de rglementer le commerce, il prcisait que les intresss taient tenus de se
conformer aux rglements de police qui sont ou pourront tre faits. Depuis lors des motifs dintrt gnral ont
conduit llaboration dune rglementation prvoyant des limites cette libert.

2. Les exceptions la libert dentreprendre

A. Les personnes incapables

1. Les mineurs

Selon larticle L121-2 du code de commerce, le mineur mme mancip ne peut pas tre commerant. Le mineur
ne peut donc pas stablir en tant que commerant, que ce soit par lui-mme ou par lintermdiaire de son
reprsentant lgal. Les consquences de lincapacit des mineurs sont les suivantes :
- Les actes accomplis par un mineur en violation de cette incapacit sont nuls dune nullit relative qui ne peut
tre mise en uvre que par lincapable lui-mme devenu majeur, ou par son reprsentant lgal - Dans
lhypothse o la suite notamment du dcs dun de ses parents, le mineur reoit une succession sur laquelle
figure un fonds de commerce, il ne pourra pas en poursuivre lexploitation. Trois solutions vont se prsenter :
Vendre le fonds de commerce
Le donner en location grance
Il peut lapporter une socit dans laquelle il sera associ non commerant

2. Les incapables mineurs

Le majeur en tutelle se trouve en matire commerciale dans la mme situation quun mineur. Il ne peut ni
conserver, ni acqurir la qualit de commerant. Son tuteur ne peut pas exploiter en son nom et pour son compte
un fonds de commerce. Si cette personne ralise des actes isols, ces actes de commerce seront nuls.
Le majeur en curatelle est atteint dune incapacit partielle qui ne soppose pas lexercice du commerce. Seuls
les actes les plus graves ncessitent lassistance de son curateur (exemple : vente du fonds de commerce). En
revanche, il peut raliser seul les actes de gestion courante.
Le majeur sous sauvegarde de justice est dans une situation comparable, en droit il conserve lexercice de ses
droits, et peut donc tre commerant. Par exception ses actes sont susceptibles dannulation pour lsion
(rescision pour lsion) ou de rduction pour excs.

B. Les personnes pour lesquelles laccs la profession commerciale est interdit ou limit

1. Les incompatibilits

Certaines professions et certaines fonctions sont incompatibles avec lexercice dune profession commerciale.
Ainsi les fonctionnaires, les avocats, les avous auprs des cours dappel, les notaires, les experts comptables, les
comptables agrs, les administrateurs judiciaires et les mandataires liquidateurs ne peuvent pas faire du
commerce.

2. Lassainissement des professions commerciales

La loi du 30 aot 1947 relative lassainissement des professions commerciales interdit :
- aux personnes qui ont t condamnes une peine de prison sans sursis pour crime, ou une condamnation
de plus de trois mois sans sursis pour vol, escroquerie, abus de confiance, chque sans provision
- aux personnes contre lesquelles est prononce une faillite personnelle
- aux officiers ministriels destitus dexercer la profession de commerant ou dexercer une fonction de direction
ou de grance dans une socit. Les commerants qui encourent les sanctions prvues doivent cesser leur
activit dans un dlai de trois mois.

Linterdiction nest pas obligatoirement perptuelle :
- Les tribunaux qui condamnent le commerant fixent la dure de linterdiction avec un minimum de cinq ans, si
le jugement ne prononce pas linterdiction elle existe automatiquement sans limitation de dure.
- Les personnes frappes dinterdiction peuvent demander la juridiction qui les a condamns de les relever de
linterdiction ou den fixer la dure.
- En matire fiscale le tribunal peut interdire temporairement titre de peine complmentaire la personne
dexercer la profession de commerant. La dure de cette interdiction ne peut pas dpasser trois ans et peut tre
double en cas de rcidive. La contravention cette interdiction est punie de peine correctionnelle.

C. Laccs des trangers au commerce

A la suite dun dit de Turgot qui leur ouvrait les portes des corporations, puis la suite du droit rvolutionnaire
et dans le silence du Code de Commerce de 1807, les trangers ont longtemps pu exercer librement le commerce
en France. Le dcret du 12 novembre 1938 a cependant prit des mesures restrictives. Ce dcret est toujours en
application mais a t assoupli depuis lors.
Actuellement il convient de distinguer deux catgories dtrangers.

1. Les trangers ordinaires

La facult des trangers ordinaires dexercer le commerce en France suppose la runion de deux conditions :
- La possibilit pour les Franais dtre eux-mmes commerants dans le pays dorigine de lintress (rciprocit
lgislative).
- Lobtention dune carte de commerant tranger dlivre par le prfet.

2. Les trangers privilgis

Certains trangers sont dits privilgis car ils peuvent exercer librement le commerce en France, sans avoir
obtenir la dlivrance dune carte, il sagit :
- Des ressortissants dun tat membre de la communaut europenne,
- Des trangers qui peuvent se prvaloir dune convention qui les en dispense (Monaco, Andorre et lAlgrie),
- Les trangers, quelle que soit leur nationalit qui sont titulaires dune carte de rsident.

3. Contrle et sanctions

Lors de limmatriculation au RCS, le greffier contrle si la personne remplit les conditions nonces ci-dessus, si
lune des pices vient manquer, la demande est rejete. En cas de violation des rgles lgales, des sanctions
sont prvues, soit pnales (emprisonnement, amende), soit disciplinaires (fermeture de ltablissement). La
personne qui a exerc le commerce de faon illgale reste soumise certaines rgles du droit commercial. Elle
sexpose ainsi aux rgles relatives aux procdures collectives. La question du sort des actes accomplis est
incertaine, la jurisprudence est divergente, dun ct elle admet leur validit, dun autre ct elle retient la nullit
absolue des actes passs par un commerant tranger dpourvu de carte de commerant.

Sous-section II : les obligations et les droits des commerants

1. Les obligations des commerants

A. Limmatriculation au RCS

Le RCS est un rpertoire officiel des personnes physiques et morales qui exercent le commerce. Il permet de
runir et de diffuser un certain nombre de renseignements sur ces personnes et leur entreprise.

1. Lorganisation du RCS

Le RCS est tenu par le greffier en chef du tribunal de commerce. Le greffier tient trois types de dossiers :
- Un fichier alphabtique des personnes immatricules
- Un dossier individuel constitu par la demande dimmatriculation
- Les dossiers annexes contenant les actes et pices dposs par les personnes morales

Un registre national est tenu par linstitut national de la proprit industrielle (INPI), il est constitu par des
dossiers contenant un exemplaire de toutes les dclarations reues par tous les greffiers de France. Le RCS est
fait pour renseigner le public, toute personne peut en obtenir communication en demandant, moyennant une
certaine somme, des copies, des extraits ou des certificats. A loccasion de son immatriculation au RCS, la
personne reoit un numro qui comprend le sigle RCS, celui du nom de la ville du tribunal, puis dune lettre, A
pour les personnes physiques, B pour les socits commerciales, C pour les GIE, D pour les socits civiles, puis
dun numro.

Il ne faut pas confondre le RCS avec le rpertoire des entreprises. Ce dernier est tenu par lINSEE qui attribue
galement un numro chaque entreprise. Depuis 1997, cest dsormais ce numro qui est exig de lentreprise,
dans ltablissement de ses factures, notes de commandes, tarifs et documents publicitaires, ainsi que dans
toutes ses correspondances. Lentreprise doit faire suivre ce numro de la mention RCS puis du nom de la ville.

Les inscriptions au RCS sont diffuses tous les jours par lintermdiaire du bulletin officiel des annonces civiles et
sociales.

2. Effet de linscription et dfaut dinscription au RCS

Limmatriculation produit deux effets importants :
- Toute personne physique immatricule est prsume avoir la qualit de commerant et bnficie donc du statut
de commerant,
- Le commerant inscrit qui vend son fonds de commerce ou qui le donne en location grance reste responsable
des obligations contractes par son successeur, jusqu la radiation de la mention.

En ce qui concerne les sanctions du dfaut dimmatriculation :
- Les sanctions civiles :
- La personne non inscrite ne peut pas se prvaloir de la qualit de commerant, elle peut en revanche ne pas se
soustraire aux obligations et aux responsabilits que cette qualit entrane, ainsi le non inscrit est notamment
exclu :
Du bnfice de la proprit commerciale,
De la possibilit de prouver par ses livres de commerce,
Et de la possibilit dinvoquer la prescription au bout de 10 ans.

Inversement, un tiers peut invoquer son effective qualit de commerant et provoquer par exemple louverture
dune procdure collective son encontre.
- Les sanctions pnales :
- Toute personne qui ne procde pas dans les 15 jours son inscription au RCS malgr linjonction qui lui en est
faite est punie dune amende de 3000
- Si une personne de mauvaise fois donne des renseignements errons ou incomplets, elle sera punie dune
amende de 4500 et de 6 mois de prison
- La personne qui exerce le commerce sans tre immatricule est punie des peines de police relatives au travail
clandestin

B. Les obligations comptables

Les commerants ont trois obligations :
- Lobligation davoir un compte en banque ou un compte de chques postaux
- Lobligation dtablir lors dune vente ou dune prestation de service une facture
- Lobligation dtablir une comptabilit suivant certaines rgles prcises

Tout commerant doit ainsi tenir trois livres comptables denregistrement
- Le livre journal qui enregistre les mouvements affectant le patrimoine de lentreprise, opration par opration et
jour par jour
- Le grand livre o les critures du livre journal sont recopies mais cette fois dans des comptes diffrents
- Le livre dinventaire qui regroupe les donnes de linventaire dress au moins une fois par ans

Ces livres comptables doivent tre cots et parafs par le greffier du tribunal de commerce, sauf sils sont tenus
de manire informatique selon des moyens offrant toute garantie en matire de preuve. Ils doivent en principe
tre crits en franais et en euros, ils ne doivent pas comporter de blancs. En cas derreur il convient de passer
lcriture inverse de lcriture errone afin de lannuler. Les livres doivent tre conservs pendant 10 ans. A la
suite de linventaire, dautres documents comptables doivent tre remplis, il sagit des comptes annuels. Pour sen
tenir ce commun lensemble des entreprises commerciales, on peut citer :
- Le bilan
- Le rsultat
- Lannexe (document complmentaire destin expliquer le bilan et le rsultat)

C. Les obligations fiscales

Le fisc impose une srie de rgles spciales en ce qui concerne la comptabilit. Un ensemble de documents et de
renseignements doit lui tre fourni. Par exemple le tableau des rsultats de lexercice, le tableau des
amortissements et des provisions Des peines correctionnelles sont prvues en cas domission ou dinexactitude
des livres de commerce. Une interdiction dexercer une profession commerciale peut tre prononce. Les agents
du fisc peuvent se faire communiquer tous les documents quils jugent ncessaires.

2. Les droits des commerants

Les commerants ont divers droits :
- Le droit dtre lecteur et tre ligible aux tribunaux de commerce et dans les CCI
- Le droit de se prvaloir de la prescription de 10 ans
- Le droit de rclamer sous certaines conditions le renouvellement du bail du local o ils exploitent leur fonds de
commerce
- Le droit de rclamer le bnfice dun rglement amiable
- Le droit des prestations au titre de lassurance vieillesse
- Le droit de droger par convention aux rgles de la comptence territoriale des tribunaux

Section III : Les partenaires des commerants

Sous-section I : lexercice du commerce par des poux

La libert de faire du commerce a toujours t reconnue au mari, lpouse na pas toujours eu cette libert. Il a
ainsi fallu attendre la loi du 22 septembre 1942 pour quune femme puisse exploiter un commerce (pendant la
seconde guerre mondiale), et la loi du 13 juillet 1965 pour voir disparatre le droit dopposition du mari.
Aujourdhui le mari et la femme sont classs sur un pied dgalit sur lexercice de la profession commerciale. Ils
le sont dautant plus que la loi du 23 dcembre 1985 a donn lpouse les mmes possibilits de crdit quau
mari.

Remarque : la femme marie peut exploiter un commerce sous son nom de jeune fille, cependant dans la
pratique elle use plus frquemment le nom de son mari. Cette pratique soulve des difficults en cas de divorce.
En effet dans ce cas elle doit en principe reprendre son nom de jeune fille. Cela peut lui tre prjudiciable si le
nom commercial (qui est celui de son mari) a acquis une certaine rputation. Aussi, par exception, la loi prvoit
que la femme peut continuer user du nom de son mari sil ny a accord de celui-ci ou si le tribunal ly autorise,
parce quelle justifie dun intrt particulier.

1. Le conjoint tranger lexercice du commerce

A. Les pouvoirs de lpoux commerant

Le degr dautonomie de lpoux commerant est en fonction de la question de savoir si le fonds quil exploite lui
appartient en propre ou dpend de la communaut conjugale. Seul le propritaire du fonds peut prendre les
dcisions relatives son exploitation.
- En cas de rgime matrimonial de sparation de biens, le fonds appartient en propre lpoux qui lexploite. Seul
cet poux peut prendre les dcisions en ce qui concerne lexploitation de ce fonds de commerce.
- Sous le rgime de la communaut lgale (biens acquis en commun) :
Si le fonds de commerce appartient en propre lpoux qui lexploite, sil a t cr ou acquis par lui avant le
mariage, ou sil a t acquis titre gratuit (hritage) depuis le mariage.
Le fonds de commerce est commun aux deux poux, sil a t cr ou acquis titre onreux durant le mariage.
Lpoux qui exploite seul le fonds de commerce ne pourra prendre les dcisions importantes quavec laccord de
son conjoint.

B. Les dettes de lpoux commerant

Dans le rgime de la sparation de biens, les dettes contractes dans lexercice du commerce restent propres
lpoux commerant, leur paiement ne peut pas tre poursuivi lencontre de lautre poux. En revanche, sous le
rgime de la communaut de biens, larticle 1413 du Code Civil autorise poursuivre le paiement des dettes sur
lensemble des biens communs du couple sauf en cas de fraude du dbiteur, ou de mauvaise fois du crancier.
Cette situation expose donc le conjoint du commerant subir sur ses biens communs les consquences dune
mauvaise gestion de son poux. Cependant, dune part les poursuites ne peuvent pas tre exerces sur les
salaires du conjoint, dautre part la dette ne dun emprunt ou dun cautionnement nengage que les biens
propres et les revenus du commerant, sauf si son conjoint lui avait donn son accord.

C. Les mesures de publicit

Le mariage et ses incidences doivent tre ports la connaissance des tiers, et font par consquent lobjet de
diverses mentions au RCS. Tout dabord, la demande dimmatriculation doit, lorsquelle est faite par un
commerant mari, mentionner la date et le lieu du mariage, lexistence ou labsence dun contrat de mariage, le
rgime matrimonial adopt par le contrat, lidentit du conjoint commun en biens, et les clauses restrictives de la
libre disposition des biens des poux. De mme, ces indications doivent faire lobjet dune inscription modificative
lorsquun commerant immatricul se marie, divorce, ou change de rgime matrimonial.

2. Le conjoint participant lexercice du commerce

A. Les diffrents statuts du conjoint participant lactivit commerciale

Lpoux qui participe lactivit commerciale a le choix entre 3 statuts.

1. Le statut de conjoint collaborateur

Ce statut correspond le mieux la personne qui ne fait quassister son conjoint dans lexercice de son activit
commerciale. Sous la condition dtre mentionn en tant que tel au RCS, le conjoint collaborateur recueille
diverses perspectives :
- Il peut sinscrire sur les listes lectorales des chambres de commerce ou des tribunaux de commerce
- Il peut dduire du bnfice de lentreprise des cotisations volontaires de scurit sociale
- Il a la possibilit de souscrire une assurance vieillesse

Ce conjoint est en outre rput avoir reu du commerant le mandat daccomplir au nom de ce dernier les actes
dadministration concernant les besoins de lentreprise.

2. Le statut de conjoint associ.

Les poux peuvent tre associs seuls ou avec dautres personnes dans une socit, cela a deux consquences
principales :
- Chacun des conjoints disposera du droit de vote lors des assembles
- Chacun des poux pourra recevoir des dividendes reconnus tout associ

B. La coexploitation

Lorsque le conjoint du commerant ne se contente pas dun simple concours, mais simmisce dans la gestion
mme du fonds de commerce et le coexploite avec lpoux commerant dclar, la jurisprudence considre que
chacun des poux a la qualit de commerant. La consquence principale de cette jurisprudence est que le
conjoint qui simmisce sexpose au dclenchement dune procdure collective sur ses biens personnels.

3. Les garanties du conjoint

A. Du vivant du commerant

Larticle L121-5 du code de commerce subordonne au consentement du conjoint qui participe lexploitation un
certain nombre dactes de nature mettre en pril la survie du fonds de commerce. Laccord des deux poux est
soumis deux conditions :
- Il faut que le fonds de commerce appartienne en commun aux deux poux
- Il faut que le conjoint participe lexploitation en qualit de conjoint travaillant dans lentreprise
Si ces deux conditions sont remplies, la participation lactivit a pour effet dallonger la liste des actes soumis au
consentement du conjoint sous peine de nullit de ces actes.

B. Au dcs du commerant

1. Les garanties lgales

a. Lattribution prfrentielle

La loi permet au conjoint survivant dobtenir lors du partage de succession que lui soit attribue par prfrence
aux autres hritiers lentreprise commerciale dpendant de la communaut.

b. Lindemnisation successorale

Le conjoint survivant du chef dune entreprise commerciale qui justifie par tout moyen avoir particip lactivit
de lentreprise pendant au moins 10 ans sans avoir reu de salaire ou sans avoir t associ au bnfice,
bnficie dun droit de crance gal trois fois le SMIC.

2. La garantie conventionnelle

Le contrat de mariage peut prvoir une clause dattribution ou de prlvement, cette clause permet au conjoint
survivant de se faire attribuer le fonds de ce commerce avec ou sans indemnits, ou de se faire attribuer
prfrentiellement le fonds de commerce appartenant en propre lpoux dcd.

Sous-section II : les rgles particulires relatives aux commerants pacss

1. Les dispositions gnrales

A. La publicit du PACS

Aucune disposition ne prvoit de mentionner le PACS pass par un commerant au RCS. La seule publicit
organise par la loi est celle de linscription du PACS au greffe du TI de la rsidence commune des partenaires.
Cest compter de cette inscription que le PACS est opposable aux tiers. Seules certaines personnes peuvent
avoir accs aux informations contenues dans cette inscription au greffe, ce sont les tuteurs des intresss,
ladministration fiscale et sociale, les autorits judiciaires, les notaires, les agents chargs de lexcution dun titre
excutoire, les administrateurs judiciaires et les mandataires liquidateurs. La loi rserve par ailleurs certains droits
dinformation aux cranciers lgard desquels les pacss sont tenus solidairement. Les pacss sont tenus
solidairement dans deux cas :
- Lorsque le contrat est conclu pour les besoins de la vie courante.
- Lorsque le contrat est conclu pour le logement commun.

Les cranciers dun commerant pacs nauront dont la possibilit de savoir que le commerant a conclu un PACS
que si le commerce est mis en liquidation judiciaire.

B. La proprit du fonds et pouvoirs quant son exploitation

La conclusion dun PACS na aucune incidence particulire sur la situation dun commerant dj tabli. Il
conserve la pleine proprit de son fonds de commerce, il en va de mme lorsque son partenaire vient travailler
dans lentreprise commerciale, car contrairement ce qui est prvu dans le cadre du mariage, aucune disposition
nimpose de lassocier aux actes graves et notamment lacte de vente du fonds de commerce. En revanche si le
fonds de commerce a t acquis aprs la conclusion du PACS, et dfaut de mention contraire dans lacte
dacquisition, le fonds de commerce est prsum indivis par moiti entre les partenaires.

C. Les dettes dun pacs : lexclusion du jeu de la solidarit lgale

En principe les dettes quun commerant pacs a contractes lors de son activit commerciale nengagent que ses
seuls biens lexclusion de ceux de son partenaire (rgime de sparation des biens.) Par exception, les biens qui
sont en indivision entre les partenaires peuvent faire lobjet dun droit de poursuite de la part des cranciers
personnels de chacun des pacss (communaut.)

2. La participation du partenaire lactivit commerciale

A. Le statut du partenaire commerant

Lorsquun des partenaires participe lactivit commerciale de lautre, il peut soit le faire dans le cadre dune
collaboration informelle, il peut soit vouloir bnficier dun statut juridique dfini. Le partenaire pacs ne peut
cependant pas prtendre au statut de collaborateur, la loi ne layant pas prvu. En revanche, il peut tre salari
de son partenaire. De mme les partenaires pacss peuvent tre associs dune mme socit.

B. La coexploitation

Dans lhypothse o la participation du partenaire dpasse la simple collaboration de fait et constitue une
vritable coexploitation, lintress doit tre inscrit au RCS. Sil ne prend pas soin de le faire, il sera alors expos
toutes les charges dcoulant de cette qualit sans pouvoir en contrepartie se prvaloir des avantages.

Chapitre III : Les biens et lactivit commerciale du commerant
personne physique

Section I : le fonds de commerce

Cest un bien mobilier incorporel constitu de lensemble des biens mobiliers appartenant au commerant que
celui-ci regroupe et met en uvre pour crer et conserver une clientle.

1. Les lments du fonds de commerce

Larticle L141-5 du code de commerce fournit une liste des lments du fonds de commerce, en distinguant les
lments incorporels (enseigne, nom commercial, le droit au bail, la clientle) et les lments corporels (matriel
et outillage.) Cette liste nest cependant pas exhaustive, le fonds de commerce peut inclure dautres lments,
par exemple les droits de la proprit industrielle (brevets, marques)

A. La clientle

Elle est constitue de lensemble de ceux qui sapprovisionnent habituellement auprs dun commerant
dtermin. Elle se distingue de lachalandage, qui est la clientle passagre. Cette clientle noffre aucun lien de
fidlit au commerant puisquelle consomme uniquement en raison de son emplacement. Le terme clientle
dsigne donc la clientle effective, le terme dachalandage dsignant la clientle potentielle. La clientle nest pas
un lment du fonds de commerce analogue aux autres. Cest sans nul doute le principal lment du fonds, celui
sans lequel il ne saurait exister, mais la clientle nexiste que parce que dautres lments du fonds de commerce
permettent son ralliement (la marque). La clientle ne peut donc se comparer avec les autres lments du fonds
de commerce. Le commerant na aucun droit sur sa clientle, car elle est libre daller chez un autre commerant.
La recherche et la conservation de la clientle constituent le but du commerant et la raison dtre du fonds de
commerce.

La clientle doit, pour faire partie du fonds de commerce, runir trois caractres :
- Elle doit prsenter un caractre commercial, cest--dire tre attache la personne qui a la qualit de
commerant.
- Elle doit prsenter un caractre actuel et certain, et non pas futur et hypothtique. Le fonds de commerce
disparat ds lors que la clientle nest plus exploite.
- Elle doit prsenter un caractre personnel, cest--dire tre propre au commerant. La cour de cassation a
reconnu dans un arrt du 27 mars 2002 que le franchis est titulaire dune clientle locale attache aux moyens
quil met en uvre personnellement et ses risques et prils.

B. Le matriel et les marchandises

Le terme matriel dsigne de faon gnrale tous les biens corporels qui ont une certaine stabilit et qui servent
lexploitation du fonds de commerce. Concrtement cela dsigne loutillage industriel et le matriel
dexploitation. Le matriel ne constitue un lment du fonds de commerce que dans le seul cas o le commerant
est locataire de limmeuble dans lequel il exerce son commerce. En effet lorsque le commerant est propritaire
de son commerce, les objets mobiliers quil a placs pour le service de lexploitation de son fonds de commerce
constituent des immeubles par destination. Ces objets sont alors exclus du fonds de commerce pour tre soumis
aux rgles particulires des immeubles. Les marchandises sont tous les objets mobiliers destins tre vendus
aprs avoir t transforms ou non. En cas de vente du fonds de commerce, ce stock sera dtermin par
inventaire lors de la prise de possession.

C. Le nom commercial

Cest le nom sous lequel le commerant exerce le commerce. Le choix de ce nom est libre. Cela peut tre le nom
patronymique du commerant, un pseudonyme ou un nom compos. Un commerant, sil peut toujours utiliser
son propre nom, doit, en cas dhomonymie, prendre toutes les prcautions en y ajoutant son propre prnom ou
une marque distincte afin dviter une confusion dans lesprit de la clientle. Le nom peut tre dfendu en justice
au moyen de laction en concurrence dloyale, sil cre un risque de confusion avec le nom, lenseigne ou la
marque utiliss par un concurrent. A la diffrence du nom civil, le nom commercial peut tre vendu. Il constitue
donc un vritable objet de proprit.

D. Lenseigne

Lenseigne constitue la dsignation du fonds de commerce. Cest lemblme figuratif ou la dsignation de fantaisie
par lequel le commerant, sur son papier lettre, et sur la porte de son magasin, individualise son fonds de
commerce. Le choix de lenseigne est libre sous rserve de ne pas crer un risque de confusion avec le signe
distinctif dun concurrent. Lenseigne peut tre identique ou distincte par rapport au nom commercial.

E. Les droits de la proprit industrielle

Ces droits sont les brevets dinvention, les marques de fabrique, les dessins et les modles. Ils constituent le
monopole dexploitation et de production. Ils peuvent reprsenter toute la valeur du fonds de commerce : leur
usurpation ouvre droit une action en concurrence dloyale et constitue un dlit correctionnel.

1. Le brevet dintention

Cest un titre de proprit industriel dlivr par linstitut national de la proprit industrielle (INPI.) Il confre
linventeur un droit exclusif dexploitation. La dlivrance du brevet est soumise un certain nombre de conditions
et notamment au caractre brevetable. Sont brevetables des inventions nouvelles impliquant une activit
intensive et susceptible dapplication industrielle.

2. La marque de fabrique, de commerce ou de service

Cest un signe distinctif susceptible de reprsentation graphique qui sert distinguer les produits et les services
dune personne morale. Lacquisition de la marque rsulte de lenregistrement auprs de lINPI dun modle de la
marque accompagn de lnumration des produits ou des services auxquels elle sapplique.

3. Les dessins et les modles

Ils font lobjet, au profit du crateur, dun monopole dexploitation (25 ans.) Ce monopole sapplique tout
dessin, forme ou objet industriel nouveau (exemple : cration de mode, design des carrosseries de voitures).

F. Les autorisations administratives

Les autorisations administratives frquemment requises pour lexercice de certaines activits font parties du fonds
de commerce. Il faut cependant distinguer :
- Les autorisations dpourvues de caractre personnel, cest--dire celles qui sont dlivres indpendamment des
qualits propres de la personne qui exploite le fonds de commerce. Seules ces autorisations font partie du fonds
de commerce. Par exemples la licence de dbit de boisson (licence 4)
- Les autorisations caractre personnel. Exemple : lautorisation dexploiter une pharmacie. Ces autorisations ne
peuvent pas en principe bnficier un tiers. La jurisprudence admet cependant la possibilit de cder leur
bnfice.

2. Les oprations relatives au fonds de commerce

A. La vente du fonds de commerce

1. Les conditions de la vente du fonds de commerce

1.1 Conditions de fonds

a. Le respect des rgles gnrales de validit des contrats

Le vendeur du fonds de commerce doit avoir le pouvoir de le faire. Trois situations peuvent apparatre :
- Si le fonds de commerce dpend de la communaut conjugale, il ne peut pas tre vendu par lun des poux
sans le consentement de lautre.
- Si le fonds de commerce appartient un incapable, le reprsentant lgal de celui-ci doit pour procder la
vente, tre muni dune autorisation. Sous le rgime de ladministration lgale (les mineurs), lautorisation est
donne par le juge des tutelles. Sous le rgime de la tutelle, elle est donne par le conseil de famille.
- Si le fonds de commerce appartient une socit, la vente doit tre autorise par lassemble gnrale
extraordinaire des associs.

b. Le respect des exigences du droit de vente

Le prix de la vente doit tre dtermin ou dterminable (par exemple 20% du CA). Ce prix de vente va servir de
base de calcul des droits de mutation proportionnelle, dus loccasion de lenregistrement de la vente.
Ladministration fiscale est protge contre le risque dun prix insuffisant ou frauduleusement minor. Elle dispose
de trois armes :
- Le code des impts nonce que les contre-lettres stipulant un supplment de prix occulte sont nulles. La
jurisprudence considre cependant que la sanction de nullit sapplique seulement la contre-lettre, par
consquent le contrat de vente du fonds de commerce demeure valable pour le prix dtermin.
- Ladministration dispose dun droit de premption lui permettant de se porter acqureur au prix major de 10%.
- Ladministration peut engager une procdure de redressement du prix condition den tablir son insuffisance,
et ce peu importe la sincrit du vendeur ou de lacheteur.

1.2 Les conditions de forme

Larticle L141-1 du code de commerce dcrit le contenu du contrat de vente. La vente doit ncessairement faire
lobjet dun contrat crit, notari ou sous seing priv comportant cinq sries de mentions obligatoires :
- Le nom du prcdent vendeur, la date, la nature et le prix de son acquisition ;
- Ltat des privilges et nantissements portant sur le fonds de commerce (en cas de gage) ;
- Le CA ralis durant les 3 dernires annes ;
- Les bnfices effectus pendant la mme priode ;
- Sil y en a, lidentit du bailleur, du locataire ainsi que la date et la dure du bail.

La promesse de vente doit tre enregistre dans les 10 jours de sa conclusion. La sanction de ce formalisme se
prsente diffremment selon la nature de lirrgularit :
- Si une mention obligatoire est oublie, la vente sera nulle dune nullit relative, cest--dire quelle peut
seulement tre demande par lacheteur, et dune nullit facultative, cest--dire que le juge ne la prononcera que
sil constate un prjudice caus lacheteur. Cette action en annulation doit tre engage dans lanne de la
vente.
- Si une mention est inexacte, lacheteur peut exercer une action en garantie. Exemple : lacheteur constate que
le prix est trop lev. Il peut demander une rduction de ce prix. Cette action devra tre introduite dans lanne
qui suit la prise de possession.

1.3 Les conditions de publicit

Outre les mentions quelle peut ncessiter au RCS, la vente du fonds de commerce doit faire lobjet dune
publicit spcifique dans le but dinformer le crancier du vendeur.

Premirement lacte de vente du fonds de commerce doit tre enregistr au greffe du Tribunal de Commerce.

Deux formalits de publicit sont imposes par la loi :
- Dans les 15 jours de la vente, une publicit locale doit intervenir, elle consiste dans la publication dun extrait de
la vente dans un journal dannonces lgales.
- Dans les 15 jours de cette premire publication, il faut procder une publicit nationale en insrant un avis au
BODAC (Bulletin Officiel Des Annonces Commerciales.) Il appartient lacqureur du fonds de commerce de
demander au greffier la publication de cet avis dans les trois jours de la premire publication.
La sanction du dpt de publicit est de rendre le paiement du prix inopposable au crancier du vendeur, ce qui
expose lacheteur au risque de devoir payer deux fois (les dettes font partie du fonds de commerce)

2. Les effets de la vente de fonds de commerce

Leffet essentiel de la vente du fonds de commerce est de transfrer la proprit du fonds. Ce transfert
saccompagne dun certain nombre dobligations la charge des parties.

Le vendeur doit :
- Mettre lacqureur en possession des diffrents lments compris dans la vente,
- Mettre ses livres de comptabilit la disposition de lacheteur pendant 3 ans partir de lachat du fonds,
- Garantir lacheteur contre les vices cachs du fonds de commerce,
- Garantir lacheteur contre toute viction (le vendeur na pas le droit de faire concurrence lacheteur en se
rtablissant dans un commerce concurrent proximit du commerce vendu).

Lacheteur doit :
- Prendre possession des locaux,
- Supporter les frais de vente,
- Payer le prix.

A cet gard, le rglement peut tre opr en plusieurs fois condition que cela soit inscrit dans le contrat de
vente. Le vendeur impay peut demander en justice lannulation du contrat dans les 15 jours de la vente.

Les cranciers du vendeur informs de la vente lors de la publicit peuvent :
- Adresser lacheteur une opposition au paiement du prix. Lacheteur ne versera pas le prix de la vente au
vendeur, mais aux cranciers. Lopposition doit tre forme par acte dhuissier dans les 10 jours qui suivent la
premire publication. Pendant ces 10 jours, tout paiement est interdit, et donc inopposable aux cranciers.
- Introduire une action en justice lorsque le prix de vente leur semble insuffisant. Ils vont alors, par acte
dhuissier notifi au vendeur et lacheteur, demander au Tribunal de Commerce dordonner la vente aux
enchres du fonds de commerce. A dfaut doffre plus intressante lors de la vente aux enchres, le
surenchrisseur sera dclar adjudicataire du fonds de commerce pour le prix de vente major du 6me.

B. Lapport du fonds de commerce en socit

Lapport en socit est lopration par laquelle lapporteur transfre la proprit du fonds de commerce une
socit en constitution ou dj existante, en change de lattribution de droits sociaux au sein de cette socit.

Lapport en socit se distingue de la vente du fonds de commerce. Lapporteur ne reoit pas un prix exprim en
argent, mais des parts ou des actions de la socit bnficiaire de lapport.

Les cranciers du fonds de commerce bnficient dun droit de suite qui leur permet de demander le
remboursement des dettes de lapporteur la socit. Les cranciers non inscrits peuvent alors dans les 10 jours
de la dernire publication adresser au greffe du Tribunal de Commerce une dclaration de leurs crances. Les co-
associs de lapporteur disposent alors dun dlai de 15 jours pour demander lannulation de la socit ou de
lapport. Pass ce dlai, si les co-associs nont rien fait, ou si lannulation nest pas prononce, la socit devient
solidairement dbitrice des dettes de lapporteur.

C. La location grance du fonds de commerce

Cest lopration par laquelle le propritaire ou lexploitant du fonds de commerce concde la location de celui-ci
un locataire grant, qui, en change du paiement dune redevance, lexploite ses risques et profits.
Le locataire grant devient alors commerant, il exploite le fonds de commerce en son nom personnel et de
manire indpendante. Le loueur na pas ce titre la qualit de commerant.

Remarque : il faut distinguer la location grance de la location salarie. La grance salarie repose sur un contrat
de travail entre le propritaire du fonds de commerce et le grant.

D. Le nantissement du fonds de commerce

Cest lopration par laquelle le fonds de commerce est affect la garantie de paiement dune dette pesant sur
son propritaire. Il sagit par consquent dun gage qui se distingue cependant du gage de droit commun, car il
se ralise sans dpossession du dbiteur.

Le nantissement peut avoir une tendue variable, il peut porter soit sur lensemble du fonds de commerce, soit
sur certains de ses lments. Il peut galement avoir des origines variables, puisquil peut rsulter soit dun
accord de volonts, soit dune dcision de justice.

1. Le nantissement conventionnel du fonds de commerce

En ce qui concerne les conditions du nantissement conventionnel du fonds de commerce :
- Le nantissement du fonds de conventionnel du fonds de commerce entre deux poux suppose le consentement
de chacun dentre eux.
- Il est en principe limit aux lments incorporels du fonds de commerce. Par exception, si cela est prvu dans le
contrat, il peut tre tendu aux autres lments, sauf aux marchandises.
- Le nantissement doit tre constat dans un acte crit qui doit tre enregistr au greffe du Tribunal de
Commerce dans les 15 jours sous peine de nullit.
En ce qui concerne les effets :
- Les cranciers nantis bnficient dun droit de prfrence qui leur permet dtre pays en priorit sur le prix
provenant de la vente du fonds de commerce, si ce dernier est vendu.
- Ils disposent galement dun droit de suite qui leur permet de poursuivre la ralisation de leur gage entre les
mains de lacheteur, et le cas chant, de former une surenchre du 10me sur le prix de vente du fonds de
commerce.
- Ils peuvent provoquer la vente force du fonds de commerce.
Ils doivent tre informs des circonstances qui peuvent compromettre la valeur du fonds.

2. Le nantissement conventionnel de loutillage et du matriel professionnel

Les conditions :
- Il doit tre consenti loccasion de lacquisition de loutillage ou du matriel, ou au plus tard dans les deux mois
qui suivent la livraison.
- Il doit garantir le prix dacquisition.
- Il doit porter sur les biens achets.
- Il doit bnficier au vendeur des biens du prteur qui a avanc largent ncessaire lachat de loutillage ou du
matriel.
- Il doit tre constat par crit et enregistr.
- Il doit faire lobjet dune inscription au greffe du Tribunal de Commerce dans les 15 jours de lacte. La date de
livraison doit galement tre prcise sur lacte denregistrement.

Les effets :
- Le crancier nantis bnficie dun droit de prfrence. Lordre de prfrence sera alors le suivant :
1-Celui qui bnficie dun nantissement conventionnel sur loutillage et le matriel professionnel.
2-Celui qui bnficie dun nantissement conventionnel sur le fonds de commerce.
- Il ne bnficie pas de droit de suite. Cependant le dbiteur qui vend des biens nantis commet un abus de
confiance qui sera sanctionn pnalement. En outre le crancier nantis peut faire apposer sur les biens une
plaque signalant lexistence du nantissement.
- Il peut dfaut de paiement faire procder la vente force des biens, ou faire ordonner par le juge que les
biens lui soient attribus en paiement.

3. Le nantissement judiciaire du fonds de commerce

Les cranciers dun commerant peuvent demander au juge que le fonds de commerce fasse lobjet dun
nantissement.

Conditions :
- Le crancier doit justifier que le recouvrement de sa crance est incertain.
- Il doit obtenir une autorisation judiciaire.
- Il doit inscrire le nantissement judiciaire dans les 3 mois de lordonnance du juge. Cette formalit assure la
conservation du nantissement pendant 3 ans. Elle peut tre renouvele pour la mme dure.

Effets : ce sont les mmes que pour le nantissement conventionnel du fonds de commerce.

3. Le bail commercial

A. La spcialisation du local commercial

Le locataire doit user du local commercial selon la destination qui lui a t donne dans le bail. Par exemple, si
dans un bail est prcis que le locataire doit exploiter une boucherie, sil dcide dy ajouter lexploitation dune
charcuterie, il faudra modifier le bail.

Pour viter tout problme, il est possible de prciser dans le bail que lexploitation est valable pour tout
commerce.

B. La dure du bail commercial

En principe le bail commercial ne peut pas tre conclu pour une dure infrieure 9 ans.
Par exception :
- Le commerant locataire peut donner cong lexpiration de chaque priode de 3 ans, ou lorsquil peut faire
valoir son droit la retraite, ou sil vient bnficier dune pension dinvalidit.
- Le propritaire du local commercial bnficie dun droit de reprise lexpiration de chaque priode de 3 ans, sil
veut construire, reconstruire, surlever ou restaurer limmeuble.
La rsiliation du bail peut intervenir tout moment en cas daccord amiable entre les deux parties.

C. Le droit au renouvellement du bail commercial

Le commerant locataire dun local bnficie lexpiration du bail 9 ans dun droit au renouvellement du bail sil
remplit certaines conditions :
- Il doit tre propritaire du fonds de commerce qui est exploit dans le local lou
- Le locataire doit tre e nationalit franaise, mais des exceptions existent
- Il doit avoir exploit effectivement le fonds au cours des trois dernires annes qui ont prcd la date
dexpiration du bail, mais il peut y avoir des motifs lgitimes de non-exploitation comme la maladie
- Il doit faire la demande au renouvellement par acte dhuissier au moins six mois avant la date dexpiration du
bail commercial.

Le propritaire qui dcide de ne pas renouveler le bail doit par acte dhuissier donner cong au locataire en
respectant un pravis de six mois. Le courrier doit contenir le motif de non-renouvellement. En principe le bailleur
qui refuse le renouvellement doit verser une indemnit dviction pour compenser le prjudice subit. Son montant
est fix par le TGI, dans la pratique il est gal la valeur du fonds, augment ventuellement des frais de
rinstallation et de dmnagement, toutefois le bailleur peut prouver que le prjudice est moindre.

Tant que le locataire na pas peru cette indemnit, il peut rester dans les lieux. Le propritaire dispose dun droit
de repentir, il peut consentir au locataire le droit de rester dans les locaux, il peut exercer ce droit dans les 15
jours qui suivent la dcision du TGI fixant lindemnit dviction sil considre que la somme verser est trop
importante. Il existe une exception au droit de repentir si le locataire nest plus dans le local et quil a dj lou
ou achet un autre local, le propritaire est oblig de lui verser lindemnit.

D. Le droit de reprise du local

Dans trois hypothses le bailleur dispose dun droit de reprise qui lui permet de refuser le renouvellement du bail
sans tre tenu de payer lindemnit dviction :
- La reprise pour motif grave et lgitime. Il sagit de linexcution de ses obligations par le locataire (exemple : le
non-paiement des loyers). Ces fautes ne peuvent tre invoques que si elles se sont renouveles plus dun mois
aprs que le bailleur ait, par acte dhuissier, mis en demeure le locataire de les faire cesser.
- La reprise pour des causes tenant limmeuble. Il peut sagir de la () pour dmolir limmeuble, lorsque cet
immeuble est dans un tat dinsalubrit reconnue par une autorit administrative, ou lorsque limmeuble ne peut
pas tre occup en raison du danger li son tat. Dans ce cas si limmeuble est reconstruit et que le nouvel
immeuble comporte des locaux commerciaux, le locataire vinc dispose dun droit de priorit sur les locaux
condition de le faire savoir au propritaire par acte dhuissier dans les 3 mois du jour o il a quitt limmeuble. La
reprise pour reconstruire ne permet pas au propritaire dchapper au versement dune indemnit, sauf sil fait
bnficier le locataire dun local quivalent. Cette indemnit ne peut pas excder 3 ans de loyer.
- La reprise pour habiter. Cette reprise ne concerne que les locaux dhabitation accessoires au local commercial.
Elle ne peut tre exerce si le locataire prouve quelle portera un trouble grave lexploitation de son fonds de
commerce. Par exemple le fonds de commerce est exploit au rez-de-chausse et le local dhabitation se trouve
au premier tage, si cette habitation ne prsente pas une entre spare, le fait que le nouvel habitant doive
passer par le fonds de commerce pour accder au premier tage constitue un trouble grave.

Section II : les moyens de paiement

1. Les effets de commerce

Leffet de commerce est un titre couramment reu en paiement dans les transactions commerciales au lieu et
place de la monnaie, sans en prsenter pour autant les attributs.

A. La lettre de change

Cest un crit par lequel une personne appele tireur donne une autre personne appele tir lordre de
payer une poque dtermine une certaine somme une troisime personne appele preneur ou bnficiaire,
ou lordre de celle-ci.
Le rle de la lettre de change est triple :
- Elle permet sans faire le transport matriel despces, dacquitter une dette dans un lieu loign, par exemple
un commerant franais qui a un dbiteur aux USA peut tirer sur le commerant amricain une lettre de change
en euros, le commerant amricain lendossera aux USA et se verra remettre des dollars.
- Cest un instrument de paiement qui permet de payer un crancier.
- Cest un instrument de crdit. Exemple : le vendeur fait crdit pour trois mois son acheteur, lacheteur ne
devra payer que dans un dlai de trois mois.

Nantes le 29/01/2009
BPE : 1000
A : 31/04/2009

Veuillez payer contre la prsente lettre de change la somme de mille euros lordre de M. Dupont (banquier),
sign M. Martin (acheteur) M. Paul (adresse) (vendeur)

Dans cet exemple Martin est le tireur, Paul le tir, Dupont le bnficiaire.

B. Le billet ordre

Cest un crit par lequel une personne appele souscripteur sengage payer une poque dtermine une
certaine somme une autre personne appele bnficiaire.

BPE : 1000
A : 31/04/2009

Je mengage payer M. X la somme de mille euros.

Nantes, le 29/01/2009 sign M. Y

Dans ce cas M. Y est le souscripteur, M. X est le bnficiaire, ce dernier peut se faire payer par le souscripteur ou
transmettre le billet ordre un nouveau bnficiaire.
Le billet ordre nest pas un acte de commerce par sa forme, il est civil ou commercial suivant la nature des
dettes quil reprsente.

2. Le chque

Cest un crit par lequel une personne donne lordre son banquier de payer une certaine somme un
bnficiaire.
Les diffrences avec la lettre de change :
- Le chque peut tre prsent au paiement ds son jour dmission. Il sagit donc uniquement dun instrument
de paiement et non de crdit.
- Le chque est obligatoirement tir sur un banquier. Cette exigence renforce la scurit du bnficiaire. Le
banquier est galement une personne solvable qui doit payer ds lors que son client a chez lui une provision
suffisante.
- Le chque nest pas commercial par sa forme, il est civil ou commercial suivant la nature des dettes quil entend
rgler.

Les avantages du chque : il permet des paiements trs simplifis sans utilisation despces et pouvant
seffectuer distance par envoi du titre.
Les inconvnients du chque :
- Le risque dmission de chques sans provision.
- Du fait de la prolifration des chques, les banquiers envisagent de les faire payer leurs clients.
- Lmission dun chque peut prsenter un danger dvasion fiscale. Un commerant peut se faire remettre par
un client un chque, quil nencaissera pas lui-mme pour viter toute trace crite de rentre de fonds, il le fera
endosser par un non commerant, cela rduira le montant de limpt quil aura payer.

Remarque : il est possible de contourner la pratique des chques payants, en effet, mme si en pratique les
chques sont gnralement crs par une feuille dtache dun carnet pralablement dlivr par une banque, ils
peuvent tre mis sur une feuille quelconque et tre entirement manuscrit.

3. Les autres moyens de paiement

A. Le virement

Le virement dsigne une opration de transfert de fonds entre deux comptes, cette opration se ralise par un
simple jeu dcritures, linscription dun dbit au compte du donneur dordre et dun crdit au profit du
bnficiaire.

B. Les cartes de crdit

Avantages :
- Pour le porteur de la carte : elle vite les inconvnients davoir manier de lespce et procure parfois un dlai
de paiement.
- Pour les commerants : elles assurent la scurit des paiements, tout au moins jusqu un certain montant de
crance.
- Pour le banquier : il se fait rmunrer ses services tant par le porteur de la carte que par le commerant.

Section III : la vente commerciale

1. La formation de la vente commerciale

Pour quil y ait vente commerciale, il faut quil y ait accord des parties sur la chose et sur le prix.

A. Laccord des parties

Laccord des parties rsulte dans lchange des consentements, cest--dire dans la rencontre de loffre du
vendeur et dans lacceptation de lacheteur. Laccord implique galement que ces deux consentements soient
exempts de vice.

En ce qui concerne loffre du vendeur, dans les ventes commerciales loffre est impersonnelle, cest--dire quelle
nest pas destine une personne prcise, elle est effectue pour une dure dtermine.
Elle rsulte par exemple de la diffusion de catalogues de produits, de la prsentation des marchandises en vitrine
ou lintrieur du magasin.

Pour quil existe une concurrence relle entre les commerants et pour que les acheteurs puissent faire leur choix
en connaissance de cause, loffre doit tre transparente. Il faut distinguer deux hypothses :
- Si le commerant conclut une vente avec un non professionnel, il a une obligation de renseignement avant la
conclusion du contrat, il doit mettre le consommateur en mesure de connatre les caractristiques essentielles de
la chose qui fait lobjet de la vente et doit linformer sur le prix, sur les limitations ventuelles de responsabilit,
sur les conditions particulires de vente et sur la date limite de livraison si la chose nest pas disponible
immdiatement
- Si le commerant conclut la vente avec un professionnel, et si ce dernier en fait la demande, il doit lui
communiquer son barme de prix et ses conditions de vente. Le contenu de ces documents est dtermin par la
loi, il doit contenir le tarif de base des fournisseurs, les modalits de paiement proposes, les rabais ventuels et
les pnalits de retard applicables en cas de paiement tardif.

1. Lchange des consentements

Les consquences de lacceptation par lacheteur sont les suivantes :

Le vendeur ne peut pas refuser de vendre un consommateur sous peine dtre condamn pnalement. Il existe
une exception en cas de motif lgitime (demande disproportionne). Le refus de vente un professionnel nest
plus sanctionn en tant que tel, en revanche, le professionnel victime dun refus de vente peut agir sur dautres
fondements juridiques comme par exemple celui de la discrimination professionnelle. En ce qui concerne la
preuve de la vente, il faut distinguer diffrentes situations :
- Dans les ventes qui sont commerciales pour les deux parties, lchange des consentements na pas besoin dtre
constat par crit, il peut tre verbal, il peut rsulter dune communication tlphonique, cependant la loi oblige
le vendeur dlivrer lacheteur une facture pour tout achat en vue dune activit professionnelle. Chacune des
deux parties doit conserver un exemplaire de la facture pendant trois ans. La facture doit contenir certains
lments :
le prix unitaire hors TVA des produits vendus
les rductions ventuelles de prix
la date laquelle le paiement doit intervenir
les conditions descompte en cas de paiement une date antrieure celle qui figure dans les conditions
gnrales de vente
- Dans les ventes qui ne sont commerciales qu lgard dune seule partie, on applique les rgles de preuve des
actes mixtes. Le commerant pourra les prouver par tout moyen, le consommateur devra obligatoirement
montrer un crit.

2. Lintgrit des consentements

Dans les ventes commerciales, le consentement des parties ne doit pas tre vici, il ne doit donc y avoir ni erreur,
ni dol, ni violence, quelle soit physique ou morale, lors de la formation de la vente.

a. Les vices de consentement

Il existe trois sortes de vices de consentement :

- Lerreur : Cest une reprsentation inexacte de la ralit, qui consiste croire vrai ce qui est faux et
inversement. Le code civil envisage deux sortes derreurs : lerreur sur la personne et lerreur sur la substance.
Seule cette dernire nous intressera ici. La jurisprudence considre quil y a erreur sur la substance lorsque cette
erreur est de telle nature que sans elle lune des parties naurait pas sign le contrat. Pour que le contrat de vente
soit annul, il faut donc que la personne prouve quelle a cru que la chose prsentait faussement une qualit, et
que cette qualit a t la cause dterminante de lachat. Par exemple, une personne achte des perles de culture
en croyant que ce sont des perles fines.

- Le dol : Il dsigne toutes les tromperies par lesquelles le vendeur provoque chez lacheteur une erreur qui le
dtermine contracter. Il faut donc un lment intentionnel du vendeur. Par exemple le garagiste qui falsifie le
nombre de kilomtres dune voiture doccasion pour faire croire quelle est plus rcente.

- La violence : Il y a violence lorsque la personne contracte sous la menace, celle-ci faisant natre chez elle un
sentiment de crainte. Tout en sachant que le contrat est mauvais pour elle, la victime donne son consentement
car elle est menace dun mal plus grave si elle refuse de sengager.

Les sanctions du vice de consentement sont la nullit et le versement de dommages et intrts en ce qui
concerne le dol et la violence.

b. Le vice cach contenu dans les marchandises

Selon les articles 1641 du code commercial :
- Le vendeur est responsable des dfauts cachs du bien vendu, condition que ces dfauts rendent la chose
impropre lusage auquel on la destine, ou que ces dfauts diminuent tellement cet usage que lacheteur ne
laurait pas acquise, ou laurait acquise un moindre prix sil les avait connus.
- Le vendeur nest pas tenu de garantir les dfauts apparents, cest--dire les dfauts que lacheteur peut
constater visuellement. Lacheteur a donc obligation de procder des vrifications lmentaires.

En ce qui concerne les sanctions il faut distinguer trois situations :
- Si le vendeur ignorait le dfaut, lacheteur a le choix entre rendre le produit et se faire restituer le prix, ou
garder le produit et se faire rembourser une partie du prix.
- Si le vendeur connaissait le dfaut mais ne la pas mentionn, lacheteur peut en outre demander des
dommages et intrts, il sagit dun manquement son devoir dinformation.
- Si le dfaut est d une ngligence de lacheteur, il ne peut pas demander lannulation de la vente.

Lacheteur qui dcouvre le dfaut doit intenter une action en justice dans un bref dlai. Par exemple pour la vente
dune maison neuve le dlai est dun an partir de la mise disposition de la maison.

B. La marchandise

La marchandise qui est lobjet de la vente doit satisfaire aux conditions gnrales suivantes :
- La vente ne doit pas porter sur un produit interdit la vente pour cause dhygine, de sant publique et de
moralit
- La marchandise doit tre dtermine lorsquil sagit dun corps certain (sagissant de la vente dune voiture il
faut prciser sa marque, sa couleur, son anne)
- Lorsquil sagit dune chose de genre (produit naturel comme le gaz, llectricit) la distinction sopre par la
diffrence de lespce et de la quantit
- La marchandise doit exister ou pouvoir exister
- La marchandise doit tre conforme aux lois relatives la sant et la scurit des personnes

C. Le prix

Les parties doivent tre daccord sur le prix. Celui-ci doit satisfaire deux conditions :
- Le prix doit tre rel (dtermin ou dterminable).
- Le prix doit tre licite, les prix sont en principe dtermins librement par le vendeur, cependant certains prix
sont dtermins par la loi (tabac), de plus la dtermination du prix ne doit pas tomber sous le coup des
interdictions qui dcoulent du droit de la concurrence, par exemple les prix abusivement bas.

2. Les effets de la vente commerciale

La vente commerciale produit deux effets : elle transfre la proprit de la marchandise, et elle met des
obligations la charge des deux parties.

A. Le transfert de proprit

1. Le principe de transfert immdiat de proprit

Il a lieu immdiatement aprs lchange des consentements, il est donc indpendant de la dlivrance des
marchandises et du paiement du prix.
Cela a diverses consquences :
- Si la marchandise vient disparatre aprs la formation du contrat et avant le paiement du prix, lacheteur doit
quand mme payer le vendeur, mme sil na pas t livr.
- Si le vendeur dpose le bilan avant la livraison, lacheteur peut revendiquer la marchandise qui lui appartient,
cette solution prsente un intrt quand tout ou partie du prix a t pay.
- En principe lacheteur qui ne paie pas le prix alors quil a t livr ne peut pas tre sanctionn pour vol, puisquil
est dj propritaire.

2. Les exceptions du transfert immdiat de proprit

- Les ventes en libre service. La jurisprudence retarde le transfert de proprit jusquau paiement du prix.
- Les ventes de choses futures. Le transfert de proprit nintervient que lorsque le bien est achev et est mis
disposition de lacheteur.
- Les ventes la mesure. Tant que les marchandises nont pas t peses, comptes ou mesures, elles
continuent dtre la proprit du vendeur.
- Les clauses de rserve de proprit. En cas de vente crdit, il est possible dinsrer dans le contrat de vente
une clause qui mentionne que le vendeur conserve la proprit du bien jusquau paiement intgral du prix.

B. Les obligations du vendeur

Le vendeur a cinq obligations :
- Il doit dlivrer la chose vendue, cest--dire mettre la marchandise la disposition de lacheteur.
- Il doit dlivrer une marchandise conforme celle qui a t vendue, cest--dire quelle doit tre de mme
nature, de mme qualit et de mme quantit que celles prvues au contrat.
- Il doit donner lacheteur les renseignements ncessaires une utilisation satisfaisant et sans danger de la
marchandise vendue. Cette obligation dinformation et de conseil est dautant plus tendue que la machine est
techniquement complexe utiliser.
- Il doit dlivrer une marchandise qui ne comporte pas de dfauts cachs qui rendent impossible le
fonctionnement ou lutilisation de cette marchandise.
- Il doit dlivrer une marchandise conforme aux normes de scurit en vigueur.

C. Les obligations de lacheteur

Il a deux obligations :
- Il doit payer au vendeur le prix de la marchandise.
- Il doit prendre livraison de la marchandise vendue. Si la marchandise doit tre livre lendroit o lachat a eu
lieu, cest lacheteur de la retirer par lui-mme, si la marchandise doit tre livre chez lacheteur, cest ce
dernier de dsigner au vendeur le lieu de dchargement.



Dedi specialement a : Meriem Aanayber
Sara chaali
Adil Elachari
Toufiq Dahhou
Abdessamad Amkoune
Prepar par : Amine Elasri & Nizar bougarfaoui