Amparo Consejo

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PROMUEVE ACCION DE AMPARO.

SOLICITA CAUTELAR: DECLARACIN DE INAPLICABILIDAD
ARTICULOS 1; 2; 4; 6, 18 y 30 DE LA LEY N 26.855
Seor Juez:
Jorge Gabriel RIZZO, abogado de la matrcula y
Presidente del Colegio Pblico de la Capital Federal; por mi propio
derecho y en representacin de la Institucin que presido; inscripto en el
T33 F955, patrocinado por la Dra. Silvina Noem NAPOLI (T42,
F425), con domicilio real y constituyendo el procesal en Av. Corrientes
1441, Piso 5 "Asesora Letrada" (Zona de Notificacin N 107), ante S.S
me presento y digo:

I.- PERSONERIA
Con las copias certificadas del Acta de Proclamacin de
Autoridades (Elecciones 2012/2014) del Colegio Pblico de Abogados de la
Capital Federal (CPACF), de fecha 29 de mayo de 2012, y del Acta de
Distribucin de Cargos del Consejo Directivo de esa Institucin, de fecha
30 de mayo de 2012, acredito ser su Presidente, con domicilio real en la
Av. Corrientes 1441/47 de la Capital Federal, y en tal carcter me
presento.

II.- OBJETO
En el carcter indicado, vengo a iniciar la presente
Accin de Amparo contra la Ley N 26.855, modificatoria de la Ley N
26.080 que reemplazara a la Ley N 24.937 y su correctiva N 24.939 de
creacin y funcionamiento del Consejo de la Magistratura de la Nacin
(CMN).

Esta accin se dirige contra el Estado Nacional (EN)
Poder Ejecutivo Nacional (PEN), con domicilio en la calle Balcarce 50,
Ciudad de Buenos Aires.

Los artculos 1; 2; 4; 6, 18, y 30 que se impugnan
de la Ley 26.855 comportan una inexcusable violacin del orden jurdico
constitucional, vulnerando lo dispuesto por los artculos 114 y 115 de la
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Constitucin Nacional (CN), procurndose con esta accin la tutela
jurisdiccional frente a la conducta ilegtima y arbitraria del Estado
Nacional.

La norma cercena el equilibrio y forma de integracin
del CMN, requerido por la CN para integrarlo amenazando la
supervivencia del rgano, alterando indefectiblemente su naturaleza,
autonoma funcional e independencia, por lo que se solicita se d tutela a
los derechos amenazados declarando la inconstitucionalidad como se
pide, en consideracin a los argumentos de hecho y de derecho que a
continuacin se exponen.

Asimismo, y como medida cautelar, vengo a solicitar
que se suspenda la aplicacin de los artculos 1; 2; 4; 6, 18 y 30 de la
Ley a fin de impedir los graves prejuicios que la aplicacin inmediata de
estos artculos provoca, tanto de manera personal, en mi carcter de
interesado a presentarme como candidato en las prximas elecciones de
representantes de los abogados ante el CMN, como en los derechos y
garantas de todos los abogados matriculados en el CPACF que forman
parte del cuerpo electoral.

III.- CONSIDERACIONES PREVIAS
La presente accin, ms all de que los artculos
tachados por nuestra parte como inconstitucionales conculcan derechos
que la CN le ha otorgado expresamente en su artculo 114 a la Abogaca
Federal Argentina, se inicia con el norte de preservar la Supremaca de
nuestra Carta Magna, ordenada por ella misma en su artculo 31.

Considera esta parte que detrs de la mal llamada
"democratizacin de la justicia" se oculta una verdadera reforma del
plexo constitucional por fuera del mecanismo que establece a tal fin
su artculo 30.

En efecto, lealmente interpretamos que las visibles
inconstitucionalidades nos hacen transitar por un sendero que podra
constituirse en un gravsimo precedente que vulnerara de manera
crucial la caracterstica de rigidez de nuestra Carta Magna vigente
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en ella ms all de todas sus reformas, desde 1853. Dicha violacin
podra aparejar innumerables e impensadas consecuencias si se
permitiera hoy el sortear las limitaciones que la propia Constitucin
impone para su reforma, mxime en un pas donde muchas veces de
facto, se han torcido sus disposiciones conculcndose derechos y
garantas.

Luego de 30 aos ininterrumpidos de la Democracia
Argentina, es necesario preservar otro de los caracteres de nuestra forma
de gobierno, lase la forma republicana, entendida como la divisin
tripartita de los Poderes Constituidos del Estado tomada de "El
Espritu de las Leyes" de Montesquieu, fin para el cual los Constituyentes
dotaron al Poder Judicial de independencia, estabilidad y control
constitucional, en salvaguarda cierta de la Supremaca irrestricta de
nuestra CN, artculo 31.

Es obligacin inexcusable de todos los Abogados
Argentinos y ni que hablar del CPACF que los congrega, el acudir a los
remedios republicanos que el Estado de Derecho les ha otorgado ante la
inminencia de violaciones de derechos o garantas de raigambre
constitucional, obligacin que se potencia hasta la ensima cuando lo
que podra ocurrir es, directamente, la modificacin intrnseca de su
espritu sin seguirse con el mecanismo ordenado por el artculo 30
de la Constitucin Nacional.

Por todo ello y, en cumplimiento de un deber ineludible
como Ciudadanos y Abogados Argentinos, acudimos ante la jurisdiccin
y competencia de S.S. para lograr la inmediata tacha de
inconstitucionalidad, en atencin a la gravedad institucional que la
eficacia de los artculos atacados aparejaran puesto que, resultaran a
todas luces "repugnantes a la inteligencia de la Constitucin Nacional" (en
los trminos del artculo 14 inciso 2 de la Ley 48), por las razones de
hecho y derecho que pasamos a exponer.

IV- LEGITIMACIONES ACTIVAS

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IV. 1) DEL DR. JORGE G. RIZZO, POR DERECHO
PROPIO.

Por la presente accin, adems de procurar la tutela
de los derechos y garantas que, en forma universal afectan a la totalidad
de los abogados que integran la matrcula federal, reclamo, a ttulo
personal, en mi carcter de abogado interesado en postularme al cargo de
representante de los abogados ante el CMN, el cese del cercenamiento a
presentarme como candidato a integrar el rgano si no me encuentro
afiliado y represento a algn partido poltico.

Recuerdo a S.S. que result segundo en los comicios
para el Consejo de la Magistratura que se llevaron a cabo en agosto de
2010, por la lista individualizada con el N 3 "GENTE DE DERECHO".

La proteccin de los intereses personales reclamados
por la presente accin se impone frente al avasallamiento que la Ley
impugnada entraa, ya que su promulgacin involucra la directa
denegacin a postularme como candidato, menoscabando el principio de
igualdad de acceso a los cargos pblicos, as como la garanta de la
inviolabilidad de mis derechos polticos como posible candidato, en los
trminos del artculo 114 CN.

En esta instancia, afirmo que soy polticamente
independiente de los intereses del partido poltico ocasionalmente a cargo
del PEN, as como ajeno a cualquier otra organizacin partidaria hoy en la
oposicin. Desde el cargo que ejerzo como Presidente del CPACF, elegido
por los abogados de la matrcula de la Capital Federal he procurado
defender la libertad y dignidad del ejercicio profesional en todos sus
rdenes, sin banderas polticas partidarias.

La virtual exigencia de pactar una eventual
candidatura con un partido poltico para postularme al cargo, a la par de
constituir una exigencia ilegal, arbitraria y ajena a la letra y espritu del
artculo 114 CN, me colocara en una situacin de violencia moral frente a
mis pares y frente a mis propias convicciones.

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Las consecuencias de estas nuevas medidas polticas se
convierten en una proscripcin cierta, tanto para el suscripto, como para
todos los abogados independientes de la Capital Federal que no tenemos
inters o no nos sentimos representados por Partido Poltico alguno, ms
all de que se conculcan violentamente derechos que la Constitucin
Nacional otorg a la Abogaca Argentina Independiente tras la Reforma de
1994, ms precisamente en su artculo 114.

IV. 2) LEGITIMACIN DEL CPACF

Por su parte el CPACF es parte interesada para
promover la presente Accin de Amparo, teniendo legitimacin procesal
suficiente en representacin de sus colegiados, de conformidad con lo
establecido por el artculo 21 inciso j) de la Ley 23.187 que le confiere la
debida legitimacin procesal autnoma, para ejercer la accin pblica,
en concordancia con el artculo 43 CN y doctrina de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin (CSJN).

El CPACF fue creado por Ley 23.187 con el carcter,
derechos y obligaciones de las personas jurdicas de derecho pblico,
conforme lo establece el artculo 17 de dicha norma; y por est a ley, tiene el
deber de defender a sus miembros, los abogados matriculados, para
asegurarles el libre ejercicio de la profesin conforme a las leyes y velar por
su dignidad (artculo 20 inc. c).

Tiene como deber insoslayable, tal lo establecido en el
artculo 1 Ley 23.187 que "... La proteccin de la libertad y dignidad de la
profesin del abogado forma parte de las finalidades de esta ley y ninguna
de sus disposiciones podrn entenderse en un sentido que menoscabe o
restrinja", por lo que se hace ineludible asumir la defensa de los
profesionales cuando se encuentran amenazados en sus legtimos
derechos.
Advirtase que la inviolabilidad del ejercicio profesional
en todos sus rdenes es una finalidad que la Ley 23.187 encarga
especficamente al CPACF, dotndolo expresamente de facultades para
salir en su defensa y ejercer la Accin Pblica:
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En efecto, el artculo 21, de la ley 23.187 sostiene que,
para el cumplimiento de sus finalidades, el CPACF Ajustar su
funcionamiento a los siguientes funciones, deberes y facultades: inciso j
Tutelar la inviolabilidad del ejercicio profesional en todos sus
rdenes, estando investido a esos efectos de la legitimacin procesal
para ejercitar la accin pblica

Por otro lado, el contenido esencial del derecho a la
tutela judicial efectiva, ante el posible vaco normativo sobre la accin y el
proceso, ha de ser suplido para dar aplicacin a la CN, pues entre sus
derechos fundamentales se encuentra el derecho a la jurisdiccin. En ese
sentido la CSJN, ha expresado: "Que es funcin indeclinable de los jueces el
resolver las causas sometidas a su conocimiento, teniendo como norte el
asegurar la efectiva vigencia de la Constitucin Nacional, sin que puedan
desligarse de este esencial deber, so color de limitaciones de ndole procesal.
Esto es especialmente as, si se tiene en cuenta que las normas de ese
carcter deben enderezarse a lograr tal efectiva vigencia y no a turbarlas".
(CSJN, Fallo del 27/12/90 "in re" Peralta, Luis c/ Estado Nacional -
Ministerio de Economa - Banco Central de la Repblica Argentina s/
Amparo, publicado en LA LEY 1991-C, 158 y en ED del 24/4/91).

En cuanto al ejercicio de las facultades que le han sido
delegadas a mi mandante, en el caso "Ferrari, Alejandro c/ Gobierno
Nacional", (sentencia del 18/9/85 - LL T. 1985-E, pg. 345 y ss.) la CSJN
ha declarado: "... Que as se ha admitido la delegacin en organismos
profesionales de control del ejercicio regular de sus labores y un rgimen
adecuado de disciplina y se ha sealado que al margen del juicio que
merezca el sistema adoptado por el legislador, su razonabilidad est
avalada por el directo inters de sus miembros en mantener el prestigio de
su profesin, as como porque cabe reconocerles autoridad para vigilar la
conducta tica en el ejercicio de aqulla..." . En el mencionado Fallo se
establece que el CPACF, es "... una entidad destinada a cumplir fines
pblicos que originariamente pertenecen al Estado, y que ste por
delegacin, circunstanciada normativamente, transfiere a dicha institucin
que crea para el gobierno de la matrcula...".

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As tambin en el mencionado fallo "Ferrari" se establece
que el CPACF, "es una estructura representativa de intereses sectoriales, de
grupo o clase..., integrado por miembros que se renen para la gestin y
defensa de sus intereses y la promocin u ordenacin comn del sector a
que pertenecen.. Los Colegios no tutelan slo los intereses de la clase
profesional, sino tambin - aunque ms no sea indirectamente- los de
personas extraas a ella, esto es, los de los ciudadanos en cuanto que son,
de hechos potencialmente, clientes de los profesionales inscriptos La
defensa a los miembros del Colegio para asegurarles el libre ejercicio de la
profesin conforme a las leyes... est ntimamente ligado a la matriculacin y
al ejercicio profesional. Aqul que lleva la matrcula, que habilita para ejercer
la profesin,... debe tambin proveer lo necesario para preservar dicho
derecho...".

Sin duda, a travs de la doctrina de nuestro ms Alto
Tribunal ha quedado instituida lafuncin y razn de existencia del Colegio
profesional, no slo para los fines de control, sino tambin para la defensa
irrestricta de la libertad, dignidad y ejercicio profesional del abogado en
su misin de defender la vigencia del Estado de Derecho.

El espritu de la ley de creacin del CPACF ha sido el
de generar un organismo rector que proteja la libertad y la dignidad de la
profesin del abogado, la vigencia de la CN y las Instituciones de la
Repblica. Los abogados nucleados en un ente que los representa, ms
all de establecer una mera comunidad de funciones e intereses,
perseguimos objetivos de conveniencia o inters pblico que trascienden
aspectos meramente sectoriales.

La legitimacin del CPACF ha sido ampliamente
reconocida en numerosos pronunciamientos; as se ha expresado que:
El C.P.A.C.F., creado por ley 23.187, puede actuar como parte en juicio,
toda vez que resulta ser una persona de derecho pblico, desde que no se
lo concibe como una asociacin del derecho comn, a la cual se es libre de
asociarse o de no asociarse, para la defensa de intereses sectoriales, sino
como el rgano que en el mbito de la delegacin transestructural de las
funciones estaduales es revestido de naturaleza pblica para llevar
adelante el cumplimiento de un cometido pblico que se le encomienda,
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cual es el de controlar el ejercicio de la profesin con arreglo a las pautas
preestablecidas en resguardo de los intereses, no de los abogados
individual o sectorialmente, sino de la comunidad que necesita del
concurso de stos para garantir el afianzamiento, motivo principal por el
que dicho rgano ha de gobernar la matrcula CSJN, 26/06/1986, Fallos
308:987

Debe reconocerse legitimacin a las asociaciones
profesionales para interponer accin de amparo en defensa de los
derechos de sus representados pues la recepcin de dicha va procesal
por la Constitucin Nacional como derecho inalienable de toda persona
para obtener la tutela judicial, desautoriza una interpretacin restrictiva
que impida la actuacin de dichas entidades para cumplir con su funcin
especfica. CNTrab., Sala II, 2000/06/30, LL 2000-D, 180.

En el mismo sentido la jurisprudencia ha sostenido:
En principio debe dejarse en claro que, desde la reforma de la
Constitucin Nacional de 1994, esta accin puede ser promovida por las
asociaciones contra cualquier acto de discriminacin. En el plano legal,
adems, no es dudoso que los respectivos Colegio profesionales gozan de
suficiente legitimacin para velar por los intereses de sus integrantes, Juz.
Nac. 1 Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal N 4, fallo
confirmado por la Cmara del fuero, que entendi que el Colegio Pblico
puede demandar en defensa de los derechos de todos los abogados,
conforme lo ha resuelto la CNFed. Contencioso Administrativo, Sala III, en
los autos C.P.A.C.F. c/ Sec. de Estado y Rel. de la Com. (Dir. Nac. de
Migraciones) s/ Amparo Ley 16.986, causa 6128/96, 17/IV/97.

Resulta particularmente importante, - sobre todo
teniendo en cuenta que se trata de la impugnacin judicial de la Ley
26.080 que modific la conformacin del CMN - lo resuelto por el
Procurador de la nacin en autos Monner Sans Ricardo c/EN Secretara
General de Presidencia Ley 26.080 s/ Amparo, Expte. N 2503, T 42,
Letra M, Tipo REX, en trmite ante la CSJN y a la espera de resolucin
desde el 28/08/2009, que expres: toda vez que en la causa tom
intervencin el Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal e
hizo suyos los agravios que el restante actor plante contra la sentencia de
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primera instancia, la cmara entendi que dicha entidad s est
legitimada para accionar judicialmente en nombre de sus
matriculados, en su carcter de persona de derecho pblico que tiene a
su cargo el gobierno de la matricula y porque est cuestionada la
disminucin de la representacin de los abogados en la nueva
conformacin del Consejo de la Magistratura.

La ampliacin de la legitimacin para interponer
acciones colectivas ha sido reconocido por la moderna jurisprudencia
liderada por la CSJN en la postura expuesta por el Dr. Lorenzetti en el
caso Mujeres por la Vida (fallos 329:4593), o el considerando 10 del voto
del Dr. Maqueda en el caso Defensor del Pueblo del 26 de Junio de
2007 (330:2800), y finalmente en el caso Halabi (CSJN: 270.XLII.
24/02/2009) - sino que, tambin, ha sido ampliamente recibida por la
doctrina especializada.

Agustn Gordillo sostiene Pues es obvio que resultara
absurdo, teniendo una nueva Constitucin con nuevos derechos y
garantas de naturaleza colectiva, resolver que decenas de miles de
estudiantes (no se olvide que una universidad grande tiene ms de medio
centenar de miles de alumnos) hagan decenas de miles de juicios
individuales que tendrn decenas de miles de providencias iguales y
decenas de miles de sentencias iguales; o decenas de miles o millones de
obreros litiguen por lo mismo, o decenas de miles de abogados por su
profesin Agustn Gordillo, Jurisprudencia de 1997: Elogio a la Justicia,
L.L. 1997-F-1318.

En el presente caso, la legitimacin procesal se
verifica con total claridad, por cuanto se afectan derechos y garantas de
todos los abogados de la matrcula federal, sujetos a la Ley 23.187 y
domiciliados en la Capital Federal.

En efecto, la CN, en el artculo 114 CN, reconoce a
los abogados una representacin en el Consejo, pero la ley en
crisis se vale del falaz procedimiento discursivo para llamar
representante a quien, en realidad, no ser elegido por los
supuestos representados sino por sufragio universal. La Ley
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26.855, le quita a los abogados lo mismo que la Constitucin les
reconoce: representantes ante el CMN.

Como se desarrollar ms adelante, la ley
impugnada desnaturaliza el diseo constitucional del poder,
poniendo slo el acento en la voluntad expresada a travs del
sufragio popular directo, en desmedro de todo otro tipo de
contrapeso o control, propios de un sistema republicano de
gobierno.

Se trata, entonces, de un inters colectivo afectado, el
inters de los abogados de tener un autntico y legtimo representante en
el CMN. Por imperio del artculo 43 CN, el CPACF como institucin que
nclea y defiende a los abogados, tiene, entonces, legitimacin para
ejercer la presente accin.

La CSJN, con fundamento en la analoga existente
entre el amparo y la pretensin declarativa, cuando en ambas se
persigue la declaracin de inconstitucionalidad de una norma, sostuvo
que tienen derecho a reclamar en proteccin de tales derechos, todos
aquellos que han sido legitimados en el artculo 43, CN. (Conf. CSJN,
Asociacin de Grandes Usuarios de Energa Elctrica y Provincias de
Buenos Aires JA, 1998-I-309; Fallos: 320:690, citado por Arodin
Valcarce, Derecho Procesal Constitucional, Adolfo Rivas, 1 Ed. Buenos
Aires, Ad-Hoc, 2003).

Es por ello que solicito que la presente accin tenga
efecto erga omnes con basamento en los autos Halabi, Ernesto c/P.E.N.
Ley 25.873 Dto.1563/04 s/Amparo ley 16986, haciendo extensivo su
alcance a todos los abogados matriculados en el CPACF.

En dichos autos la CSJN ha dicho: Que la
Constitucin Nacional admite en el segundo prrafo del art. 43 una tercera
categora conformada por derechos de incidencia colectiva referentes a
intereses individuales homogneos. Tal sera el caso de los derechos
personales o patrimoniales derivados de afectaciones al ambiente y a la
competencia, de los derechos de los usuarios y consumidores como de los
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derechos de sujetos discriminados. En estos casos no hay un bien
colectivo, ya que se afectan derechos individuales enteramente divisibles.
Sin embargo, hay un hecho, nico o continuado, que provoca la lesin a
todos ellos y por lo tanto es identificable una causa fctica homognea.
Ese dato tiene relevancia jurdica porque en tales casos la demostracin de
los presupuestos de la pretensin es comn a todos esos intereses, excepto
en lo que concierne al dao que individualmente se sufre. Hay una
homogeneidad fctica y normativa que lleva a considerar razonable la
realizacin de un solo juicio con efectos expansivos de la cosa juzgada que
en l se dicte, salvo en lo que hace a la prueba del dao....

Frente a esa falta de regulacin que, por lo dems,
constituye una mora que el legislador debe solucionar cuanto antes sea
posible, para facilitar el acceso a la justicia que la Ley Suprema ha
instituido, cabe sealar que la referida disposicin constitucional es
claramente operativa y es obligacin de los jueces darle eficacia, cuando
se aporta ntida evidencia sobre la afectacin de un derecho fundamental
y del acceso a la justicia de su titular. Esta Corte ha dicho que donde hay
un derecho hay un remedio legal para hacerlo valer toda vez que sea
desconocido; principio del que ha nacido la accin de amparo, pues las
garantas constitucionales existen y protegen a los individuos por el solo
hecho de estar en la Constitucin e independientemente de sus leyes
reglamentarias, cuyas limitaciones no pueden constituir obstculo para la
vigencia efectiva de dichas garantas (Fallos: 239:459; 241:291 y
315:1492).
La eficacia de las garantas sustantivas y procesales
debe ser armonizada con el ejercicio individual de los derechos que la
Constitucin tambin protege como derivacin de la tutela de la propiedad,
del contrato, de la libertad de comercio, del derecho de trabajar, y la esfera
privada, todos derechos de ejercicio privado. Por otro lado, tambin debe
existir una interpretacin armnica con el derecho a la defensa en juicio,
de modo de evitar que alguien sea perjudicado por una sentencia dictada
en un proceso en el que no ha participado (doctrina de Fallos: 211:1056 y
215:357) .CSJN: 270.XLII. 24/02/2009 'Halabi, Ernesto c/ P.E.N. - ley
25.873 - dto. 1563/04 s/ amparoley16.986'

Es por medio del fallo citado que la CSJN,
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pretorianamente, ha delineado los caracteres que debe reunir una accin
colectiva que tiene por objeto la proteccin de los derechos individuales
homogneos, estableciendo tres requisitos de procedencia:

1.- La existencia de un hecho nico o complejo que
causa una lesin a una pluralidad relevante de derechos individuales.

En la presente accin, la aplicacin de la Ley
impugnada genera una lesin de imposible reparacin ulterior, tanto al
limitar la posibilidad de los abogados de postularse a elecciones para
ocupar el cargo de representante de stos en el CMN, como tambin al
vedarle derecho a tener a un verdadero representante ante dicho cuerpo.

El hecho nico es la promulgacin de esta ley que
perjudica los derechos polticos de los abogados en su conjunto.

2.- La pretensin debe estar concentrada a los efectos
comunes que produce un mismo hecho para toda la clase afectada.

El texto de la ley impugnada revela que alcanza a todo
el universo que en esta causa representa el CPACF, puesto que les quita
la posibilidad de tener una representacin estamentaria independiente
de toda organizacin partidaria ante el CMN.

3.- Que el inters individual considerado aisladamente
no justifique la promocin de una demanda y de esta forma se vea
afectado el acceso a la justicia.

Al respecto, cabe destacar que si bien cada abogado,
de forma individual, puede sentirse afectado por la ley en crisis, no hay
dudas que la naturaleza colectiva de estos intereses involucrados lleva a
la indefectible conclusin que lo ms eficiente resulta ser una Accin de
Clase.

Cumplindose as palmariamente con los
requisitos pretorianos que estableci la CSJN y de conformidad con
el artculo 43 CN, el CPACF se encuentra debidamente legitimado
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para instar esta Accin de Amparo, haciendo ciertos los derechos
contenidos en los artculos 14, 14bis, 16, 17, 18, 28, 31 y 33 de la
CN.

Se recuerda que el control de constitucionalidad es
una facultad de los jueces que establece la CN (art.33) y sostener la
observancia de la CN es uno de los fines del Poder Judicial (Ley 27,
artculo 3) lo que determina la imperiosidad inexcusable del examen de
constitucionalidad que se solicita se realice a la Ley 26.855 en el
presente caso.

La CSJN ha sealado desde antiguo: no son, como
puede creerse, las declaraciones, derechos y garantas, simples frmulas
tericas: cada uno de los artculos y clusulas que las contienen poseen
fuerza obligatoria para los individuos, para las autoridades y para toda la
Nacin. Los jueces deben aplicarla en la plenitud de su sentido, sin alterar
o debilitar con vagas interpretaciones o ambigedades la expresa
significacin de su texto. Porque son la defensa personal, el patrimonio
inalterable que hace de cada hombre, ciudadano o no, un ser libre o
independiente dentro de la Nacin Argentina (Fallos: 239:459 Caso
Siri).

En el caso Carranza (Informe N 30/97, caso N
10.087), resuelto el 30 de septiembre de 1997, la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos efectu una anlisis relevante
para nuestro caso.

Al interpretar, en esa ocasin el artculo 8.1., la
Comisin concluy que los Tribunales de la Repblica Argentina haban
violado esa disposicin al negarse a tratar la impugnacin de la
separacin de un juez de su cargo, ocurrida durante la dictadura militar,
con base en la doctrina de las cuestiones polticas no justiciables. Al
fundar su solucin, la Comisin seal que La garanta del
peticionario de ejercer una adecuada defensa de su pretensin legal se vio
lesionada, pues finalmente su ejercicio result ilusorio. En consecuencia,
en el presente caso, la decisin del Superior Tribunal de Chubut ratificada
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por la Corte Suprema de Argentina, result violatoria del derecho al debido
proceso consagrado en el artculo 8 de la Convencin Americana.

La Comisin consider que en el caso exista una
violacin al artculo 25.1., luego de reconocer que el peticionante haba
tenido libre acceso a un recurso judicial para impugnar la decisin de las
autoridades polticas, agreg sin embargo que el derecho a la tutela
judicial efectiva previsto en el artculo 25 no se agota con el libre acceso y
desarrollo del recurso judicial. Es necesario que el rgano interviniente
produzca una conclusin razonada sobre los mritos del reclamo, que
establezca la procedencia o improcedencia de la pretensin jurdica que,
precisamente, da origen al recurso judicial. Es ms, esa decisin final es el
fundamento y el objeto final del derecho al recurso judicial reconocido por
la Convencin Americana en el artculo 25, que estar tambin revestido
por indispensables garantas individuales y obligaciones estatales
(artculos 8 y 1.1.).

En efecto, tal como lo seal la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos: Las garantas a la tutela
judicial efectiva y el debido proceso imponen una interpretacin ms justa
y beneficiosa en el anlisis de los requisitos de admisin a la justicia, al
punto que por el principio pro actione, hay que extremar las posibilidades
de interpretacin en el sentido ms favorable al acceso a la jurisdiccin
(Caso Palacios c. Argentina, Informe N 105/99, consid. 61, L.L. 2000-
F-549).

En tal sentido, la CSJN expres: siguiendo el
modelo de la jurisprudencia de los Estados Unidos de Amrica, es
inherente a las funciones de un tribunal judicial interpretar las normas que
confieren dichas potestades para determinar su alcance, sin que tal tema
constituya una cuestion poltica inmune al ejercicio de la jurisdiccin
(Baker v. Carr 369 U.S. 186). Ello, porque tal como luego se desarrollar
esclarecer si un poder del Estado tiene determinadas atribuciones, exige
interpretar la Constitucin y tal misin permitir definir en qu medida si
es que exista alguna el ejercicio de ese poder puede ser sometido a
revisin judicial (Powell v. Mc. Cormack 396 U.S. 486) (Fallos:
324:3358, considerando 4, Caso Bussi).
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En el mismo pronunciamiento el Tribunal seal
cmo, a travs del tiempo, se ha limitado radicalmente el alcance de la
doctrina de las cuestiones polticas no justiciables: La amplia y vaga
extensin dada a aqullas, condujo a que el desmantelamiento de la
doctrina anterior se hiciera a travs de pronunciamientos dictados en
temas muy diversos. As, lisa y llanamente, entr a conocer en causas que
se referan al desenvolvimiento de la vida de los partidos polticos (Fallos:
307:1774 y sus citas); trat el tema de la admisibilidad de la presentacin
de un candidato independiente para diputado nacional (Fallos: 310:819) y
revis resultados electorales al dejar sin efecto resoluciones de juntas
electorales provinciales (Fallos: 308:1745); tambin conoci de la legalidad
del procedimiento de formacin y sancin de las leyes (Fallos: 317:335) y
aun de las facultades del Senado de la Nacin para decidir la detencin de
personas (Fallos: 318:1967 y 319:122) (Caso Bussi, cit., considerando
5).

Charles L. Black, en su agudo y famoso ensayo
titulado The people and the Court-Judicial review in a democracy, ed.The
Macmillan Company, New York, 1960, sostena que el control judicial
cumple una funcin vital en un gobierno de poderes limitados, consistente
en mantener el sentimiento pblico de que el gobierno ha cumplido con las
normas de su propia Constitucin y por ello la funcin legitimante de las
normas por parte de la Corte Suprema- lo cual implica constatar su
constitucionalidad- es de inmensa por no decir vital importancia para el
pas, agregando que no vea como un gobierno de poderes limitados podra
vivir sin la existencia de algn rgano que desempee esa funcin.
Agregaba tambin que as como un ser humano sano controla sus fuerzas,
el control judicial de la constitucionalidad es el medio que el pueblo ha
elegido como auto-restriccin a travs del derecho, sosteniendo que
tener votos es una excusa insuficiente para violar la Constitucin.
(pg. 64/67, 86, 224), (citado por el Dr. Fernando N. Barrancos y Vedia,
en sesin privada de la Academia Nacional de Ciencias Morales y
Polticas, 13/08/2003, el subrayado nos pertenece).

Es funcin del Poder Judicial controlar que la
actuacin de los poderes del Estado permanezca dentro de los
lineamientos fijados por la CN, examinando la constitucionalidad de la
16
Ley 26.855, bajo lo normado por el artculo 31, CN, considerando
especialmente la doctrina sentada en el caso Marbury vs. Madison :
...un acto de la legislatura repugnante a la constitucin, es invlido...

La cuestin aqu planteada por el CPACF, es
justiciable y se encuentra contenida en el marco conceptual establecido
por el artculo 116 de la CN, por ello corresponde a S.S., examinar el
flagrante apartamiento constitucional que motiva este amparo bajo los
dictados del artculo 43 del mismo cuerpo normativo ya que, no slo
estn ampliamente cumplidos los requisitos expresados por la CSJN en
Halabi sino que, principios de economa procesal fundan la solicitud.

Por estas razones, no puede este CPACF dejar de
defender lo que su Ley Orgnica le manda como deber primario del
abogado: Observar fielmente la Constitucin Nacional y la legislacin que
en su consecuencia se dicte -inc. a) artculo 6, Ley 23.187.

Seguramente S.S. coincidir con esta parte en que
debemos aunar esfuerzos para defender el Estado de Derecho, y asegurar
la libertad, igualdad de oportunidades y proteccin de todos y cada uno
de los derechos constitucionales cuyo pleno reconocimiento se reclaman
a travs de la presente Accin.

V.- PROCEDENCIA DE ESTA ACCION DE AMPARO
PRESUPUESTOS DE ADMISIBILIDAD

El artculo 43 CN establece requisitos de procedencia de
la accin de amparo, los que se encuentran debidamente cumplidos en
la presente causa, a saber:

V. 1) Existe un acto de autoridad pblica: el dictado
de una Ley; la N 26.855.

V. 2) Que en forma inminente amenaza: Esta
amenaza se vincula con la existencia de circunstancias que ponen en
real, efectivo e inminente peligro el pleno ejercicio de un derecho; cual es
17
el de representar y ser representado ante el CMN conforme los
lineamientos del 114 CN.

Es de pblico conocimiento la inmediatez de las
elecciones legislativas y la pretensin de forzar una eleccin de
consejeros por sufragio popular que conforme un Consejo, an cuando
suponga la coexistencia de los actuales miembros con los 19 nuevos que
se pretende sean elegidos.

V. 3) Conculca con ilegalidad y arbitrariedad
manifiesta derechos fundamentales y garantas reconocidas por la CN y
los instrumentos internacionales sobre derechos humanos con jerarqua
constitucional: Cuando las disposiciones de una ley, como la que se
tacha de inconstitucionalidad en la presente accin, claramente no
respetan los preceptos constitucionales, la arbitrariedad e ilegalidad es
manifiesta.

La CN en su artculo 114 establece que el CMN ser
integrado en equilibrio entre la representacin de los rganos polticos
resultantes de la eleccin popular, de los jueces de todas las instancias y
de los abogados de la matrcula federal, adems de personas del mbito
acadmico y cientfico. En clara contraposicin a lo expuesto, la Ley
26.855 ignora el equilibrio y suprime la representacin que les cabe a los
abogados de la matrcula federal como estamento pacficamente
reconocido desde la Ley 24.937, como ms abajo se explica.

Esta nueva ley lesiona, altera y restringe principios y
garantas constitucionales, no slo los establecidos en el artculo 114 CN,
sino tambin los de supremaca, divisin de poderes, razonabilidad,
tutela judicial efectiva, legalidad, seguridad e igualdad, entre otros. Ms
an, dicha ley afecta directamente el orden institucional, pretendiendo
alterar su forma republicana de gobierno al no respetar la independencia
del Poder Judicial.

No puede desconocerse que la letra del artculo 114
CN es clara en su literalidad, valindose de la semntica y sintaxis en su
empleo ordinario. As, tras enunciar las finalidades del Consejo (seleccin
18
de los magistrados y administracin del Poder Judicial), dispone un
resguardo propio del sistema republicano como lo es la periodicidad de
los cargos, y clama que su integracin sea de un modo tal que procure,
esto es, que busque o persiga un equilibrio entre la representacin de los
rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de todas
las instancias y de los abogados de la matrcula federal, adems de estar
integrado por otras personas del mbito acadmico y cientfico.

La coma es una divisoria de aguas entre los cuerpos
polticos que se edifican por el voto popular, de aquellos cuerpos que se
conforman por el voto de sus pares, marcando as la necesidad de
balance entre ellos: representantes del Pueblo de la Nacin y del Estado
Federal por un lado (Poder Ejecutivo y Poder Legislativo), y personas con
formacin tcnica especializada, por otro (jueces, abogados y
acadmicos).

Pero antes hay una manda constitucional comn a
todos los conjuntos (rganos polticos resultantes de eleccin popular,
jueces, abogados y acadmicos): quienes integren el Consejo sern
representantes de cada uno de aquellos estamentos, y no directamente
del Pueblo de la Nacin.

V. 4) En cuanto al recaudo: medio judicial ms
idneo, no es un acto muy complejo establecer que para la situacin
planteada, no existe un remedio judicial alternativo que sea expedito,
rpido y que, garantizando una decisin oportuna de jurisdiccin,
resguarde los derechos fundamentales conculcados.

Estamos ante una cuestin de pleno derecho,
donde no es necesario un amplio debate o la produccin de prueba. En
este sentido, pensemos que consecuencias traeran la utilizacin de la va
ordinaria, an en el supuesto de alcanzar una sentencia de primera
instancia favorable: un proceso lento y engorroso que podra durar aos
y que se devorara la pretensin procesal.

19
V. 5) La ostensible inconstitucionalidad de esta Ley,
cuya declaracin se persigue mediante esta accin de amparo, es
cuestin judiciable.

En nuestro ordenamiento jurdico, artculo 31 CN, la
voluntad del Constituyente prima sobre la del Legislador, por lo que,
atento las facultades de control de constitucionalidad de las leyes
confiado por la CN al Poder Judicial, corresponde que ste intervenga
cuando tales derechos se desconozcan o se encuentren amenazados.

El PEN pretende controlar las decisiones del CMN y
del Jurado de Enjuiciamiento con el fin de tener total injerencia en la
seleccin de candidatos a jueces y en los juicios polticos a magistrados,
utilizando para ello, la falaz justificacin de una mejor calidad
democrtica que no es sino el velo bajo el cual se oculta el perjuicio a la
justicia.

VI- ANTECEDENTES. REFORMA CONSTITUCIONAL
DE 1994 Y LA CREACIN DEL CONSEJO DE LA MAGISTRATURA

La Reforma de la CN del ao 1994, desarroll
importantes modificaciones en el PJN, entre ellas la creacin del CMN y
el Jurado de Enjuiciamiento, en un claro intento por mejorar la eleccin
y desempeo de los funcionarios pblicos que integran el PJN.

La designacin de los integrantes jueces del PJN es
una cuestin esencial para cualquier sistema poltico que respete los
derechos y la dignidad de las personas, pues son ellos quienes estn
facultados por la CN para administrar y hacer justicia.

La CN de 1853/60, en cuanto al procedimiento de
designacin de magistrados, adopt el modelo norteamericano de la
Constitucin de Filadelfia, por donde el Poder Ejecutivo propona los
candidatos y el Congreso, por medio del Senado, prestaba el acuerdo
respectivo. El criterio de designacin, implicaba una eleccin que era a
todas luces poltica, pues la realizaban los poderes surgidos del sufragio
popular.
20
La esencia de este sistema en Estados Unidos fue
limitar, en lo posible, los excesos de los diputados, haciendo intervenir
en la designacin a los dos poderes ms dbiles, el Senado y el Ejecutivo.

En nuestro pas, el resultado de la designacin de
magistrados se diferenci del de ese pas, en donde el Poder Ejecutivo
carece de discrecionalidad y su propuesta resulta sometida a distintos
estamentos que realizan mltiples negociaciones. En Argentina tal
procedimiento conspir contra la independencia y legitim una decisiva
influencia del PEN.

El Dr. Juan A. Gonzlez Caldern ya en 1923 en su
tratado Derecho Constitucional Argentino, (Vol. III, pginas 403/9, Ed.
Lajouane) criticaba severamente el sistema de eleccin de jueces,
sosteniendo que ste presentaba notables inconvenientes, aumentando
la preponderancia del Poder Ejecutivo contra la independencia de los
jueces y reduciendo el papel del Senado a la mera aceptacin o rechazo
de los propuestos.

Adems, el sistema no haba funcionado
ajustadamente, bsicamente por la influencia poltica en la nominacin
de magistrados, lo que origin slidos reclamos de transparencia,
honestidad, celeridad, inmediatez, imparcialidad y compromiso por parte
de la sociedad civil. El resultado fue una institucin debilitada, con una
grave carencia de imparcialidad, con ciertos jueces sin capacidad tcnica
y otros que protagonizaron escndalos y actos de corrupcin.

Profundizando esta situacin, el Senado de la Nacin,
en su Reglamento Interno, estableci la alternativa de sesiones secretas.
Aplicado a la aprobacin de los pliegos de los candidatos a jueces
federales, el secreto impidi, en los hechos, el control de la opinin
pblica sobre las designaciones y favoreci los acuerdos de repartos
partidarios. Tal mecanismo debilit al propio Poder Judicial, cuyos
integrantes no podan acreditar por cules razones se aprobaban o
rechazaban sus nombramientos.

21
El constitucionalista Carlos Snchez Viamonte en su
obra Manual de Derecho Constitucional, 1959 deca al respecto: En
rigor, el Poder Judicial no puede tener verdadera independencia si el
nombramiento de sus miembros proviene del Poder Ejecutivo, aunque sea
con acuerdo del Senado...Sin embargo, los Estados Unidos, al crear la
institucin del Poder Judicial como poder pblico, omitieron tomar las
precauciones necesarias para asegurar su independencia con relacin al
Poder Ejecutivo, y confirieron a ste la atribucin de designar los
magistrados con acuerdo del Senado. La Constitucin argentina, como
todas las otras de Amrica, sigui ese ejemplo. La independencia del
Poder Judicial qued reducida, pues, a la inamovilidad de sus cargos
mientras dure su buena conducta, y a recibir por sus servicios una
compensacin que determinar la ley y que no podr ser disminuida en
manera alguna mientras permanezcan en sus funciones (art. 96).

El Convencional Constituyente de 1994, ante la
debilidad del PJN por la injerencia del PEN busc un modelo alternativo,
creando el CMN y el Jurado de Enjuiciamiento como institutos garantes
de la independencia judicial, cabe sealar, resultado del Pacto de Olivos
(entre los dos partidos mayoritarios del momento) que dio cauce a la
reforma indicada plasmado en el Ncleo de Coincidencias Bsicas. Ms
all de las crticas que pudiesen hacerse, lo cierto que import un serio
intento de mejora del sistema, fruto de cierto consenso poltico del que
hoy carece la pretensa reforma propuesta por el PEN.

As surge de la voluntad del Constituyente,
manifestada en la Convencin Nacional Constituyente en 1994:

En primer trmino, cabe mencionar las expresiones
del miembro informante sobre este tema en el seno de la Convencin
Constituyente de 1994. Se alude al Sr. Convencional, Dr. Enrique
PAIXAO, quien, en el carcter aludido, dijo: La sociedad argentina
apetece mayor transparencia en el nombramiento de sus jueces, mayor
eficiencia en la remocin de los magistrados, respecto de los cuales se
registren actos de inconducta, y mayor confiabilidad en la administracin
de la cosa judicial, mientras los jueces se desempean en su funcin
especfica, que es la de resolver casos contenciosos. A estos objetivos
22
apunta la importante reforma judicial que contiene el proyecto en
consideracin. Ms adelante seal que: En cuanto a la integracin del
Consejo de la Magistratura, se ha procurado un modelo de equilibrio que
garantice la transparencia en el cumplimiento de estas finalidades y el
pluralismo en la integracin del rgano... De tal manera, se ha buscado un
modelo intermedio en que los poderes democrticos retengan una
importante injerencia en el proceso de designacin de los jueces, pero en el
que simultneamente por participacin de los propios jueces en el
gobierno de la magistratura y por participacin de estamentos
vinculados con la actividad forense u otras personas- el sistema
judicial est gobernado con pluralismo....

Convencional HITTERS, (pginas 2416, 2417, 2418 y
2419): ...el Consejo de la Magistratura est enclavado en el sistema
propuesto por el Ncleo de Coincidencias Bsicas, al que tantas veces
hemos hecho referencia los representantes de los partidos firmantes del
Pacto de Olivos porque significa nada ms y nada menos que una forma de
limitar el poder presidencial...me importa destacar que el partido al que
pertenezco y que se encuentra en el gobierno el justicialismo ha
aceptado de buen modo esta figura y propuesto en su plataforma limitar el
poder del presidente en este aspecto delegando funciones en un cuerpo
especializado que adems de seleccionar a los jueces va a tener otra
augusta misin, que es la de gobernar al Poder Judicial.

Convencional AGUILAR TORRES (pginas
2574/75/76): ...Me siento satisfecho al poder votar estas normas porque
el nuevo sistema de designacin de los jueces, de los miembros de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin a travs de los dos tercios de los votos
del Senado y de los magistrados inferiores con la intervencin del
Consejo de la Magistratura que se crea, y que se implementar por medio
de concursos pblicos -, habr de mejorar notablemente la calidad de los
jueces y acentuar an ms la independencia del Poder Judicial....

Convencional MESTRE (pgina 2602/08): ...Al
plantear la necesidad del funcionamiento del Consejo de la Magistratura
estamos tratando de terminar con ese poder absoluto a travs del cual el
presidente es el nico que selecciona a los magistrados. El Consejo de la
23
Magistratura representar en el futuro un organismo independiente para
la seleccin de los ms idneos a efectos de ser promovidos como jueces
de la Nacin....

Convencional ALFONSIN (pginas 2631): ...No puede
quedar duda alguna de que las propuestas que estamos analizando
tienden a construir la base de una nueva y ms amplia democracia al
crearse nuevas instituciones que aseguren un mejor equilibrio entre
los poderes y desconcentren las facultades presidenciales....

Lo cierto es que con la reforma constitucional de
1994, el constituyente ha querido que el ejercicio de la denominada
poltica judicial sea responsabilidad de rganos especficos: el CMN y el
Jurado de Enjuiciamiento, asegurando la independencia de los jueces y
la eficaz prestacin del servicio de justicia. As, se dej atrs un sistema
de eleccin totalmente poltico y discrecional que frente a la opinin
pblica distaba de ser transparente, habindosele atribuido la
responsabilidad de ciertas designaciones que no hicieron honor a la
responsabilidad que importa el poder de jurisdiccin de que el Estado
inviste a los jueces.

Su incorporacin qued plasmada en el artculo 114
CN que expresamente dice:
El Consejo de la Magistratura, regulado por una ley
especial sancionada por la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara, tendr a su cargo la seleccin de los
magistrados y la administracin del Poder Judicial. El Consejo ser
integrado peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la
representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular,
de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la matrcula
federal. Ser integrado, asimismo, por otras personas del mbito
acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la ley.
VII.- LEY DE CREACION DEL CONSEJO DE LA
MAGISTRATURA N 24.937 Y SU CORRECTIVA LEY N 24.939

24
La puesta en marcha del CMN fue a travs de la Ley
24.937. Al Congreso de la nacin le tom tres aos generar el consenso
necesario que permitiera reglamentar el equilibrio exigido por el
Constituyente, requisito fundamental para que el novel cuerpo pudiera
satisfacer las expectativas: garantizar la independencia del servicio de
justicia y privilegiar la idoneidad en la seleccin.

En oportunidad de debatirse en el seno de la
Honorable Cmara de Senadores de la nacin, el proyecto que luego se
convertira en la Ley 24.937, el Senador Yoma (Diario de Sesiones 6/7
de marzo de 1996, pg. 619), destac que equilibrio, segn el Diccionario
de la Real Academia Espaola equivala a contrapeso, contrarresto,
armona entre cosas diversas. Seguidamente marcaba esto es lo que
buscamos respecto del diseo legislativo del Consejo de la Magistratura: la
armona entre los diversos rganos, procurando el equilibrio, tal como nos
lo encomendaran los constituyentes de Santa Fe. Ampliando su
pensamiento agrega ...consideramos que cuando el constituyente habla
de procurar el equilibrio se refiere al hecho de que un sector no predomine
sobre los otros. Es decir que uno de los sectores mencionados no ejerza
una accin hegemnica respecto del conjunto o que no controle por si
mismo al Consejo de la Magistratura.

Coincidentemente con el Senador Yoma el entonces
Diputado Pichetto, expres que el equilibrio implica ... que ningn
sector debe tener predominio sobre el otro... el concepto de equilibrio es
el de contrapeso, donde ningn sector que integra el Consejo de la
Magistratura tiene predominio sobre otro. Esta frmula ha sido
lograda despus de mucho esfuerzo, con un largo y arduo trabajo
de consenso... creo que el verdadero concepto es el del equilibrio, y
aqu est muy bien logrado porque, con la integracin de
diecinueve miembros no predomina ningn sector sobre el otro.
Ningn sector puede lograr qurum propio... (Diario de Sesiones,
pg. 698).

La Ley 24.937, modificada por Ley 24.939 conform
el primer CMN con una composicin que, sin bien perfectible, mantena
25
cierto equilibrio al determinar que ste estara integrado por diecinueve
miembros, de acuerdo con la siguiente integracin por estamento:
1.- El Presidente de la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin.
2.- Cuatro (4) jueces del Poder Judicial de la Nacin,
elegidos por sistema D'Hont, debindose garantizar la representacin
igualitaria de los jueces de cmara y de primera instancia y la presencia
de magistrados, con competencia federal del interior de la Repblica.
3.- Ocho (8) legisladores, designados por los
presidentes de la Cmara de Senadores y de Diputados, a propuesta de
los respectivos bloques, cuatro legisladores por cada una de ellas,
correspondiendo dos al bloque con mayor representacin legislativa, uno
por la primera minora y uno por la segunda minora.
4.- Cuatro (4) representantes de los abogados de la
matrcula federal, designados por el voto directo de los profesionales que
posean esa matrcula.
5.- Un (1) representante del Poder Ejecutivo.
6.- Dos (2) representantes del mbito acadmico.
Surge claro, tanto en el texto del artculo 114 CN,
como en la ley de creacin del CMN que la representacin de los
abogados obedeci a la necesidad de asegurar la voz del justiciable -en
igualdad de peso, valor y equivalencia que los representantes jueces y los
rganos polticos.

VIII.- PRIMERA REFORMA DEL CONSEJO DE LA
MAGISTRATURA - LEY 26.080

Apenas ocho aos y pocos meses despus de su
creacin, el 24 de febrero de 2006 se promulg la Ley 26.080, que vino a
modificar la Ley 24.937 y su correctiva 24.939.

26
Esta ley constituy una clara trasgresin a los
preceptos constitucionales contenidos en el artculo 114 CN y
especialmente el de equilibrio, violacin que fue denunciada por el
CPACF, en el Expte. N 2503/2006, Tomo 42, Letra M, en trmite ante
la CSJN, an a la espera de su resolucin desde el 28 de agosto de 2009.

La Ley 26.080 dispona una representacin
imperfecta, que no reflejaba en su composicin el necesario equilibrio
entre los sectores que lo deben integrar, condenndolo de antemano al
fracaso al darle preeminencia al sector poltico, volviendo recaer en
antiguas prcticas viciosas que se crean superadas.

A pesar de las duras advertencias de los legisladores,
la ley, pergeada por la entonces senadora Dra. Fernndez de Kirchner,
fue sancionada y promulgada, comprometiendo severamente la
estabilidad del cuerpo en su conformacin, hasta llegar a la virtual
paralizacin actual.

La ley 26.080 en su artculo primero estableci que el
CMN deba estar compuesto por:

1.- Tres (3) jueces del Poder Judicial de la Nacin,
elegidos por el sistema DHont, debindose garantizar la representacin
igualitaria de los jueces de cmara y de primera instancia y la presencia
de magistrados, con competencia federal del interior de la Repblica.
2.- Seis (6) legisladores, designados por los
presidentes de la Cmara de Senadores y de la Cmara de Diputados, a
propuesta de los bloques parlamentarios de los partidos polticos, tres
legisladores por cada una de ellas, correspondiendo dos a la mayora y
uno a la primera minora.
3.- Dos (2) representantes de los abogados de la
matrcula federal, designados por el voto directo de los profesionales que
posean esa matrcula.
5.- Un (1) representante del mbito acadmico y
cientfico, elegido por el Consejo Interuniversitario Nacional con mayora
27
absoluta, profesor regular de ctedra universitaria de facultades de
derecho nacionales.

Esta reforma redujo a trece los miembros del CMN,
disminuyendo la representacin de los estamentos correspondientes a
los jueces, abogados y miembros del mbito acadmico y cientfico;
destruyendo el precario equilibrio logrado por la Ley 24.937.

De esta manera se apropi el sector poltico de la
mayora del cuerpo, provocando una concentracin de poder en ese
sector, en desmedro de la representacin que antes detentaban otros
sectores, como los abogados de la matrcula federal.

El CPACF denunci judicialmente la
inconstitucionalidad de la norma, presentndose en el amparo iniciado
por el Dr. Ricardo Monner Sanz, y fue tenido por parte en esa accin. En
una clara negacin de justicia, la CSJN tiene a resolver la causa desde el
28 de agosto de 2009, privando al CPACF, y a la postre a sus ms de
100.000 matriculados y a la matrcula federal en general, de la decisin
judicial que hubiera puesto claridad a los conceptos contenidos en el
artculo 114 CN, y hubiera, muy probablemente, evitado este atropello a
la legalidad, razonabilidad y seguridad jurdica.

La Ley 26.080 puso por primera vez en evidencia las
claras intenciones del poder poltico de controlar la designacin y
enjuiciamiento de los magistrados de la nacin. La ruptura del equilibrio
cristalizada a travs del predominio del sector poltico es decir, de
aquellos provenientes de la eleccin popular, en desmedro de los otros
estamentos que lo componen, gener que ese sector pudiera imponer por
si mismo sus decisiones; o pudiera evitar aquellas que no le fueran
afines a sus propsitos.
El Consejo as concebido naci virtualmente herido de
muerte ante la imposibilidad de disimular y/o enmascarar el
desequilibrio de su nueva composicin y el intento de influir
decididamente en ciertas decisiones del Poder Judicial, a travs de las
28
nuevas designaciones o la consiguiente amenaza de destitucin velada a
los jueces, consecuencia indiscutible de mantener el control de las
decisiones en la Comisin de Acusacin o en el Jury de Enjuiciamiento.
El CPACF mantiene la accin que fundamenta la
inconstitucionalidad de la Ley 26.080, en razn de la severa desigualdad
en la representacin de los abogados e inclusive de los jueces frente a las
otras representaciones; de suerte tal que el desequilibrio afecta no slo
la funcin sino el fin para el que fue creado el rgano por el constituyente
del 94 conforme hemos visto precedentemente.

IX.- SEGUNDA REFORMA DEL CONSEJO DE LA
MAGISTRATURA: LEY 26.855

IX. 1) DE LA NUEVA COMPOSICIN DEL CMN
IMPUGNA ARTICULOS 1 y 2.

Esta nueva ley, sancionada sin debate en el Congreso
de la nacin, desde el artculo 1 que dispone la: eleccin de sus
integrantes a travs de mecanismos no discriminatorios que favorezcan la
participacin popular, enmascarando as bajo un supuesto manto de
democratizacin de la justicia, vuelve a transgredir la directiva
contenida en la manda constitucional al modificar la integracin del
CMN.

El artculo 2 ejecuta este enmascaramiento al
disponer que el CMN estar compuesto por diecinueve (19) miembros,
electos por la voluntad popular (supuesto mecanismo no
discriminatorio), que viene a pervertir definitivamente el equilibrio
requerido por la CN, a saber:

1.- Tres (3) jueces del Poder Judicial de la Nacin,
elegidos por el pueblo de la Nacin por medio de sufragio universal.
Correspondern dos representantes a la lista que resulte ganadora por
simple mayora y uno a la que resulte en segundo lugar.
2.- Tres (3) representantes de los abogados de la
matrcula federal, elegidos por el pueblo de la Nacin por medio de
29
sufragio universal. Correspondern dos representantes a la lista que
resulte ganadora por simple mayora y uno a la que resulte en segundo
lugar.
3.- Seis (6) representantes de los mbitos acadmico o
cientfico, de amplia y reconocida trayectoria en alguna de las disciplinas
universitarias reconocidas oficialmente, elegidos por el pueblo de la
Nacin por medio de sufragio universal. Correspondern cuatro
representantes a la lista que resulte ganadora por simple mayora y dos a
la que resulte en segundo lugar.
4.- Seis (6) legisladores. A tal efecto, los presidentes
de la Cmara de Senadores y la Cmara de Diputados, a propuesta de
los bloques parlamentarios de los partidos polticos, designarn tres,
legisladores por cada una de ellas, correspondiendo dos a la mayora y
uno a la primer minora

La norma consolida la ingerencia absoluta del
sector poltico, eliminando definitivamente el equilibrio por
carencia de representacin de los estamentos que deben
conformarlo, llevndolo al extremo de trocar la esencia misma del
Consejo, para convertirlo en un rgano politizado y partidizado por
definicin, al servicio de mayoras circunstanciales y sujeto a los
vaivenes que los cambios de conduccin generen en las elecciones
nacionales.

Desaparece la composicin estamentaria
pacficamente reconocida, ya que, al exigir que la eleccin de los
representantes de los jueces, los abogados y acadmicos se efecte
mediante el sufragio universal y simultneamente con las primarias
abiertas simultneas y obligatorias (PASO), obliga a sus postulantes a
enrolarse o alinearse polticamente con algn partido afn y, desde
ese lugar, formar parte de las decisiones cruciales que hacen a la
integracin del PJN Nacin.
Es decir que el artculo 114 CN se convierte en
letra muerta en la medida en que todos sus integrantes resultarn
de la eleccin popular y no ya por los estamentos cuya composicin
est prevista en la CN que as sea. El texto del artculo 114 CN
30
claramente establece que los rganos resultantes de la eleccin
popular son slo aquellos provenientes de tal eleccin, senadores y
diputados designados por el poder legislativo de entre sus miembros,
adems del representante del PE. De lo contrario el texto no tendra
ningn sentido.

De este modo, queda institucionalizada para siempre
la faz agonal de la poltica en desmedro absoluto de la alta poltica que es
la poltica institucional. Para que no queden dudas respecto a la
influencia del sector poltico que esta nueva reforma establece, traducido
a nmeros significa que el nuevo CMN quedar, en los hechos, sometido
a la decisin de:

1.- Los dos jueces integrantes de la lista perteneciente
al partido poltico que resulte ganador en las elecciones nacionales.
2.- Los dos abogados integrantes de la lista
perteneciente al partido poltico que resulte ganador en las elecciones
nacionales.
3.- Los cuatro acadmicos de la lista perteneciente al
partido poltico que resulte ganador en las elecciones nacionales.
4.- Los cuatro legisladores que hubieran resultado
elegidos por los presidentes de las Cmara de Senadores y Diputados a
propuesta de los bloques del partido poltico que resulte ganador en las
elecciones nacionales.
5.- El representante elegido por el Presidente de la
Nacin, perteneciente al partido poltico que resulte ganador en las
elecciones nacionales.

El total de votos de la primera minora ser de 13
miembros y 6 correspondern a la segunda minora, por lo que queda
palmariamente demostrado que la nueva norma propone un cuerpo
dependiente de los intereses polticos, que podr decidir por mayora
automtica y que tendr a su cargo la funcin de designar y disciplinar a
los integrantes del PJN.

Es as entonces que no slo se est violando el
equilibrio entre los estamentos que, conforme el artculo 114 CN,
31
conforman el CMN, a saber: polticos, abogados y jueces, y, aunque en
menor medida, acadmicos; sino que se quiebra el sistema mismo de
composicin: polticos por la primera minora y polticos por la segunda
minora.

El resultado es abrumador puesto que a pesar que es
independencia lo que la ciudadana reclama cuando se refiere a la
administracin de justicia, y debiera ser gua al momento de definir qu
alcance se pretende de la injerencia poltica como ms adecuado, se
termina excluyendo definitivamente toda representacin no partidaria
como es la que corresponde a las representaciones de jueces, abogados y
acadmicos no partidarios.

Deviene necesario defender esta independencia y
propender a un sistema institucional que efectivamente elimine la
concentracin del poder poltico que esta ley establece, -que monopoliza
las decisiones que involucran al poder judicial, en aras de crear una
justicia adicta, temerosa y alineada a los intereses polticos de turno -.

Adems, esta forma de eleccin de los miembros del
CMN, obliga, tanto a jueces como a abogados, a participar de la actividad
de los partidos polticos en aras a sumar votos a sus respectivas
campaas.

Desde ese lugar, imaginamos a jueces y abogados
sujetos a las reglas que impone someterse a una eleccin popular,
expuestos a realizar concesiones que afectarn la independencia que
deberan guardar en su delicada misin como futuros consejeros del
CMN. Sumado a que la inevitable necesidad de obtener votos los har
proclives a pensar en la popularidad como un valor ineludible en pos de
lograr el triunfo en las urnas, por lo que ser imposible confiar en el
futuro en que sus decisiones no tengan en cuenta otras cuestiones que
no sean exclusivamente las que derivan de la estricta observancia de la
CN y las leyes que en su consecuencia se dicten.

La Ley impugnada responde a circunstanciales
intereses de coyuntura pero se proyecta del modo ms amenazante sobre
32
la columna vertebral misma de la independencia judicial y, adems,
somete a los abogados de la matrcula federal a perder la representacin
estamentaria no partidaria- reconocida en la CN, al convertir sus
cargos en lugares de militancia partidaria, a riesgo de que las decisiones
electorales que deben pertenecer exclusivamente a esta profesin sean
manipuladas por punteros barriales, especuladores, aprovechadores de
necesidades o vendedores de fantasas colectivas.

Los obvios condicionamientos derivados de la
inevitable necesidad de afrontar el financiamiento de una campaa
electoral, presionarn sobre los candidatos que se presten a competir e,
inevitablemente, condicionarn sus decisiones en el seno del CMN, ya
nunca ms independiente, y a cargo de una de las ms altas
responsabilidades de la nacin: la eleccin y juzgamiento de sus
magistrados.

A no dudarlo, las decisiones del CMN conformado de
esta manera, tendern a beneficiar a aquellos que no hubieran sido
indiferentes a las necesidades del otrora candidato ni a sus simpatas
poltico partidarias. Ergo, las eventuales decisiones de los nuevos jueces
podran estar teidas de las mismas connotaciones subjetivas, lejos de la
objetividad exigible, pues la medida de sus decisiones ser correlativa a
la medida de sus simpatas y compromisos.

En este marco entiendo que slo una transformacin
profunda en la forma en que el poder poltico irrumpe e impone sus
decisiones podr ser el vehculo que la Argentina necesita para
consolidar y desarrollar sus instituciones democrticas y republicanas.

El constituyente quiso que la eleccin y juzgamiento
de los magistrados recayera en la responsabilidad de decisin de cuatro
estamentos: uno con representacin de toda la base electoral en
equilibrio con los representantes de los jueces, abogados y acadmicos
elegidos libremente por sus pares.

Sostener lo contrario, adems de pretender hacerle
decir a la Constitucin algo que claramente no dice, supone desconocer
33
los elementales principios que deben regir la eleccin y enjuiciamiento de
los jueces, afectando la seguridad jurdica y la garanta de efectividad e
imparcialidad de la justicia.

Sabido es que los Estados parte del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 40) deben
presentar, peridicamente, un informe al Comit de Derechos Humanos,
y despus del dilogo entre ese rgano y los representantes del Estado, el
Comit evala la situacin nacional imperante a la luz del Tratado, y
emite su informe. El 23 de marzo de 2010, el Comit sobre el Cuarto
Informe de Argentina, trat la integracin del CMN surgido de la Ley
26.080. El examen internacional apunt al equilibrio que debiera
procurarse en la representacin de los distintos estamentos.

El Comit precis con claridad dos circunstancias
concretas. La primera, seal con preocupacin, que a pesar del
sealado principio constitucional (equilibrio), existe en el Consejo
una marcada representacin de los rganos polticos allegados al
Poder Ejecutivo, en detrimento de la representacin de jueces y
abogados (artculo 2 del Pacto). En segundo trmino, que nuestro
pas debe tomar medidas con miras a hacer efectivo el equilibrio
previsto en el precepto constitucional en la composicin del
Consejo evitando situaciones de control del Ejecutivo sobre este
rgano Kiper, Claudio, Reforma del Consejo de la Magistratura, LL,
2010 - E, 967.

La desaparicin del equilibrio que esta Ley 26.855
impone es clara e insalvable. De mantenerse sus disposiciones, la
representacin poltica mayoritaria tendr una preeminencia y
preponderancia decisiva desde ahora y para siempre que la CN quiso
expresamente evitar, y ello importa un grave retroceso institucional, ya
que la creacin de dicho rgano precisamente respondi al objetivo y
propsito de impedir que la discrecionalidad del poder poltico por
excelencia, el PEN- sea decisiva a la hora de designar y remover a los
magistrados.
34
IX. 2) DE LA FORMA DE ELECCIN DE LOS
MIEMBROS DEL CMN IMPUGNA ARTICULOS 4 Y 18.

El artculo 114 CN establece en su segundo prrafo:
El Consejo (de la Magistratura) ser integrado peridicamente de modo
que se procure el equilibrio entre la representacin de los rganos
polticos resultantes de la eleccin popular (1); de los jueces de todas
las instancias (2); y de los abogados de la matrcula federal (3). Ser
integrado, asimismo, por otras personas del mbito acadmico y
cientfico (4), en el nmero y la forma que indique la ley. (el resaltado no
es del original)

De lo anterior se desprende que el texto
constitucional establece expresa y taxativamente tres categoras de
representantes que debern integrar el CMN. Luego difiere su nmero a
la forma que indique la ley siempre procurando el equilibrio entre los
rganos polticos resultantes de la eleccin popular (diputados y
senadores); jueces de todas las instancias y de los abogados de la
matrcula federal; adems de los acadmicos.

Tal es la manda constitucional que ningn poder
emanado de la CN puede vulnerar so pena de inconstitucionalidad,
artculo 31 CN. Ms all de que podra incurrirse en una suerte de
atentado al orden constitucional al pretender suprimir en forma indirecta
el estado de derecho y el sistema representativo, republicano y federal
establecido por el artculo 1 CN.

Tiene establecido nuestra CSJN que ninguna
interpretacin cabe hacer de la Ley cuando su texto expreso es claro. Y
aqu no hay excepcin a la regla.

El constituyente de la reforma establecida en 1994
fue preciso en cuanto a la composicin que deseaba, y que se ve reflejada
en las distintas manifestaciones de los Sres. Convencionales
Constituyentes.

35
As, la Dra. Falbo, a la sazn convencional por la
Provincia de Buenos Aires dijo, en lo que aqu interesa: Todos los puntos
de este Pacto me han llamado poderosamente la atencin. Pero hay uno que
es muy caro a mis sentimientos y a mi papel permanente como abogada y
como presidenta del Colegio de Abogados de Quilmes: me refiero a la
necesidad de justicia. ... En comisin present algunas objeciones al
proyecto de la mayora porque me gustaba que esa necesidad de
transparencia se viera plasmada a travs del artculo constitucional para
evitar cualquier desvirtuacin. Hoy pienso que tal como est el despacho,
como creo en las instituciones y en la Legislatura, espero que los
legisladores sean fiel reflejo de este espritu que lleva el artculo, el instituto,
la Constitucin, y que se basen en un verdadero equilibrio cuando tengan
que plasmarlo en una ley. Espero que all se encuentren representados en
forma equilibrada el Poder Ejecutivo, el Poder Legislativo, los abogados, a
travs de sus instituciones colegiadas y de los matriculados en las
Cmaras Federales en el interior el pas. Porque los Colegios somos
tambin un poco los salvaguardas del Poder Judicial; somos
miembros de ese Poder Judicial; y que adems estn las mejores
personas pertenecientes a las academias de Derecho, que el trmino
personalidades sea realmente aplicado.
Creo en las instituciones de la democracia. Estoy
convencida de que con el Consejo de la Magistratura se ha dado un avance
muy importante; pero slo no podr hacer nada. El andamiaje con el que
vaya caminando y con el que se vayan dictando las posteriores leyes; con
el espritu que puedan tener quienes las hagan, va a ser nuestro
seguro. El seguro de un Poder Judicial mejor, con una imagen mejor para la
sociedad; esa sociedad que espera de cada uno de nosotros algo mejor.
Entonces el objetivo estar logrado, y los constituyentes de hoy estaremos
muy satisfechos por haberle dado a nuestro pas algo ms de todo lo que
pretendemos entregarle.

Baste la cita para dejar claramente sentado cul erala
voluntad, el nimo de los constituyentes, lo que viene a reforzar an ms
lo que ya claramente puede leerse en la letra del artculo 114 CN:
1) representantes de los rganos polticos resultantes de la eleccin
popular;
36
2) representantes de los jueces de todas las instancias;
3) y representantes de los abogados de la matrcula federal;
4) Ser integrado, asimismo, por otras personas del mbito
acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la ley.

Es dable destacar que cada uno de los
representantes de que se habla en los puntos 1) a 4) son elegidos por
aquellos segmentos de la sociedad que van a ser representados. Afirmar
otra cosa es no slo pecar de absoluta ignorancia o mala fe, sino que
tambin pone de manifiesto una actuacin que va en desmedro de la
inteligencia del conjunto social que desemboca en un atropello
constitucional expreso, que no puede ser avalado por el ms elemental
sentido comn a esta altura de la vida institucional de la Nacin.

Es por ello que, tanto la primera ley que reglament
la conformacin del CMN N 24.937 como sus modificatorias, en lo que
respecta al modo de eleccin, aunque no en el equilibrio, respetaban el
texto constitucional: los representantes de los rganos polticos eran
elegidos por sus pares; los jueces elegan a sus pares; y los abogados
de la matrcula federal a los suyos. Lo propio en el mbito
acadmico.

Como el CPACF ya puso oportunamente de manifiesto
a travs de la accin de inconstitucionalidad de la Ley 26.080
modificatoria de la Ley 24.937, puesto que, se dijo, se encontraba
afectado gravemente el equilibrio; ahora, el extravo del poder da una
nueva vuelta de tuerca, y so pretexto de una mayor representatividad
democrtica establece que quien represente a los abogados de la
matrcula federal no sea electo por sus representados los abogados, sino
por todos los habilitados a emitir sufragio en las PASO.

Con lo cual, quien aspire a representar al segmento
de los abogados de la matrcula federal, deber, obligatoriamente, ser
afiliado o al menos haber acordado con un partido poltico su
precandidatura; participar en las primarias partidarias, etc., para
37
finalmente no representar a los abogados (aunque lo sea), sino para
representar al Partido Poltico que le permiti llegar a ese lugar.

En forma extraordinaria, la Ley viene a acentuar la
proscripcin de los candidatos independientes de los partidos polticos.

En efecto, la redaccin definitiva del artculo 4 de la
Ley 26.855 que incorpora el artculo 3 bis Ley 24.937 y sus
modificatorias, establece requisitos excluyentes para ser candidatos a
consejeros del CMN tales como:
a) ser candidatos slo de agrupaciones polticas nacionales
que postulen frmulas de precandidatos presidenciales
(1er. prr);
b) NO podrn constituirse agrupaciones polticas (locales)
al nico efecto de postular candidaturas al CMN (1er.
prr.);
c) Las precandidaturas o candidaturas a Consejeros
integrarn UNA LISTA NICA con los representantes de
acadmicos, jueces y abogados de la matrcula federal
(2do. prr.);
d) Establece que tal LISTA NICA conformar un cuerpo de
boleta que ir adherida a la derecha de las candidaturas
legislativas de la agrupacin por la que son postulados y
tal voluntad de adhesin se manifestar a travs de la
autorizacin expresa del apoderado nacional por ante el
Juzgado Federal electoral de la Capital Federal. (2do.
prr.);
e) Tanto el registro de candidatos como el pedido de
oficializacin de listas de candidatos a consejeros del CMN
se realizar ante esa misma sede judicial. (2do. Prr.);

A la gravedad de la sumatoria de requisitos
restrictivos descripta, debe agregarse, lo que establece el artculo 18,
2do. prrafo de esta Ley que sustituye el artculo 33 de la Ley 24.937
de las PASO, que establece adems y complementariamente que el acto
eleccionario previsto en el artculo 3 bis que a los fines de la adhesin
de los cuerpos de boleta de la categora de consejeros del Consejo de la
38
Magistratura con la de legisladores nacionales en cada distrito, se requiere
la comprobacin de la existencia de que en al menos 18 de los 24 distritos,
la mencionada adhesin se realiza exclusivamente con agrupaciones de
idntica denominacin El subrayado es propio.

La extrema gravedad del propsito proscriptivo a
la par que excluyente que la ley determina no puede menos que ser
considerada como un verdadero escndalo jurdico, puesto que de su
aplicacin resulta que, en principio, SOLO UN PARTIDO A NIVEL
NACIONAL podr llevar adherida al cuerpo de la boleta la categora
de candidatos a consejeros del CMN. El resto de los partidos deber
concurrir con boleta separada.

Vase que, de todas maneras, el nico resultado
inevitable es que slo dos partidos lograrn estar representados; y slo
entre ellos quedar conformado el CMN.

Por lo que no debe perderse de vista que existen
sobradas muestras a lo largo de nuestra historia reciente, sobre
manifestaciones de distintos partidos polticos a travs de sus dirigentes
ms caracterizados respecto a la (necesaria) obediencia partidaria que
se exige a quienes deben votar en cada una de las funciones
desempeadas.

Con lo anterior se traza apenas un plido esbozo de la
politizacin en la peor de sus versiones, del organismo que, nada
menos, debe seleccionar y juzgar a los Jueces de la nacin.

Ante ello, y la situacin que esta Ley viene a crear, no
cabe sino preguntarse hacia dnde se encamina la Repblica ante estos
intentos inescrupulosos de cooptar la suma del poder pblico so pretexto
de democratizacin.

Prrafo aparte, si bien breve pero ineludible, debe
dedicarse a la tristeza que produce imaginar a Jueces de la Nacin que
tienen vedado por el artculo 33 inc. d) de la Ley orgnica de los
Partidos Polticos N 23.298 ser precandidatos en elecciones
39
primarias ni candidatos en elecciones generales a cargos pblicos
nacionales, negociando con los partidos polticos su inclusin en las
respectivas boletas, y porqu no, tal vez compartiendo tribuna con
aquellos mismos candidatos, luego funcionarios, a los que debern
investigar ante posibles futuras denuncias o resolver conflictos de
cualquier ndole que los involucren.

Ni cabe pensar en la exigida obediencia partidaria
de la que ya expresamos opinin o en los aportes econmicos para
solventar sus candidaturas que indudablemente condicionarn luego su
accionar frente a determinados actos de gestin, en la medida en que
aquellos jueces que no respondan o no acuerden con aquellos intereses
podrn ser eliminados de un plumazo con la mitad ms uno de los
miembros en su nueva versin.

Se presentarn diversos conflictos de intereses en
novedosas versiones, modos y formas entre los jueces, los justiciables y
esta justicia democrtica.

Un evidente dislate que desconoce la esencia misma
de la idea republicana de gobierno que debera refinarse en beneficio de
los derechos de los pueblos, pero que se pone en grave peligro de
desaparecer y no es mera retrica - ante intentos como el que aqu se
denuncia mediante tacha de inconstitucionalidad.

Finalmente, no debemos cansarnos de analizar qu
queda de aquella recomendacin que da el artculo 114 CN a los
legisladores de turno respecto a procurar el equilibrio en la
representacin, a saber:
1) SEIS (6) representantes de los rganos polticos resultantes de
la eleccin popular (dos a uno a favor de la mayora circunstancial que
surja del voto popular);
2) TRES (3) representantes de los jueces resultantes de la
eleccin popular (dos a uno a favor de la mayora circunstancial que
40
3) TRES (3) representantes de los abogados resultantes de la
4) SEIS (6) representantes de los acadmicos resultantes de la
5) UN (1) representante del Poder Ejecutivo nacional que NO est
contemplado en el texto del artculo. 114 CN.

De la sumatoria de lo anterior, se desprende
claramente que (v.g) en el supuesto de triunfar el actual partido de
gobierno, tendra TRECE (13) representantes partidarios que en la
ficcin creada representaran a jueces, abogados y acadmicos,
resultando los restantes SEIS (6) integrantes de la segunda minora
circunstancial que arroje el escrutinio. TODOS igualmente obligados a
cumplir con la disciplina partidaria o saber que sern condenados al
destierro poltico si votaran a conciencia en algn caso contrariando
los intereses del partido.

Como vemos claramente, las mayoras
circunstanciales estarn en condiciones de determinar cul de los jueces
continan en sus cargos y cules no (tngase presente que tambin se
alteraron las mayoras agravadas para convertirlas en simples); quines
son nombrados jueces y quines no; conforme lo determine el deseo del
jefe partidario de turno, o sea materia de negociacin con otras facciones
polticas.

La alarma que produce semejante situacin no puede
ser expresada con palabras, puesto que si bien es cierto que la buena fe
debe presumirse, las instituciones de la Repblica no pueden quedar al
arbitrio de la buena voluntad de los gobernantes, sino que deben existir
fuertes mecanismos institucionales de LIMITACION Y CONTROL AL
PODER DE TURNO, que en la ley 26.855 y con el alcance que aqu
pretendo respecto a su inconstitucionalidad, brinda poco menos que la
SUMA DEL PODER PUBLICO a mayoras circunstanciales,
independientemente de qu partido sea el beneficiado por el voto
mayoritario en cada oportunidad.
41
Cabe preguntarse sobre la tranquilidad con que un
juez que no participe del crculo ulico de cercana a ese poder
popular circunstancial, o que no cuente con contactos protectores a
travs de algn partido poltico, podr ejercer su magistratura,
especialmente cuando tenga que hacerlo respecto de intereses contrarios
a sus compaeros de lista o de adversarios circunstanciales o de sectores
econmicos cercanos al poder.

Y no hay respuesta porque se est a las puertas de
ser testigo de uno de los ms grandes latrocinios cometidos sobre el PJN,
que an con sus claroscuros se encuentra hoy muy lejos de tamao
peligro.

Finalmente cabe reproducir LOS PRINCIPIOS
BASICOS RELATIVOS A LA INDEPENDENCIA DE LA JUDICATURA
adoptado por el Sptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre
Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en Miln
del 26 de agosto al 6 de septiembre de 1985, y confirmados por la
Asamblea General en sus resoluciones 40/32 del 29 de noviembre de
1985 y 40/146 del 13 de diciembre de 1985, segn la Oficina del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, en lo
que aqu resulta pertinente.
1. La independencia de la Judicatura ser
garantizada por el Estado y proclamada por la Constitucin o la
legislacin del pas. Todas las instituciones gubernamentales y de otra
ndole respetarn y acatarn la independencia de la Judicatura.
2. Los jueces resolvern los asuntos que conozcan
con imparcialidad, basndose en los hechos y en consonancia con el
derecho, sin restriccin alguna y sin influencias, alicientes, presiones,
amenazas o intromisiones indebidas, sean directas o indirectas, de
cualesquiera sectores o por cualquier motivo
7. Cada Estado Miembro proporcionar recursos
adecuados para que la Judicatura pueda desempear debidamente sus
funciones.
8. En consonancia con la Declaracin Universal de
Derechos Humanos y al igual que los dems ciudadanos, los miembros
de la Judicatura gozarn de las libertades de expresin, creencias,
42
asociacin y reunin, con la salvedad de que, en el ejercicio de esos
derechos, los jueces se conducirn en todo momento de manera que
preserve la dignidad de sus funciones y la imparcialidad e independencia
de la Judicatura.
9. Los Jueces gozarn del derecho a constituir
asociaciones de jueces u otras organizaciones que tengan por objeto
representar sus intereses, promover su formacin profesional y defender
la independencia judicial, as como el derecho de afiliarse a ellas.
13. el sistema de ascensos de los jueces, cuando
exista, se basar en factores objetivos, especialmente en la capacidad
profesional, la integridad y la experiencia.

Finalmente he de decir que es cierto que todos los
hombres participan en la vida poltica de su sociedad y comparten un
cmulo heterogneo de valores, sentires e ideas que prevalecen en una
determinada poca (el hombre y su circunstancia al decir del filsofo).
Esos hombres tambin llegan a ser jueces, pero una vez que lo son,
resulta imprescindible que se eleven por sobre esos valores particulares
para atender a los valores generales de toda la comunidad y, si bien es
cierto que no existe un sistema de seleccin y enjuiciamiento de
magistrados perfecto; puesto que an el mejor sistema que pueda
lograrse siempre depender de las personas que lo ejecuten, lo cierto es
que ha quedado plasmado en el articulado de esta Ley cuya tacha de
inconstitucionalidad solicito a la magistratura, un sistema de eleccin de
miembros del CMN que resulta el ms imperfecto de todos cuantos se ha
establecido a la fecha, puesto que OBLIGA a la politizacin (partidaria) de
Magistrados, Abogados y Acadmicos, vaciando de contenido el artculo
114 CN.

X.- AFECTACIN CONSTITUCIONAL

La arbitrariedad e ilegalidad de la Ley 26.855es de tal
trascendencia que afecta la armona y homogeneidad misma del propio
texto constitucional.

43
Alberdi, ya expresaba: "la ley puede ser un medio, y el
ms temible, de derogar las garantas que la Constitucin concede. La
misma Constitucin pone en manos del legislador el pretexto de ejercer ese
abuso por ignorancia, inconsecuencia o mal espritu, ajeno a ella. Ni la
Constitucin argentina ni ninguna otra habra sido capaz de evitar este
escollo, concediendo la libertad sin sujecin ni referencia a la ley. Las
leyes reglamentarias de las declaraciones, derechos y garantas de los
mismos son un mal necesario".

Como es sabido, es el legislador, por una parte, y el
juez, por la otra, los causantes y guardianes, respectivamente, de
reglamentar dichas garantas. La CN establece principios generales,
reconoce derechos individuales y regla el mecanismo de los poderes de
gobierno, sin que exista la posibilidad de agotar su repertorio ni poder
prever todas las contingencias del futuro. Pero es la justicia la encargada
de declarar cuando una ley y cualquier otro acto de autoridad es
contrario a la CN, y a tal fin se deben atener no slo a la letra de la
clusula constitucional sino que se debe analizar su espritu.

As, la politizacin y dependencia del PJN es lo que el
espritu constituyente quiso evitar al incluir el artculo 114 CN,
circunstancia no respetadas por la Ley 26.855, la cual legisla en total
oposicin a la naturaleza originaria del CMN.

En este orden de ideas, el entramado jurdico
establecido en la CN se ve distorsionado por la Ley mencionada, al no
respetarse sus lineamientos, menos an su congruencia y principios.

En la misma lnea argumental a la expuesta por el
CPACF, la Relatora especial de la ONU, la brasilea Gabriela Knaul, en un
comunicado difundido en Ginebra, exhort al PEN a que reconsidere el
proyecto de ley de reforma del CMN, sealando que l a "disposicin sobre
la eleccin partidaria de los miembros del Consejo de la
Magistratura" son "contrarias a varios artculos del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos",
44
Agreg que: "El Estado tiene el compromiso de
asegurar la independencia de la judicatura mediante el respeto de su
legislacin a los estndares internacionales".
"Hago un llamado a Argentina a que establezca
procedimientos claros y criterios objetivos para la destitucin y
sancin de jueces, y que se asegure un recurso efectivo a los jueces para
impugnar dichas decisiones, en aras de salvaguardar la independencia
judicial". Conf. Infobae, 30/04/13.
Luego que desde el gobierno nacional se criticaran las
declaraciones de la titular de la Relatora Especial de la ONU, la
funcionaria internacional, Gabriela Knaul, reafirm sus dichos y sostuvo
que elegir los consejeros por eleccin popular, que los acadmicos
tengan candidaturas partidarias y que la eleccin se haga por medio de
comicios abiertos, me parece que genera grandes probabilidades de que se
politice el Consejo Si la reforma se da, cul ser la garanta del
ciudadano argentino de que va a tener acceso a jueces imparciales?", se
pregunt. "Por qu hay necesidad de vincular a los consejeros con los
partidos?", aadi. Diario La Nacin, 02/05/2013.
Por su parte los miembros de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, con fecha 07/05/2013 emitieron un comunicado
sosteniendo que: La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil,
consustanciada con el proceso de transparencia y eficacia de la justicia,
quiere contribuir con su aporte al esclarecimiento de algunos temas que
entiende revisten gravedad institucional. Este cuerpo expresa su
preocupacin por el conjunto de proyectos y leyes sancionadas que
podran atentar seriamente contra la independencia del Poder
Judicial de la Nacin y conducir a una inconveniente politizacin
del Consejo de la Magistratura y de sus integrantes, afectando
eventualmente la divisin de poderes. Si bien no afirmamos la
inconstitucionalidad de todas las normas, lo cierto es que el proyecto de
reforma del Consejo de la Magistratura podra provocar un
desequilibrio en su composicin. Dejara temas de trascendencia
institucional, como la eleccin y remocin de los jueces, a la
decisin del partido gobernante de turno, vulnerando el principio
de independencia judicial y el derecho de todo habitante de la
45
Repblica Argentina a un juez imparcial establecido por la
Constitucin Nacional. El sistema de eleccin de los consejeros
jueces y abogados por el voto popular en las listas partidarias,
podra constituir una violacin a lo dispuesto a los arts. 1, 75 inc.
22, 99 inc. 2 y 3, 108, 109, 113 y 114 de la Constitucin
Nacional.
Es entonces que al quebrantarse el equilibrio y la
representacin estamentaria del CMN, se avanza sobre los preceptos,
derechos y garantas reconocidos por la Carta Magna, a saber:

X. 1) INDEPENDENCIA DEL PODER JUDICIAL

Es este uno de los pilares de la democracia y
fundamentalmente de la Repblica; y piedra angular de un sistema de
justicia imparcial, eficiente, confiable. Sin independencia no se puede
hablar de Estado de Derecho.

Dicha independencia responde al principio
constitucional de Divisin de Poderes, basado en la ideologa clsica de
seguridad y control que organiza toda la estructura de contencin del
poder para proteger a los miembros de la sociedad en sus libertades y
derechos.

En este contexto, la incorporacin del CMN tuvo como
finalidad despolitizar el mecanismo de seleccin y remocin de jueces,
evitando designaciones amiguistas o partidarias.

Como queda dicho, la Ley 26.855 afecta la
independencia del PJN, en la medida que expone a los jueces al riesgo de
quedar sometidos a un proceso ante un Jurado de Enjuiciamiento
politizado por una mayora oficialista circunstancial, por el slo hecho de
que sus sentencias no sean de la conveniencia o agrado del poder poltico
de turno o el econmico que financi su campaa como representante
ante el CMN.

46
Un juez sometido a influencias o coacciones es, sin
dudas, garanta de parcialidad en sus decisiones pues siempre estarn
condicionadas por su grupo de pertenencia poltico partidaria. La garanta
del juez imparcial, en sintona con los principios de juez natural e
independencia judicial, debe ser interpretada como una garanta del
justiciable que le asegure plena igualdad frente a su contraparte y le
permita expresarse libremente. As como, adems, es garante incondicional
del ejercicio de la abogaca en la medida en que su actividad depender
slo del derecho aplicable al caso que defiende.

El artculo 8, inciso 1 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos establece que "toda persona tiene derecho a ser oda,
con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable por un juez o
tribunal competente, independiente e imparcial...".

Por lo expuesto, avasallar el equilibrio,
representatividad y forma de eleccin de los distintos estamentos que la
CN requiere para conformar el Consejo, compromete seriamente la
independencia del PJN.

El fin ltimo de la independencia de los jueces es
lograr una administracin imparcial de justicia; fin que no se realizara si
los jueces carecieran de plena libertad de deliberacin y decisin en los
casos que se someten a su conocimiento Que es obvio que este
presupuesto necesario de la funcin de juzgar resultara afectado si los
jueces estuvieran expuestos al riesgo de ser removidos por el solo hecho de
que las consideraciones vertidas en sus sentencias puedan ser
objetables CSJN , 15/09/1969, T 274, F 415.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
destacado el carcter fundamental del derecho a ser juzgado por un juez o
tribunal imparcial, como garanta del debido proceso: Se debe
garantizar que el juez o tribunal en el ejercicio de su funcin de juzgador
cuente con la mayor objetividad para enfrentar el juicio. Esto permite a su
vez que los tribunales inspiren la confianza necesaria a las partes en el
47
caso, as como a los ciudadanos en una sociedad democrtica CIDH,
Serie C, N 107, caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica

La circunstancia de que las decisiones del CMN pasen
a estar sujetas a mayoras de actores polticos partidarios, en
coincidencia con el Poder Ejecutivo, es una prueba clara que la Ley
26.855 genera una sujecin y dependencia del PJN a los otros poderes
del Estado, con la inevitable vulneracin de su independencia e
imparcialidad.

X. 2) PRINCIPIO DE SUPREMACA IRRESTRICTA DE
LA CONSTITUCIN NACIONAL ART. 31 C.N.

El artculo 31 CN establece el principio de supremaca
constitucional, que determina la necesidad de subordinacin de todas las
normas y actos, tanto pblicos como privados, a las prescripciones
explcitas e implcitas contenidas en la Carta Magna.

En virtud de lo expuesto, las distintas normas y actos
que se dicten o ejecuten en nuestra vida institucional deben adecuarse a
las disposiciones constitucionales. Es decir que, gobernantes y
funcionarios de los tres poderes de gobierno, deben ajustar sus
decisiones en las competencias que les sean pertinentes, a la letra y
espritu de la CN.

La supremaca constitucional supone una gradacin
jerrquica del orden jurdico derivado, que se escalona en planos
distintos. Los ms altos subordinan a los inferiores y todo el conjunto se
debe subordinar a la Constitucin. Cuando esta relacin de coherencia
se rompe, hay un vicio o defecto que altera la constitucionalidad del acto.

La CN est concebida por todo el Pueblo para todo el
Pueblo, con independencia de los responsables del ocasional gobierno
que lleguen a sus cargos por la ocasional mayora electoral. La
participacin popular directa en una eleccin es base legitimante para
48
quienes resulten electos y ocupen cargos trascendentes, como el Poder
Ejecutivo, o el de quienes dicten las reglas generales de convivencia.

Pero la sabidura del diseo constitucional de gobierno
radica en prevenir los excesos de las mayoras ocasionales, pues sino
una democracia podra degenerar en un rgimen abusivo o an
totalitario, si sus acciones de gobierno no slo favorecieran a quienes lo
respaldan polticamente sino adems si desoyen, acallan, perjudican o
persiguen a sus opositores polticos.

Cuando la CN prev que el acceso a determinados
cargos de la funcin pblica o la representacin poltica deba serlo por
eleccin popular, lo requiere expresamente (artculo 45 -Diputados-,
artculo 54 -Senadores-, y artculo 94 -Presidente-). Y cuando no,
tambin lo dispone expresamente (artculo 85 -Presidente de la Auditoria
General de la Nacin- y artculo 86 -Defensor del Pueblo-). En el diseo
constitucional del poder, el acceso, permanencia, y conclusin o
remocin, no est librado a la discrecionalidad legislativa de los poderes
constituidos, quienes tan slo podrn reglamentar la directriz ya
impuesta desde el poder constituyente.

En ese sentido advirtase que, precisamente, de los
tres Poderes del Estado, al Poder Judicial la CN lo ha excluido de ser
conformado por eleccin popular, lo que viene dado por los poderes
constituyentes, reafirmando as la plena vigencia de un equilibrio
republicano como aditamento al sistema democrtico de gobierno, que
procura el balance entre la voluntad popular, los derechos y garantas
individuales y las instituciones polticas de la Nacin Argentina.

Quienes son intrpretes finales de la CN y las leyes,
dirimen conflictos de terceros y protegen al individuo ante la autoridad
pblica, no pueden estar atados a los humores sociales o a las
coyunturas que pueda determinar una ocasional mayora electoral.

La Ley 26.855 no se subordina al texto constitucional,
alterando y vulnerando principios constitucionales del Estado de
Derecho y perjudicando a los estamentos representativos del quehacer
49
judicial, especialmente a los abogados y jueces en su derecho de
participacin y representacin en el rgano institucional tal como lo
prev el artculo 114 CN.

X. 3) LOS DERECHOS POLTICOS Y LA
REPRESENTATIVIDAD.

La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre establece que toda persona tiene el derecho de tomar parte en el
gobierno de su pas, directamente o por medio de sus representantes, y
de participar.

Los abogados tenemos el derecho activo, como cuerpo
electoral, de elegir a nuestros representantes ante el CMN, postularnos
libremente y ser elegidos por nuestros pares, conforme lo previsto por el
artculo 114 CN, en armona con la Declaracin mencionada. La
actividad que desarrollan los representantes de los abogados en el seno
del Consejo y en las Comisiones, entre otras cosas, garantiza el
pluralismo en la toma de las decisiones, cuya mayor crtica, en aos
anteriores y que ahora se reeditan, se vinculan con la politizacin del
sistema judicial.

La Ley 26.855 distribuye cargos exclusivamente
reservados a los representantes del estamento de los abogados de la
matrcula federal, pero se entromete inadmisiblemente en la forma de su
eleccin alterando el espritu y letra del artculo 114 CN.

La representacin que estipula el artculo 114 CN, se
vincula con el concepto de representatividad. En este sentido explicaba el
maestro Bidart Campos: Hay, en cambio, fuera del dogma mtico de la
representacin popular, un posible dato emprico, cuya realidad existente
o no existente- no depende de normas, ni es privativa del gobierno, sino
extensiva a cuantos son dirigentes de cualquier entidad, asociacin o
grupo humano. Se trata de representatividad. El Poder, Ed. Ediar, Bs.
As. 1985, p. 84 Sociologa del Derecho Constitucional.

50
X. 4) PRINCIPIOS DE SEGURIDAD Y
RAZONABILIDAD.

La CN defiende las libertades y derechos de los
ciudadanos frente al Estado nacional. Su contenido se dirige a
proporcionar garantas y seguridad a la sociedad frente a sus posibles
avances.

Las garantas constitucionales son el soporte de la
seguridad jurdica, y los abogados no podemos consentir vivir en un pas
carente de garantas constitucionales, en el campo que fuera, a merced de
determinados actos de gobierno que, sin sujecin a principio alguno,
deciden cambios de enorme trascendencia y profundidad, avanzando sobre
libertades y derechos.

La Ley 26.855 no hace ms que avanzar sobre las
garantas y libertades que poseemos como abogados al alterar el equilibrio
y la representatividad estipulada en el artculo 114 CN, quebrantando toda
seguridad jurdica.

En este marco, advirtase que desde su creacin la
integracin del CMN ha pasado por tres leyes distintas. Ninguna de ellas
ha sabido, o ha querido traducir en un texto legislativo las exigencias
contenidas en la Carta Magna. Las influencias, ajenas a las reales
necesidades del cuerpo o del Poder Judicial, han impedido que se organice
y se traduzca a la realidad un sistema de sel eccin de los jueces de la
nacin, que contemple en igualdad y equilibrio a todos los actores que
debemos formar parte del proceso, a saber: jueces, abogados y
legisladores, adems de acadmicos.

A lo largo del escrito se han desarrollado las
arbitrariedades relativas a la integracin y seleccin de los miembros del
CMN, que slo puede comprendrselo si finalmente se admite que la
verdadera intencin de la ley lejos est de democratizar la justicia.

51
La reglamentacin del artculo 114 CN que realiza la
Ley 26.855 carece de razonabilidad por no perseguir el fin que requiere
la conformacin y funcionamiento del CMN.

X. 5) GARANTA DE IGUALDAD.

La afectacin al principio de igualdad se advierte desde
distintas facetas. En primer lugar la igualdad ant e la ley de forma genrica,
ante el surgimiento evidente de un nuevo sector favorecido, constituida por
los miembros de la primera minora a cargo del poder, con facultad de
remover y nombrar jueces de acuerdo a sus propios intereses.

El segundo, ms especfico y concreto, supone el
quebrantamiento del derecho a litigar en igualdad con mi contraparte,
cuando esta sea el propio Estado nacional.

La igualdad tambin se encuentra afectada en la
composicin misma del CMN y en la forma dispar en que se pretende
sean elegidos sus miembros.

Mientras que los representantes de los abogados,
acadmicos y jueces son elegidos por voto popular, los representantes del
Poder Legislativo y del Poder Ejecutivo son elegidos por los integrantes de
dichos poderes.

Al respecto Bidart Campos ensea: El derecho judicial
ha pormenorizado, desde la jurisprudencia de la Corte Suprema, los
alcances de la igualdad. Un extracto de sus principios arroja el siguiente
repertorio: a) la igualdad exige que se trate del mismo modo a quienes se
encuentran en iguales situaciones b) por eso, implica el derecho a que no
se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que se
concede a otros en iguales circunstancias (). Derecho Constitucional
Argentino, pagina 386, Editorial Ediar, 1995, Buenos Aires).

La violacin que la ley de reforma del Consejo hace del
valor jurdico igualdad ante la ley se observa, muy explcitamente, en el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos que, en su artculo 14
52
garantiza Todas las personas son iguales ante los tribunales y
cortes de justicia.

En este instrumento supralegal se ve explcitamente la
estrecha relacin entre la garanta de igualdad ante la ley y la garanta
que supone que todos seamos iguales ante los tribunales y cortes de
justicia, demostrando la palmara inconstitucionalidad de una ley que le
entrega al partido poltico que obtenga la mayora ocasional, la facultad
suficiente para nombrar y remover jueces, otorgando, de esa manera, a
los dirigentes polticos que lideren dicho partido el status legal de jefes
de los jueces.

La afectacin de la garanta de igualdad ante los
jueces tambin se produce cuando hay una posicin de superioridad del
Estado nacional y ste litiga con el particular, en razn del quiebre del
principio de la divisin de poderes.

En efecto, segn la acreditada doctrina de derecho
constitucional que se ha pronunciado sobre estas normas (Ver: La
independencia de la Justicia en el abismo, Sabsay Daniel, 09/04/2013,
Eldial.com, ver tambin En Defensa de la Independencia del Poder Judicial
y los Derechos y Garantas de los Justiciables comunicado de la Asociacin
Argentina de Derecho Constitucional) nos encontramos ante el fin del
principio de divisin de poderes que rige en el sistema republicano.
Donde no hay divisin de poderes, no hay igualdad posible para litigar
contra un Estado que, en cualquiera de sus formas, -ejecutiva,
legislativa, judicial- expresa la misma voluntad de las mismas personas
que son las que obtuvieron la mayora ocasional tal y como lo es el
escenario resultante de la presente ley.

La Igualdad hace a la esencia misma de la
Democracia. Su destruccin implica la creacin de un fuero especial y de
privilegio, integrada por personas que estn por encima de la ley y en
abierto desafo a los principios republicanos de gobierno.

No se debe confundir el fin loable que se declama (esto
es: lograr una mayor participacin de la sociedad en la justicia), con el
53
mecanismo utilizado. Cuando se habla de politizacin de la Justicia, o
del intento del poder poltico de dominar la Justicia, se describe la
realidad con una excesiva abstraccin, que deja de lado el hecho de que
este poder poltico se encarna en personas concretas, que no son otros
que aquellos que han logrado escalar escalafones dentro de la lgica
partidaria de los partidos polticos. Se coloca a estas personas por
encima de la ley, haciendo rendir frente a ellos toda pretensin de
independencia de la justicia.

La igualdad ante la ley es un valor jurdico de
altsima jerarqua que se encuentra enfticamente tutelado por la CN,
artculo 16, y diversos instrumentos supralegales con jerarqua
constitucional (art. 75, inciso 22) tales como Declaracin Universal de los
Derechos Humanos (prembulo, art.1, art. 2, y art.7), Convencin
Americana de Derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa Rica-
(art.24), Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14),
Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (art.2, 3, 7 y 10) y
cuyo reconocimiento y ejercicio pretendemos a travs de la presente
accin .

XI.- SOLICITA COMO MEDIDA CAUTELAR LA
SUSPENSIN DE LA APLICACIN DE LOS ARTICULOS 1; 2; 4; 6;
18 y 30 LEY 26.855.

Con base en las razones expuestas, se solicita a S.S.
ordene la suspensin de la fuerza ejecutoria de los artculos 1; 2; 4; 6;
18 y 30 de la Ley 26.855 fundado en el peligro que implica que durante
el transcurso del tiempo que demande la resolucin definitiva del
presente Amparo, los legtimos derechos reclamados, tanto a ttulo
personal como en representacin de los abogados de la matrcula federal
con domicilio en la Capital Federal, resulten burlados por la aplicacin
de la norma que por esta accin se impugna.

Si bien son reconocidas las presunciones de
ejecutoriedad y legitimidad del acto administrativo, (l)a supervivencia de
la ejecucin forzosa del acto administrativo como regla general
54
difcilmente pueda convivir mucho tiempo ms con el principio de tutela
judicial efectiva, el cual excluye la posibilidad de ejecutar coactivamente
el acto impugnado antes de su juzgamiento por el poder judicial (Juan
Carlos Cassagne, Efectos de la Interposicin de los Recursos y la
Suspensin de los Actos Administrativos, E.D. 153,995.).

Asimismo, esta presuncin de legitimidad no significa
que ste sea vlido, sino que simplemente se presume que ha sido
emitido conforme al ordenamiento jurdico. Indiscutiblemente es una
presuncin legal relativa, provisional, transitoria, calificada como
presuncin iuris tantum, que puede desvirtuar el interesado demostrando
que el acto controvierte el orden jurdico. Tal presuncin no es un valor
consagrado, absoluto, iure et de iure, sino un juicio hipottico, que puede
invertirse acreditando que el acto tiene ilegitimidad (Toms Hutchinson,
Rgimen de Procedimientos Administrativos, Ed. Astrea. 5ed.).

Difcilmente pueda el Poder Ejecutivo Nacional
ampararse en el inters pblico para oponerse a la suspensin en la
aplicacin de la Ley 26.855, ya que no basta la alegacin de un inters
genrico, sino que deben acreditarse los intereses especficos y concretos
que se oponen a la presente medida cautelar solicitada.

No termina de advertirse cul es el fin perseguido con
la modificacin en la integracin y forma de eleccin de los miembros del
CMN, pero seguramente no responde a una necesidad reclamada por la
sociedad, ni a una supuesta democratizacin de la justicia.

La medida que el CPACF requiere importa un
verdadero anticipo de la garanta jurisdiccional que se solicita con el
objeto de impedir que el derecho cuyo reconocimiento se reclama pierda
virtualidad durante el plazo que transcurra entre la articulacin del
proceso y el pronunciamiento definitivo.

As la doctrina nacional viene sosteniendo que: se
ha abierto camino una tendencia amplia y flexible, que ha terminado por
prevalecer, porque tanto o ms que al inters privado del solicitante,
interesa al orden pblico que la justicia no fracase por la inevitable
55
lentitud de su actuacin, motivo por el cual se viene resolviendo que es
preferible un exceso en acordarlas que la parquedad en desestimarlas, ya
que con ello se satisface el ideal de brindar seguridades para la hiptesis
de triunfo (Morello, Passi Lanza, Sosa, Berizonce, Cdigos procesales, V
III).

A todo efecto, el dao que la aplicacin inmediata de la
Ley 26.855 provoca es indudable, toda vez que la inminencia de las
elecciones, y la eventual conformacin de listas con candidatos afines a
los, en principio, dos nicos partidos polticos que estar an en condiciones
de ofrecer candidaturas, provocara un dao de imposible reparacin
ulterior.

Slo advirtase las consecuencias que sobrevendran
con la conformacin de un CMN conforme lo pretende la Ley 26.855, para
luego, como es de esperarse, se declare la inconstitucionalidad de la
norma. Nos enfrentaramos ante una situacin de altsima gravedad
institucional, ya que se impondra disolver el cuerpo, dejando en un manto
de duda y sospecha todas las decisiones que ese mismo Consejo hubiera
tomado, como inclusive las designaciones de Jueces de la nacin, y la
conformacin misma de las proyectadas Cmaras de Casacin.

Antes bien, y en atencin a que la integracin actual
del CMN se mantiene por los prximos dos aos, ninguna duda cabe que
NO se encuentra configurado dao alguno al funcionamiento del cuerpo,
por lo que difcilmente podr el Estado nacional alegar perjuicio como
consecuencia de la efectiva concesin de la cautelar como se pide.

Resulta difcil imaginar el funcionamiento, durante los
prximos dos aos, de un rgano que sume la composicin actual de 13
miembros a los 19 previstos por la Ley 26.855. De hecho, cabe adelantar
que carecern de toda legalidad y estabilidad las designaciones que se
concreten, circunstancia que se agrava si se recuerda que podra estar a
cargo de este nuevo CMN la conformacin de las recientemente creadas
Cmaras de Casacin, Ley 26.853.

56
En cuanto a la aplicacin del artculo 15 de la Ley
16.986, solicitamos que, en el supuesto de concesin de la medida, si
sta fuera recurrida, el recurso sea concedido solamente a efectos
devolutivos, por ser la concesin a efectos suspensivos claramente
inconstitucional (Morello, Augusto y Vallefin, Carlos, El Amparo.
Rgimen Procesal, pg. 150, Platense, Argentina, 1998; Rossi, Alejandro,
El efecto de la apelacin de las medidas cautelares en el proceso de
amparo (la derogacin del artculo 15 de la ley 16.986 y las fuentes
supranacionales del derecho. Notas para el litigante), L.L., 31 de mayo
de 2000; Sags, Nstor, La inconstitucionalidad de la concesin con
efecto suspensivo de la resolucin admisoria de una medida cautelar en
el amparo, L.L., 16 de agosto de 2000 y Gil Domnguez, Andrs, El
amparo del artculo 43 y el desamparo de la ley 16.986, Revista
Argentina de Derecho Constitucional, N 3, Ediar, Argentina, 2001.).

Surge palmario que en la presente concurren los
presupuestos que ameritan la concesin de la medida cautelar solicitada,
a saber: verosimilitud en el derecho, peligro en la demora y la exigencia
de contracautela.

XI. 1) VEROSIMILITUD EN EL DERECHO

El fumus bonis iuris surge inequvocamente de la
descripcin de los derechos y garantas amenazados por la Ley 26.855.

En el campo jurisdiccional, para que la viabilidad de la
medida precautoria prospere los tribunales nacionales han exigido la
acreditacin prima facie de la arbitrariedad del acto cuya descalificacin
se persigue, o la violacin de la ley, a fin de hacer caer la presuncin de
legalidad de que goza y, por lo tanto, suspender laejecutoriedad del acto.

Sin perjuicio de destacar que lo expuesto hasta aqu
permite considerar que en el caso existe verdadera certeza sobre la bondad
del derecho alegado, no huelga recordar que la jurisprudencia de nuestro
Mximo Tribunal ha sentado una importante pauta interpretativa para el
anlisis de este requisito al sealar que ...las medidas cautelares no exigen
57
de los magistrados el examen de certeza sobre la existencia del derecho
pretendido sino slo su verosimilitud. Es ms, el juicio de verdad en esta
materia se encuentra en oposicin a la finalidad de la medida cautelar, que
no es otra que atender a aquello que no excede del marco de lo hipottico,
dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad (conf. CSJN in re "Evaristo
Ignacio Albornoz v. Nacin Argentina - Ministerio de Trabajo y Seguridad
Social s/Medida de no innovar", 20/12/84, Fallos 306:2060). Por ello,
estimo que V.S. debe considerar acreditada la bondad del derecho
invocado.

XI. 2) PELIGRO EN LA DEMORA
El artculo 2 Ley 26.855, que sustituye el artculo 2
de la Ley 24.937 establece que los jueces (1), los abogados (2) y los
acadmicos (3) sern elegidos por el Pueblo de la Nacin por medio de
sufragio universal.

Correlativamente el artculo 30 de esa misma Ley
determina que:La promulgacin de la presente ley importa la
convocatoria a elecciones primarias, abiertas y obligatorias para la
eleccin de candidatos a Consejeros de la Magistratura por los estamentos
previstos en el artculo 3 bis de la misma, debindose adaptar el
cumplimiento de las etapas electorales esenciales al calendario en curso.

A su vez, el calendario electoral dado a conocer por el
Ministerio del Interior y Transporte con miras a las elecciones legislativas
del da 27 de octubre del presente ao, indica en lo pertinente que el da
12 de junio finaliza el plazo para la constitucin de alianzas y
adhesiones; el da 17 de junio se realizar la constitucin de Juntas
Provisorias de Agrupaciones y la solicitud de asignacin de colores de las
boletas; el 22 de junio ser la presentacin de listas para las PASO y
el 24 de junio la oficializacin.

Es decir que a poco ms de un mes vista desde la
promulgacin de la Ley 26.855 ya debern estar definidos los candidatos
a Consejeros de la Magistratura, lo que demuestra, una vez ms, que la
velocidad impresa a todo el trmite legislativo no reconoce otra
58
motivacin que tomar por asalto el CMN bajo la fachada de la
democratizacin de la justicia, resultando as la ley dictada un mero
vehculo para instrumentar la voluntad de un partido poltico en su
exclusivo beneficio con absoluta indiferencia por la calidad institucional
de un rgano tan fundamental para el Poder Judicial de la nacin.

Como S.S. puede apreciar, el peligro en la demora se
encuentra configurado aqu, por la extraordinaria premura del PEN en
contar con el predominio excluyente en el CMN por lo que slo ordenando
la suspensin inmediata de la Ley 26.855 es posible evitar la realizacin de
un acto eleccionario absolutamente teido de improvisacin yprecariedad
y que, a tenor de lo expuesto en esta presentacin en su conjunto,
configurara la ms flagrante violacin de la institucionalidad de la nacin,
de un modo difcil de corregir a posteriori.

Permitir la aplicacin inmediata de la ley impugnada
supone convertir en ilusorios los derechos tanto a ttulo personal, como
en representacin de los abogados de la matrcula invoco, toda vez que si
se admitiera avanzar en este arbitrario proceso eleccionario en marcha,
se consentiran las violaciones constitucionales alegadas.

Es de esperar que, dentro del contexto de urgencia
explicitado, S.S. suspenda la aplicacin de los artculos impugnados de
la Ley 26.855, y resuelva conforme se solicita,

XI. 3) CONTRACAUTELA

Ofrezco como contracautela la caucinjuratoria, en los
trminos y con el alcance previsto por el artculo 199 del CPCCN.

XII.- PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
26.854

Sin perjuicio de adelantar que el CPACF, en forma
autnoma, se ha presentado impugnando la constitucionalidad de los
artculos 2 inciso 2, 4, 5, 9, 10, 13 incisos 1, 2, 3; 14 y 15 de la
Ley 26.854, para el hipottico y poco probable supuesto que S.S.
59
entienda aplicable sus disposiciones, se plantea la inconstitucionalidad
de la norma y se solicita que a la medida cautelar solicitada no le sean
aplicables dichos artculos.

Este planteo se efecta an a pesar de la letra
expresa de la Ley 26.854 que excluye a las acciones de amparo, toda vez
que su confuso texto no permite apreciar con claridad cules han sido
los alcances de las excepciones establecidas en el artculo 19.

La inconstitucionalidad de la ley que restringe las
medidas cautelares contra el EN se funda en que padece graves
anomalas que la tornan manifiestamente invlida y contraria a los
principios constitucionales ampliamente reconocidos, a saber: derecho de
propiedad, igualdad ante la ley, tutela judicial efectiva, independencia del
poder judicial, defensa en juicio, supremaca constitucional, seguridad y
razonabilidad.

El conjunto de exigencias impuestas a las medidas
cautelares contra el EN constituye un obstculo insalvable, convirtiendo a
las cautelares en un derecho ilusorio. De esta manera, si se aplicara la Ley
26.854 se privara al CPACF de una herramienta imprescindible ante la
necesidad cierta de garantizar justicia en tiempo oportuno. La aplicacin
inmediata de la norma provocara, tanto al Dr. Jorge Gabriel Rizzo, como a
todos aquellos abogados que, legtimamente, pretendan presentarse a
elecciones a fin de ser elegidos como representantes de sus pares ante el
CMN, un perjuicio de imposible reparacin ulterior.

Por ello se solicita que, a fin de no destruir la naturaleza
misma de la medida cautelar cuya concesin se requiere en la presente,
sta se conceda inaudita parte, a efectos de no vulnerar la igualdad entre
las partes, y en consideracin a la urgencia que la medida requiere. Es
dable recordar que slo el Juez de la causa es quin debe cotejar los
extremos que habilitan su procedencia, y, en su caso, el EN podr
solicitar el debido control de legalidad a travs del correspondiente
recurso de apelacin.

60
Asimismo, y respecto a los lmites impuestos a la
contracautela, y atento que se ha solicitado y ofrecido caucin juratoria, se
solicita que sta se tenga por suficiente garanta. En este contexto,
entendemos, y as lo solicitamos, que sea slo elJuez quien estime cual es
la contracautela que resulta indicada para el caso concreto, no pudiendo
extremarse el rigor a punto tal que torne materialmente imposible la
concesin de la medida.

Va de suyo que las arbitrarias limitaciones a las
cautelares contra el EN impuestas por la Ley 26.854, comprometen la
independencia judicial, sometiendo la decisin del Juez a reglas rgidas,
impropias y ajenas a la discrecionalidad de aquel a quien le cabe decidir
que tipo de medida y aseguramiento es el indicado.

Particularmente grave resulta lo dispuesto por
artculo 13 inc. 3 de la Ley 26.854, que otorga efecto suspensivo al
eventual recurso de apelacin interpuesto por el EN. Esta norma pretende
vaciar de contenido la oportuna decisin merituada por el juez de la causa,
quien, al dictarla, entendi que se encontraban reunidos los requisitos
para dicha concesin, convirtiendo en letra vaca de contenido a toda
medida cautelar en su contra.

Conforme lo planteara el CPACF a travs de una
accin declarativa de inconstitucionalidad, actualmente en trmite,
artculos 2 inciso 2, 4, 5, 9, 10, 13 incisos 1, 2, 3; 14 y 15 de la
Ley 26.854 al aniquilar el fundamento mismo de las medidas cautelares,
que se basan en la necesidad de mantener la igualdad de las partes en el
proceso, son groseramente irrazonables, ilegales y violatorios de la
garanta del debido proceso sustantivo, por lo que se solicita,
expresamente, que no sean aplicables a la presente causa.

A todo efecto, tngase presente lo manifestado por
esta parte en los puntos XI 1) y XI 2) relativos a la verosimilitud en el
derecho y peligro en la demora, a fin de no desmerecer la gravedad
institucional alegada al momento de resolver la inconstitucionalidad que
se solicita.

61
XIII.-COLOFN

Este CPACF no reservar ninguna herramienta, de
cualquier ndole que se encuentre a su alcance, en aras de alertar sobre
los riesgos implcitos que conlleva la aplicacin de la Ley 26.855 Del
mismo modo utilizar con las mximas determinaciones, todas y cada
una de las herramientas de impugnacin judiciales, nacionales o
internacionales, que el derecho vigente le autorice con la finalidad de
preservar el Estado de Derecho que una Repblica debe tener para
seguir llamndose tal, lo que no se encuentra sujeto a meras opiniones
sino a principios liminares trabajosamente logrados en el curso de
generaciones y luego de dolorosos procesos de consolidacin
institucional.

De este modo, hemos acompaado siempre la
dinmica social que insta a implementar los cambios en todos los
rdenes institucionales en pos de optimizar la administracin de justicia,
su acceso y la independencia de cada uno de los jueces en todo el Pas,
respecto de los poderes polticos, econmicos y de toda ndole que
impidan o entorpezcan el normal desenvolvimiento del servicio de
justicia.
La eleccin popular de los Consejeros Abogados
violenta groseramente la letra y el espritu de nuestra Constitucin
Nacional (artculo 114), ya que resulta clara la inconstitucionalidad de la
Ley 26.855.
Resulta indudable que el efecto resultante de esta ley
ser la directa vinculacin de los nuevos Consejeros con el partido
poltico que los proponga, afectndose indudablemente esa
imprescindible independencia que hace a unos de los pilares
fundamentales de la Repblica.

Nos ha quedado claro a todos los actores de la
Justicia que sta necesita una profunda reforma. Sin embargo, esta Ley,
en sus puntos ms relevantes, no slo no cumple con las necesidades de
los habitantes sino que, por el contrario; diluye la representacin de los
estamentos actores del sistema judicial y pone en manos de los partidos
62
polticos, las decisiones tcnicas de un organismo que debe basar sus
decisiones en cuestiones eminentemente legales.

Evidentemente, la Ley 26.855 no viene a mejorar el
sistema sino ms bien, a someterlo.

El artculo 114 CN claramente establece que la
representacin es estamentaria; para ser popular debera entonces
reformarse el texto constitucional ms no intentar, por va legislativa,
imponer una ley a todas luces inconstitucional, que pretenda evitar el
engorroso trmite de una reforma constitucional. El marco de legalidad
que debe ser respetado se encuentra inserto en la CN y las leyes dictadas
en su consecuencia; ninguna ley que pretenda violentar, por caso, el
artculo 29, el 14 bis, el 28, el 114 o el mismsimo artculo 1 podr ser
tildada de ajustada a Derecho puesto que el repudio constitucional que
la integra es evidente.

Esta Ley constituye un abuso de derecho, y
claramente el pueblo no ungi a su Presidente para que, mediante la
promulgacin de leyes inconstitucionales, avasalle las garantas
constitucionales que la hicieron primera mandataria.

Una Repblica descansa en la divisin de sus
poderes; la suma del poder pblico slo fue un mal recuerdo de los aos
de gobiernos de facto, a los que los abogados nos comprometemos da a
da a no volver jams y a impedir, con todas las armas que nos brinda el
Derecho tanto en el mbito nacional como internacional, que dicho
atropello sea consumado. Es nuestro mayor desafo y estamos
preparados para afrontarlo.

XIV.- PLANTEA CUESTION FEDERAL

Se formula expreso planteo del caso federal para el
supuesto improbable de que las instancias ordinarias no acogieran la
accin deducida formal o sustancialmente, conforme a las prescripciones
del artculo 14 de la ley 48, a fin de articular oportunamente el recurso
extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por
63
violacin de los preceptos constitucionales individualizados en esta
presentacin.

XV.- AUTORIZADOS

Se autoriza a la Dres. ANDREA LOURDES CENDON T
81 F 780; SOLEDAD DE LOS ANGELES MOLINA T 81, F 150, DARIO
ANGEL BUSSO T 54 F331 CPACF, Dra. Maria Elisa BELOTTI T 39 F
855, Dr. Adriano Patricio DIAZ CISNEROS, T 95, F 525; CPACF, Dr.
Juan Pablo ECHEVERRIA, T 67 F 327, Dr. Ignacio Andrs CASTILLO
T 110 F 514, Sr. Lucas Ezequiel LORENZO DNI 34.028.867 y Sr. Pablo
MOZZI DNI 28.382.648, a examinar el expediente, retirar copias,
diligenciar cdulas, oficios, y toda otra diligencia que se deba efectuar en
estas actuaciones.

XVI.- PETITORIO
Por todo lo expuesto se solicita:

A.- Se me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio
procesal.
B.- Se tenga por interpuesta la presente Accin de Amparo.
C- Se tenga presente el planteo del caso federal.
D- Se tengan presenten las autorizaciones conferidas.
E.- Se tenga por cumplido con el bono de derecho fijo, artculo 51, inc. d,
Ley 23.187.
F.- Se haga lugar a la medida cautelar, ordenando la suspensin en la
aplicacin de los artculos 1; 2; 4; 6, 18 y 30 de la ley impugnada.
G.- Oportunamente, se dicte sentencia haciendo lugar a la presente accin,
declarndose la inconstitucionalidad pedida y con efecto erga omnes, con
expresa imposicin de costas.

Provea S.S. de Conformidad
Por ser Justicia

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OTRO SI DIGO: Para el caso que sorteado este expediente recaiga en
el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Contencioso
Administrativo Federal N 5, mi parte hace uso del derecho que le
otorga el artculo 14 del C.P.C.C, recusndolo sin causa.

Provea S.S. de Conformidad
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