Recur Sos

DE LOS RECURSOS _________________________________________ Mara Teresa Hoyos de la Barrera
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RECURSOS

31 de Agosto 2014
Concepto de recursos

1) Los recursos son un medio de impugnacin de las resoluciones judiciales, con lo
cual se persigue, normalmente, modificarlas o dejarlas sin efecto.

2) El recurso es el acto jurdico procesal de parte o de quin tenga legitimacin para
actuar, mediante el cual se impugna una resolucin judicial, dentro del mismo proceso en
que se pronunci, solicitando su revisin a fin de eliminar el agravio que se le ha causado
con su dictacin. ***

Elementos del recurso

Para estar en presencia de un recurso es menester que concurran los siguientes
elementos o requisitos:

1.-Acto jurdico procesal de parte o de quien tenga legitimacin para actuar.
2.-Existencia de un agravio para el recurrente. (Remitindonos a lo relativo al
JUICIO DE HACIENDA, Articulo 751CPC)
3.-Impugnacin de una resolucin judicial dentro del mismo proceso en que se
dict.
4.-Revisin de la sentencia impugnada.

Fuentes de los recursos

Fuentes directas:

I.- La Constitucin Poltica del Estado.
NO SON RECURSOS SON ACCIONES A TRAVES DE ELLOS NO ESTAMOS
ECHANDO ABAJO UNA RESOLUCION JUDICIAL, SINO ESTAMOS VELANDO
PORQUE SE RESPETEN GARANTIAS INDIVIDUALES CONTEPLADAS EN EL
ARTICULO 19 CPR.

1.1- Recurso de Proteccin.
1.2- Recurso de Amparo.
1.3- Recurso de Inaplicabilidad por causa de Insconstitucionalidad.
1.4- Recurso de Reclamacin por Privacin de la Nacionalidad.

Fuentes indirectas:

Se refiere a las normas que se vinculan a instituciones generales del Derecho
Procesal, entre las cuales deben considerarse a los recursos.

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II.-Cdigo Orgnico de Tribunales: seala cada uno de los tribunales que van a
conocer de cada recurso y es fuente directa porque reglamenta el recurso de queja Articulo
501 COT. Recurso de Queja se interpone por un abuso del juez, pero este abuso es en el
fallo DICTANDO ALGO QUE NO ES, excede sus atribuciones pero no alcanza a ser
ULTRAPETITA.

III.-Cdigo de procedimiento Civil: el cual reglamenta como tales los siguientes
recursos:

3.1.- Recurso de Reposicin.
3.2.- Recurso de Apelacin.
3.3.- Recurso de Casacin en la Forma y en el Fondo.
3.4.- Recurso de Aclaracin, Rectificacin o Enmienda.
3.5.- Recurso de Hecho.

IV.-Cdigo de Procedimiento Penal: Este Cdigo se reglamenta trata en forma
inorgnica, en espacial el recurso de apelacin, la cual reglamenta en forma casustica.
ANTIGUO CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL.

Este Cdigo reglamenta el Recurso de Casacin en la Forma y en el Fondo sobre la
estructura bsica del Cdigo de Procedimiento Civil, salvo las modificaciones introducidas
por el Cdigo de Procedimiento Penal.

V.- Cdigo Procesal Penal: Tiene el Recurso de Reposicin, Recurso de Apelacin,
Recurso de Hecho y el Recurso de Nulidad.

Recursos y Resoluciones Judiciales.

Para poder entrar al estudio de los recursos, debemos recordar el art. 158 del CPC:

Art. 158. Las resoluciones judiciales se denominarn sentencias definitivas,
sentencias interlocutorias, autos y decretos.

Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del juicio.

Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio, estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir
de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.

Se llama auto la resolucin que recae en un incidente no comprendido en el inciso
anterior.


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Se llama decreto, providencia o provedo el que, sin fallar sobre incidentes o sobre
trmites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene slo por objeto
determinar o arreglar la substanciacin del proceso.

Entre los recursos y las resoluciones judiciales, existe una estrecha vinculacin, en
muchos casos la ley seala respecto de una resolucin judicial cuales son los recursos que
proceden en su contra, pero en otros casos, la ley no dice nada, del recurso que procede
frente a una determinada resolucin. Es por eso, que en esas situaciones, tenemos que
determinar la naturaleza jurdica de la resolucin de que se trata para ver cul es el recurso
que procede, en contra de esa resolucin.

As tenemos, por ejemplo, que el recurso de reposicin en materia civil, es propio de
los autos y decretos y, excepcionalmente, respecto de ciertas sentencias interlocutorias. En
cambio, en materia penal, el recurso de reposicin es propio de autos decretos y sentencias
interlocutorias.

El recurso de apelacin es propio de las sentencias definitivas o interlocutorias, lo
que no significa que otras resoluciones de primera instancia, no sean apelables.

En el caso del recurso de casacin, ste tiene por objeto anular una resolucin
judicial. En el caso del recurso de casacin en la forma, cuando haya sido dictada la
resolucin con omisin de requisitos o vicios en el procedimiento. En el caso del recurso de
casacin en el fondo, cuando haya sido dictada con infraccin de ley que influya
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

El recurso de queja, procede contra sentencias definitivas e interlocutorias que
pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, y lo ms importante, es que
esas resoluciones no sean suceptiblesobjeto de recurso alguno ordinario o extraordinario.
Se exceptan el recurso de queja interpuesto interpuesto contra sentencia definitiva de
primera o nica instancia dictadas pior rbitros arbitradores, en cuyo caso procede adems
el recurso de casacin en la forma.

Para que proceda tiene que haber sido dictada la resolucin con falta y abuso grave.

El recurso de revisin se interpone directamente ante la Corte Suprema ; ms que un
recurso, es una accin, ya que procede respecto de sentencias ejecutoriadas o firmes.

El recurso de aclaracin, interpretacin, rectificacin o enmienda, procede en
general, en contra de toda resolucin judicial en la cuales ha incurrido en un error de copia,
transcripcin o clculo. Este recurso es aplicable, principalmente, a las sentencias
definitivas o interlocutorias. Tambin puede aplicarse este recurso a los autos y decretos por
la facultad que tienen los tribunales de corregir de oficio vicios de procedimiento. En
materia penal, este recurso no tiene modificaciones.


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Recurso de reposicin

Est reglamentado en el CPC. Es un recurso propio en materia civil de los autos y
decretos y, excepcionalmente, respecto de ciertas sentencias interlocutorias como, por
ejemplo, la resolucin que recibe la causa a prueba, la resolucin que declara desierto el
recurso de apelacin, la resolucin que declara prescrito el recurso de apelacin fundado en
un error de hecho, la resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin en la forma,
etc.

En materia penal, son reponibles autos, decretos y todas las sentencias
interlocutorias, en materia civil son ciertas interlocutorias.

Recurso de apelacin

En materia civil, procede contra las sentencias definitivas e interlocutorias de
primera instancia. La regla general, en materia civil, es que los autos y decretos no admiten
el recurso de apelacin, sin embargo, los autos y decretos, excepcionalmente, son apelables
en materia civil, en dos casos : 1 Cuando alteran la substanciacin regular del juicio o, 2
Cuando recaen sobre trmites no expresamente sealados por el legislador, art. 187 y 188
CPC.

Las sentencias definitivas e interlocutorias son apelables en forma directa, en
cambio, en los casos de excepcin en que son apelables los autos y decretos, lo son en
forma subsidiaria a la reposicin. Lo ms aconsejable es irse de reposicin con apelacin
subsidiaria.

En materia penal, son apelables las sentencias definitivas de primera instancia y las
sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su prosecucin.
Adems, son apelables las resoluciones respecto de las cuales la ley concede la apelacin.

Respecto de las resoluciones que causan gravamen irreparable, en materia procesal
penal, es conveniente interponer ah la reposicin con una apelacin subsidiaria.

En el CPP existe una norma relativa a la reposicin para el caso que se interponga
respecto de una resolucin que tambin es suceptible de apelacin y no se deduzca a la vez
este recurso para el caso de que la reposicin sea denegadase entender que la parte
renuncia a la apelacin

Recurso de hecho

Tiene por objeto enmendar la resolucin del tribunal inferior que no ha concedido o
ha concedido errneamente un recurso de apelacin.


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Cuando el recurso de hecho se interpone contra una resolucin que ha negado la
concesin de una apelacin procedente, se denomina verdadero recurso de hecho. En
cambio, hay otros casos en que se conoce con el nombre de falso recurso de hecho, como,
por ejemplo, cuando se concede una apelacin que se estima improcedente, cuando se
concede una apelacin en ambos efectos en circunstancias que slo era procedente en el
solo efecto devolutivo y, cuando la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo
debiendo haberse concedido, en ambos efectos.

El recurso de hecho est reglamentado en el CPC y sin grandes modificaciones, en
el CPP, art. 62. Se vincula este recurso directamente a la resolucin que se pronuncia sobre
la concesin o denegacin del recurso de apelacin, sin importar su naturaleza jurdica.

Recurso de casacin

Casacin en la forma : procede contra las sentencias definitivas e interlocutorias que
pongan trmino a juicio o hagan imposible su continuacin, cualquiera sea la instancia en
que hayan sido dictadas y excepcionalmente procede en contra de las sentencias
interlocutorias dictadas en segunda instancia sin previo emplazamiento de la parte
agraviada o sin sealar el da para la vista de la causa aunque no pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin, con tal que sean de segunda instancia, esta misma norma
se aplica en materia penal.

Este recurso recorre toda la pirmide de los tribunales, partiendo por los tribunales
de letras como tribunal a quo hasta la Corte de Apelaciones. El tribunal ad quem en este
recurso, es la Corte Suprema.

Casacin en el fondo : procede contra sentencias definitivas o interlocutorias que
pongan trmino al juicio o hagan imposible su prosecucin, que sean inapelables , dictadas
por Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por
rbitros de derecho que estn conociendo de materias propias de una Corte de Apelaciones,
que hayan sido dictadas con infraccin de ley que haya influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.

Antes de la ley 19.374, en materia civil, la sentencia deba recaer en asuntos que
excedieran de una determinada cuanta, no as en materia penal, donde nunca la cuanta ha
importado para ese efecto.

Recurso de revisin

No es propiamente un recurso, porque procede contra una resolucin que est
pendiente, o sea, que no est ejecutoriada. Es ms bien una accin que un recurso, ya que,
lo que persigue la revisin es que se invalide o se deje sin efecto o se modifique una
resolucin judicial firme o ejecutoriada.

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Est reglamentado en los arts. 810 y siguientes del CPC y en los arts. 657 y
siguientes del CPP. El CPC trata esta materia bajo el epgrafe Del recurso de revisin, en
cambio, el CPP trata esta materia bajo el epgrafe De la revisin de las sentencias firmes.

En materia civil, puede tratarse de sentencias definitivas o interlocutorias, jams
procede contra sentencias dictadas por la Corte Suprema conociendo de un recurso de
casacin o revisin.

En materia penal, este recurso procede tambin contra sentencias firmes o
ejecutoriadas, condenatorias, por lo tanto, slo procede en contra de sentencias definitivas,
nunca contra las sentencias interlocutorias.

Recurso de inaplicabilidad

Tiene su fuente en la Constitucin y en un auto acordado de la Corte Suprema sobre
el recurso de inaplicabilidad.

No se le vincula directamente a una resolucin judicial, sino que a un procedimiento
pendiente que tiene que terminar por una resolucin judicial y que tiene por objeto evitar
que el tribunal falle esa causa aplicando un precepto legal inconstitucional.

Recurso de amparo

Este recurso cabe ante una amenaza a la libertad personal frente a una detencin,
prisin o arraigo ilegal, en algunos casos, este recurso podr tener una vinculacin con una
resolucin judicial, cuando la detencin, prisin o arraigo hayan sido dictados por un
tribunal.

Al igual que en el recurso de inaplicabilidad, no se est ejerciendo una facultad
jurisdiccional, sino que la Corte, al conocerlo, est ejerciendo una facultad conservadora
que tiende a poner un equilibrio entre los poderes del Estado y la observancia de la
garantas constitucionales.

Recurso de proteccin

Tampoco tiene una necesaria vinculacin con una resolucin judicial, ya que tiene
por objeto restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado,
quien por causa de actos arbitrarios u omisiones arbitrarias o ilegales, ha sufrido privacin,
perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de sus derechos constitucionales

Qu vinculacin existe entre la evolucin de un proceso y los recursos?


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Normalmente los procesos comprenden tres perodos claramente diferenciados, que
son : discusin, prueba y sentencia. Los recursos ,son una forma de impugnacin de
resoluciones judiciales y stas se dictan a lo largo de todo el procedimiento, por lo tanto, los
recursos no slo caben en el momento de la dictacin de la sentencia, sino que se dan a lo
largo de todo el procedimiento.

Una muestra de que los recursos se dan a lo largo de todo el procedimiento, la
podemos ver a travs de algunos ejemplos, como puede ser la resolucin que recibe la causa
a prueba. Es determinante respecto de la sentencia definitiva, porque sta no puede ir ms
all de los hechos que esa interlocutoria ha establecido como sustanciales, pertinentes y
controvertidos. Por ello es importante que frente a cualquier error, esta resolucin se
impugne.

Otro ejemplo ,el recurso de casacin en la forma que es un recurso de nulidad, que
persigue la invalidacin de una sentencia por vicios del procedimiento y para que proceda
debe haberse preparado este recurso, lo que significa haber reclamado, por todos los medios
de reclamacin al alcance, oportunamente, de los vicios que motivan la causal. Tratndose,
por ejemplo, de la causal de incompetencia del tribunal, tendramos que haber hecho valer
la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal, dentro del trmino de emplazamiento,
y si el tribunal hubiere negado esa excepcin, tendramos que haber apelado de esa
resolucin , y si se neg la apelacin, deberamos haber interpuesto el recurso de hecho y
recin, en este momento, est preparado el recurso de casacin en la forma.

Estados procesales en que se puede encontrar una resolucion judicial

Las resoluciones judiciales se pueden encontrar en tres estados procesales :

1.-) Resolucin pendiente : Es aquella que no puede cumplirse por existir recursos
en su contra, no fallados o por encontrarse pendientes los plazos para interponer esos
recursos.

2.-) Resolucin que causa ejecutoria : Es aquella que puede cumplirse a pesar de
existir recursos pendientes en su contra. Ej : Cuando se ha concedido el recurso de
apelacin en el solo efecto devolutivo; Cuando la resolucin del recurso de casacin se
encontrare pendiente.

3.-) Resolucin ejecutoriada: art. 174 CPC . Se debe distinguir:

a.-) Si no proceden recursos en contra de la resolucin: Esta resolucin se encuentra
ejecutoriada desde que se notifica legalmente a las partes.

b.-) Si proceden recursos en contra de la resolucin: Se debe volver a distinguir:

b.1) Si se han interpuesto dentro de plazo: La resolucin se encuentra ejecutoriada
desde que se notifica el decreto que manda cumplirla (CMPLASE).

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b.2) Si no se han interpuesto los recursos: La resolucin se encuentra ejecutoriada
desde que han transcurrido los plazos para la interposicin del recurso. En el caso de una
sentencia definitiva se requiere, adems, que el secretario del tribunal certifique esa
circunstancia.

Art 174 CPC: Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se
haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso
contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los
recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la
interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este
ltimo caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el secretario del
tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms
trmites.

Forma de las resoluciones judiciales y los recursos

Las resoluciones judiciales, desde el punto de vista de la forma, deben cumplir
ciertos requisitos:

a) Requisitos comunes :

1) Establecimiento del lugar en que se expide
2) La expresin en letras, de la fecha en que se expide
3) La resolucin misma, al pie de la cual debe ir la firma del juez o jueces que la dicten
4) La autorizacin del ministro de fe

b) Requisitos especficos :

b.1) En el caso de una sentencia definitiva civil, los requisitos estn en el art. 170
cpc y en el autoacordado sobre la forma de las sentencias (parte expositiva, considerativa y
resolutiva).

En el caso de una sentencia definitiva penal, los requisitos estn en el art. 500 cpp
(art. que se basta a s mismo ).

b.2) En el caso de una sentencia interlocutoria, siempre debe contener la parte
resolutiva. No contiene una parte expositiva y, dependiendo de la naturaleza del asunto,
puede contener consideraciones de hecho y de derecho.

b.3) En el caso de los autos, sucede lo mismo que con las sentencias interlocutorias.
El art. 171 cpc seala: En las sentencias interlocutorias y en los autos se expresarn, en
cuanto la naturaleza del negocio lo permita, a ms de la decisin del asunto controvertido, las
circunstancias mencionadas en los nmeros 4 y 5 del articulo precedente.


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b.4) En el caso de los decretos, se expone la resolucin misma.

Cuando se trata de una sentencia definitiva que no rene los requisitos especficos,
hay una causal de casacin en la forma. Si se pretende deducir apelacin debe existir un
agravio y este se da cuando no se ha obtenido la totalidad de lo pedido, por ello, hay que
examinar la parte resolutiva de la sentencia en relacin con la parte expositiva, pero a veces
este examen no es tan sencillo, ya que puede tener considerandos resolutivos.

En el caso de los autos y decretos, como estos no deben llevar necesariamente
consideraciones, el recurso de casacin en la forma no puede fundarse en la omisin de la
parte considerativa. El recurso propio de los autos y decretos es el recurso de reposicin y,
en materia penal, este recurso procede tambin en contra de las sentencias interlocutorias.

Plazos y recursos

Normalmente los recursos deben interponerse en un plazo determinado,
generalmente fatal, pero hay excepciones y en esos casos no estamos frente a un recurso ej:
El recurso de aclaracin no tiene plazo de interposicin, ya que ms que un recurso es una
facultad de correccin administrativa y no se altera la sentencia, porque las causales son
errores de transcripcin.

Tambin existen casos de no plazo, como situaciones especiales respecto de ciertas
resoluciones:

1- La reposicin se interpone dentro de cierto plazo, pero hay casos en que el
legislador no seala plazo, como cuando se funda en nuevos antecedentes, ya que los autos
y decretos no producen cosa juzgada, por lo que pueden ser modificados en cualquier
momento. Por ende, si se acompaan nuevos antecedentes, el legislador no exige plazo.

2- El recurso de revisin, en materia penal, puede ser interpuesto por los herederos
del afectado por la sentencia. La razn es el bien jurdico protegido, cual es la
rehabilitacin del condenado injustamente.

3- El recurso de amparo presenta un plazo tcito, ya que se puede interponer
mientras dure la amenaza a la libertad, el arraigo, la detencin o la prisin arbitraria.

4- El recurso de inaplicabilidad tampoco tiene plazo, ya que puede interponerse
mientras este pendiente el juicio en el cual se pretende aplicar la norma que se considera
inconstitucional.

Mandato judicial y recursos

El mandato se entiende conferido para todo el juicio y hasta la ejecucin completa
de la sentencia definitiva, es decir, el mandatario judicial se encuentra facultado para
interponer todos los recursos, pero en el inc. 2 del art. 7 del cpc se seala que el

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mandatario requiere mencin expresa para renunciar a los recursos. La regla general del
mandato (art. 7 inc. 1 cpc) es que no se puede renunciar ni a los recursos ni a los trminos
legales. La renuncia esta dentro de las facultades especiales, requiere de mencin expresa
para incorporarse al mandato. La renuncia puede ser:

a) Expresa : Que se da cuando en forma anticipada y expresa se seala que no se
interpondrn recursos.

b) Tcita : Que se da cuando se dejan transcurrir los plazos.

Segn la jurisprudencia, la renuncia expresa requiere de facultad especial y la
renuncia tcita esta cubierta por las facultades del inciso 1 del art. 7 del cpc.

Concepto de recurso

Es el acto jurdico procesal de parte, realizado con la intencin de impugnar una
resolucin judicial.

La impugnacin puede perseguir distintos objetivos, entre otros :

1) La nulidad de la resolucin. Aqu tenemos el recurso de casacin en la forma, el recurso
de casacin en el fondo y el recurso de revisin.

2) La enmienda o modificacin de la resolucin, ya sea total o parcialmente, dependiendo de
que si la parte que impugna no ha obtenido la totalidad o parte de lo pedido. Inclusivo se
da el caso de que ambas partes enmienden la resolucin. Aqu tenemos el recurso de
reposicin, el recurso de apelacin y el recurso de aclaracin.

3) Que se respete la garanta constitucional de la libertad personal, es decir, que se ponga
termino a la amenaza de prisin, detencin o arraigo. Se refiere al recurso de amparo.

4) Que la Corte Suprema declare que determinado precepto legal no se aplique al caso
particular. Se refiere al recurso de inaplicabilidad.

5) Que el tribunal adopte las medidas conducentes a fin de poner termino al mal que motiva
la interposicin del recurso. Esto se traduce en la enmienda de la resolucin, en la nulidad
misma.

6) Que se restablezca el imperio del derecho y la debida proteccin del afectado. Se refiere
al recurso de proteccin.

Elementos de existencia de los recursos

1- Supone la existencia de un tribunal. Para que exista el recurso debe haber un conflicto
resuelto por una resolucin pendiente.

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2- El tribunal debe ser competente.

Clasificacin de los recursos

1) Segn su finalidad:

a) Recurso de nulidad: casacin y revisin
b) Recurso de enmienda: apelacin, reposicin y aclaracin
c) Recurso de proteccin de las garantas constitucionales: proteccin y amparo
d) Recurso de declaracin: inaplicabilidad por inconstitucionalidad
e) Recurso de facultades disciplinarias: la queja

2) Segn la procedencia del recurso en relacin a las resoluciones judiciales:

a) Recurso ordinario: procede contra la generalidad de las resoluciones judiciales.
La reposicin es recurso ordinario cuando procede slo contra autos y decretos, en materia
civil.

b) Recurso extraordinario: procede contra determinadas resoluciones judiciales y
por causales especficas.

3) Segn el tribunal ante el cual se interpone el recurso y el tribunal que falla:

a) Recurso ante el mismo tribunal que dict la resolucin, para que conozca el tribunal
superior: apelacin

b) Recurso ante el mismo tribunal que dict la resolucin y quien lo falla: reposicin y
aclaracin

c) Recurso ante el tribunal que la ley seala para conocerlo y fallarlo: revisin y recurso
de queja

Competencia y recursos

Por regla general, en los recursos prima la jerarqua, es decir, conoce de ellos el
superior jerrquico del tribunal que dict la resolucin. Todo tribunal chileno ejerce
jurisdiccin, pero no todo tribunal tiene competencia. La competencia esta distribuida
jerrquicamente en la pirmide de los tribunales y se establece que ciertos recursos sean de
competencia de un determinado tribunal.

La regla del superior jerrquico esta dada en el articulo 110 del cdigo orgnico de
tribunales, el cual seala: Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez
inferior para conocer en primera instancia de un determinado asunto, queda
igualmente fijada la del tribunal superior que debe conocer del mismo asunto en

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segunda instancia (regla del grado o jerarqua, que tiene importancia para efecto de los
recursos y que se aplica fundamentalmente al recurso de apelacin y al de casacin en la
forma).

Existe la excepcin de la Corte Suprema, que se encuentra en la cspide de la
pirmide de la organizacin de nuestros tribunales. Es competencia exclusiva de la Corte
Suprema el conocer del recurso de casacin en el fondo. Por tanto, todos los recursos se
rigen por la regla del grado o jerarqua, salvo el recurso de casacin en el fondo, ya que es
de competencia exclusiva de la Corte Suprema.

Instancia y recursos

La regla general en Chile es el sistema de la doble instancia, aunque hay asuntos que
se ven en nica instancia. Un asunto es resuelto en nica instancia cuando su resolucin no
esta sujeta a revisin por el tribunal superior.
Se falla un asunto en primera instancia cuando lo resuelto por el tribunal esta sujeto
a revisin por el superior jerrquico, tanto en el hecho como en el derecho.

Se falla un asunto en segunda instancia cuando el tribunal superior revisa en el
hecho y en el derecho lo resuelto por el tribunal inferior, en virtud del recurso de apelacin.
Es el recurso de apelacin el que posibilita la segunda instancia.

El concepto de instancia comprende el examen de los hechos y del derecho. El
recurso de apelacin constituye una instancia, por ende, el tribunal superior, por la va de la
apelacin, puede dar por establecidos los hechos de una manera totalmente diferente a
como los dio por establecidos el tribunal de primera instancia. Igualmente, se pueden
aplicar principios legales y de derecho diferentes a los que se aplicaron en primera
instancia. En cambio, los recursos de casacin en la forma y en el fondo no constituyen
instancia, porque el tribunal de casacin no puede modificar la configuracin de la
instancia. La nica posibilidad que tiene el tribunal de casacin de alterar los hechos
establecidos por los tribunales de fondo o de la instancia, se da en aquellos casos en que el
recurso de casacin en el fondo se acoge por infraccin a las leyes reguladoras de la prueba.

El agravio

Los particulares concurren al rgano jurisdiccional cuando se encuentran frente a un
conflicto, que se da cuando hay pretensiones resistidas y, cuando no hay resolucin directa,
las partes llevan el conflicto ante el tribunal, a la espera de que un tercero imparcial pueda
resolver este conflicto y as las partes tienen la posibilidad de obtener una sentencia
favorable. En el fondo, esta obtencin de la sentencia favorable viene a ser el agravio que es
no obtener lo que se pretenda y se da cuando no hay concordancia entre lo pedido y lo
resuelto por el tribunal, cuando lo resuelto no alcanza a todo lo pretendido.


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La disposicin que ha permitido elaborar el concepto de agravio es el articulo 751
del cpc sobre el juicio de hacienda (agravio al fisco). Hay agravio para el demandante
cuando ste no encuentra su demanda acogida en su totalidad por el tribunal y hay agravio
para el demandado cuando no se acogen en su totalidad las excepciones hechas valer.

El agravio es sinnimo de perjuicio procesal. Este concepto se aplica
fundamentalmente a las sentencias definitivas, pero est presente en todo el rgimen de
recursos, cualquiera sea la resolucin contra la cual se interponga, ya sea en materia civil o
en materia penal.

El agravio es la causal de los recursos, como concepto objetivo. Este concepto de
agravio se complica tratndose del recurso de casacin en la forma ( parte agraviada ),
porque para la casacin en la forma se requiere adems un agravio subjetivo, es decir, que
el vicio en el cual se funda el recurso afecte a la parte recurrente. Si el demandante pierde el
juicio tenemos agravio objetivo. Si ve que falta el emplazamiento no hay agravio, porque
este vicio afecta al demandado. La omisin del emplazamiento, constituye la omisin de un
trmite o diligencia declarado esencial por la ley. ( art. 768 n 9 cpc )

Recurso de aclaracin interpretacin rectificacin o enmienda

El desasimiento del tribunal consiste en que notificada una sentencia definitiva o
interlocutoria a alguna de las partes, el tribunal que la dict no podr modificarla o alterarla
de manera alguna. El desasimiento impide al tribunal volver a ver lo que ya resolvi.

Art. 182 cpc : Notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las
partes, no podr el tribunal que la dict alterarla o modificarla en manera alguna. Podr, sin
embargo, a solicitud de parte, aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y
rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de
manifiesto en la misma sentencia.

Este recurso es una excepcin al desasimiento del tribunal de acuerdo a lo
establecido en el art. 182 del cpc. Es aplicable al procedimiento penal en razn del articulo
43 del cpp y, adems, el articulo 55 inciso 2 del cpp hace aplicable este recurso
expresamente.

Art 43 cpp: Son aplicables al procedimiento penal , en cuanto no se opongan a lo
establecido en el presente cdigo o en leyes especiales, las disposiciones comunes a todo
procedimiento, contenidas en el libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.

Art. 55 inc. 2 : No obstante, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr, en
cualquier tiempo, rectificar las sentencias en los casos previstos en el art. 182 del cpc ,
especialmente si se han cometido errores en la determinacin del tiempo que el procesado
ha permanecido detenido o en prisin preventiva.


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Concepto: Es la facultad que tienen las partes y/o el tribunal, los primeros para
solicitar y el segundo para modificar una sentencia definitiva o interlocutoria que adolece
de alguno de los vicios que seala la ley.

Naturaleza jurdica

Claramente no es un recurso en sentido procesal, porque la aclaracin,
interpretacin, rectificacin o enmienda no altera el fondo de lo resuelto jurdicamente por
el tribunal. Esta es una manifestacin del principio de economa procesal, en el sentido que
se trata de aclarar, rectificar o salvar omisiones que no alteran el fondo, en lugar de obligar
a la parte a recurrir por va de apelacin.

Oportunidad para interponerlo

El recurso de interpretacin, rectificacin o enmienda, presenta una situacin
diferente en cuanto a la oportunidad para hacerse valer, dependiendo si se hace valer por
una parte en forma de recurso o si se hace valer de oficio. Si se ejerce de oficio, en este
ltimo caso se aplicara el artculo 184 del CPC, posibilitando as al tribunal rectificar de
oficio los errores que pudiere tener la sentencia (por ejemplo errores de calculo,errores
numricos, que no sean del fondo de la sentencia, sino de carcter formal).

El plazo que tiene el tribunal para actuar en este caso es de cinco das, contados
desde la primera notificacin de la sentencia. Transcurrido este plazo, si el tribunal no lo
hace, debe hacerse a requerimiento de parte.

El legislador no ha sealado plazo para que las partes puedan solicitar estas
rectificaciones. La doctrina y la jurisprudencia han sealado que las partes no tienen plazo
y que el plazo solo existe para que el tribunal pueda ejercer esta facultad de oficio.

Algunos sostienen que esta facultad del tribunal es una facultad restringida. Si
tomamos literalmente el Art. 184 del CPC veramos que el tribunal solo podra rectificar los
errores de que adolezca la sentencia y que no podra interpretar o enmendar, y esto de la
sola lectura de Art. 184 que dice que los tribunales en el caso del Art. 182, que es donde
dice que notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a una de las partes no podr el
tribunal que la dict alterarla o modificarla de manera alguna. Sin embargo, este Art. 184
del CPC dice que los tribunales en el caso del Art. 182, podrn tambin de oficio rectificar
dentro de los cinco das siguientes a la primera notificacin de la sentencia los errores
indicados en dicho artculo. Entonces, algunos han interpretado que el Art. 184 solamente
se est refiriendo a la posibilidad que tiene el tribunal de oficio de rectificar.

El CPP, en el Art. 55, inc. 2, da una posibilidad al tribunal de actuar de oficio sin
lmite de tiempo, de modo que este recurso en materia penal, da al tribunal una facultad ms
amplia. El CPP Art. 55, inc 1 dice: Todo recurso contra una resolucin judicial debe
interponerse dentro de cinco das, si la ley no fijara un trmino especial para deducirlo.


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El CPP Art. 55, inc 2 dice: No obstante el tribunal de oficio o a peticin de parte,
podr en cualquier tiempo rectificar las sentencias en los casos previstos en el Art. 182 del
CPC, especialmente si se han cometido errores en la determinacin del tiempo que el
procesado ha permanecido detenido en prisin preventiva.

Entonces, el plazo que tiene el tribunal en el caso de este recurso para actuar de
oficio son en materia civil cinco das. Las partes de acuerdo a lo que ha interpretado la
doctrina, no tendran plazo para ejercer esta facultad. En materia penal este plazo es ms
amplio, no dejndole un limite de tiempo al tribunal para poder hacer rectificaciones,ya
que,las puede rectificar en cualquier tiempo.

Tramitacin del recurso

Una vez hecha la reclamacin, el tribunal puede pronunciarse sobre ella sin ms
tramite, o despus de escuchar a la otra parte. Eso significa que el tribunal puede resolverlo
de plano, o darle tramitacin incidental.

En cuanto al efecto del cumplimiento de la resolucin, mientras se tramita la
reclamacin, se suspendern o no los trmites del juicio o la ejecucin del fallo, segn la
naturaleza de la reclamacin, por lo que queda entregada al tribunal.

Art. 183. Hecha la reclamacin, podr el tribunal pronunciarse sobre ella sin ms
trmite o despus de or a la otra parte; y mientras tanto suspender o no los trmites del
juicio o la ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin.

Art. 184. Los tribunales, en el caso del artculo 182, podrn tambin de oficio
rectificar, dentro de los cinco das siguientes a la primera notificacin de la sentencia, los
errores indicados en dicho artculo.

Art. 185. Las aclaraciones, agregaciones o rectificaciones mencionadas en los tres
artculos precedentes, podrn hacerse no obstante la interposicin de recursos sobre la
sentencia a que aqullas se refieren.

El recurso de aclaracin, interpretacin, rectificacin o enmienda y el recurso
de apelacin. Si se interpone este recurso y adems el de apelacin, el Art. 185 CPC
dispone, que el hecho de haber solicitado las agregaciones, aclaraciones o rectificaciones, es
compatible con la interposicin de otros recursos sobre la sentencia, o sea, que la
interposicin de un recurso de apelacin no impide solicitar una aclaracin, interpretacin,
rectificacin o enmienda.

El Art. 190 CPC, nos seala en el inc. 2 de que el termino para la apelacin no se
suspende por la solicitud de aclaracin, interpretacin, rectificacin o enmienda.

En cuanto al fallo que resuelve el recurso en estudio, es apelable en los mismos
casos de que es apelable una sentencia, y as expresamente lo dice el Art. 190 inc 2 que

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seala: Tampoco se suspende por la solicitud de aclaracin, agregacin o rectificacin
de la sentencia definitiva o interlocutoria el fallo que resuelva acerca de dicha solicitud, o
en que de oficio se hagan rectificaciones conforme al Art. 184, ser apelable en todos los
casos en que lo seria la sentencia que se refiera con tal que la cuanta de la cosa
declarada, agregada o rectificada admita el recurso.

Recurso de reposicin

Es el recurso propio de los autos y decretos.

En materia civil, el recurso de reposicin se encuentra reglamentado en el Art. 181
del CPC., y en materia penal en el Art. 56 del CPP.

Concepto: La reposicin es el acto jurdico procesal de impugnacin ejecutado por
las partes, y que tiene por objeto solicitar al mismo tribunal que dict la resolucin la
modifique o la deje sin efecto.

Resoluciones susceptibles del recurso de reposicin en materia civil

La regla general es que son reponibles los autos y decretos. Excepcionalmente en
materia civil son reponibles ciertas sentencias interlocutorias.

Estas son:

1.- La resolucin que recibe la causa aprueba. Art. 319 CPC.

2.- La resolucin que declara desierto el recurso de apelacin fundado en un error
de hecho. Art. 201 CPC.

3.- La resolucin que declara prescrito el recurso de apelacin, tambin fundado en
un error de hecho. Art. 212 CPC.

4.- La resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin, fundado en un
error de hecho. Art. 778, 781 CPC.

5.- La resolucin que declara inadmisible el recurso de queja, fundado en un error de
hecho. Se estableci la posibilidad de que se admita el recurso de reposicin cuando se
declare inadmisible el recurso de queja, fundado tambin en un error de hecho, por la
modificacin hecha por la Ley N 19374.

6.- La resolucin que no da lugar a la solicitud del recurso de casacin en el fondo,
para que sea visto por el pleno de la Corte Suprema. Este Art. 782 , fue modificado por la
Ley 19374.

En materia penal, son reponibles los autos, decretos y las sentencias interlocutorias.

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El Art. 56 del CPP. Dice: De las sentencias interlocutorias, de los autos, y los
decretos, puede pedirse reposicin al juez que los pronuncio.

El sujeto que pide la reposicin debe ser una de las partes del juicio, y esa parte es
la parte agraviada por la resolucin que es objeto del recurso. Nunca la reposicin puede ser
de oficio.

En cuanto a la oportunidad, hay que distinguir en materia civil en: reposicin
ordinaria y reposicin extraordinaria. ( En materia penal no cabe esta distincin).

La reposicin ordinaria es aquella que se hace valer sin nuevas consideraciones.

La reposicin extraordinaria es aquella que se hace valer alegando nuevos
antecedentes.

Los autos y decretos, de acuerdo a lo que establece el Art. 181, se cumplen desde
que quedan firmes, pudiendo ser modificados o ser dejados sin efecto por el tribunal que los
dicto, si se hacen valer nuevos antecedentes, que as lo exija.

Mientras no se dicte una sentencia definitiva o una sentencia interlocutoria que
produzca el desasimiento del tribunal, siempre va a existir la posibilidad dentro del juicio
de modificar un auto o un decreto si se agregan nuevos antecedentes. Esta posibilidad es
restringida, porque surge con la reposicin que solo es procedente en contra de autos y
decretos y con la limitante de que la reposicin extraordinaria solo procede dentro del
proceso y que no podra pedirse despus de citadas las partes, para or sentencia.

Tratndose de una reposicin extraordinaria, el recurso de reposicin no tiene plazo.

Tratndose de una reposicin ordinaria de autos y decretos, tenemos un plazo de
cinco das fatales contados desde la notificacin ( es un plazo de das del CPC.); por lo
tanto, este plazo se interrumpe con la interposicin de das feriados y no admite prorroga.

Respecto de las sentencias interlocutorias reponibles en materia civil, el plazo es de
tres das fatales.

En materia penal hay que tener presente que el Art. 55 del CPP. en su inc. 1,
establece un plazo general de cinco das para interponer recursos, y dice: salvo que la ley
no fijare un termino especial para deducirlo.

Respecto de la reposicin en materia penal, el Art 56 establece que el plazo para
interponer el recurso de reposicin es de tres das.

Forma de deducir el recurso


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Nuestro sistema procesal se realiza sobre la base del principio de la escrituracin por
lo que este recurso no hace excepcin a este principio y debe interponerse por escrito.

En materia civil aunque el legislador no haya sealado que el recurso de
Reposicin, debe deducirse en forma fundada, sealando la resolucin en contra de la cual
se deduce el recurso,en la prctica es conveniente deducirlo as, debiendo en ese mismo
escrito terminar solicitando ,que se acoja la reposicin.

En materia penal el Art 56 CPP, nos seala que la reposicin para ser admitida
deber estar siempre fundada. Siendo la fundamentacin de la reposicin un requisito de
admisibilidad del recurso.

Debe quedar claro que en ambos procedimientos se presenta por escrito y aunque en
materia civil el legislador no lo seala, debe ser fundado.

En materia civil en los casos en que la reposicin se interponga con una apelacin
subsidiaria, o sea cuando la apelacin se interponga como subsidiaria de una reposicin, no
es necesario fundamentar ni formular peticiones concretas, siempre y cuando el recurso de
reposicin cumpla, con ambas exigencias.

Especficamente el Art 189 CPC cuando habla de la apelacin dice que deber
contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas
en que se funda. Esta regla hace excepcin cuando la apelacin se interpone en forma
subsidiaria de un Recurso de Reposicin, caso en el cual, si el Recurso de Reposicin se
fundamenta y contiene peticiones concretas no es necesario hacerlo respecto del Recurso de
Apelacin.

Tribunal competente para conocer de este recurso

El tribunal competente para la materia civil est establecido en el Art 181 y para la
materia penal en el Art 156. El Recurso de Reposicin tiene que deducirse ante el tribunal
que dict la resolucin reponible. Le corresponder a este mismo tribunal, pronunciarse
acerca del recuso acogindolo o rechazndolo.

Tramitacin y efectos del recurso de reposicin

Para estos efectos hay que distinguir en materia civil, los autos y decretos de las
ciertas interlocutorias, que son reponibles.

En primer lugar, el Recurso de Reposicin Extraordinario, respecto de los autos y
decretos, no tiene sealada una tramitacin especfica dentro del CPC, por lo que se
sostiene que si se hacen valer nuevos antecedentes, a este debe darsele la tramitacin
contemplada de acuerdo a las reglas generales, para los incidentes. Por otra parte, se
sostiene que la reposicin, una vez que ha sido interpuesta suspende el cumplimiento del
auto o decreto contra la cual se interpuso. Suspende la tramitacin, desde la presentacin

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del recurso y hasta que el tribunal lo falle. Esto se recoge del propio inciso 1 del Art 181
CPC, cuando dice los autos y decretos firmes se ejecutarn y mantendrn desde que
adquieran este carcter, sin perjuicio de la facultad del tribunal que los haya pronunciado
para modificarlos o dejarlos sin efecto si se hace valer nuevos antecedentes que as lo
exijan. Un auto o un decreto no se encontrar firme mientras este pendiente un Recurso de
Reposicin

En segundo lugar, respecto del Recurso de Reposicin Ordinario, en el inciso 2 del
Art 181 CPC dice Aun sin estos antecedentes, podr pedirse, ante el tribunal que dict el
auto o decreto, su reposicin, dentro de cinco das fatales despus de notificado. El tribunal
se pronunciar de plano y la resolucin que niegue lugar a esta solicitud ser inapelable; sin
perjuicio de la apelacin del fallo reclamado, si es procedente el recurso. Si hacemos valer
frente a estas mismas resoluciones, un auto o un decreto, una reposicin Ordinaria, en este
caso el tribunal, se pronunciar de plano, esto significa que al Recurso de Reposicin
Ordinario no debe drsele la tramitacin de un incidente, sino que este debe ser resuelto de
plano por el tribunal. Su interposicin no suspende la ejecucin de la resolucin contra la
cual se deduce.

Al hablar de cierta interlocutoria, nos referimos a la interlocutoria de prueba. El
CPC establece en el Art 319, que el tribunal se pronunciar de plano sobre la reposicin o la
tramitar como incidente, aqu es el tribunal quien determina si esta reposicin la resuelve
de plano o le dar tramitacin de incidente, proveyendo traslado respecto de la solicitud. Si
hay reposicin el trmino probatorio ordinario comienza a correr desde la notificacin de la
resolucin que falla la ltima solicitud de reposicin, suspendindose el procedimiento
mientras ella no sea resuelta.

Relacionando el citado artculo 319 con el artculo 320 del CPC nos seala que la
lista de testigos debe presentarse dentro de los cinco primeros das a contar de la ltima
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba si no se hubiere deducido
reposicin,si se hubiere deducido reposicin,dentro de los cinco dfas siguientes a la
nbotificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie acerca de la ultima solicitud
de reposicin.

En materia penal, el Art 56 inciso 3 CPP establece El tribunal se pronunciar de
plano, pero podr conferir traslado si se ha deducido contra una sentencia interlocutoria o
en un asunto cuya complejidad aconseje or a la otra parte. Esto quiere decir, que en
materia penal la regla general es que el tribunal se pronunciar de plano respecto de la
Reposicin.

Excepcionalmente en materia penal, el tribunal podr darle tramitacin incidental
proveyendo traslado en los siguientes casos:

1.-) cuando se ha deducido en contra de una sentencia interlocutoria

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2.-) cuando se ha deducido en algn asunto cuya complejidad aconseje or a la otra
parte.

En estos casos es excepcional la tramitacin de la Reposicin como incidente, ya
que hay que tener presente que es facultativa y no obligatoria la tramitacin incidental
porque el legislador en el Art 56 inciso 3 CPP establece podr, palabra que indica que es
facultativo.

En el procedimiento penal, la regla general, es que la reposicin no suspende el
cumplimiento del decreto, auto o sentencia interlocutoria en contra de la cual se hubiere
deducido. Excepcionalmente, suspende la reposicin el cumplimiento del auto, decreto o
sentencia interlocutoria, si en contra de ellas procede tambin el Recurso de Apelacin en
esde efecto.
La regla general es que en el procedimiento penal la reposicin no suspende el
cumplimiento del decreto,auto o sentencia interlocutoria en contra del cual se hibiere
interpuesto.

Fallo del recurso de reposicin

El tribunal puede asumir una serie de actitudes:

1) Rechazar la reposicin
2) Acoger la reposicin
3) Acoger la reposicin parcialmente

1) Si el tribunal rechaza el Recurso de Reposicin; el Art 181 CPC, establece que la
resolucin que rechaza la reposicin es inapelable. Sin perjuicio de la Apelacin del fallo
reclamado, si es procedente el recurso, o sea que si yo interpuse subsidiariamente al
Recurso de Reposicin una Apelacin, en este caso yo tengo la Apelacin. En cambio, si yo
solamente interpongo un recurso de Reposicin y no hago valer subsidiariamente la
Apelacin, perd la Apelacin.

En materia penal, hay una estrecha vinculacin entre la Apelacin y la Reposicin,
en trminos tales que el Art 56 en su inciso 4 establece que cuando respecto de una
resolucin, se interponga el recurso de Reposicin y si esa resolucin tambin es
susceptible del recurso de Apelacin y no se interponga conjuntamente, la apelacin con la
reposicin, en el caso de que la reposicin sea denegada, se entender que la parte renuncia
al Recurso de Apelacin.

En materia penal, respecto de los autos y decretos, la regla general es que son
excepcionalmente apelables y expresamente as lo dispone el Art 188 CPP Los autos y
decretos no son apelables cuando ordenen trmites necesarios para la substanciacin regular
del juicio; pero son apelables cuando alteran dicha substanciacin o recaen sobre trmites
que no estn expresamente ordenados por la ley.Esta apelacin slo podr interponerse con

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el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin y para el caso que sta no sea
acogida. Entonces, la regla general es que en materia penal, los autos y decretos no son
apelables, sin embargo son apelables excepcionalmente en 2 casos: cuando alteran la
substanciacin del juicio o cuando recaen sobre trmites que no estn expresamente
sealados por la ley. En estos casos la Apelacin slo puede deducirse subsidiariamente a la
reposicin, para el caso de que esta no sea acogida.

2) Si el tribunal acoge la Reposicin; el CPC no contiene reglas expresas al respecto
y aqu debemos atender a las reglas generales, o sea a la naturaleza jurdica de la resolucin.
De acuerdo a la naturaleza jurdica de la resolucin veremos si es susceptible de una
apelacin u de otra reposicin. Si se acoge la reposicin se modifica la resolucin, pero
puede suceder que la otra parte quede disconforme, y en ese caso habr que ver, de que tipo
de resolucin se trata para determinar si procede algn recurso.

3) Si el tribunal acoge la reposicin parcialmente; en la parte que se acoge, hay que
estarse a la naturaleza de la resolucin y en la parte que se rechaza es inapelable, sin
perjuicio de la apelacin que se hubiere deducido en forma subsidiaria.

Recurso de apelacin

Est reglamentado en el CPC a partir del Art 186 y siguientes. En el CPP la
apelacin est reglamentada fundamentalmente en el Art 54 bis, 55, 56, 57, 58, 59 y 60.

Pero el Recurso de apelacin en el CPP, el nico tratamiento orgnico que tiene es a
propsito de la apelacin de la sentencia definitiva. De este modo debemos tener presente
que el tratamiento del Recurso de Apelacin es diferente en el CPC respecto del CPP. En el
CPC tiene un tratamiento orgnico y en el CPP un tratamiento inorgnico.

Concepto: Acto jurdico procesal de parte, ejecutado por la parte agraviada por una
resolucin judicial, para solicitar del tribunal superior jerrquico que la enmiende con
arreglo a derecho.

Este concepto fluye del Art 186 CPC El recurso de apelacin tiene por objeto
obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin
del inferior.

En materia penal, este concepto es aplicable, pero la causal no es el agravio sino que
la causal es que la resolucin produzca un gravamen irreparable. El agravio significa no
obtener la totalidad de lo pedido. El gravamen irreparable es un agravio que no puede
repararse posteriormente.

Tribunales que intervienen en el recurso de apelacin

En este tema, se debe aplicar la regla general de la competencia del Art 110 COT, es
decir que determinado el tribunal que va a conocer de un asunto en primera instancia, queda

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igualmente determinado el tribunal que va a conocer de ese asunto en segunda instancia.
Como ya sabemos jams procede la prrroga de competencia en segunda instancia.

Aqu hablamos de tribunal inferior, que es el tribunal que dict la resolucin y ante
el cual se interpone el recurso.

El tribunal superior o superior jerrquico, es quien ha de conocer del recurso.

A propsito del Recurso de Casacin se distingue entre tribunal a quo y tribunal ad
quem, algunos utilizan este mismo lenguaje a propsito del recurso de Apelacin. El
tribunal inferior sera el tribunal a quo y el tribunal superior el tribunal ad quem.

Caractersticas del recurso de apelacin

1.-) Es un recuso ordinario, porque en general procede contra la generalidad de las
resoluciones y porque no tiene causales especficas para su interposicin

2.-) Este recuso se interpone ante el tribunal que dict la resolucin que se pretende
recurrir y para que conozca de l el tribunal superior jerrquico.

3.-) El recurso de Apelacin constituye instancia, porque posibilita la segunda
instancia, lo que significa que el tribunal que lo resuelve conoce tanto de los hechos como
del derecho.

4.-) En materia civil, tiene una causal genrica cual es el agravio; en materia penal
reviste el carcter de gravamen irreparable.

5.-) Posibilita otros recursos y en otros casos imposibilita recursos. Esto se explica
porque el recurso de casacin para ser interpuesto requiere que se prepare, o sea que se haya
reclamado por todos los medios que franquea la ley del vicio que fundamenta el recurso y el
Recurso de Apelacin es un medio para preparar este recurso. El Recurso de Casacin en el
Fondo procede contra sentencias definitivas o interlocutorias inapelables por Cortes de
Apelaciones o tribunales arbitrales de derecho conociendo de materias propias de una Corte
de Apelaciones. De modo que el Recurso de Apelacin ,posibilita llegar a la instancia que
nos permita recurrir de casacin. Como ejemplo de esta caracterstica, respecto de la
detencin o prisin arbitraria, si recurre de Apelacin no se puede ir de Amparo
posteriormente.

6.-) El recurso de apelacin procede en materia civil en asuntos contenciosos y no
contenciosos

7.-) El Recurso de Apelacin es renunciable, tanto en materia civil como en materia
penal.


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Resoluciones contra las cuales procede el recurso de apelacin

En materia civil son apelables directamente todas las sentencias definitivas y las
sentencias interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue
expresamente este recurso.

La regla general es que los autos y decretos no son apelables. Excepcionalmente, los
autos y decretos son apelables, pero nunca directamente sino que en forma subsidiaria de
una reposicin y para el evento de que ella no sea acogida en los siguientes casos:

1.-) Cuando alteran la substanciacin del procedimiento. Ej: si en un juicio Sumario
se provee la demanda con traslado cuando lo que corresponde es que vengan las partes a
comparendo a la audiencia del quinto da.

2.-) Cuando recaen sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley.
Por ejemplo, que se establezca la consulta respecto de una sentencia definitiva contra la
cual no est contemplada la consulta.

En materia penal el Art 54 bis nos seala las resoluciones apelables.

La regla general en materia penal, es que son apelables las resoluciones cualquiera
que sea su naturaleza jurdica que causen gravamen irreparable.

Adems establece el recurso de Apelacin en contra de las siguientes resoluciones:

1.-) Sentencias definitivas de primera instancia

2.-) Sentencias interlocutorias de primera instancia, pero siempre que pongan
trmino al juicio o hagan imposible su continuacin.

3.-) Las dems resoluciones en contra de las cuales la ley expresamente conceda este
recurso.

Existen resoluciones que son inapelables tanto en materia civil como en materia
penal.

En materia penal, son inapelables las sentencias pronunciadas en segunda instancia a
menos que tengan por objeto resolver a cerca de la competencia del mismo tribunal.

En materia civil, est contemplado en el Art 209 del CPC tambin a propsito de la
incompetencia del tribunal. Cuando el tribunal de segunda instancia hace de oficio en su
sentencia, declaraciones que por la ley son obligatorias para los jueces ,aun cuando el fallo
apelado no las contesta.

Oportunidad para deducir el recurso de apelacin

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En trminos generales el plazo es de 5 das fatales.

En materia penal el Art 55 seala que todo recurso debe deducirse en 5 das a menos
que haya un plazo especial (lo vimos respecto de la Reposicin). Aqu no existe una regla
especial por lo tanto el plazo para deducir la Apelacin en materia penal es de 5 das.

La diferencia est en como se cuentan los plazos en la materia civil y en la materia
penal. Los plazos en materia civil son discontinuos, se interrumpen por la interposicin de
das feriados. En cambio, en materia penal son continuos, corridos, no se interrumpen por la
interposicin de das feriados y si el vencimiento del plazo es en un da festivo, se entiende
prorrogado inmediatamente para el da siguiente hbil.

En materia civil el Art 189 contempla que la Apelacin puede interponerse como
una norma general en el plazo de 5 das, salvo tratndose de las sentencias definitivas ,en
que el plazo para interponer la Apelacin es de 10 das. Adems, actualmente las
apelaciones civiles deben contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se
apoyan y peticiones concretas. Sin embargo, hay ciertas diferencias en cuanto al plazo. En
ambos, procedimientos es un trmino de das, fatal y legal, pero hay una diferencia por
cuanto los trminos de das se suspenden en materia civil por das feriados. En cambio en el
CPP es un plazo continuo porque no se suspenden por la interposicin de das feriados.

En todos aquellos plazos en que la Reposicin se deduzca conjuntamente con la
Apelacin, o sea en todos aquellos casos en que el Recurso de Apelacin tenga el carcter
de haberse interpuesto como subsidiario al recurso de Reposicin, la Apelacin sigue la
suerte de la Reposicin, debiendo en esos casos interponerse en el plazo de 3 das.

Otra excepcin que rompe los plazos la tenemos respecto de la Apelacin de la
resolucin que decreta o deniega la libertad provisional. Aqu el procesado debe deducir la
Apelacin en el acto de la notificacin y aqu la Apelacin se concede en el solo efecto
devolutivo.

Efectos del recurso de apelacin

Efectos en que se concede el recurso de apelacin:

El Recurso de Apelacin se puede conceder de las siguientes formas:
1.-En el efecto devolutivo y suspensivo a la vez o en ambos efectos.
2.-En el solo efecto devolitivo.
3.-El recurso simplemente se concede.

La expresin efecto, esta tomada en la ley como sinnimo de consecuencia y tiene
importancia para determinar las facultades que tiene el Tribunal de segunda instancia
respecto de la primera instancia, especialmente en lo relativo a la ultrapetita y a la
incompetencia.

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El efecto devolutivo es un efecto esencial del Recurso de Apelacin, en trminos
tales que no puede faltar, a diferencia del efecto suspensivo.

El efecto devolutivo es el que otorga competencia al Tribunal superior. Cuando la
apelacin se concede en el slo efecto devolutivo, la resolucin recurrida puede cumplirse,
es una resolucin que causa ejecutoria.

Si el Recurso se concede en el slo efecto devolutivo tendremos dos tribunales
competentes, al mismo tiempo conociendo de distintas materias.

En virtud del efecto devolutivo el Tribunal superior entrara a conocer del recurso,
pero el Tribunal de primera instancia seguir conociendo de la causa incluso del
cumplimiento de la resolucin, condicionado al hecho de que el Tribunal superior confirme
por la va de la apelacin la resolucin del inferior.

Si el Recurso se concede en ambos efectos, en virtud del efecto suspensivo se
suspende la competencia del tribunal inferior para conocer del proceso y en virtud del
efecto devolutivo se le concede competencia al tribunal superior para conocer de la
apelacin.

El recurso de apelacin simplemente se concede,sin limitar sus efectos, se entender
que comprende el devolutivo y el suspensivo.

Casos en que se concede la apelacin en el slo efecto devolutivo (Art.194 del CPC
) :

1.-De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y
sumarios.
2.-De los autos,decretos y sentencias interlocutorias.
3.-De las resoluciones pronunciadas en el incidenbte sobre ejecucin de una
sentencia firme,definitiva o interlocutoria.
4.-De las resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias,y
5.-De todas las dems resoluciones que por disposicion de la ley slo admitan
apelacin en el efecto devolutivo.

Fuera de los casos anteriormente sealados,la apelacin deber otorgarse en ambos
efectos.

En materia Penal, de conformidad a lo establecido en elArt.60 del CPP,procede
otorgar la apelacin en el solo efecto devolutivo en los siguientes casos:

1.-Cuando la ley lo disponga expresamente para casos determinados.
2.-Cuando por hallarse el juicio en estado de sumario,pudiera entorpecerse la
investigacin a causa del recurso.

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Competencia en segunda instancia

En la segunda instancia existen tres rbitas de competencia que se refieren al juicio
ordinario, al juicio sumario y al procedimiento de accin penal pblica. Esto dice relacin
con los limites de competencia del tribunal superior.

El primer grado de competencia lo tenemos a propsito del juicio ordinario civil,
el tribunal de segunda instancia se puede pronunciar sobre todas las acciones y excepciones
contenidas en la sentencia de primera instancia y que hayan sido falladas. Salvo en aquellos
casos en que el tribunal puede actuar de oficio, como cuando declara de oficio la nulidad
absoluta, siempre que aparezca de manifiesto en el acto o contrato de que se trata y cuando
declara su incompetencia.

Esta resolucin ser apelable ante la Corte Suprema. Tambin puede el tribunal de
segunda instancia casar de oficio una sentencia, cuando se ha dejado de fallar alguna accin
o excepcin por el tribunal inferior por ser incompatible con lo resuelto en la sentencia.
Esto esta consagrado en dos normas del Cdigo de Procedimiento Civil, el articulo 208 y
209.

El segundo grado de competencia corresponde al juicio sumario, aqu el tribunal
de segunda instancia tiene mas competencia y puede pronunciarse sobre todas las acciones
y excepciones hechas valer aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado, basta
con que se hayan discutido, artculo 692.

El tercer grado de competencia, es a propsito del juicio por crimen o simple
delito de accin penal publica.

El tribunal de segunda instancia puede pronunciarse validamente sobre todas las
cuestiones de hecho y de derecho que sean pertinentes y se hallen comprendidas en la
causa, aunque no haya recado discusin sobre ella ni las comprenda la sentencia de primera
instancia, artculo 527 del Cdigo de Procedimiento Penal.

Esto se traduce directamente en la causal de ultrapetita en la casacin en la forma, es
ms difcil que se d en materia penal, dado que el tribunal tiene mucha ms competencia,
incluso el concepto de ultrapetita es distinto. En materia civil la ultrapetita es otorgar ms
de lo pedido por las partes o extender el fallo a puntos no sometidos a la decisin del
tribunal. En materia penal la ultrapetita es extender el fallo a puntos inconexos con los que
hubiere sido materia de la acusacin y defensa.

Limitacin que puede tener la competencia del tribunal de segunda instancia


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1 El tribunal de segunda instancia tiene un limite a propsito del recurso de
apelacin.

En materia civil tiene una causal genrica, cual es el agravio.

En materia penal este agravio recibe el nombre de gravamen irreparable.

En materia civil hay una limitacin, en el sentido de que el fallo de segunda
instancia no puede volverse en contra del apelante.

En materia penal tenemos el principio de la reformatio in peyus, en virtud del cual el
fallo puede volverse en contra del apelante y ese principio esta en nuestro Cdigo de
Procedimiento Penal en el artculo 528.

2 Existe una segunda limitacin, en el sentido de que el tribunal de alzada solo
tiene facultades para conocer de los puntos comprendidos en la apelacin, pero no de los
puntos consentidos o no apelados.

En el caso de resoluciones complejas, si el apelante se siente agraviado slo en
algunos puntos y apel respecto de ellos, el tribunal de segunda instancia no puede dejar sin
efecto los otros puntos respecto de los cuales el apelante se conforme y no apele, esto en
materia civil porque en materia penal existe la consulta.

3 La modificacin del fallo obtenida por una parte no aprovecha a la otra en las
relaciones procesales mltiples, en trminos que la apelacin interpuesta por una sola parte
solo la alcanza a ella y el fallo queda firme respecto de los otros que no apelan. Esta
limitacin, sin embargo tiene una excepcin en materia civil, cuando entre demandantes o
demandados existe solidaridad o indivisibilidad por la naturaleza de la obligacin. En
cambio, en materia penal no se aplica por expresa disposicin del artculo 528 bis.

En la materia civil slo se beneficia el que apela, en materia penal aunque no apele,
si son varios, se beneficia por el que apela.

Consecuencias del efecto devolutivo

Aqu el tribunal de primera instancia sigue conociendo de la causa, incluyendo del
cumplimiento del fallo, o sea si la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo
estamos en presencia de una resolucin que causa ejecutoria. La competencia del tribunal
de primera instancia esta sujeta a la confirmacin del de segunda instancia, porque si se
revoca lo resuelto se produce la nulidad procesal de todo lo obrado ,como consecuencia de
ella.

Articulo 192 Cdigo de Procedimiento civil, consagra la orden de no innovar.


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Con la reforma de que fue objeto este artculo en el ao 89, se puede limitar esta
situacin, en trminos que si la apelacin se ha concedido en el slo efecto devolutivo se
puede obtener la orden de no innovar. Mediante resolucin fundada se suspenden los
efectos de la resolucin recurrida o se paraliza su cumplimiento segn sea el caso, el
tribunal puede restringir estos efectos por resolucin fundada y los fundamentos del tribunal
al dictar la orden de no innovar no lo inhabilitan.

Las peticiones de orden de no innovar se distribuyen por el Presidente de la Corte de
Apelaciones, mediante sorteo y se resuelve en cuenta.

Si se decreta la orden de no innovar el conocimiento se radica en esa sala de
apelacin y el recurso goza de preferencia para su vista y fallo.

Consecuencias del efecto suspensivo

El efecto suspensivo es aquel en virtud del cual se suspende la competencia del
tribunal inferior para seguir conociendo de la causa, a la espera de la resolucin del
superior, artculo 191 CPC.

El tribunal de primera instancia pierde transitoriamente la competencia para conocer
de la causa, hasta que el tribunal de segunda instancia confirme, modifique o revoque lo
resuelto por el tribunal de primera instancia.

La pasividad del tribunal de primera instancia no es absoluta, ya que la ley le
permite realizar ciertos actos tales como las gestiones a que de origen la interposicin del
recurso hasta que se eleven los autos al superior y en las gestiones que se hagan para
declarar desierta o prescrita la apelacin antes de la remisin del expediente.

En virtud del efecto suspensivo se suspende la competencia del tribunal inferior,
pero este suspenderse es para seguir conociendo del asunto, sin embargo se debe entender
que hay asuntos que ese tribunal de primera instancia, a pesar de perder la competencia
puede realizar, cuando la ley expresamente lo dispone, inciso 2 artculo 191 CPC.

Interposicin del recurso de apelacion

El recurso de apelacin se interpone ante el tribunal que dicto la resolucin objeto
del recurso, para que sea conocido por el superior jerrquico.

El tribunal superior jerrquico va a quedar determinado conforme a la regla general
de competencia del art. 110 del COT, regla del grado.

Puede el recurso interponerse por escrito o verbalmente. La apelacin verbal es la
que se interpone al momento de notificarse la resolucin y de la cual se deja constancia en
la misma notificacin. La sentencia definitiva en materia civil se notifica por cdula por lo
que no es posible apelarla verbalmente. Caso tpico de apelacin verbal es el que se da con

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la notificacin de la resolucin que decreta o deniega la libertad provisional otro dice
relacin con la notificacin de la sentencia definitiva en materia penal.

En materia civil es prcticamente imposible que se de la apelacin oral porque debe
contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas
que se someten al fallo del tribunal.

Antes de la modificacin de que fue objeto el recurso de apelacin el ao 89, la
apelacin en materia civil era muy sencilla, despus se exigi que deba contener
fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas.

En materia penal el tratamiento de la apelacin es inorgnico, el escrito de apelacin
de la sentencia definitiva puede contener peticiones, pero no es obligatorio, porque en la
segunda instancia las partes tienen la posibilidad de hacer valer sus observaciones dentro de
un plazo de 6 das. Durante el cual los autos permanecen en la secretaria del tribunal, art.
510 y 513 CPP.

Quin es el sujeto en el recurso de apelacin?

El sujeto es la parte agraviada, aquella que no ha obtenido la totalidad de lo pedido,
normalmente se apela a travs de mandatario. El mandato se entiende conferido para todo el
juicio y ello comprende hasta la obtencin de la sentencia definitiva final, entonces se
entiende conferida para apelar y el renunciar a los recursos y a los trminos legales es una
facultad que necesita mencin expresa, porque es una facultad accidental que esta en el
inc.2 del art.7 del CPC.

En cuanto a la interposicin, se hace directamente ante el tribunal que dict la
resolucin objeto del recurso.

Para que sea conocido por el superior jerrquico, ste queda determinado por las
reglas generales de la competencia.

Puede interponerse por escrito o verbalmente.

Es verbal la que se interpone al momento de notificarse la resolucin y de la cual se
deja constancia en la misma notificacin.

La sentencia definitiva se notifica en materia civil por cdula por lo que no es
posible apelarla verbalmente.

El caso tpico de una apelacin verbal es el que se da cuando se notifica la
resolucin que deniega o decreta la libertad provisional, tambin otro caso de apelacin
verbal dice relacin con la apelacin de la sentencia definitiva en materia penal.

En materia civil es prcticamente imposible la apelacin verbal por que la apelacin

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debe contener fundamentos de hecho y de derecho y peticiones concretas.

En materia penal el tratamiento de la apelacin es inorgnico, el escrito de apelacin
de la sentencia puede contener peticiones de acuerdo al Art. 510, significa que las
peticiones no son obligatorias ya que en segunda instancia las partes tienen la posibilidad de
hacer observaciones en un plazo de 6 das mientras los autos permanecen en la secretaria.

En cuanto al sujeto del recurso de apelacin es la parte agraviada, aquella que no ha
obtenido la totalidad de lo pedido. Normalmente apela a travs de mandatario.

En cuanto a la resolucin sobre el escrito de apelacin, pueden recaer dos tipos de
resoluciones. Una resolucin positiva cediendo el recurso y una negativa denegndolo.

Si es positiva puede conceder el recurso en ambos efectos o en el solo efecto
devolutivo. Esta resolucin es susceptible de un recurso propio, cual es, el recurso de
hecho.

Si la resolucin no concede una apelacin que se estima procedente, procede el
verdadero recurso de hecho, si se concede una apelacin que estime improcedente, se
concede en ambos efectos y si se estima que se debi conceder en el solo efecto devolutivo.
O tambin si se concedi en el solo efecto devolutivo debiendo haberse concedido en
ambos efectos procede el falso recurso de hecho.

Para conceder el recurso de apelacin el tribunal debe examinar si la resolucin por
su naturaleza es apelable, si se interpuso dentro de plazo, si contiene los fundamentos de
hecho y de derecho en que se apoya y si existen peticiones concretas.

Si la apelacin se ha interpuesto fuera de plazo, o se ha interpuesto respecto de una
resolucin inapelable, o no es fundada, o no contiene peticiones concretas, el tribunal
correspondiente deber declararla inadmisible de oficio. No son requisitos copulativos.

En materia penal el examen de admisibilidad solo debe ver si la resolucin admite el
recurso y si este se interpuso dentro de plazo.

En cuanto a la forma de conceder el recurso, la regla general es que la apelacin
tanto en materia civil como en materia penal se conceda en ambos efectos. Art.193 CPC, y
Art.60 del CPP.

Excepciones:

En materia penal : cuando la ley disponga expresamente lo contrario para casos
determinados o por hallarse el proceso en estado de sumario pudiendo entorpecerse la
investigacin a causa del recurso.


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Se concede la apelacin en el solo efecto devolutivo.

En materia civil estn en el Art.194, se concede la apelacin en el solo efecto
devolutivo de las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y
sumarios, despus de la modificacin prcticamente este nnero qued reducido a la
sentencia definitiva. Art.691 CPC.

Tambin la apelacin de autos, decretos, sentencias interlocutorias, resoluciones
pronunciadas en el incidente sobre ejecucin de una sentencia firme o interlocutoria,
resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias y de todas las dems resoluciones que
por ley admitan la apelacin en el solo efecto devolutivo.

Tramitacin del recurso de apelacin en sede civil.

En primera instancia se examina la concesin del recurso, la notificacin de la
resolucin que lo concede, las compulsas o fotocopias y la remisin del expediente.

Concesin del recurso; el tribunal debe examinar en cuanto a su forma si la
resolucin es de aquellas que admite el recurso de apelacin, si se interpuso dentro de
plazo, si contiene los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y si contiene
peticiones concretas. Si cumple el recurso con estos cuatro requisitos, el tribunal a quo
debe conceder el recurso.

Notificacin; la notificacin de la resolucin se hace por el estado diario.

Tratndose de materia civil la notificacin que concede el recurso es el primer
elemento del emplazamiento el cual se cumple ante el tribunal de primera instancia el
segundo elemento del emplazamiento se cumple ante el tribunal de segunda instancia , que
es el transcurso del plazo del cual disponen las partes para comparecer ante el tribunal de
segunda instancia a seguir el recurso.

A diferencia de la primera instancia, aqu los elementos del emplazamiento en el
recurso de apelacin se cumplen ante dos tribunales distintos. Si las partes no han sido
legalmente emplazadas para la segunda instancia, se ha omitido un trmite o diligencia
esencial para la segunda instancia.

En materia penal la notificacin tiene una mayor importancia por ser el nico
elemento que configura el emplazamiento para la segunda instancia desde el momento que
no se requiere en materia penal la comparecencia de las partes para seguir adelante con el
recurso . Art.63 CPP. Art.200 CPC.

Compulsas; cuando la apelacin se concede en ambos efectos se priva al tribunal de
primera instancia de la competencia para conocer de la causa.

No existe problema con la materialidad del expediente, en cambio cuando la

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apelacin se concede en el solo efecto devolutivo, surge un problema con la materialidad
del expediente pues hay dos tribunales competentes conociendo del asunto, y hay un solo
expediente debiendo recurrirse a las compulsas o fotocopias.

Hoy en da con la modalidad de la Ley N 18705, se permiten las fotocopias.

En materia civil la carga de las compulsas es del apelante, la resolucin que concede
el recurso de apelacin debe determinar las piezas del expediente que deben compulsarse.

Se cumple con la carga cuando se deja la cantidad de dinero suficiente que
determina el secretario del tribunal dentro de cinco das contados desde la notificacin de
la resolucin que concede el recurso.
Si se trata de una sentencia definitiva debe elevarse el expediente original, en los dems
casos se envan las compulsas al tribunal superior y el expediente original queda en el
tribunal de primera instancia.

En materia penal la obligacin de sacar las compulsas es del secretario del tribunal
por lo que no hay lugar a la desercin del recurso por incumplimiento de la carga por parte
del apelante.

Remisin; la remisin del expediente se efecta por el tribunal inferior al superior
en el da siguiente hbil al de la ltima notificacin. Esta carga pesa sobre el tribunal
inferior y no sobre el apelante. Art. 198 CPP.

Tramitacin del Recurso de Apelacin en segunda instancia

Comienza con un hecho material, cual es, el ingreso del expediente o las compulsas
en la Secretaria del Tribunal de segunda instancia. Se le da un numero de ingreso, se anota
en el libro de ingreso de recursos de apelaciones y el secretario certifica con un cargo la
fecha de ingreso. De este hecho material no se practica notificacin. A partir de este
momento empieza a correr el plazo de que disponen las partes para comparecer ante el
tribunal de segunda instancia ,a seguir el recurso. Con esto se posibilita el segundo
elemento del emplazamiento para la segunda instancia en materia civil.

El CPC establece en el art. 200 que el plazo para comparecer ante el tribunal
superior para seguir el recurso es de 5 das contado este plazo desde que se reciban los autos
en la secretara del tribunal de segunda instancia.
Cuando los autos se remitan desde un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la
comuna en que resida el de alzada,se aumentar este plazo en la misma forma que el de
emplazamiento para contestar demandas.(Art.200 CPC).

Caracteristicas del Plazo

1. Fatal, porque se encuentra establecido para la actuacin de las partes.
2. Legal.

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3. Improrrogable.
4. Establecido en el CPC.
5. Plazo de das.
6. Se suspende por la interposicin de das feriados.
7. Discontinuo
8. Susceptible de ampliacin, porque puede ser de 5 das o de 8 das.

En la segunda instancia se vuelve a hacer el examen de admisibilidad o de
inadmisibilidad del recurso. Nuevamente se examina si el recurso interpuesto procede en
contra de la resolucin. Si fue interpuesto en plazo. Si contiene los fundamentos de hecho y
de derecho y peticiones concretas.

Si el tribunal en un examen de fondo considera que el recurso es inadmisible lo debe
declarar de inmediato. Pero si tiene dudas lo har previa vista de la causa, eso significa que
el tribunal mandara traer los autos en relacin sobre ese punto. Si el recurso se estima que
es admisible y adems si la sentencia recurrida es una sentencia definitiva de primera
instancia, ah la primera resolucin, providencia o provedo del tribunal ser autos en
relacin.

Pero si se trata de otra resolucin apelada para que el tribunal dicte la resolucin que
corresponda se debe esperar que transcurra el plazo que tienen las partes para comparecer
a la segunda instancia. Si transcurrido este plazo ninguna de las partes pidi alegatos el
Presidente de la Corte ordena dar cuenta del recurso, o sea, si las partes no pidieron alegato
en el plazo que tienen para comparecer en la segunda instancia esas resoluciones se vern
en cuenta, art., 199 CPC. En ese caso el recurso se distribuye entre las salas de la Corte, a
menos que la causa estuviere radicada en una de ellas, se ve en cuenta fuera de las horas del
funcionamiento ordinario del tribunal.

La manera como las cortes de apelaciones conocen y resuelven los asuntos
sometidos a su decisin

Los tribunales colegiados conocen en sala o en pleno y resuelven previa vista de la
causa o en cuenta.

Hay que distinguir si requiere de tramitacin o no antes de ser resuelto:

1. Si requiere tramitacin antes de ser resuelto, la tramitacin corresponde a la Sala
Tramitadora, que es la primera sala cuando la Corte tiene mas de una. {Art., 70 incs., 1
y 2 del COT}.

2. Si no requiere tramitacin previa, entra a resolverlo en Sala o Pleno, segn corresponda.

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Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su decisin en cuenta o previa
vista de la causa.

En Cuenta significa que proceder a fallar con la cuenta que les de el Secretario o
Relator.

Previa vista de la causa: significa que proceder a fallarlos luego que se cumplan
ciertos actos que reciben la denominacin de vista de la causa.

Los asuntos jurisdiccionales se resuelven previa vista de la causa y los asuntos
relativos a facultades disciplinarias, econmicas y conservadoras de los Tribunales se
resuelven ,en cuenta.

Sin embargo, como excepcin se resuelven en cuenta,

1. Cuestiones relativas a la desercin del recurso de apelacin.
2. Ordenes de no innovar en el recurso de apelacin.
3. Sobreseimientos temporales.
4. Sentencias Definitivas consultadas sin informe desfavorable del Fiscal.

Asuntos jurisdiccionales que se ven en cuenta

1.-) La apelacin de toda resolucin que no sea sentencia definitiva, a menos que
cualquiera de las partes dentro del plazo para comparecer en segunda instancia soliciten
alegato

2.-) La consulta de la sentencia definitiva en el Juicio de Hacienda se ve en cuenta
para el solo efecto de ponderar si esta se encuentra ajustada a Derecho.

La Vista de la Causa

Artculos 162 a 166 y 222 al 230 del CPC.

Tramite complejo compuesto de varios actos,

1. Notificacin de la resoluciones que ordenan traer los autos en relacin.
2. Fijacin de la causa en tabla.
3. Instalacin del Tribunal [Ver suspensin en art., 165].
4. El anuncio
5. Relacin
6. Alegatos

Duracin de los Alegatos


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Cada abogado media hora. El tribunal puede prorrogar este plazo a peticin del
interesado por el tiempo que estime pertinente. [Ver art., 223 del CPC]: Una hora casacin
en la forma; dos horas Corte Suprema Casacin en el Fondo; los dems asuntos Corte
Suprema media hora.

En materia penal la duracin de los alegatos de los abogados por cada parte,se
limitar a una hora en las apelaciones y consultas de la sentencia definitiva y a media hora
en los asuntos incidentales.El tribunal podr, sin embargo autorizar una prrroga hasta por
el doble de la duracin de los alegatos. (Art.63 bis A del CPP)

Terminada la vista puede fallarse de inmediato o quedar en acuerdo en los siguientes
casos:
1. Cuando se decrete una medida para mejor resolver [Art., 227 del CPC].
2. Cuando el tribunal mande a peticin de parte informar en Derecho.
3. Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor estudio.

Causas Civiles, en estos casos se fallan en un plazo no superior a 30 o 15 das.

Causas Penales, 6 das prorrogable hasta 20 das [Art., 526 inc 2 del CPP].

En cuenta, significa que se ve con menos detalles y sin alegatos.

La vista de la causa, comienza con la resolucin autos en relacin que debe
notificarse,se fija la causa en tabla, luego viene la instalacin del tribunal, el anuncio, la
relacin y los alegatos.

Comparecencia

Ingresado el expediente a la Secretaria de la Corte comienza a correr el plazo para
comparecer ante la segunda instancia que ser de 5 o 8 das, segn corresponda. Las partes
pueden comparecer personalmente representadas por el Procurador del Numero o por un
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. En el caso de que la parte comparezca
personalmente es la propia parte la que se notifica. En el caso de la representacin a travs
del Procurador del Numero, es el mandatario de primera instancia el que delega al
Procurador. El mandato otorgado en la primera instancia a un abogado habilitado lo habilita
para comparecer en la segunda instancia.

El apelante tiene plazo para comparecer ante la segunda instancia, en trminos que
si no comparece se produce la desercin del recurso de apelacin. Se le sanciona
drsticamente declarando desierto el recurso.

Articulo 201 del CPC Si la apelacin se ha interpuesto fuera de plazo o respecto
de resolucin inapelable o no es fundada o no contiene peticiones concretas, el tribunal
correspondiente deber declararla inadmisible de oficio, y, si el apelante no comparece
dentro del plazo, deber declarar su desercin previa certificacin que el secretario deber

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efectuar de oficio. La parte apelada, en todo caso, podr solicitar la declaracin pertinente,
verbalmente o por escrito.

Del fallo que, en estas materias, dicte el tribunal de alzada podr pedirse reposicin
dentro de tercero da. La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del
apelante producir sus efectos respecto de este desde que se dicte y sin necesidad de
notificacin.

Actualmente, las causales de desercin del recurso de apelacin son:

1. No dejar el dinero suficiente para sacar las compulsas o fotocopias, y
2. No comparecencia del apelante.

Si el apelado es quien no comparece a seguir el recurso se produce su rebelda por el
solo ministerio de la ley y no ser necesario notificarle al apelado las resoluciones que se
dicten las cuales producirn sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se dicten, o
sea, no ser necesario notificarlas. Esta es una rebelda para toda la instancia, no es una
rebelda tramite a tramite, sin perjuicio de esto, el apelado rebelde puede comparecer con
posterioridad en cualquier estado del recurso pero solamente representado por el Procurador
del Numero.

Desercion = apelante.
Rebeldia = apelado.

Notificaciones

La regla general es que se notifiquen por el estado diario.

Articulo 221 del CPC, La notificacin de las resoluciones que se dicten por el
tribunal de alzada se practicara en la forma que establece el articulo 50, con excepcin de la
primera, que debe ser personal, y de lo dispuesto en los artculos 201 y 202.

Podr, sin embargo, el tribunal ordenar que se haga por otro de los medios
establecidos en la ley, cuando lo estime conveniente.

El art., 50 establece la notificacin por el estado diario.

La primera resolucin que se dicte en segunda instancia debe notificarse
personalmente. Adems el tribunal puede ordenar otra forma de notificar.

La desercin del apelante produce efectos desde que se declara sin necesidad de
notificarse.

La falta de comparecencia del apelado acarrea su rebelda en segunda instancia por
el solo ministerio de la ley, de modo tal que las resoluciones que se dicten producen efecto

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a su respecto sin necesidad de que se les notifiquen. O sea, esas resoluciones van a surtir
efecto desde el momento en que se pronuncien.

Existen ciertas reglas especiales que siempre se van a utilizar en la segunda
instancia, por ejemplo, si se dicta alguna resolucin que ordene la comparecencia personal
de las partes esa resolucin va a notificarse, de acuerdo a la regla general, por cdula.

Adhesin a la apelacin

La causal genrica para que proceda el recurso de apelacin es el agravio.
Normalmente una resolucin deja conforme en parte y en otra parte deja disconforme,
ninguna de las partes obtiene la totalidad de lo pretendido. Si la otra parte apela, la que
conformo deja pasar su oportunidad y solo puede obtener que el fallo se mantenga evitando
que se vuelva en su contra.

El legislador creo la institucin de la adhesin a la apelacin como una facultad que
tiene el que no ejercito directamente el recurso de apelacin para pedir la modificacin de la
sentencia en la parte que la estime gravosa el apelado. Esta institucin parte de la idea de
que la resolucin apelada es gravosa para ambas partes, lo que persigue es mantener el
equilibrio en los derechos de las partes.

Requisitos para que proceda la adhesion a la apelacin

1.-) Debe existir un recurso pendiente de apelacin al momento de adherirse. Es
esencial, tanto es as, que la solicitud de adhesin debe llevar cargo de da y hora de ingreso
para establecer su procedencia ponindose en el caso de que haya un desistimiento de la
apelacin donde ya no cabria la adhesin.

El recurso de apelacin podra terminar anormalmente por desercin y prescripcin.
Y la jurisprudencia ha dicho que no cabria adherirse a una apelacin declarada desierta o
prescrita. Una vez que se ha adherido a la apelacin la adhesin subsiste
independientemente de la apelacin, se mira como una apelacin separada aun cuando la
primitiva apelacin termine.

2.-) Que la sentencia de primera instancia cause agravio tambin al apelado.

Oportunidades para adherir a la apelacin

1.-) En primera instancia, hasta antes de elevarse los autos al superior, o sea,
mientras el expediente permanezca en la primera instancia el apelado puede adherirse.

2.-) En segunda instancia, si se plantea la adhesin debe hacerse dentro del plazo de
que disponen las partes para seguir el recurso en la segunda instancia, es decir, dentro del
plazo de la comparecencia.

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El escrito de adhesin debe cumplir con los requisitos exigidos en el art., 189. Debe
contener los fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas que se someten
a la consideracin del tribunal.

Prueba en segunda instancia en materia civil

De acuerdo a lo que establece el art. 207 del CPC., la regla general es que en
segunda instancia no se admitir prueba alguna. Esta regla no es absoluta y se reconocen
ciertas excepciones:

1.-) Si se hacen valer en segunda instancia antes de la vista de la causa excepciones
anmalas de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y el pago efectivo de la deuda cuando
conste en un antecedente escrito, el tribunal de segunda instancia las debe tramitar como
incidentes y se recibir prueba si el tribunal lo estima necesario.(Art.207 y 348 de CPC)

2.-) La prueba documental puede acompaarse en segunda instancia hasta la vista de
la causa.(Art.207 y 348 del CPC)

3.-) Las partes pueden solicitar absolucin de posiciones por una vez en segunda
instancia hasta antes de la vista de la causa. Este derecho lo pueden ejercer por una vez mas
si alegan hechos nuevos.(Art.207 y 385 del CPC).

4.-) La prueba rendida por exhorto que no alcanzo a llegar antes de que se dictara
sentencia en primera instancia, puede agregarse en segunda instancia. (Art., 431 del CPC,
No ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo para la dictacion del
fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal, o el de no
haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal, por
resolucin fundada, la estime estrictamente necesaria para la acertada resolucin de la
causa. En este caso, la reiterara como medida para mejor resolver y se estar a lo
establecido en el articulo 159.

En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal una vez dictada la
sentencia, ella se agregara al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si
hubiere lugar a esta.)

5.-) El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver alguna de las
diligencias que estn establecidas en el art., 159 del CPC..

6.-) Es posible que el tribunal pueda decretar como medida para mejor resolver la
prueba testimonial siempre que respecto de ella se cumpla con los siguientes requisitos:

6.1.-) Que ella vaya a recaer sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en
autos.


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6.2.-) Que la prueba testimonial no se haya podido rendir en primera instancia.

6.3.-) Que los hechos sobre los cuales haya de recaer sea considerados por el
tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolucin del asunto.

Informes en derecho en segunda instancia

Las reglas estn dadas en los arts., 228 a 230 del CPC.

Art. 228 Los tribunales podrn mandar, a peticin de parte, informar en derecho.

Art.229 El termino para informar en derecho ser el que seale el tribunal y no
podr exceder de sesenta das, salvo acuerdo de las partes.

Art.230 Un ejemplar impreso de cada informe en derecho, con las firmas del
abogado y de la parte o de su procurador, y el certificado a que se refiere el numero 5 del
articulo 372 del COT., se entregara a cada uno de los ministros y otro se agregara a los
autos. Se acompaan ejemplares de este informe y contener el certificado del relator
dando fe bajo su firma de la conformidad o disconformidad que notare entre los hechos
expuestos en el y el mrito del proceso. Se debe entregar un ejemplar del informe a cada
uno de los ministros y otro se debe agregar a los autos.

Manera como las cortes de apelaciones conocen y resuelven los asuntos
sometidos a su decision.

Son Tribunales Colegiados que funcionan en Sala o en Pleno.

Hay que distinguir si requieren de tramitacin o no antes de ser resuelto:

1.-Si requieren de tramitacin antes de ser resuelto la tramitacin corresponde a la
Sala Tramitadora,que es la primera Sala cuando la Corte tiene ms de una.(Art.70 inc.1 y 2
del COT).

2.-Si no requiere de tramitacin previa entra a resolverlo en pleno o en sala segn
corresponda.

Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su decisin en Cuenta o previa
vista de la causa.

Los asuntos jurisdiccionales se resuelven previa vista de la causa y los asuntos
relativos a facultades disciplinarias ,econmicas y conservadoras de los tribunales se
resuelven en cuenta.

Sin embargo ,como excepcin se resuelven en cuenta:


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1.-Cuestiones relativas a la desercin del recurso de apelacin.
2.-Ordenes de no innovar en el recurso de apelacin.
3.-Sobreseimientos temporales.
4.-Sentencias definitivas consultadas sin informe desfavorable del Fiscal.

Asuntos jurisdiccionales que se ven en cuenta:

1.-La apelacin de toda resolucin que no sea sentencia definitiva,a menos que
cualquiera de las partes dentro del plazo para comparecencia en segunda instancia soliciten
alegatos.

2.-La consulta de la sentencia definitiva en el juicio de Hacienda se ve en cuenta
para el solo efecto de ponderar si esta se encuentra ajustada a derecho.

La vista de la causa.- Arts 162 a 166 y 222 al 230 del CPC.

Tramite compuesto de varios Actos:

1.-Notificacin de las resoluciones que ordenen traer los autos en relacin.
2.-Fijacin de la causa en tabla.
3.-Instalacin del tribunal.
4.-El anuncio.
5.-Relacin.
6.-Alegatos. Duracin de los alegatos.Media Hora con Abogado.El Tribunal puede
prorrogar este plazo el tribunal a peticin del interesado por el tiempo que estime
pertinente.(223 inc.4 CPC): Una hora en casacin en la forma.Dos horas Corte Suprema en
Casacin en el Fondo. Dems asuntos en Corte Suprema, media hora.

Materia penal (Art 63 bis A CPP): La duracin de los alegatos de los abogados por
cada parte,se limitar a una hora en las apelaciones y consultas de la sentencia definitiva y a
media hora en los asuntos incidentales. El tribunal podr,sin embargo,autorizar una
prrroga hasta por el doble de la duracin de los alegatos.

Terminada la Vista de la Causa puede fallarse de inmediato o quedar en acuerdo.

En acuerdo en los siguientes casos:

1.-Cuando se decrete una medida para mejor resolver (Art.227 CPC)
2.-Cuando el tribunal manda a peticin de parte a informar en derecho.
3.-Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para un mejor estudio.

Causas civiles : En estos casos se fallan en un plazo no superior a 30.
Causas penales: 6 das prorrogable hasta 20 das.(Art.526 inc.2 del CPP)

Incidentes en seguna instancia.

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Cuando se promueven incidentes en segunda instancia el tribunal puede resolverlos
de plano o darles tramitacin incidental,y en este ltimo caso puede resolverlos en cuenta o
previa vista de la causa. (Art.220 CPC).

Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda
instancia,se dictarn slo por el tribunal de alzada y no sern apelables (Art 210 del CPC).

El tribunal de segunda instancia,previa audiencia del ministerio pblico,podr hacer
de oficio en su sentencia las declaraciones que por la ley son obligatorias a los jueces,aun
cuando el fallo apelado no las contenga.

Si en virtud de estas declaraciones se establece la incompetencia del tribunal para
entender en la cuestin sometida a su conocimiento,podr apelarse de la resolucin para
ante el tribunal superior que correponda, salvo que la declaracin sea hecha por la Corte
Suprema.(Art.209 del CPC).

Tramitacin de la apelacin en materia penal

El CPP., no tiene un tratamiento orgnico respecto de la apelacin en materia penal,
solo tiene un tratamiento orgnico de la apelacin de la sentencia definitiva en su Art 510.

El recurso se interpone ante el tribunal que dicto la resolucin. Se notifica la
concesin del recurso como el nico elemento de emplazamiento para la segunda instancia.

Tratndose de la sentencia definitiva la apelacin se concede en ambos efectos, por
lo que no hay problema de sacar compulsas y si as fuere la carga es del secretario del
tribunal y no es del apelante.

El tribunal de primera instancia efecta un examen de admisibilidad del recurso y lo
que hace es examinar.

1.-) Si procede la apelacin respecto de la resolucin.
2.-) Si se interpuso dentro de plazo.

Si falta uno o mas requisitos se deniega el recurso. Si cumple con los requisitos se
concede el recurso. El recurso se puede conceder:

1.-) En el solo efecto devolutivo, en ese caso el tribunal saca compulsas o
fotocopias y luego remite el expediente o las copias.

2.-) En ambos efectos, el tribunal remite el expediente.

Estos serian los tramites que se realizan en la primera instancia.


42
Ingresado el expediente en la segunda instancia, o sea, cuando se reciben los autos
ante el tribunal ad quem, se certifica su ingreso por el secretario del tribunal y se le asigna
un numero, inmediatamente el tribunal ad quem efecta nuevamente el examen de
admisibilidad del recurso sobre los mismos puntos en cuenta.Si nota algun defecto mandar
subsanarlo y si encuentra mrito para considerarlo inadmisible o extemporneo,se estar a
lo prescrito en el artculo 213 del CPC.

En caso contrario ,se mantendrn los autos en secretara por el trmino fatal de seis
das para que las partes puedan presentar sus observaciones escritas,y transcurrido dicho
plazo,se oir la opinin del fiscal,quien deber dictaminar en el trmino de seis das;pero si
el proceso tiene ms de cien fojas, se ampla este plazo de conformidad al Art. 401.

En este plazo tambin puede adherirse a la apelacin y solo cabe la adhesin a la
apelacin en materia penal cuando se trate de una sentencia definitiva o de una sentencia
interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su prosecucin.

El Fiscal en su Informe puede hacer tres recomendaciones, pedir que:

1. Se confirme la sentencia.
2. Se modifique la sentencia.
3. Se revoque la sentencia.

Si el Informe del Fiscal es desfavorable al procesado o acusado{s} y estos han
comparecido se les confiere un traslado tambin por 6 das para que se hagan cargo del
Informe del Fiscal. Evacuado este traslado se dicta una resolucin Autos en Relacin con
lo que se procede a la Vista de la Causa con posterioridad a la Vista de la Causa viene
el acuerdo y el fallo.

Si el Informe del Fiscal es desfavorable al acusado{s} se dicta la resolucin Autos
en Relacin inmediatamente se procede a la Vista de la Causa y posteriormente el
acuerdo y fallo.

Procedencia y Tramitacin de la consulta de la sentencia definitiva penal.

La tramitacin sealada para la apelacin de la sentencia definitiva en 2a
instancia, se aplica integramente respecto de la consulta, de acuerdo con lo previsto en el
534 del CPP, con la salvedad de que la consulta se ve en cuenta, no obstante, si el informe
del fiscal es desfavorable al procesado , o cualquiera de las partes pidiere alegatos, dentro
de los 6 das siguientes a la fecha del ingreso del expediente a la secretara de la corte,
debern traerse los autos en relacin. La diferencia con la tramitacin y la procedencia de la
consulta respecto de la sentencia definitiva penal, dice relacin de la forma de como se
conoce de la consulta. De la consulta se conoce en cuenta.


43
Es procedente la consulta de las sentencias definitivas de 1a instancia que no
fueren revisadas por el respectivo tribunal de 2a instancia en los siguientes casos.
Expresamente lo dice as el 533 CPP.

Los casos son:

1 Cuando la sentencia imponga pena de ms de un ao de presidio, reclusin,
confinamiento, extraamiento, o destierro, o algunas otras penas superiores.

2 Cuando el fallo aplique diversas penas que sumadas excedan de un ao de
privasin o de restriccin de libertad, debiendo en uno y otro caso, considerarse consultable
el fallo respecto de todos los delitos sancionados.

3 Cuando el proceso verse sobre delito a que la ley seale pena aflictiva.

Tramitacin en Segunda instancia de la apelacin y de la consulta de los sobreseimientos

En este caso las partes se consideran emplazadas para la segunda instancia con la
notificacin de la resolucin del tribunal de primera instancia que concede la apelacin o la
consulta en su caso.

Es procedente la consulta del sobreseimiento pronunciado en 1a instancia sea
temporal o definitivo si no se hubiere apelado en los siguientes casos:

1 Cuando el juicio verse sobre un delito al cual la ley le tiene asignada una pena
aflictiva.

2 Cuando hubiere sido dictada contra la opinin del ministerio pblico.

Concedida la apelacin u ordenada la consulta, el tribunal debe elevar los
antecedentes al tribunal de segunda instancia para su conocimiento y fallo. Pero, si el
sobreseimiento fuere parcial, no se llevara a efecto la consulta sino cuando se eleven los
autos por alguna apelacin, o cuando se consulte la sentencia definitiva. Pero si hubiere un
procesado preso, que no estuviere procesado por otro delito respecto de quien se hubiere
mandado sobreseer ,se har inmediatamente la consulta y se elevern copia de los
antecedentes que se refieren al procesado.

Una vez que se ingresa la apelacin o la consulta del sobreseimiento, la Corte
deber oir la opinin del fiscal. El fiscal en su dictamen puede informar de tres maneras
diferentes:

1 Que se conforma con el sobreseimiento en cuyo caso propone su aprobacin.


44
2 No se encuentra conforme con el sobreseimiento, en este caso, por estimar que
existe mrito para continuar con la causa. Pedir que se revoque el sobreseimiento y que se
continue con la tramitacin de la causa, elevndola a Plenario.

3 Se reponga la causa al estado de Sumario, cuando se considere que deben
evacuarse otras diligencias, adems de las practicadas, las cuales deber indicar el Fiscal en
su informe.

Una vez que se ha evacuado el informe del Fiscal, y sin ms trmite, tratndose de
los recursos de apelacin deducidos en contra de cualquier sobreseimiento y de la consulta
del sobreseimiento definitivo se deber proveer autos en relacin procedindose a colocar
la causa en tabla.

En la vista de la causa , las partes pueden exponer lo que convenga a su derecho.

En el caso de que se trate de la consulta de un sobreseimiento temporal, una vez
que se ha evacuado el informe del fiscal si este fuere desfavorable al procesado deber
conferirsele traslado respecto de l. Con el informe del fiscal o el traslado del procesado,
dado que la consulta de los sobreseimientos temporales se deben resolver sin colocarlos en
tabla deber proveerse ordenndose que se de cuenta, para lo cual el Presidente deber
repartirlas proporcionalmente entre las diversas salas.

Prueba en segunda instancia en materia penal

1 .- Prueba documental

Antes de que se notifique el decreto "autos" , podrn los interesados presentar los
documentos de que no hubieren tenido conocimiento o que no hubieren podido
proporcionarse hasta entonces, jurando que as es verdad.

El Tribunal mandar agregar esos documentos al proceso con citacin de las
dems partes, quienes podrn deducir las objeciones que tengan contra ellos en trmino de
tercero da. El escrito de objeciones se agregar al proceso con conocimiento de las partes,
expresamente as lo dispone el CPP en el art 515.

2.- Absolucin de Posiciones

Antes de la citacin para la sentencia, podrn las partes absolver posiciones sobre
hechos diversos de aquellos que hubieren sido materia de otras posiciones en el curso del
juicio. Estas posiciones son absueltas ante el ministro que la Corte designe o ante el juez a

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quo, si el Tribunal as lo determina, el procesado lo har bajo simple promesa de decir
verdad y los dems interesados,bajo juramento.( art 516.CPP)

Recepcin de la causa a prueba en segunda instancia en materia penal y
rendicin de la prueba testimonial

Las partes hasta el momento de entrar la causa en acuerdo, pueden pedir que esta
se reciba a prueba en segunda instancia en los siguientes casos:

a) Cuando se alegare algn hecho nuevo que pueda tener importancia para la
resolucin del recurso, hecho que se ignoraba antes del vencimiento del trmino probatorio
en la 1a instancia.

b) Cuando no se hubiere practicado la prueba ofrecida por el solicitante, por
causas ajenas a su voluntad, con tal que dicha prueba tienda a demostrar la existencia de un
hecho importante en el xito del juicio.

El solicitante del nuevo trmino probatorio en segunda instancia, adems de
sealar las causas que justifican la recepcin de la causa a prueba debe nombrar a los
testigos de que piensa valerse.

Si la peticin de la recepcin de la causa a prueba no apareciere a primera vista,
bastante justificada, el Tribunal dispondr de que se tenga presente para resolverla despus
de la vista de la causa. Apreciados los motivos en que se funda la solicitud, resolver si
debe o no recibir la causa a prueba. La denegacin ser fundada y se la dictar al fallar el
negocio.

Si el Tribunal de segunda instancia acuerda recibir la causa a prueba , deber
dictar una resolucin en la cual se debern contener las siguientes menciones:

1 la recepcin de la causa a prueba
2 La fijacin del trmino probatorio sin que pueda extenderlo el Tribunal, a ms de
la mitad del concedido por la ley para la primera instancia,y
3 Determinar los hechos sobre los cuales debe rendirse la prueba

Desde la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba cada una de las
otras partes que no fuere la solicitante del trmino probatorio deber presentar dentro de
tercero da la lista de sus testigos, individualizndolos completamente, expresando la
residencia de cada uno de ellos, slo se examinarn los testigos comprendidos en la
solicitud de recepcin de la causa a prueba y en la lista de testigos presentada por las
partes.

La prueba de testigos es recibida por el ministro del Tribunal, comisionado o por
el juez a quo a quien el Tribunal juzgare conveniente que la tome. Vencido el trmino
probatorio el Tribunal certificar este hecho en el proceso y la prueba rendida por cada una

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de las partes y con la cuenta que diere el relator, el Tribunal dictar el decreto autos en
relacin.

Formas de poner trmino al recurso de apelacin

La manera normal de poner trmino al recurso de apelacin es mediante la
dictacuin de la resolucin que se pronuncia modificando, revocando o confirmando la
sentencia impugnada de primera instancia.

Las sentencias de segunda instancia se clasifican en confirmatorias sin modificacin,
en modificatorias y en revocatorias.

Hay otras formas de poner trmino al recurso que se denominan formas directas, y
ah tenemos la desercin, la prescripcin y el desistimiento del recurso.

El desistimiento de la demanda, el abandono del procedimiento y la transaccin son
formas indirectas , porque no se relacionan con el recurso sino que por poner fin a la
relacin procesal, el proceso.

Formas anormales directas.

Se denominan as porque no es lo usual que al recurso de apelacin se le ponga
trmino a travs de estas vas.

La desercin

Es una sancin de carcter procesal impuesta al apelante que no cumple con eficacia
las cargas procesales establecidas por el legislador.

Causales :

1.-) El no cumplir con la carga procesal de las compulsas o fotocopias, el cdigo en
estos casos habla de desistimiento, pero lo que en realidad ah existe es desercin del
recurso de apelacin.(en primera instancia)

2.-) Cuando el apelante no comparece en segunda instancia a seguir el recurso. El
plazo a seguir el recurso es de 5 das o de 8 das, pero sabemos que el territorio
jurisdiccional de una corte de apelaciones , puede que el juzgado est fuera de la comuna ,
pero siempre va a estar dentro del territorio jurisdiccional de la corte de apelaciones, por lo
tanto, en la prctica, el plazo siempre es de 8 das.(segunda instancia)


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En cuanto a la resolucin que declara desierto el recurso de apelacin : al clasificar
esta resolucin tenemos que decir que es una sentencia interlocutoria de primera clase y, sin
embargo, procede a su respecto el recurso de reposicin fundado en un error de hecho, es
interlocutoria porque falla un incidente, por lo tanto, la tramitacin de la desercin es
incidental.

En cuanto al tribunal competente para conocer de la desercin del recurso de
apelacin es el tribunal ante el cual se configura la causal. Si la causal se configura ante el
tribunal de primera instancia, ser este tribunal quien deba pronunciarse. Si la causal de
desercin se configura ante el tribunal de segunda instancia, ser este el tribunal que deba
pronunciarse. Recordemos que el trmite del emplazamiento a propsito del recurso de
apelacin es un emplazamiento complejo que se cumple ante dos tribunales diferentes. Hay
una parte del emplazamiento que se cumple ante el tribunal de primera instancia y la otra
parte que se cumple ante el tribunal de segunda instancia.

En cuanto a los efectos : como consecuencia de la desercin , el primer efecto que se
produce es que el recurso de apelacin termina y, en segundo lugar, si es el nico recurso
que se haba interpuesto en contra de la resolucin de primera instancia, sta queda firme o
ejecutoriada.

Esta sera la desercin en materia civil.

En materia penal, la desercin corresponde en el procedimiento de accin penal
pblica, porque en el procedimiento de accin penal privada, lo que existe es el abandono y
a propsito de la accin penal pblica, no cabe la desercin, en los trminos del art.61 CPP,
por cuanto es deber de la Secretara del tribunal el confeccionar las compulsas o fotocopias
que se requieran del expediente. Tampoco se aplica la otra causal , por cuanto,
expresamente el art.63 CPP se remite al art.200 CPC, sealando que esta norma del art.200
no se aplica en materia penal respecto de los recursos de apelacin y de casacin.

Art.63 : Las apelaciones y los recursos de casacin se vern ante los tribunales
que deben conocer de ellos sin esperar la comparecencia de las partes. En consecuencia,
no tendr aplicacin en los recursos de apelacin y casacin en materia penal lo dispuesto
en el artculo 200 del Cdigo de Procedimiento Civil .

Dijimos tiempo atrs, que la comparecencia ante el tribunal de segunda instancia era
facultativa, por lo tanto, respecto del recurso de apelacin en materia penal no cabe la
desercin, por expresa disposicin del art.61 y del art.63 CPP, remitindose expresamente
este ltimo al art.200 CPC y sealando que la comparecencia de las partes ante el tribunal
de segunda instancia, a propsito del recurso de apelacin, no es obligatoria.

Desistimiento del recuro

En cuanto al desistimiento del recurso de apelacin : El desistimiento es una
manifestacin expresa de voluntad de no seguir , en este caso, con el recurso de apelacin.

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El legislador no ha reglamentado en forma orgnica esta institucin, pero hay distintas
disposiciones del cdigo que se refieren a ella, como lo es art.197 inciso final del CPC
(Art.197 , inciso final : Si el apelante no da cumplimiento a esta obligacin, se le tendr
por desistido del recurso, sin ms trmite), art.217 CPC, a propsito de la adhesin a la
apelacin, y el art.768 n8, como causal del recurso de casacin en la forma.

El desistimiento opera desde que se ha realizado la accin de que se trata ; la
renuncia, en cambio, opera hasta antes que se haya realizado dicha accin.

Para efectos del desistimiento, se requiere mandato especial, el CPC nos habla de
renunciar los recursos, para desistirse del recurso no se requiere mandato especial , para
renunciar al recurso, s se requiere mandato especial, en los trminos del inciso 2 del art.7
CPC.

El desistimiento puede producirse tanto en primera como en segunda instancia. El
tribunal, al pronunciarse sobre el desistimiento, lo har de plano.

En cuanto a la oportunidad para plantear el desistimiento, mientras est vigente la
apelacin, aun cuando est en estado de acuerdo, o sea no fallada.

En cuanto a los efectos que produce el desistimiento:

a.-) En primera instancia: si el desistimiento se produce en primera instancia, la
sentencia adquiere el carcter de firme si no hay otros recursos pendientes .

b.-) En segunda instancia: si el desistimiento se produce en segunda instancia, se
devuelven los autos a la primera instancia para la notificacin del cmplase.

Si hay varios apelantes, la apelacin continua con aquellos que no se desistieron, o
con el adherente a la apelacin.

En materia penal, el desistimiento no tiene mayor importancia, no produce mayor
efecto, porque en materia penal lo que tiene importancia es la consulta.

La prescripcin

Es un modo de extinguir el recurso de apelacin por no haberse realizado por las
partes gestin til alguna para la prosecusin del recurso en el plazo que seala la ley.

En cuanto a los requisitos para la prescripcin :

1.- Inactividad de las partes : Que ninguna de las partes realice una gestin til por
un lapso de tiempo, no es cualquier gestin, sino que es una gestin til que corresponda a
las partes (gestin til es aquella que tiene por objeto hacer avanzar el proceso, por ejemplo,
pedir una copia no es considerada como gestin til) .

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2.- El plazo, que es diferente para la prescripcin dependiendo de la naturaleza
jurdica de la resolucin. Si es una sentencia definitiva, el plazo es de tres meses. Si es una
sentencia interlocutoria, auto o decreto, el plazo es de un mes.

Art.211 CPC : Si concedida una apelacin, dejan las partes transcurrir ms de
tres meses sin que se haga gestin alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en
estado de fallarse por el superior, podr cualquiera de ellas pedir al tribunal en cuyo
poder exista el expediente que declare firme la resolucin apelada : el plazo ser de un mes
cuando la apelacin verse sobre sentencias interlocutorias, autos o decretos.
Interrmpese esta prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio
antes de alegarla

3.- Que se alegue por alguna de las partes

La jurisprudencia ha entendido que aun transcurrido el plazo de que se trata,
cualquiera de las partes puede realizar una gestin til y si no se ha alegado, opera la
interrupcin de la prescripcin.

En cuanto al tribunal competente : Es aquel que materialmente tiene el expediente,
ante el cual se han cumplido los requisitos.

En cuanto a la oportunidad : es hasta antes de la vista de la causa, porque
normalmente una vez iniciada corresponde al tribunal hacer avanzar el recurso. Sin
embargo, aun iniciada la vista de la causa, pueden darse situaciones en que se requiera la
actuacin de las partes como, por ejemplo, las medidas para mejor resolver, que dependen
de la actividad de las partes.

En cuanto a la tramitacin de la solicitud de prescripcin del recurso : Tratndose de
una cuestin accesoria, la prescripcin del recurso tiene una tramitacin incidental y el
tribunal lo resolver en cuenta o previa vista de la causa.

La sentencia que declara prescrita la apelacin, es una sentencia interlocutoria y
procede, en forma excepcional en su contra, el recurso de reposicin fundado en un error de
hecho. Adems, si se ha apelado de una sentencia definitiva, como es esta resolucin que va
a fallar esta solicitud una interlocutoria de las que pone trmino al juicio o hace imposible
su prosecusin, procede el recurso de casacin.

En materia penal, tratndose de los delitos de accin penal privada, lo que hay es
abandono la accin.

Art. 587 CPP : Si el querellante o el querellado no practican las diligencias
necesarias para dar curso progresivo al procedimiento durante treinta das, el tribunal que
est conociendo de la causa en primera o en segunda instancia, de oficio o a peticin de

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parte, formulada en cualquier estado del juicio, declarar abandonada la accin. Esta
declaracin de abandono produce el sobreseimiento definitivo.

El art.63 CPP seala que no se reqquiere la comparecencia de las partes a seguir el
recurso en segunda instancia cuando se trate de delitos de accin penal pblica.En la
materia penal, no tendr lugar la prescripcin porque el tribunal tendr facultades de oficio.
El apelante vencido necesariamente ser condenado en costas a menos que se trate de un
oficial del ministerio pblico.

NOTA: estos apuntes fueron transcritos por alumnos y todava no han sido
corregidos por la profesora.

RECURSO DE HECHO

No est definido en el cdigo por sus fuentes legales. Sino que lo encontramos en
los art.196, 203, 204, 205 y 206 CPC y en art.62 CPP.

Es un recurso que est estrechamente vinculado al recurso de apelacin, en trminos
tales que la procedencia o improcedencia de ste es un presupuesto para el recurso de
hecho.

El recurso de hecho el aquel que la ley concede a las partes que han sido agraviadas
por la resolucin del tribunal inferior que provee la apelacin para pedirle directamente al
superior que enmiende dicha resolucin con arreglo a derecho.

El objetivo del recurso de hecho es evitar que el tribunal inferior cometa un error en
la concesin o no concesin de un recurso de apelacin, que en definitiva incide en la
posible revisin del tribunal superior de lo resuelto por el inferior.


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Caractersticas

-Se interpone directamente ante el superior jerrquico del tribunal que dict la
resolucin que se impugna.

-Es un recurso extraordinario, ya que procede en los casos expresa y taxativamente
sealados por el legislador.

En qu casos procede ?

*Cuando el tribunal inferior deniega un recurso de apelacin que deba concederse,
ah estamos en presencia del verdadero recurso de hecho o recurso de hecho propiamente
tal, art.203 : Si el tribunal inferior deniega un recurso de apelacin que ha debido
concederse, la parte agraviada podr ocurrir al superior respectivo, dentro del plazo que
concede el art.200, contado desde la notificacin de la negativa, para que declare
admisible dicho recurso

*Cuando se concede una apelacin que se estima improcedente, ah estamos en
presencia del falso recurso de hecho, art.196 inciso 2 del CPC.

*Cuando el tribunal inferior concede una apelacin en el solo efecto devolutivo,
debiendo concederla en ambos efectos, art.196 inciso 1 del CPC.

*Cuando el tribunal inferior concede una apelacin en ambos efectos, debiendo
haberla concedido en el solo efecto devolutivo.

Verdadero recurso de hecho o recurso de hecho propiamente tal

La parte agraviada es la parte que interpuso el recurso de apelacin que no se
concede el plazo que se tiene para interponer este recurso es el plazo que se tiene para
interponer este recurso es el plazo de que disponen las partes para seguir con el recurso de
apelacin en segunda instancia, plazo que ser de cinco das si el tribunal est en la comuna
de asiento del tribunal, y ocho das si es lo contrario, plazo que se cuenta desde la
notificacin por el estado diario, de la negativa de la concesin del recurso, en cambio, el
plazo de comparecencia ante la segunda instancia se cuenta desde el certificado de ingreso
al tribunal. Adems, el plazo para interponer el recurso de hecho es individual, y el plazo de
comparecencia es un plazo comn. Por ser un plazo de das del CPC, se suspende por la
interposicin de das feriados.

Este recurso se interpone por escrito, directamente ante superior jerrquico,
acompaando un certificado otorgado por el secretario del tribunal inferior en el cual conste
la negativa de concepcin del recurso, la fecha de la negativa y de que el recurrente es
mandatario habilitado en el proceso.


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Interpuesto el recurso, el tribunal superior mandar al inferior que le informe acerca
de la negativa, para lo cual oficiar, conteniendo el oficio en su encabezado Informe del
tribunal requerido. La ley no ha sealado un plazo para evacuar este informe,
normalmente, se fija un plazo breve de hasta ocho das y la parte, si el tribunal inferior no
evacu ese informe, puede pedir al tribunal superior que lo apremie.

El tribunal superior tambin podr sancionar disciplinariamente al inferior que no
evacue o retrase el informe indebidamente. Es obligatorio el pedir que se evacue el informe,
es facultativo para el tribunal el pedir que se le remita el expediente. Tambin es facultativo
para el tribunal el decretar una orden de no innovar si se solicita fundadamente.

Una vez que se haya evacuado el informe, el resto de la tramitacin continua igual
que la apelacin de una sentencia definitiva, o sea, se decreta autos en relacin y comienza
la vista de la causa.

Respecto de fallo, existen tres posibilidades :

1.- Que el tribunal superior deniegue el recurso de hecho, lo que significa que la
apelacin era inadmisible. Se comunica al tribunal inferior para que siga conociendo de la
causa si tenia orden de no innovar y se ordenar la remisin del expediente en el caso que se
hubiere solicitado.

2.- Que el tribunal superior acoja el recurso de hecho, declarando admisible la
apelacin en ambos efectos. En este caso, se oficiar al tribunal inferior para que le remita
el expediente a menos que se encontrare en poder del tribunal superior, y ordenar la
tramitacin que corresponda al recurso de apelacin.

3.- Que el tribunal superior conceda el recurso de apelacin en el solo efecto
devolutivo, en ese caso, el tribunal inferior sigue conociendo de la causa y el superior se
aboca al conocimiento del recurso, debiendo el interesado pedir que se saquen las
compulsas correspondientes en uno o en otro tribunal.

Si la resolucin acoge el recurso de hecho, las gestiones posteriores realizadas a la
apelacin del inferior, quedarn sin efecto , siempre que sean una consecuencia inmediata y
directa del fallo apelado, y siempre que el recurso se conceda en ambos efectos por el
tribunal superior.

Falso recurso de hecho

A quin se considera parte agraviada ? Si nos encontramos frente a una apelacin
concedida en ambos efectos, debiendo haberse concedido en el solo efecto devolutivo, o si
se ah concedido una apelacin improcedente, la parte agraviada es el apelado.

Si se tarta de una apelacin concedida en el solo efecto devolutivo, debiendo
concederse en ambos efectos, la parte agraviada es el apelante.

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El plazo para interponer el falso recurso de hecho es el plazo establecido en el
art.200 CPC de que disponen las partes para comparecer en segunda instancia, en este caso
el plazo se cuenta desde el ingreso del expediente a la secretara del tribunal.

Interpuesto el falso recurso de hecho, a diferencia del verdadero recurso de hecho,
no procede le informe del tribunal inferior ni las facultades del superior para solicitar la
remisin del expediente ni para decretar orden de no innovar porque el superior tiene el
expediente.

La tramitacin es en cuenta sin mayores formalidades.

Si el tribunal superior declara improcedente la apelacin concedida por el inferior o
declara que esa apelacin debi concederse en el solo efecto devolutivo y no en ambos
efectos, su resolucin se comunicar al tribunal inferior para que siga conociendo de la
causa.

Si el tribunal superior acoge el recurso de hecho interpuesto en contra de una
resolucin que concedi la apelacin en el solo efecto devolutivo debiendo concederse en
ambos efectos, se comunicar al inferior que se debe abstener de seguir conociendo.

En cuanto a la validez de lo actuado ante el tribunal inferior, no existe una norma
expresa, es por eso que respecto a esto existen dos opiniones :

-Unos estiman que al no haber norma expresa que seale que no es vlido lo
actuado, ello sera perfectamente vlido.

-Otros estiman que la resolucin del inferior que concedi el recurso de apelacin en
el solo efecto devolutivo, es de aquellas que acusan ejecutoria, o sea, que pueden cumplirse
a pesar de existir recurso pendiente en su contra pero condicionado a lo que resuelva en
definitiva el superior, de modo que lo actuado por el inferior despus de la resolucin que
conceda la apelacin, debera quedar sin efecto.

El CPP reglamenta orgnicamente, en una sola disposicin, el recurso de hecho y lo
hace en el. art.62 : Denegado el recurso, o concedido siendo improcedente u otorgado en
el solo efecto devolutivo o en los efectos devolutivo y suspensivo, pueden las partes ocurrir
de hecho ante el tribunal que debe conocer de la apelacin, con el fin de que resuelva si ha
lugar o no el recurso deducido o si debe ser otorgado en ambos efectos o en uno solo.
El recurso de hecho se fallar en cuenta con los autos originales, si estn en la
Secretara del tribunal o se pidieren para decidirlo, o con el informe del juez.

En cuanto al plazo de interposicin del recurso, se aplica la norma general del art.55
CPP, eso significa que aplicamos el inciso 1 ese art., o sea que el plazo es de cinco das.


54
En cuanto al fallo de este recurso, se falla previa cuenta con el expediente original si
ste se encuentra en Secretara, o se pide o bien se falla con el informe del juez.

RECURSO DE CASACIN

Est tratado en el CPC, en el libro III, dentro de los procedimientos especiales, a
partir del art.764.

El cdigo trata el recurso de casacin en la forma y en el fondo. Contiene normas
que son comunes a ambos.

Toda la materia que dice relacin con el recurso de casacin fue modificada el ao
1995 por la ley 19.374, que se public en el D.O. el 18 de febrero de 1995.

El recurso de casacin en la forma es aquel que la ley concede a la parte agraviada
para solicitar la invalidacin de resoluciones que se han dictado con omisin de las
formalidades legales o que han emanado de procedimientos viciosos, en el fondo, esto
significa que hay una infraccin a una ley de procedimiento.

Art.764 : El recurso de casacin se concede para invalidar una sentencia en los
casos expresamente sealados por la ley, pero a travs de la casacin no solamente
veremos si invalida una sentencia.

Caractersticas de este recurso de casacin en la forma (civil).

*Es un recurso extraordinario porque solo procede en los casos y por la causales que
la ley expresamente seala.

*Recorre toda la pirmide de tribunales. Antiguamente, poda ser tribunal a quo para
estos efectos desde un juez de subdelegacin y llegar hasta la Corte Suprema. Hoy en da,
puede ser tribunal a quo el juzgado de letras o una corte de apelaciones y tribunal ad quem
puede ser la corte de apelaciones o la Corte Suprema.

*La casacin es una de las formas de hacer valer la nulidad procesal en Chile.

*Es un recurso eminentemente formalista.

*Es un recurso de derecho estricto, con requisitos que si no se cumplen, se llega a la
inadmisibilidad del recurso.


55
*Es un recurso eminentemente de orden privado, es por eso que se dice que la
casacin es un recurso renunciable, pero hay casos en los cuales la jurisprudencia no acepta
la renuncia y es el caso de los rbitros arbitradores.

*(Una da las ms importantes) La casacin no constituye instancia , pues la
casacin no es un grado de conocimiento de los hechos y del derecho slo en la medida que
la causal configure los hechos, se conocer de los hechos indirectamente a travs de la
causal, porque la casacin slo se pronuncia del derecho.
*El recurso de casacin se interpone ante el tribunal que dict la resolucin, o sea,
ante el tribunal a quo, para que conozca el tribunal superior jerrquico, o sea, el tribunal ad
quem.

Respecto de las resoluciones en contra de las cuales procede el recurso de casacin
en la forma : Art.766 CPC

-Procede en contra de sentencias definitivas de cualquier instancia

-Procede respecto de sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o hacen
imposible su continuacin

-Excepcionalmente, procede en contra de sentencias interlocutorias dictadas en
segunda instancia sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar el da para la
vista de la causa

-Procede respecto de sentencias que se dicten en juicios o reclamaciones regidos por
leyes especiales, se exceptan de la casacin las que se refieren a la constitucin de las
juntas electorales y las que se refieren a las reclamaciones de avalo sobre impuesto
territorial.

En cuanto a los sujetos de casacin, deben cumplir con ciertos requisitos :

Debe ser parte en el juicio en el cual se dict la resolucin

Debe ser parte agraviada. Existe un agravio objetivo y uno subjetivo. Se considera
agravio objetivo que la sentencia le debe perjudicar, y se considera agravio subjetivo que el
vicio le debe afectar

No debe haber consentido en el vicio o defecto que motiva el recurso, esto se
traduce en lo que se conoce como la Preparacin del recurso de casacin en la forma, lo
cual necesariamente es una contrapartida del juicio, porque preparar el recurso significa que
la parte agraviada haya reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus
grados, los recursos establecidos por la ley, un ejemplo tpico lo tenemos a propsito de un
a excepcin dilatoria de incompetencia : Cuando existe en la forma es preparatorio de otro
recurso de casacin en la forma, un ejemplo : una sentencia de primera instancia que sea
susceptible de apelacin y de casacin en la forma, no se acoge la casacin , se ve slo la<

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incompetencia lo primero que se hace es reclamar a travs de la excepcin dilatoria de
incompetencia, luego viene la apelacin y, finalmente, viene la casacin.

Los recursos, como medios destinados a preparar la casacin es, por ejemplo, el
recurso de apelacin, pero hay casos en que el propio recurso de casacin en la forma es
preparatorio de otro recurso de casacin en la forma, un ejemplo : una sentencia de primera
instancia que sea susceptible de apelacin y de casacin en la forma, no se acoge la
casacin, se ve slo la apelacin y se dicta el fallo de segunda instancia, haciendo suyo el
vicio.
Hay ciertos casos en los cuales no se requiere que una casacin de segunda instancia
sea preparada, y hay otros en que s se requiere.

Casos en que no se requiere la preparacin del recurso de casacin :

*Cuando la ley no admita recurso alguno en contra de la resolucin que adolece del
vicio que motiva la causal, esto en Chile no se da.

*Cuando el vicio se comete en el pronunciamiento mismo de la sentencia, ejemplo :
Ultra petita o la causal del n 5 del art.768 : En haber sido pronunciada con
omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el artculo 170, pero no habla de
los requisitos del auto acordado.

*Cuando el vicio llega a conocimiento de la parte despus de pronunciada la
sentencia, aqu estara el ejemplo del art. 768 n9 : En haberse faltado a algn trmite o
diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las
leyes prevengan expresamente que hay nulidad. Dentro de los trmites o diligencias que
son considerados esenciales, tenemos la citacin para or sentencia, si esta citacin para or
sentencia se omite, la nica forma de saberlo es con posterioridad a la dictacin de la
sentencia y ese podra ser un trmite que es considerado esencial que dara lugar de forma
por la causal n 9 del art.768.

*Cuando la sentencia de segunda instancia hace suyos los vicios de ultra petita, cosa
juzgada o decisiones contradictorias que contena la sentencia de primera instancia.

Hoy en da, la falta de preparacin del recurso de casacin, a pesar de ser exigida, no
es un motivo de inadmisibilidad del recurso, o sea, si no se ha preparado el recurso no es un
motivo de inadmisibilidad y expresamente esto fluye del art.776 CPC inciso 1 :
Presentado el recurso, el tribunal examinar si ha sido interpuesto en tiempo y si ha sido
patrocinado por abogado habilitado. En el caso que el recurso se interpusiere ante un
tribunal colegiado, el referido examen se efectuar en cuenta, por lo tanto, el examen de
admisibilidad se refiere slo a estos dos requisitos : Que el recurso haya sido interpuesto en
tiempo y que tenga el patrocinio de un abogada habilitado. Esto es una modificacin de la
ley del ao 1995.


57
En cuanto a las causales de casacin en la forma (materia civil), se encuentran en en
el art.768 CPC, en una enumeracin taxativa genrica. Es taxativa, porque hay una
enumeracin de causales que va de los numerales 1 al 9, y es genrica porque el propio
numeral 9 abre una compuerta para otras causales, como por ejemplo, el art.61 CPC a
propsito de las actuaciones judiciales, nos deja claro que la autorizacin del ministro de fe
es esencial para la validez de la actuacin .

Las causales del art. 768 pueden clasificarse desde distintos puntos de vista :

1.-Vicios que se producen en la dictacin de la sentencia misma, aqu tenemos los
ns 1 al 8 y vicios que se producen en la tramitacin del proceso, donde tenemos el n9, en
relacin con los art. 795 y 800 del mismo cuerpo legal y vicios que miran al tribunal, ah
estn las causales de los ns 1,2 y 3.

2.-Causales que se refieren a la resolucin impugnada , ns 6,7,8,4 y 5 ;causales que
se refieren a la forma del procedimiento, la del n 9.

3.-Causales que miran a la naturaleza de la resolucin.

A la sentencia definitiva se le aplican todas las causales contempladas en el art. 768
Respecto de las sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen
imposible su prosecusin, se aplican todas las causales, con la sola excepcin de la causal
del n 5, que se refiere a las infracciones que se cometan con ocasin de una sentencia
definitiva.

Si se trata de una sentencia interlocutoria de segunda clase, no de aquellas que
pongan trmino al juicio o hagan imposible su prosecusin, la nica causal es la
contemplada en el art. 766, si ella ha sido dictada sin previo emplazamiento de la parte
agraviada,

El art. 768 nos reafirma el carcter de derecho estricto que tiene el recurso de
casacin en la forma, el n9 de este mismo art., nos obliga a recurrir a los art. en los cuales
la ley nos seala los trmites esenciales para los juicios seguidos ante arbitradores.

El art. 768 en el penltimo inciso, manifiesta un principio formativo del
procedimiento que se conoce con el nombre de la proteccin, en trminos de que la nulidad
sin perjuicio no opera, porque si bien hemos dicho que el recurso de casacin en la forma es
un recurso formalista, esta norma nos demuestra que no importa slo la forma, por la forma,
porque si el perjuicio causado por la infraccin no es reparable slo con la invalidacin del
fallo o el vicio no influye en lo dispositivo del fallo, se autoriza al tribunal para desestimar
el recurso, inciso penltimo del art.768 : No obstante lo dispuesto en este artculo, el
tribunal podr desestimar el recurso de casacin en la forma, si de los antecedentes

58
aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la
invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo.

Respecto de las causales de casacin en la forma, anlizaremos cada una de las
causales que establece el art. 768 : El recurso de casacin en la forma ha de fundarse en
alguna de las siguientes :

1 En haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o integrado
en contravencin a lo dispuesto por la ley ; . Se refiere esta causal a la incompetencia,
incompetencia que puede ser absoluta o relativa, pero respecto de la competencia relativa
puede haber operado la prrroga de competencia. La segunda parte de este numeral mira a
un problema de integracin del tribunal, especficamente, de los tribunales colegiados. En el
acta de instalacin de la sala, puede quedar establecido que se ha infringido la forma de
integrar la sala ...

N 2 En haber sido pronunciado por un juez, o con la concurrencia de un juez
legalmente implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya sido declarada por tribunal
competente.

Esta causal se aplica tanto a los tribunales unipersonales como a los tribunales
colegiados.

En el caso de implicancia, basta con que el juez est legalmente implicado para que
se de esta causal. La implicancia es de orden pblico y opera por el solo ministerio de la
ley.

En el caso de la recusacin, se debe haber reclamado de ella y encontrarse pendiente
o haber sido declarada por el tribunal competente. La recusacin es de orden privado y
opera a peticin de parte.

N 3 En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor nmero de
votos o pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley o con la
concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa, y viceversa.

Esta causal dice relacin con los acuerdos de los tribunales colegiados y comprende
las siguientes situaciones:

1) El haber acordado la sentencia por un menor nmero de votos que los exigidos por la
ley

2) El haber sido pronunciada por un menor nmero de jueces que los previstos por la ley

3) El haber sido pronunciada por jueces que no asistieron a la vista de la causa


59
4) El haber sido pronunciada sin la concurrencia de todos los jueces que asistieron a la
vista de la causa

N 4 En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las
partes, o extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la
facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley.

Esta causal dice relacin con la ultra petita. En la practica equivale a una verdadera
situacin de incompetencia y en nuestra legislacin se comprende la ultra petita y la extra
petita.

En doctrina, ultra petita es otorgar ms de lo pedido y extra petita es extender el
fallo a puntos no sometidos a la decisin del tribunal.

Si el tribunal acta fuera de la rbita de su competencia puede incurrir en ultra
petita, tanto en primera como en segunda instancia. En primera instancia el tribunal debe
ver lo pedido por las partes. El demandante plantea sus pretensiones fundamentalmente en
la demanda y las adiciona en la rplica. El demandado hace valer sus contrapretensiones en
la contestacin y en la dplica.

El artculo 160 del cpc establece: Las sentencias se pronunciarn conforme al
mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente
sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los
tribunales proceder de oficio.

Esto significa que el tribunal debe fallar conforme al mrito de autos y no puede
extenderse ms all de lo pedido por las partes.

El artculo 170 del cpc seala: Las sentencias definitivas de primera o de nica
instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva la de otros
tribunales, contendrn:

N 6 La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas
las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la
resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.

No incurre en ultra petita cuando el tribunal puede actuar de oficio. Para esta causal
se debe analizar:

1) Los limites de la competencia del tribunal en los trminos del art. 160 del cpc
2) La oportunidad de las partes para hacer valer sus pretensiones
3) Si las peticiones estn o no en la parte resolutiva de la sentencia o en algn
considerando resolutivo
4) Si no se acogieron por considerarlas incompatibles
5) La facultad del juez de actuar de oficio

60

Estas causales del nmero 1 al 4 son las que miran al tribunal.

Dentro de las causales que miran a la resolucin impugnada estn:

N 5 En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos
enumerados en el artculo 170.

Esta causal se aplica a las sentencias definitivas del juicio ordinario y a los
procedimientos que no tengan sealados requisitos especficos para su sentencia. La
omisin de algn requisito sealado en el Autoacordado sobre la forma de las sentencias,
pero que no est comprendido en el artculo 170, no cae en esta causal. Este artculo 170
regula las sentencias definitivas de primera instancia y las de segunda instancia que
confirmen o revoquen.

N 6 En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre
que sta se haya alegado oportunamente en el juicio.

Esta causal dice relacin con la cosa juzgada como causal del recurso de casacin
en la forma.

Tiene que haber sido alegada oportunamente en el curso del juicio, lo que guarda
relacin con la preparacin del recurso. La cosa juzgada tambin es causal del recurso de
revisin, pero el requisito aqu es no haberse alegado en el juicio en el cual la sentencia
firme recay.

La alegacin oportuna de la cosa juzgada hace procedente el recurso de casacin en
la forma y su falta de alegacin hace procedente el recurso de revisin.

El art. 810 del cpc establece: La Corte Suprema de justicia podr rever una
sentencia firme en los casos siguientes:

N 4 Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y que no
se aleg en el juicio en que la sentencia firme recay.

N 7 En contener decisiones contradictorias.

La resolucin debe decidir el asunto controvertido en la parte resolutiva, pero
tambin pueden haber considerandos resolutivos. La causal consiste en que la resolucin
contenga distintas decisiones y que entre ellas exista contradiccin, pero es difcil que esto
se presente. En el fondo, existen decisiones contradictorias cuando las que se contienen en
una misma sentencia son anuladas. Para determinar la existencia de decisiones
contradictorias es menester efectuar una comparacin entre las distintas decisiones que se
contienen en la parte resolutiva del fallo, entre s, y el mrito del expediente.


61
N 8 En haber sido dada en apelacin legalmente declarada desierta, prescrita o
desistida.

El recurso de apelacin puede terminar en forma anormal, por desercin,
prescripcin o desistimiento. Esta causal se pone en el caso de que la resolucin se haya
dictado una vez que la apelacin haya declarada desierta, prescrita o desistida.

N 9 En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la
ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay
nulidad.

Esta causal se pone en el caso de que la resolucin haya sido dictada en un
procedimiento en el cual se ha omitido un trmite esencial o que acarrea nulidad. El nico
caso en que la omisin de un requisito acarrea nulidad esta contemplado en el artculo 61
inciso 3 del cpc que seala: La autorizacin del funcionario a quien corresponda dar fe o
certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin.

Esto se refiere a la autorizacin del ministro de fe en una actuacin judicial. Esta
disposicin nos remite a otras normas en que el legislador ha sealado cuales son los
trmites esenciales en primera, nica y segunda instancia:

1) El art. 795 del cpc enumera los trmites o diligencias considerados esenciales para la
primera o nica instancia en el juicio ordinario de mayor o menor cuanta y en juicios
especiales

2) El art. 800 del cpc seala cuales son los trmites o diligencias considerados esenciales
para la segunda instancia en los juicios ordinarios de mayor o menor cuanta y en
juicios especiales

3) El art. 789 del cpc seala cuales se consideran trmites esenciales para los juicios de
mnima cuanta

4) El art. 637 del cpc seala cuales son las normas mnimas en los juicios seguidos ante
arbitradores.

TRMITES ESENCIALES

La omisin de cualquiera de estos trmites o diligencias considerados esenciales da
lugar al recurso de casacin en la forma en virtud del numeral 9 del artculo 768 del cpc.

TRAMITES ESENCIALES PARA LA PRIMERA O NICA INSTANCIA

El artculo 795 del cpc establece: En general, son trmites o diligencias esenciales
en la primera o en la nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los
juicios especiales:

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1 El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley.

En materia civil el emplazamiento se configura con la notificacin valida de la
demanda y el transcurso del trmino de emplazamiento. La notificacin de la demanda se
realiza :
- personal en persona
- personal subsidiaria
- por avisos
- notificacin tcita
- si no es la primera notificacin, se puede notificar por cdula

El trmino de emplazamiento puede ser de 15 das, de 15 das ms 3 das o de 18
das ms x (tabla de emplazamiento).

2 El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que corresponda
conforme a la ley.

El llamado a conciliacin se estableci como trmite obligatorio en el juicio
ordinario, al termino del perodo de discusin y antes de la recepcin de la causa a prueba, y
en el procedimiento sumario en el acto del comparendo. En estos casos su omisin da lugar
al recurso de casacin en la forma en virtud del art. 768 n 9.

3 El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la ley.

En materia civil se debe recibir la causa a prueba cuando existan hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos. Si se omite este trmite a pesar de existir hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, si el juez no recibiere la causa a prueba
existiendo estos hechos, la parte puede oponer el recurso de reposicin contra la resolucin
que cita a or sentencia.

4 La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir
indefensin.

Si en el procedimiento no se orden la prctica de determinadas diligencias
probatorias y esa omisin produjo la indefensin de alguna de las partes. Esta situacin slo
se va a poder calibrar cuando exista la sentencia, antes no.

5 La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las
partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella
contra la cual se presentan.

Este numeral fue modificado el ao 1989 por la ley n 18.882. Comprende la
agregacin de instrumentos y la citacin o apercibimiento legal correspondiente.


63
Los instrumentos pblicos se acompaan con citacin, es decir, la contraparte tiene
un plazo de 3 das para reclamar.
Los instrumentos privados se acompaan bajo el apercibimiento del n 3 del art. 346
del cpc.

Art. 346 : Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos:
N 3 Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad
o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin , debiendo el
tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del
instrumento si nada expone dentro de dicho plazo.

6 La citacion para alguna diligencia de prueba. La expresin citacin esta
tomada como sinnimo de notificacin. El CPC en el Art. 324, establece que toda
diligencia probatoria debe realizarse previo decreto del tribunal notificado a las partes.

7 La citacion para oir sentencia definitiva, salvo que la ley no establesca este
tramite. Hoy en dia, la citacin para oir sentencia no existe como tramite obligatorio
solamente en el juicio ordinario, sino que tambien existe en el juicio ejecutivo, en el
procedimiento sumario y en juicio sobre particin de bienes.

TRAMITES ESCENCIALES EN SEGUNDA INSTANCIA EN LOS JUICIOS
DE MAYOR O MENOR CUANTIA Y EN JUICIOS ESPECIALES.

Aqui tenemos que aplicar el Art.800 del CPC, que dice: En general, son tramites o
diligencias esenciales en la segunda instancia de los juicios de mayor o de menor cuantia y
en los juicios especiales:

1 El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del
recurso. En materia civil comprende la notificacin de la resolucin que concedio el
recurso que se cumple ante el tribunal de Primera instancia y el transcurso del plazo de que
disponen las partes para comparecer a seguir el recurso que se cumple ante el tribunal de
Segunda instancia.(El emplazamiento, a propsito del recurso de Apelacin es complejo,
que se configuraba ante dos tribunales diferentes. Ante el tribunal de Primera instancia es la
notificacin de la resolucin que concede el recurso, y ante el tribunal de Segunda instancia
es el plazo de que disponen las partes para seguir con el recurso. Art. 200).

2 La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes,
con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la
cual se presentan. En Segunda instancia los documentos se pueden presentar hasta la vista
de la causa. (Art. 348)

3 La citacin para oir sentencia definitiva. En Segunda instancia, la citacin para
oir sentencia es un tramite complejo que deacuerdo a la jurisprudencia se configura con los
siguientes elementos:


64
1.- Con la dictacion del decreto Autos en relacion
2.- El anuncio
3.- La relacion
4.- Los alegatos

La omisin de cualquiera de estos tramites, significa la omisin de la citacin para
oir sentencia.

4 La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la
forma establecida en el Art. 163.

5 Los indicados en los numeros 3, 4 y 6 del Art. 795, en caso de haberse aplicado
lo dispuesto en el Art. 207. El Art. 207 reglamenta la posibilidad de rendir prueba ante la
Segunda instancia. El Art.768, que es el que nos seala las causales del recurso de casacin
en la forma, en el N 9, nos habre un abanico de causales por las cuales se pierde el carcter
de taxativo de ese Articulo, para adquirir el carcter de ser un articulo que se puede
denominar como taxativo-generico, y en este evento la causal se configura con el juego de
esta norma del Art 800 N 5, el Art 795 ( que son los tramites o diligencias considerados
esenciales ante la Primera o unica instancia conjuntamente con el Art. 768 N9.

INTERPOSICION DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA

Se interpone por la parte agraviada, y el agravio se compone de un elemento
objetivo, que es el vicio y de un elemento subjetivo, que el vicio afecte al recurrente y que
este no haya consentido en el vicio, es decir, que haya preparado el recurso de casacin, que
haya alegado, que haya interpuesto todos los recursos que establece la ley.

Antes de la Ley 18705, existian dos situaciones: 1.- Tratndose de la interposicin
de un recurso de casacin en la forma contra una sentencia de Primera instancia, se
interponia en un solo escrito. 2.- Tratndose de la interposicin de un recurso de casacin
en la forma en contra de una sentencia de unica o Segunda instancia se interponia a traves
de dos escritos: un escrito de anuncio y otro de formalizacion.

Apartir de la modificacin de Ley 18705, el recurso de casacin en la forma se
interpone en un solo escrito, pero igual se debe distinguir:

1.-) Si el recurso de casacin en la forma se interpone en contra de una sentencia de
Primera instancia, el plazo de interposicin es el plazo del cual disponen las partes para
apelar. Y si tambien se va a interponer el recurso de apelacin, se interponen
conjuntamente en un mismo escrito. El plazo para apelar es de 10 dias para una sentencia
definitiva, y de 5 dias para una sentencia interlocutoria.

2.-) Si el recurso se interpone en Segunda instancia o en Unica instancia en contra
de una sentencia, el plazo es de 15 dias siguientes a la fecha de la notificacin de la
sentencia en contra de la cual se recurre.

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El escrito de interposicin del recurso de casacin en la forma es un escrito
formalista y de derecho estricto, y debe cumplir con los requisitos establecidos en el Art.
772:

1.- Debe cumplir con los requisitos comunes a todo escrito.
2.- Debe mencionar expresa y determinadamente el vicio o defecto en que se funda el
recurso y la ley que concede el recurso por la causal que se invoca.
3.- Debe ser patrocinado por abogado habilitado que no sea procurador del numero.
4.- Debe sealarse la forma en que se ha preparado el recurso, y si no lo ha sido, las razones
por las cuales no se ha preparado.

TRAMITACION DEL RECURSO

Ante tribunal a quo:

Lo primero que existe es un examen de admisibilidad del recurso. Interpuesto el
recurso contra una sentencia de Primera, Segunda o Unica instancia, de examinarse la
admisibilidad, que comprende dos aspectos:
1.- Si se ha interpuesto en tiempo.
2.- Si ha sido patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin que no
sea procurador del numero.

Este examen formal del recurso, que simplifico por la Ley 18705, lo que hace es
que, se dicte una resolucin en el caso de no cumplir con estos requisitos de inadmisibilidad
del recurso, resolucin que solo puede impugnarse a travs de un recurso de reposicin
fundado en un error de hecho, dentro de tercero dia. Esta resolucin que resuelva sobre la
reposicin es inapelable. (Art 778-inc. 1 Art 776)

COMPULSAS

Corresponde sacar compulsas o fotocopias al recurrente, en terminos que si no
cumple, se lo tiene por desistido. Al tribunal superior se envian los originales y en el
tribunal inferior quedan las compulsas para el cumplimiento de las sentencias.
Si la apelacin se ha concedido en ambos efectos no es necesario sacar compulsas.

REMISION DEL EXPEDIENTE

Debe remitirse al tribunal superior y es obligacin del recurrente pagar los gastos de
correo y de franqueo del expediente. Si no se paga se le tendra por no interpuesto el recurso.

EFECTOS DE LA INTERPOSICION DEL RECURSO EN EL
CUMPLIMIENTO DE LA RESOLUCION IMPUGNADA

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1.- La resolucin impugnada por el recurso de casacin en la forma, por regla
general, es una resolucin que causa ejecutoria, es decir, es una resolucin que puede
cumplirse a pesar de existir recursos pendientes en su contra (Art 773). Sin embargo esta
regla general tiene excepciones:

a) Art 773 inc. 1Cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se
dicte si se acoge el recurso, como seria si se tratare de una sentencia que declare la nulidad
de un matrimonio o permita el de un menor. Esta es una excepcion general. La calificacin
de esta circunstancia corresponde al tribunal a quo a peticin del recurrente. Para que no se
cumpla el fallo debe solicitar al tribunal expresamente que se acoja la excepcion de
cumplimiento.

b) Art 773 inc. 2 La parte vencida podra exigir que no se lleve a efecto la sentencia
mientras la parte vencedora no rinda fianzas de resultas a satisfaccin del tribunal que haya
dictado la sentencia recurrida. Esta excepcion no se puede aplicar cuando la resolucin
recurrida sea una sentencia definitiva dictada contra el demandado en un juicio ejecutivo,
en un juicio posesorio, en un juicio de desahucio, o en juicio de alimentos. Este derecho lo
puede solicitar el recurrente conjuntamente con interponer el recurso a traves de una
solicitud separada que se agregara al cuaderno de compulsas que se enviara al tribunal que
deba conocer del cumplimiento del fallo.

2.- Art 774. Significa que interpuesto el recurso, no puede el mismo modificarse.
Interpuesto el recurso, no puede hacerse en el variacin de ningun genero. Por consiguiente,
aun cuando el progreso del recurso se descubra alguna nueva causa en que haya podido
fundarse, la sentencia recaera unicamente sobre las alegadas en tiempo y forma.

Precluye la facultad por ejercicio de ella, sin perjuicio de la facultad del tribunal
para poder casar de oficio

TRAMITACION DEL RECURSO ANTE EL TRIBUNAL AD-QUEM

La tramitacin del recurso de Casacin en la Forma es muy parecida a la tramitacin
del recurso de Apelacin ante el tribunal superior.

1 Certificacin de Ingreso: Lo primero que se hace al momento de la llegada del
expediente al tribunal superior es certificar su ingreso. Esta certificacin la hace la
Secretara del tribunal Ad Quem. A partir del ingreso comienza a correr el plazo de que
disponen las partes para comparecer a seguir el recurso; si el recurrente no comparece se
produce la DESERCIN del recurso; y si es el recurrido quien no comparece, se produce la
REBELDA

2 Examen de Admisibilidad: Seguido trmino el tribunal procede a hacer un
examen de Admisibilidad del recurso el cual es mucho ms amplio que el examen que hace
el tribunal A Quo, a saber:

67

- En primer lugar, se examina si la sentencia objeto del recurso es de aquellas
contra las cuales procede el recurso de Casacin en la Forma.
- Luego, si el recurso se interpuso dentro de plazo.
- Si el recurso est patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio dela
profesin que no sea Procurador del Nmero.
- Si se menciona expresa y determinadamente el vicio o defecto en que se funda
el recurso y la ley que lo concede por la causal que se invoca.

Como podemos darnos cuenta, hay un doble examen de admisibilidad de requisitos,
siendo mayor la rigurosidad en lo que se refiere a ver si la sentencia es de aquellas
susceptibles de Casacin en la Forma y si se menciona de forma expresa y determinada el
vicio, adems de invocar la causal en que se basa el recurso.

Si el tribunal encuentra mrito para considerarlo inadmisible, lo declara SIN
LUGAR desde luego por medio de una resolucin fundada.

Actualmente, NO es causal para declarar inadmisible el recurso de Casacin en la
Forma, el hecho de que no se haya Preparado el recurso. Despus de la Vista de la Causa, si
no se ha preparado se declarara que el recurso es IMPROCEDENTE.

3 Puede pasar que se considere Inadmisible como recurso, porque se ha omitido
cumplir con alguno de los requisitos de derecho estricto, pero en ese caso hay motivo
suficiente como para casar De Oficio; el tribunal en este caso ordenar traer el expediente
para casar de oficio. En los dems casos, se ordena traer los Autos en Relacin para seguir
adelante con el recurso cuando ha sido estimado ADMISIBLE.

Las partes pueden presentar escritos de Tngase presente . Las reglas sobre la
Vista de la Causa se aplican ntegramente, con la salvedad de que vara la duracin de los
Alegatos: una hora en Casacin en la Forma, dos horas en Casacin en el Fondo, y de
media hora en los dems casos.

Art. 783 En la vista de la causa se observarn las reglas establecidas para las
apelaciones. La duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a una hora en los
recursos de casacin en la forma y a dos horas en los de casacin en el fondo. En los dems
asuntos que conozca la Corte Suprema, las alegaciones slo podrn durar media hora
El tribunal podr, sin embargo, por unanimidad prorrogar por igual tiempo la
duracin de las alegaciones. Con todo, sise tratare de una materia distinta a la casacin, el
tribunal podr prorrogar el plazo por simple mayora.
Las partes podrn hasta el momento de verse el recurso, consignar en escritos
firmados por un abogado que no sea procurador del nmero las observaciones que estimen
convenientes para el fallo del recurso.


68
Puede haber PRUEBA ante el tribunal Ad Quem. La posibilidad de que exista
prueba es en relacin a los hechos que configuren las causales de Recusacin e Implicancia;
y se contempla un trmino probatorio de 30 das.

En relacin a los abogados tenemos que ver el artculo 803 del C.P.C.

El recurrente hasta antes de la vista del recurso, podr designar un abogado para
que lo defienda ante el tribunal ad quem que podr ser o no el mismo que patrocin el
recurso.
En las causas criminales en que el recurso est patrocinado por abogado con
domicilio fuera del radio urbano de la ciudad asiento del tribunal ad quem y haya sido
deducido a favor de procesado que se encuentre sometido a prisin preventiva, asumir su
defensa el abogado que designe la Corporacin de Asistencia Judicial respectiva. El tribunal
al dar cumplimiento a lo establecido en los artculos 781 o 782, segn sea el caso, si
ordena traer los autos en relacin, dispondr que esta resolucin sea notificada por al
receptor de turno al representante de la Corporacin de Asistencia Judicial para que dentro
de quinto da designe al abogado que asumir la defensa del recurso. Esta obligacin cesar
en caso que el recurrente antes de la vista del recurso designe abogado particular.

Este artculo fue modificado por la ley N 18.705 de 1988, por ley N 19.374 de
1995, y por el DFL n 5 de 1992 del Ministerio de Justicia.

Antes de la modificacin de que fue objeto este artculo, cuando se trataba de un
recurso de casacin en la forma del cual conoca la Corte Suprema, era indispensable
nombrar un abogado patrocinante ante el tribunal Ad Quem.

Hoy en da, el mismo abogado que haya interpuesto la Apelacin puede patrocinar la
Casacin.

FORMAS DE TERMINAR EL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA:

El modo normal es la sentencia que falla el recurso. Las formas anormales pueden
ser Directas o Indirectas.

Las formas Anormales DIRECTAS son:

a) La declaracin de Inadmisibilidad del recurso, una vez que se encuentre ejecutoriada
b) La Desercin del recurso, cuando no comparece el recurrente o por no dejar dinero
suficiente para las compulsas o franqueo del expediente.
c) Por la Prescripcin del recurso.
d) Por el Desistimiento del recurso.

Las formas Anormales INDIRECTAS:

a) La Transaccin

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b) El Desistimiento de la Demanda
c) El Abandono del Procedimiento.
d) La Conciliacin.

Respecto a la forma Normal Directa de poner trmino al recurso, es decir, el FALLO
o SENTENCIA, existe una vinculacin con el recurso de Apelacin en lo que dice relacin
con las sentencias dictadas en 1 instancia, donde se puede recurrir de Apelacin y de
Casacin en un mismo escrito. En este caso se tramitan conjuntamente ambos recursos; hay
una sola vista de la causa, pero se falla primero el recurso de Casacin en la Forma, y si se
acoge la casacin, se tiene por no interpuesta la Apelacin. Si se rechaza el recurso de
Casacin o no puede pronunciarse sobre l, el tribunal entra a fallar la apelacin.

El Fallo del recurso puede acoger o denegar la Casacin en la Forma, pero existe
una situacin intermedia en la cual el tribunal Ad Quem no acoge ni rechaza, sino que de
acuerdo con el inciso final del artculo 768, puede ordenar al tribunal A Quo que complete
el fallo cuando el vicio en el cual se funda el recurso es la falta de pronunciamiento sobre
alguna accin o excepcin. La otra alternativa sera casar la sentencia por no cumplir con
los requisitos del artculo 170 del CPC. Lo normal es que el tribunal acoja o deniegue el
recurso.

El artculo 768 lo que hace es recoger el principio de Proteccin en virtud del cual
la nulidad sin Perjuicio NO opera, de modo que a pesar de haberse configurado
perfectamente el recurso el tribunal puede no acogerlo si no llega a la conclusin de que el
recurrente ha sufrido un perjuicio reparable slo con la Nulidad del fallo; o si bien
existiendo el vicio, ste no ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

El que acoja o deniegue el recurso depende:

1.- Tiene que determinar si la causal es de aquellas que hace procedente el recurso de
Casacin en la Forma.
2.- Si los hechos invocados configuran la causal.
3- Si los hechos que configuran la causal estn o no acreditados.

En el evento que estas 3 circunstancias concurran, el tribunal tiene la posibilidad de
acoger el recurso. Si no concurren puede no acogerlo.

Concurriendo las circunstancias, el tribunal debe analizar si el recurrente no ha
sufrido un Perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo, y si el vicio no ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo. En esta situacin el tribunal est facultado para
no acoger el recurso. Es FACULTATIVO, no es obligatorio.

Efectos que produce el fallo que ACOGE el recurso de Casacin en la Forma:


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A) La resolucin judicial se invalida, se declara Nula, y el tribunal Ad Quem fija en su
sentencia el instante procesal al cual se retrotrae el procedimiento, en el evento de que
los vicios invocados se hayan producido durante el curso del juicio.

B) El expediente se remite para el conocimiento por el tribunal correspondiente. Y cul es
el tribunal correspondiente? El no inhabilitado. Es el tribunal al cual le correspondera
conocer en caso de Recusacin del o de los jueces que lo fallaron.

Art. 786 CPC En los casos de casacin en la forma, la misma sentencia que
declara la casacin determinar el estado en que queda el proceso, el cual se remitir para
su conocimiento al tribunal correspondiente Este tribunal es aqul a quien tocara conocer
del negocio en caso de recusacin del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada
Si el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia fuere alguno de los
contemplados en las causales 4, 5, 6 y 7 del artculo 768, deber el mismo tribunal,
acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia que corresponda
con arreglo a la ley
Lo dispuesto en el inciso precedente regir, tambin, en los casos del inciso primero
del artculo 776, si el tribunal respectivo invalida de oficio la sentencia por alguna de las
causales antes sealadas.

C) El tribunal que acoge el recurso, debe dictar lo que se denomina una SENTENCIA DE
REEMPLAZO, cuando se trata de vivios que se han cometido en la sentencia misma.

Entonces, para que se dicte una sentencia de Reemplazo la sentencia recurrida debi
haberse casado por alguna de las causales de los numerales 4, 5, 6, 7. En ese caso se
procede a dictar lo que se denomina sentencia de Reemplazo.

Si se ha casado en virtud de las causales 1, 2 o 3 solamente hay sentencia de
Casacin.

En el primer caso, por tanto, habr sentencia de casacin y sentencia de reemplazo.

Efectos que produce el fallo que RECHAZA el recurso:

A) La sentencia es vlida , queda a firme y no se modifica.
B) Se debe condenar en costas.

La Consignacin: Antes de la modificacin de quer fue objeto el recurso de
Casacin con la ley 19.374, si se perda el recurso se perda la consignacin, pudiendo
elevarse al doble si era por unanimidad.

A la inversa, cuando se acoga el recurso deba devolverse la consignacin.
Hoy en da, NO existe la Consignacin para efectos del recurso de casacin, se
elimin.


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Ciertas Situaciones Especiales que se producen cuando se interpone conjuntamente
con la Casacin otro Recurso:

I) Recurso de Casacin en la Forma y Recurso de Apelacin:

Art. 798 El recurso de casacin en la forma contra la sentencia de primera
instancia se ver conjuntamente con la apelacin. Deber dictarse una sola sentencia para
fallar la apelacin y desechar la casacin en la forma.
Cuando se d lugar a este ltimo recurso, se tendr como no interpuesto el recurso
de apelacin
Si slo se ha interpuesto recurso de casacin en la forma, se mandarn traer los
autos en relacin.

II) Recurso de Casacin en la Forma y Recurso de Casacin en el Fondo:

Art. 808 inc. 1 Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casacin
en la forma y en el fondo, stos se tramitarn y vern conjuntamente y se resolvern en un
mismo fallo.

LA CASACION DE OFICIO

La Casacin de Oficio est reglamentada en el artculo 775 inciso final.

Es la facultad otorgada a los tribunales para que en ciertas circunstancias puedan
impugnar de propia iniciativa resoluciones judiciales, si aparecen de manifiesto vicios que
autorizan el recurso de CASACIN EN LA FORMA

Tiene por objeto permitir que el tribunal impugne un resolucin que adolece de un
vicio que influya en lo dispositivo del fallo a pesar de no haberse formalizado el recurso de

Caractersticas:

1.- En materia Civil, la Casacin de Oficio es la manifestacin ms relevante del principio
Inquisitivo.

2- No es imperativo para el juez el casar de oficio; es una facultad, por tanto, no se puede
reclamar si no lo hace.

3.- No se requiere Preparar el recurso, por cuanto el tribunal no est conociendo por va de
recurso, sino en virtud de una facultad de oficio.


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4.- Puede casarse por cualquiera de las causales que autorizan el recurso de casacin en la
forma.
El tribunal puede, eventualmente, casar por otras causales distintas a las que fueron
planteadas, desestimando las causales por las cuales se interpuso el recurso, para lo cual no
tiene limitacin .

5.- Si al momento de casar en la forma de Oficio existe un recurso de Casacin pendiente,
el tribunal lo tiene por no interpuesto o lo rechaza previamente.

Requisitos de la Casacin de Oficio:

Art.775 No obstante lo dispuesto en los artculos 769 y 774, pueden los
tribunales conociendo por va de Apelacin, Consulta o Casacin o en alguna incidencia,
invalidar de oficio la sentencia cuando los antecedentes del recurso manifiesten que ellas
adolecen de vicio que dan lugar a la casacin en la forma, debiendo or sobre este punto a
los abogados que concurran a alegar a la vista de la causa e indicar a los mismos los
posibles vicios sobre los cuales debern alegar.
Si el defecto que se advierte es la omisin del fallo sobre alguna accin o excepcin
que se haya hecho valer en el juicio, el tribunal superior podr limitarse a ordenar al de la
causa que complete la sentencia dictando resolucin sobre el punto omitido y entretanto
suspender el fallo del recurso.

En base a este art., LOS REQUISITOS DE LA CASACION DE OFICIO son:

A.- Que el tribunal Ad Quem est conociendo de la causa por alguna de las
siguientes vas: Apelacin, Consulta, Casacin o alguna Incidencia. La jurisprudencia ha
tomado la expresin alguna incidencia en forma general. Vale decir, no solamente
Incidentes; podra por ejemplo estar conociendo de un recurso de Queja.

B.- Debe existir un vicio que autorice la Casacin en la Forma, concurriendo alguna
de las causales del art. 768 CPC

El legislador aplic esta misma norma del art. 768 amplindola, en el sentido de
que si la falta observada es porque se ha omitido el pronunciamiento sobre alguna accin o
excepcin, el tribunal Ad Quem puede remitir el expedienteal tribunal A Quo para que
complete la sentencia.

C.- Que de los antecedentes que se tienen a la vista, el tribunal vea de manifiesto la
existencia del vicio.

Tramitacin de la Casacin de Oficio:

La nica norma dada a este respecto est en el art. 775, donde se establece que se
debe or sobre el punto de casacin de oficio a los abogados que concurran a alegar en la

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vista de la causa e indicarle a los mismos los posibles vicios sobre los cuales debern
alegar.

EFECTOS DE LA CASACION DE OFICIO

Produce los mismos efectos que si se hubiera acogido el recurso de Casacin

- Si se trata de vicios producidos durante el procedimiento ( numerales 1, 2,
3, 8 y 9 del art 768 ) : se invalida la sentencia; en segundo trmino,se fija
el instante procesal al cual se retrae el proceso; y en tercer lugar, se enva al
tribunal que ha de conocer del asunto.

- Si se trata de vicios que se hayan cometido en la sentencia en virtud de las
causales del art. 768 numerales 4, 5, 6 y 7 : se invalida la sentencia;
y en segundo lugar, se debe dictar Sentencia de Reemplazo.

CASACION DE FORMA PENAL

Esta casacion parte del supuesto de que son aplicables todas las normas civiles,
salvo aquellos casos en que haya norma especial en contrario.

Art. 535 La casacin en materia penal se rige, salvo lo dispuesto en Ttulo I del
Libro III de este cdigo, por las prescripciones de los prrafos 1 y 4 del ttulo XIX, Libro
III del CPC, en lo que no sea contrario a lo establecido en el presente ttulo... que no sea
contrario a lo establecido en el presente ttulo. Regir tambin lo dispuesto en el artculo
798 del citado cdigo...

El CPP introduce ciertas modificaciones a lo que acabamos de estudiar. Como por
ejemplo, respecto a los plazos de interposicin que son de das corridos.

Modificaciones Generales .

1 La casacin de forma se interpone dentro del plazo para apelar y se interpone
CONJUNTAMENTE. Pero, si se apela en el acto de la notificacin o la ley dispone un
plazo inferior para apelar, el escrito de casacin podr presentarse por separado en el
trmino de 5 das ( art. 536 bis CPP )

2 Casacin en la Forma: Aqu hay una ampliacin con respecto a la materia
civil:pueden interponer la casacin en general, los que son parte del juicio y los que an sin
haber litigado hubiesen sido terceros civilmente responsables. Y tambin el actor civil.


74
3 En cuanto a los efectos que produce la interposicin del recurso de casacin en el
cumplimiento del fallo.

En materia civil, NO suspende la ejecucin del fallo, salvo algunas excepciones.

En materia penal se debe distinguir :

a) Sentencia Condenatoria : la interposicin del recurso de casacin suspende el
cumplimiento del fallo
b) Sentencia Absolutoria : el acusado ser puesto en libertad, vale decir, se CUMPLE a
pesar de haberse interpuesto el recurso.

Art. 539 La sentencia de trmino condenatoria en proceso sobre crimen o simple
delito no tiene la fuerza de cosa juzgada, mientras dura el plazo para formalizar el recurso
de casacin.

Si se interpusiere este recurso, mientras penda su conocimiento, aquella queda en
suspenso.

Pero si la sentencia de trmino absuelva al procesado, ste ser desde luego puesto
en libertad sin la espera de los incisos precedentes.

Art. 540 Para la elevacin de los autos al tribunal superior y su devolucin al
inferior, se observarn las prescripciones establecidas en el artculo 512. ( remisin a la
Apelacin de un sentencia definitiva en materia penal )

4 En la casacin penal como no se exige la comparecencia de las partes a seguir el
recurso de Casacin ni el recurso de Apelacin, NO se da la Desercin de los recursos de
casacin penales por la no comparecencia del as partes. No se aplica la norma del art. 200
CPC ; se aplica el art. 63 CPP inc. 1.

Modificaciones Especficas :

Las causales del recurso de Casacin en la Forma en materia Penal estn
contempladas en el artculo 541 CPP en forma TAXATIVA GENERICA.

Taxativa, en cuanto comprende 12 causales. Genrica, en cuanto el N 12 del art
541 introduce una causal genrica que guarda relacin con el N 9 del art. 768 CPC,
porque habla de la omisin durante el juicio de la prctica de algn trmite o diligencia
dispuestos expresamente por la ley, bajo la pena de Nulidad.

En definitiva, las causales son las MISMAS que en la materia civil, con 2
diferencias fundamentales:


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i) Eleva a la categora de Causales DIRECTAS las que eran la omisin de trmites
esenciales para la materia civil.

ii) La Ultra Petita: en materia civil significa extender el fallo a ms de lo pedido o
extender el fallo a puntos no sometidos a la decisin del tribunal.
En cambio, la Ultra Petita en materia penal significa extender el fallo a puntos
inconexos con los que hubieren sido materia de la acusacin o de la defensa. Esto es
as en materia penal, porque el tribunal del crimen tiene mayor competencia que el
tribunal civil y es ms difcil que el primero incurra en ultra petita.

Causales

Art. 541 CPP.El recurso de casacin en la forma slo podr fundarse en alguna de
las causales siguientes:

1. Falta de emplazamiento de alguna de las partes.

Est establecida directamente como causal a diferencia de la materia civil, donde
cabra aplicar el art. 768 CPC Nro. 9 en relacin con los trmites considerados esenciales
establecidos en los arts. 795 o 800 del mismo cuerpo legal.

El Emplazamiento en primera instancia, respecto del recurso de Casacin en la
Forma en materia penal se discute. Pero en segunda instancia, consiste en la notificacin de
haberse concedido el recurso.

2. No haber sido recibida la causa a prueba, o no haberse permitido a alguna de las
partes rendir la suya o evacuar diligencias probatorias que tengan importancia para la
resolucin del negocio. Para alegar esta causal contra una sentencia de segunda instancia
ser menester que se haya pedido expresamente, en dicha instancia, que se reciba la causa a
prueba y que este trmite sea procedente.

Cuando vimos a propsito del recurso de Casacin en la Forma en materia civil las
causales que habilitaban su interposicin en el art 768, no se estableca respecto de ellos
como causal del recurso de casacin, el no haber sido recibida la causa a prueba. Sin
embargo, cuando nos referimos a los trmites y diligencias considerados esenciales en el art
795, se estableca en el numeral tercero el recibimiento de la causa a prueba cuando
proceda con arreglo a la ley; en el numeral cuarto, la prctica de diligencias probatorias
cuya omisin podra producir indefensin; y en el numeral sexto, la citacin para alguna
diligencia de prueba.

Aqu, el CPP ha elevado a la categora de CAUSAL del recurso de casacin en la
forma el no haber sido recibido la causa a prueba, o no haberse permitido a alguna de las
partes rendir la suya o evacuar diligencias probatorias que tengan importancia para la
resolucin del negocio.


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Hacemos hincapi en que en materia procesal civil se habilita como causal del
recurso de casacin en la forma el haberse omitido la recepcin de la causa a prueba en
virtud del art. 768 numeral 9, por haberse omitido diligencias que son consideradas
esenciales, lo que implica la existencia en la causa de hechos sustanciales , pertinentes y
controvertidos que era necesario probar, lo cual no se haca po parte del juez. pero cmo
se elevaban a la categora de causal? Por no haberse cumplido con un trmite o diligencia
esencial ( arts. 795 - 800 )

3. No haberse agregado los instrumentos presentados por las partes.

Aqu sucede lo mismo. Como causal de casacin propiamente tal dentro del art.
768 no se encuentra; sino que la va es el numeral 9, especficamente por el inciso
segundo del referido artculo cuando hace referencia al art 766
Nuevamente el CPP eleva a la categora de causal del recurso de casacin en la forma una
causal que no reconoce como tal en el art 768 CPC.

4. No haberse hecho la notificacin de las partes para alguna diligencia de prueba.

5. No haberse fijado la causa en la tabla para su vista en los tribunales colegiados,
en la forma establecida en el art 163 CPC.
6. Haber sido pronunciada la sentencia por un tribunal manifiestamente
incompetente o no integrado por los funcionarios designados por la ley.

Esta causal tambin se repite ( art. 768 CPC ) especficamente dentro de los
numerales 1, 2 y 3, que se refieren a la forma cmo se compone el tribunal.

7. Haber sido pronunciada por un juez o con la concurrencia de un juez legalmemte
implicado, o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal
competente.

Tambin se repite.

8. Haber sido acordada en un tribunal colegiado por menor nmero de votos o
pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley; o con la concurrencia
de jueces que no hayan asistido a la vita de la causa o faltando alguno de los que hayan
asistido a ella.

9. No haber sido extendida en la forma dispuesta por la ley.

Esta causal tiene diferencia con el art. 768 numeral 5 que se refiere al art. 170
que establece los requisitos de forma de una sentencia definitiva, y no de las sentencias
interlocutorias, de modo que esa causal se refiere slo a la primera, y no se remite al
Autoacordado sobre la forma de las sentencias.


77
En cambio, esta causal no se refiere slo a la sentencia definitiva, porque si as el
legislador lo hubiere querido, habra citado expresamente el art 500 CPP, que seala los
requisitos con los cuales debe cumplir una sentencia definitiva de primera instancia y una
de segunda que modifique o revoque la de otro tribunal. Por eso, este numeral 9 tenemos
que entenderlo comprensivo tanto de las sentencias definitivas como interlocutorias.

10. Haber sido dada ultra petita, esto es, extendindola a puntos inconexos con los
que hubieren sido materia de la acusacin y de la defensa.

Aqu se define lo que se debe entender por ultra petita en materia Penal. El CPC en
el art. 768 numeral 4, conceptualiz lo que debe entenderse por ultra petita en materia
Civil.

En materia Penal, la ultra petita consiste en extender el fallo a puntos inconexos en
relacin a la acusacin y defensa. En virtud de las rbitas de competencia en segunda
instancia, es ms fcil incurrir en el referido vicio en materia civil que en materia penal,
porque en esta ltima puede pronunciarse sobre todas aquellas cuestiones pertinentes al
juicio, ya sean de hecho o de derecho.

Esto significa que el tribunal de alzada en virtud de lo que establece el art. 527
CPP, tomar en consideracin y resolver las cuestiones de hecho y las de derecho que sean
pertinentes y se hallen comprendidas en la causa aunque no haya recado discusin sobre
ellas, ni las comprenda la sentencia de primera instancia. Incluso, si la sentencia de primera
instancia omite considerar las acciones o excepciones civiles, el tribunal de alzada las
deber resolver de oficio o a peticin de parte.

Este art,527 CPP, se mueve en la apreciacin de los hechos y en la calificacin
del derecho con una libertad que jams existe en la materia civil.

La jurisprudencia ha dicho que no incurre en ultra petita la sentencia que sobre la
base de hechos calificados como Hurto en la acusacin, condene despus por Robo.

11. Haber sido dictada en oposicin a otra sentencia criminal pasada en autoridad
de Cosa Juzgada.

En materia civil era necesario haber alegado la cosa juzgada. Si no se alegaba poda
plantearse va recurso de Revisin. En definitiva se poda hacer valer va accin o
excepcin; la cosa juzgada en cuanto a su carcter es excepcin de fondo dada su naturaleza
perentoria, pero que puede hacerse valer como dilatoria ( excepcin Mixta ) Entonces, si
no prospera como mixta, se hace valer en su carcter de fondo, y si despus de una eventual
apelacin no hay resultados, se proceder a casar la sentencia respectiva.

12. Haberse omitido, durante el juicio, la prctica de algn trmite o diligencia
dispuestos expresamente por la ley bajo pena de nulidad


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En materia civil, el art 768 numeral 9 se refiere a los trmites y diligencias que son
considerados esenciales.

En cambio, en materia Penal estos trmites y diligencias que son considerados
esenciales estn elevados a la categora de CAUSAL. Es por esta razn por la cual las
causales no coinciden.

En resumen:

- Son las mismas causales, con las lgicas adecuaciones a la materia penal.
- El CPP ha agrupado las causales por materia.
- Los trmites esenciales, tanto de la primera como de la segunda instancia, el
legislador los ha incorporado en materia penal como Causales Especficas de
casacin en la forma.
- Hay una causal CIVIL que no est y que consiste en haberse dictado la
sentencia por Apelacin declarada Desierta, Desistida o Prescrita. No se aplica
en materia penal, porque estas formas anormales de poner trmino al recurso
de Apelacin NO tienen cabida en la materia penal.
- Adems, tenemos el inciso final del art 541 CPP , el cual fue agregado por la
ley N 18 857 ( 1989 ) , situacin que no tiene cabida respecto del recurso de
casacin en la forma en materia civil.
Sin embargo, este inciso se remite expresamente a los numerales 6 y 7 del art.
768 CPC: Cuando el recurso de casacin en la forma se dirija contra la decisin civil,
podr fundarse en las causales anteriores, en cuanto le sean aplicables, y adems en alguna
de las causales 4, 6 y 7 del art 768 CPC.

En otras palabras, respecto de la decisin civil se AMPLIA la posibilidad del
recurso de Casacin en la Forma, particularidad especial que no se da a propsito de la
Casacin en la Forma Civil, porque elle no ampla las causales a la materia penal.

Otras Modificaciones de la Casacin en la Forma PENAL:

a) Modificacin relativa a la prueba de los hechos que configuran la causal.

En materia Civil, dijimos que se puede abrir un trmino probatorio de hasta 30 das.
En materia Penal, en cambio, cuando la causa alegada necesitare de prueba el
tribunal abrir un trmino prudencial que no puede exceder de 10 das ( art. 542)

b) Modificacin en cuanto a la Vista de la Causa :

En los arts. 510 y ss. CPP hay un tratamiento orgnico de la apelacin de la
sentencia definitiva, pero no existe una tramitacin especial que se refiera a las sentencias
interlocutorias, por esto que par la vista de la causa de la Casacin de una sentencia
interlocutoria se aplica la materia CIVIL. Y para la vista de la causa de la casacin de una
sentencia definitiva se aplica la Apelacin

79

Art. 543 CPP La vista de la causa se har en la misma forma que la del recurso
de apelacin; y el fallo se expedir en el trmino fijado para dicho recurso.

El art. 544 CPP se encarga de regular la Tramitacin del recurso. Se aplica el
principio de Economa Procesal.
La sentencia que se pronuncie sobre el recurso de casacin en la forma expondr
brevemente las causales de nulidad deducidas y los fundamentos alegados; las razones en
cuya virtud el tribunal acepta una o rechaza cada una de las causales deducidas; y la
decisin que declare la validez o la nulidad de la sentencia atacada.
Aceptando una de las causales, el tribunal no necesita pronunciarse sobre las
otras...

Cuando el tribunal de alzada acoja un recurso de casacin en la forma fundado en
los numerales 9, 10 y 11 del art, 541, el tribunal dictar acto continuo y sin nueva
vista, pero separadamente, la sentencia que crea conforme a la ley. Esto significa que
cuando conoce de la casacin en la forma en materia penal por estas causales y las acoge,
debe dictar una Sentencia de REEMPLAZO

Cuando se trata de una Casacin de Oficio en materia Penal que se funde en estas
mismas causales, el tribunal debe dictar igualmente una sentencia de Reemplazo. En los
dems casos, el tribunal ANULA la sentencia y no dicta sentencia de Reemplazo.

Art. 545 CPP Cuando el tribunal estimare que la falta de observancia de la ley de
procedimiento que ha dado causa a la nulidad, proviene de mera desidia del juez o jueces
que dictaron la sentencia anulada, impondr a stos el pago de las costas causadas, sin
perjuicio de alguna otra medida correccional indicada por la ley...

Esta es una norma que no se aplica en la prctica y ni siquiera tiene jurisprudencia.

EL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO

Hemos dicho con anterioridad que la Casacin en general fue objeto de una reforma
sistemtica con el objeto de encauzarla en relacin a su naturaleza intrnseca, hacindose lo
propio con el recurso de Queja.

Concepto: Es un acto procesal de parte agraviada por ciertas resoluciones judiciales
para obtener que la Corte Suprema las invalide por haber sido dictadas con infraccin de ley
que influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo y que las reemplace por otra
resolucin en que se aplique correctamente la ley.

Caractersticas del recurso de Casacin en el Fondo:

A) Es un Recurso Extraordinario que procede contra ciertas y determinadas resoluciones
dictadas con infraccin de ley en materia Civil, y en materia Penal, contra determinadas

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resoluciones por causales taxativamente enumeradas de infraccin de ley penal que
indica el legislador.

B) Es un recurso de Nulidad, pero no slo de nulidad, porque si se acoge el recurso de
Casacin en el Fondo debe dictarse una Sentencia de Reemplazo en que se aplique
correctamente la ley.

C) Es un recurso de competencia Exclusiva y Excluyente de la Corte Suprema.

D) Slo procede contra algunas resoluciones judiciales dictadas por determinados
tribunales.

E) Es un recurso de Derecho Estricto y Formalista.

F) Se interpone ante el tribunal que dicto la resolucin casable para que conozca la Corte
Suprema.

G) No constituye instancia. Est absolutamente vedado al tribunal de casacin el examen de
los Hechos; es un recurso que se refiere al Derecho.

Existe un solo caso en el cual podran llegarse a alterar los Hechos, llegndose a
modificar lo que significa la configuracin de los hechos que se da cuando la ley infringida
es una ley reguladora de la prueba, en los siguientes casos:

- Cuando se admite un medio probatorio no establecido por la ley.
- Cuando se altera la Carga de la Prueba.
- Cuando se infringen las leyes que regulan el valor probatorio de los medios de
prueba.

H) Es un recurso renunciable.

El carcter de Extraordinario de este recurso nace de la naturaleza de las
resoluciones que lo admiten, por lo que deben cumplir con los siguientes requisitos:

i) Debe ser Sentencia Definitiva o Sentencia Interlocutoria que ponga trmino al juicio
o haga imposible su prosecusin.
ii) Debe tratarse de una sentencia Inapelable; no basta que haya sido dictada por un
Corte de Apelaciones, sino que adems debe ser inapelable y el carcter de tal se lo
da la ley.
iii) En cuanto al rgano jurisdiccional que la emite, slo hay dos tribunales cuyas
resoluciones son susceptibles del recurso de Casacin en el Fondo: Cortes de
Apelaciones y tribunales rbitros de derecho de segunda instancia que estn
conociendo de materias propias de una Corte de Apelaciones.


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Art.767 El recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra sentencias
definitivas inapelables y contra sentencias interlocutorias inapelables cuando ponen
trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, dictadas por Cortes de Apelaciones o
por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los
casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes,
siempre que se hayan pronunciado con infraccin de ley y que esta infraccin haya influido
substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.

El recurso de Casacin en el ttulo en que est tratado tiene denominacin genrica;
no distingue si es Casacin de Forma o es Casacin de Fondo en el CPC. Ambos recursos
estn mezclados, careciendo de articulados especiales.

El art. 766 por ejemplo, habla de las resoluciones contra las cuales procede el
recurso de Casacin en la Forma en materia civil; y el 767 de las resoluciones en contra las
cuales procede el recurso de Casacin en el Fondo.

Antes de la modificacin de que fue objeto por la ley Nro. 19.374, deba tratarse de
una resolucin dictada en asuntos que excedieran de una cuanta determinada. El art. 767
distingua algunas situaciones, de lo cual se conclua que se requera que fuera dictada en
procedimientos cuya cuanta excediera de 15 UTM en asuntos que fueran susceptibles de
apreciacin pecuniaria; poda suceder que se dictara una sentencia en un asunto que no
fuera susceptible de apreciacin pecuniaria, y que tambin existieren asuntos en esa misma
sentencia que s fueren susceptibles de tal apreciacin, en ese caso la cuanta se determinaba
por las peticiones consecuenciales.
Actualmente, lo anterior ya no rige; tampoco existe la consignacin.

SUJETOS DE LA CASACIN:

Se encuentra legitimada una parte cuando concurren los siguientes requisitos:

1.- Ser parte en al juicio.
2.- Ser parte agraviada, entendindose que se encuentra perjudicada por la sentencia con la
infraccin de ley en que se ha incurrido la que ha influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.

CAUSALES DEL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO:

En MATERIA CIVIL: Existe una Causal Genrica que consiste en la Infraccin de
Ley que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo y expresamente as lo dice la
parte final del citado artculo 767 CPC.

En MATERIA PENAL: La causal no es Genrica, slo procede por las causales
taxativamente enumeradas en el art. 546 CPP.


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Para analizar el recurso de Casacin en el Fondo en la Materia Civil tenemos que
analizar esta causal genrica y para ello debemos analizar: qu entendemos por Ley, qu
es Infraccin de ley y qu significa Que haya influido sustancialmente en lo dispositivo
de la sentencia.

Concepto de LEY: La jurisprudencia lo ha tomado en un sentido amplio incluyendo
a la Constitucin Poltca; los DFLs; los DLs; la costumbre en materia mercantil en silencio
de la ley, y en materia civil cuando la ley se remite a ella; los Tratados Internacionales que
hayan sido aprobados en conformidad a nuestro ordenamiento jurdico; la ley extranjera en
los casos que la legislacin nacional la incorpora al estatuto nacional; y, por ltimo, la
normativa contractual ( art. 1545 CC )

Respecto al Contrato como Ley han existido dos posiciones:

- La primera posicin sealaba que la expresin Ley usada por el CC vena a
reforzar el contrato y NO se aceptaba como causal de Casacin en el Fondo. Sera
una ley particular para las partes.
- La otra posicin sostiene que es una ley particular entre las partes. Ultimamente
sta es la opinin acogida, aceptndose, en definitiva como causal.

Infraccin de Ley:

La Jurisprudencia ha dicho que nunca proceder el recurso de Casacin en el
Fondo por una infraccin de ley procesal que hubiera hecho posible aplicar el recurso de
Casacin en la Forma.

En materia Penal existe una clasificacin de leyes procesales que ha sido recogida
por la jurisprudencia y tenemos que esta clasificacin habla de Leyes Ordenatoria Litis y de
Leyes Descisoria Litis.

Las leyes Ordenatoria Litis son aquellas que ordenan el proceso; son leyes Decisoria
Litis aquellas leyes que permiten resolver la cuestin controvertida.

Es por esto que se ha dicho que el recurso de Casacin en el Fondo procede cuando
la ley procesal infringida es Decisorio-Litis.

Las Leyes Reguladoras de la Prueba son un conjunto de normas legales que
permiten resolver la cuestin controvertida que se refieren al establecimiento de los medios
de prueba, a la forma de rendirla, al valor y a la apreciacin de la prueba rendida y en
algunos casos exigen un medio probatorio para acredirtar una situacin determinada o
excluyen un determinado medio para probar una situacin.

La jurisprudencia acepta la infraccin de las leyes reguladoras de la prueba como
causal que hace procedente el recurso de Casacin en el Fondo. Las leyes reguladoras de la

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prueba en algunos casos hacen prodente el recurso de Casacin en la Forma; jams se ha
aceptado como causal la infraccin de ley que influya en la forma de rendir la prueba;
tampoco, cuando la infraccin de ley diga relacin con la forma como se apreci la prueba,
no as si la ley establece un valor probatorio fijo, porque si el juez para la apreciacin de la
prueba tiene un abanico de opciones, ste tiene la posibilidad de decidir cul es el camino
que en definitiva sigue.

Tambin se admite el recurso de Casacin en el Fondo en los casos en que la ley
prescribe un medio probatorio especfico y ste no se ha aplicado.
Adicionalmente, tambin se admite este recurso si se altera la carga de la prueba.

Forma como se puede producir la Infraccin de Ley:

1.- Se puede producir por contravencin formal de la ley, cuando se prescinde de
la ley y el tribunal resuelve en contravencin u oposicin a ella.

2.- Por errnea interpretacin de la ley: puede suceder que el tribunal de segunda
instancia haya interpretado la ley en una forma distinta a lo que considere la Corte
Suprema; se le da un sentido diverso a la correcta interpretacin de la ley. Este es el caso en
que ms comnmente se comete infraccin de ley.

3.- Y, por ltimo, la Falsa aplicacin de la ley cuando se aplica una ley
determinada a una hiptesis fctica a la que no era aplicable o no se aplica la ley que era
aplicable al caso concreto.

Que la infraccin de ley haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo:
cuando la correcin del vicio cometido en la sentencia recurrida importa la modificacin
total o parcial de su parte resolutiva.

Limitaciones que tiene la Corte Suprema para conocer y fallar el recurso de
Casacin conocer en el Fondo:

- Los recursos de Casacin NO constituyen instancia, slo versan sobre las
cuestiones de derecho, nunca sobre las de hecho, salvo la circunstancia especfica
ya vista.

Esta limitacin fluye de los arts. 785 y 807 CPC. que reglamentan el fallo del
recurso de Casacin en el Fondo cuando se acoge en trminos que la casacin en el fondo
no puede alterar la configuracin de los hechos y tampoco se admiten medidas para mejor
resolver que permitan modificar los hechos. Est prohibida la Prueba de Hechos; sta
queda congelada en la casacin, sin perjuicio del efecto que produce si el vicio es la
infraccin de la ley reguladora de la prueba.

Art. 785 Cuando la Corte Suprema invalide una sentencia por casacin en el
fondo, dictar acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, sobre la cuestin

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materia del juicio que haya sido objeto del recurso, la sentencia que crea conforme a la
ley y al mrito de los hechos tales como se han dado por establecidos en el fallo recurrido,
reproduciendo los fundamentos de derecho de la resolucin casada que no se refieran a
los puntos que hayan sido materia del recurso y la parte del fallo no afectada por ste.
En los casos en que desechare el recurso de casacin en el fondo por defectos en su
formalizacin, podr invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se hubiere dictado con
infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la
sentencia. La Corte deber hacer constar en el fallo de casacin esta circunstancia y los
motivos que la determinan, y dictar sentencia de reemplazo con arreglo a lo que dispone
el inciso precedente.

Art. 807 inciso 1 En el recurso de casacin en el fondo, no se podrn admitir ni
decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o
esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia
recurrida.

Aqu tenemos que distinguir diversos elementos, a saber:

a) Elementos de Hecho: son los elementos prcticos.
b) Elementos de Derecho: la calificacin jurdica de los hechos.

Los Hechos del pleito son los conocimientos de carcter material que lo
constituyen, sin los cuales no puede subsistir.

Las cuestiones de Derecho son todas aquellas que miran a la calificacin jurdica
del hecho y al establecimiento de sus consecuencias jurdicas. La prueba recae sobre los
hechos y una vez probado es el tribunal quien aplica la ley a esos hechos.

Interposicin del Recurso de Casacin en el Fondo:

El recurso de Casacin en el Fondo debe inetrponerse por la parte agraviada ante el
tribunal que dict la resolucin que ser una Corte de Apelaciones o un tribunal arbitral de
segunda instancia conociendo de materias propias de una Corte de Apelaciones, para que el
recurso sea conocido por la Corte Suprema quien tiene la competencia exclusiva y
excluyente para conocer del mismo.

El concepto de parte agraviada aqu es ms sencillo que el concepto aplicable al
recurso de casacin en la forma. Se configura por dos elementos:

a) El agravio Objetivo, que corresponde a quien la sentencia perjudica.
b) El agravio Subjetivo,que sera a quien la infraccin le afecte.

La interposicin del recurso de casacin en el fondo fue simplificada por la ley N
18.705. Con anterioridad se exiga un escrito de Anuncio y un escrito de Formalizacin del
recurso.

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Hoy en da, el recurso se interpone mediante un solo escrito que es el escrito de
Formalizacin del recurso; ste debe interponerse dentro de los 15 das siguientes a la fecha
de notificacin de la sentencia contra la cual se recurre. Lo mismo ocurre tratndose del
recurso de casacin en la forma.

Hasta antes de la ley N 19.374 al escrito de interposicin deba acompaarse una
boleta de consignacin en la cuenta corriente del tribunal por el monto que sealaba la ley
que era del 1% de la cuanta del juicio,sin exceder de 1 UTM. Ahora, si se interpona
Casacin de Forma y de Fondo conjuntamente, el monto era del 1% ms un tercio por la
casacin de forma. (1,33 % de la cuanta del juicio)

Claramente, la Casacin se restringa por dos razones; la primera, desde el punto de
vista econmico, dado que las partes no siempre estaban en situacin de realizar la
consignacin; y, adems, por su excesivo formalismo.

Requisitos del Escrito de Interposicin:

1) Requisitos comunes a todo escrito.
2) Se debe expresar en qu consisten l o los errores de derecho de que adolece la
sentencia recurrida.
3) Se debe sealar de qu modo ese o esos errores de derecho influyen
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
4) Debe ser patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin
que no sea Procurador del Nmero.

Ver Art. 772

Efectos de la Interposicin del Recurso:

La interposicin del recurso de casacin en el fondo produce los mismos efectos
que el de forma respecto del cumplimiento del fallo, de modo que la regla general es que la
interposicin del recurso NO suspende el cumplimiento de la resolucin impugnada.
Expresamente as lo dispone el art. 773 CPC al cual ya hicimos referencia al tratar de la

Tramitacin del Recurso de CasacinError! Bookmark not defined.

La tramitacin del tribunal a quo, es exactamente la misma tramitacin que se
efecta ante el tribunal a quo respecto del Recurso de Casacin en la Forma. Respecto a la
tramitacin ante el tribunal ad quem, el ingreso del expediente es efectuado por el secretario
del tribunal, y desde este ingreso se comienza a contar el plazo que tienen las partes para
comparecer a la segunda instancia. Dentro de ese plazo, una vez interpuesto el Recurso,
cualquiera de las partes podr solicitar dentro del plazo para hacerse parte ante el tribunal
ad quem, que el recurso sea conocido y resuelto por el pleno del tribunal.

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La peticin slo se puede fundar en el hecho en que la Corte Suprema en fallos
diversos ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del
recurso.

En cuanto a la forma de comparecer, es la misma forma establecida para comparecer
en el Recurso de Casacin en la Forma.

El tribunal, una vez que se ha elevado un proceso en Casacin realiza un examen de
admisibilidad, examinando los mismos elementos que son objeto de examen con relacin al
Recuso de Casacin en la Forma, pero con la variante de que respecto del Recurso de
Casacin en la Forma, se examinaba si haba mencin expresa del vicio y de la ley que
conceda el recurso por esa causal. Aqu se examina si existe mencin expresa y
determinada de las leyes infringidas: de cmo se realiza esa infraccin, de cmo esa
infraccin influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

Una vez examinado el recurso y se ha visto como influye en lo dispositivo del fallo
el tribunal podr considerar que el recurso es admisible o inadmisible. Si considera que es
inadmisible, lo deber declarar a travs de una resolucin fundada y lo declarara sin lugar.

La resolucin con la cual el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad del recurso
solo puede ser objeto del Recurso de Reposicin fundado debe interponerse dentro de
tercero da de notificada la resolucin. El examen de admisibilidad lo hace el tribunal en
cuenta. Si la resolucin es de aquellas que admite el Recurso de Casacin en el Fondo y si
ha sido interpuesto el plazo, se declarara que el recurso es admisible. Se admite tambin
aqu con una particularidad muy especial la posibilidad de que las partes puedan acompaar
informes un derecho. El plazo para acompaar este informe en derecho es hasta el
momento de la vista de la causa, sin poder sacar los autos de secretaria para efectos de
emitir este informe en derecho.

La otra particularidad que existe a propsito del Recurso de Casacin en el Fondo,
es que no se podrn admitir ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna
clase. El Cdigo habla de medidas para mejor proveer, pero en definitiva son las medidas
para mejor resolver; de ninguna clase que tiendan a esclarecer los hechos que hayan sido
controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida

Forma como termina el Recurso de Casacin en el Fondo

Puede terminar de una forma normal, que es a travs del fallo del recurso, al igual
que en Recurso de Apelacin y en el Recurso de Casacin en la forma.

A la vez puede terminar de una forma anormal, la cual puede ser:


87
a)anormal indirecta: transaccin, conciliacin, desistimiento de la demanda,
abandono del procedimiento (en general todas las formas autocompositivas de poner
termino al juicio).

b)anormal indirecta: desercin del recurso por falta de comparecencia ante la corte
suprema, por no dejar dinero para las compulsas o por no haber cancelado el franqueo para
la remisin del expediente; a travs de la declaracin de inadmisibilidad que puede ser tanto
ante el tribunal a quo como ante el tribunal ad quem; desistimiento del recurso por parte del
propio recurrente.

En cuanto al fallo del recurso:

Puede acoger o denegar la casacin de fondo.

El recurso de casacin en el fondo se debe interponer conjuntamente con el recurso
de casacin en la forma si este tambin se quiere deducir. Los recursos se ven
conjuntamente y se resuelven en un mismo fallo, pero el tribunal se pronunciara primero
sobre el recurso de casacin en la forma, y si se acoge el recurso de casacin en la forma, se
tendr por no interpuesto el recurso de casacin en el fondo.

La competencia del tribunal de casacin queda establecida con la interposicin del
recurso. La corte Suprema no puede ir mas all del escrito de formalizacin del recurso.
Antiguamente no exista casacin de oficio en el fondo. Hoy en da si existe y casa de
oficio en el fondo cuando examinando el recurso ve una infraccin de ley que influya en lo
dispositivo del fallo. Si hay defecto en la formalizacin del recurso lo que corresponde es
que deseche el recurso. Si el tribunal al hacer el examen descubre que hay otras infracciones
de leyes que influyen en lo dispositivo del fallo que no fueron alegadas puede casar de
oficio en el fondo.

Cuando la Corte Suprema acoge un recurso de casacin dicta 2 sentencias:

1)sentencia de casacin: en esta invalida la resolucin procediendo de inmediata a
dictar la sentencia de reemplazo.

2)sentencia de reemplazo: en esta, la Corte Suprema corrige la infraccin de ley para
lo cual, tiene que proceder a comparar la sentencia recurrida. Correlacin a este examen de
comparacin en primer lugar la parte expositiva no puede ser modificada, y en la parte
considerativa, los considerandos de hecho no se modifican por regla general, solo
excepcionalmente puede hacer modificaciones por las distintas configuraciones de los
hechos si la ley infringida es una ley reguladora de la prueba. En los considerandos de
derecho se mantienen tal cual en aquellos aspectos que no fueron alcanzados por la
infraccin y se modifican aquellos en los cuales si hubo infraccin de ley.


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En cuanto a la parte resolutiva de la sentencia, esta puede cambiar total o
parcialmente, segn la influencia de la infraccin de ley en ella. Todo esto que hemos visto
es cuando se esta dictando sentencia de reemplazo respecto de una sentencia definitiva.

En el caso de una sentencia interlocutoria la parte considerativa cambia de la misma
forma que cambia la parte considerativa respecto de una sentencia definitiva y la parte
resolutiva cambiara total o parcialmente segn la infraccin de ley.

Casacin de Fondo en Materia Penal

El legislador hace aplicable a la casacin penal las normas de la casacin civil,
introducindole modificaciones generales y modificaciones especificas.

Modificaciones Generales

1)se amplan los sujetos que pueden deducir este recurso, introducindose como
sujetos que lo pueden interponer a los terceros civilmente responsables

2)en materia penal no se requiere la comparecencia de las partes para seguir con el
recurso.

3)Art546, se ha encargado de establecer las causales que hacen procedente el
recurso de casacin en el fondo en materia penal. El encabezado de este articulo comienza:
la aplicacin errnea de la ley penal que autorice el recurso de casacin en el fondo, slo
podr consistir... con esto, el CPP esta estableciendo que la causal que habilita el recurso
de casacin en el fondo es la aplicacin errnea de la ley penal que slo podr consistir en
los 7 numerales de este articulo.

Art. 546 (585). La aplicacin errnea de la ley penal que autoriza el recurso de
casacin en el fondo, slo podr consistir:

1. En que la sentencia, aunque califique el delito con arreglo a la ley, imponga al
delincuente una pena ms o menos grave que la designada en ella, cometiendo error de
derecho, ya sea al determinar la participacin que ha cabido al procesado en el delito, ya al
calificar los hechos que constituyen circunstancias agravantes, atenuantes o eximentes de su
responsabilidad, ya, por fin, al fijar la naturaleza y el grado de la pena;

2. En que la sentencia, haciendo una calificacin equivocada del delito, aplique la
pena en conformidad a esa calificacin;

3. En que la sentencia califique como delito un hecho que la ley penal no considera
como tal.

4. En que la sentencia o el auto interlocutorio, calificando como lcito un hecho que
la ley pena como delito, absuelva al acusado o no admita la querella;

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5. En que, aceptados como verdaderos los hechos que se declaran probados, se
haya incurrido en error de derecho al admitir las excepciones indicadas en los nmeros 2.,
4., 5., 6., 7. y 8. del artculo 433; o al aceptar o rechazar en la sentencia definitiva, las
que se hayan alegado en conformidad al inciso segundo del artculo 434;

6. En haberse decretado el sobreseimiento incurriendo en error de derecho al
calificar las circunstancias previstas en los nmeros 2., 4., 5., 6. y 7. del artculo 408; y

7. En haberse violado las leyes reguladoras de la prueba y siempre que esta
infraccin influya substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.

En cuanto al recurso de casacin en el fondo se dirija contra la decisin civil de la
sentencia, regir lo dispuesto en el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Modificaciones especificas

1)se simplifica el fallo en la materia penal. El fallo ac debe dictarse dentro de 20
das (materia civil, 40 das). En el fallo se deben exponer los fundamentos que sirvan de
base a la resolucin del tribunal, la decisin de las cuestiones controvertidas y la
declaracin explcita de si es nula o no la sentencia reclamada. Aqu en materia penal existe
una sola sentencia en los trminos del Art 547 CPP. No existe la sentencia de reemplazo
establecida respecto del recurso de casacin en el fondo en materia civil.
2)en los casos en que la Corte Suprema acoja una casacin de fondo, puede aplicar
la corte suprema al condenado como consecuencia de la causal acogida y dentro de los
limites que la ley autoriza una pena ms severa que la impuesta por la sentencia invalidada.
Esto es lo que se conoce con el nombre de la reforma en perjuicio establecida en el Art 548
CPP.

3)Art 548 inc 2, que contempla la posibilidad de si solo uno de los varios
procesados ha entablado el recurso, la nueva sentencia aprovechara a los dems en lo que
les sea favorable, siempre que se encuentren en la misma situacin del recurrente y que le
sean aplicables los motivos alegados para declarar la casacin en la sentencia.

Paralelo entre el Recurso de Casacin en la Forma y en el Fondo

Semejanzas:

1)ambos recursos son vas de nulidad.

2)ambos recursos son de derecho estricto

3) ambos recursos no constituyen instancia. En la casacin de forma slo se revisan
los aspectos de hecho, podra haber prueba de los hechos que configuran la causal. en la

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casacin de fondo podran modificarse los hechos por aplicacin de las leyes reguladoras de
la prueba

Diferencias:

1)casacin de fondo es de competencia exclusiva y excluyente de la Corte Suprema;
la casacin de forma es de competencia del superior jerrquico que dicto la resolucin.

2) la casacin de fondo persigue una uniforme interpretacin judicial; la casacin de
forma persigue llevar a la practica el debido proceso de ley corrigiendo los vicios en los
cuales hubiere podido incurrir en el procedimiento.

3)si bien no hay diferencia en cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que
autoriza el recurso. En el recurso de casacin en el fondo se requiere adems de que sean
resoluciones inapelables dictadas por Cortes de apelaciones o por tribunales arbitrales de
Segunda instancia conociendo de materias propias de una corte de apelaciones.

4)la casacin en la forma en sus orgenes slo buscaba la declaracin de nulidad, lo
que subsiste tratndose de causales que no se configuran en la sentencia misma, porque las
causales que se dan en la sentencia, debe dictarse una sentencia de reemplazo. En cambio
en la casacin de fondo civil siempre se busca una sentencia de reemplazo que lo apremie.
El tribunal superior tambin podr sancionar disciplinariamente al inferior que no evacue o
retrase el informe indebidamente. Es obligatorio el pedir que se evacue el informe; es
facultativo para el tribunal el pedir que se le remita el expediente. Tambin es facultativo
para el tribunal el decretar una orden de no innovar si se solicita fundadamente. Una vez
que se haya evacuado el informe el resto de la tramitacin continua igual que la apelacin
de una sentencia definitiva o sea, se decreta autos en relacin y comienza la vista de la
causa.

PARALELO RECURSO DE CASACION EN MATERIA CIVIL Y MATERIA
PENAL

En ambos recursos en materia penal hay una ampliacin del concepto de parte
agraviada.

En materia civil puede recurrir de Casacin aquella parte a que el vicio afecta y la
sentencia perjudica. En materia penal comprenden tambin al tercero civilmente
responsable y al actor civil. En cuanto a la posibilidad de cumplimiento de la resolucin
recurrida, en materia civil, por regla general, la interposicin de ambos recursos no
suspende el cumplimiento de la sentencia. En materia penal, el cumplimiento o no de la
sentencia se establece de una manera mas simple, distinguiendo si la sentencia es
condenatoria o si es absolutoria. Si la sentencia es condenatoria se suspende el
cumplimiento, en cambio si la sentencia es absolutoria se cumple.


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Otra diferencia, en la Casacin civil se requiere la comparecencia de las partes ante
el tribunal ad quem so pena de la desercin del recurso en caso del recurrente y en caso del
recurrido se produce la rebelda. En materia penal, no se requiere su comparecencia.

PARALELO ENTRE EL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA EN
MATERIA CIVIL Y EN MATERIA PENAL

En materia civil es causal del recurso de Casacin en la Forma la omisin de
tramites o diligencias considerados esenciales. En materia penal los tramites o diligencias
esenciales estn elevados a la categora de causales especificas. La diferencia substancial
radica en que en materia civil el numeral 9 del art., 768 del CPC habla en forma genrica
como omisin de

Y para saber cuales son los tramites o diligencias que son consideradas esenciales
tenemos que remitirnos a los arts.,795 y 800 del CPC. En cambio, en el recurso de Casacin
en la Forma en materia penal la omisin de tramites o diligencias esenciales estn elevados
a la categora de causales especificas. Al leer el articulado de las causales que habilitan el
recurso de Casacin en la Forma en materia penal se encuentran contempladas las
diligencias o tramites esenciales como causales del recurso de Casacin en la Forma en
materia penal.

Al leer el articulado del CPC art.,768 solamente nos encontramos con la causal del
numero 9 que es una causal genrica que habla de omisin de tramites o diligencias que son
considerados esenciales pero para saber cuales son esas diligencias o tramites esenciales
que habilitan la Casacin en la Forma por la causal del numero 9 hay que remitirse a los
tramites o diligencias esenciales de la primera o de la nica instancia y de la segunda
instancia, artes., 795 y 800.

Otra diferencia, en materia civil la Ultrapetita significa otorgar mas de lo pedido por
las partes o extender el fallo a puntos no sometidos a la decisin del tribunal. En materia
penal la Ultrapetita consiste en extender el fallo a puntos inconexos de los que hubieren
sido materia de la acusacin y de la defensa.

PARALELO ENTRE EL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO EN
MATERIA CIVIL Y EN MATERIA PENAL

1.-) En materia civil el recurso de Casacin en el Fondo tiene una causal genrica,
cual es, infraccin de ley que influya sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia. En
materia penal, en cambio, hay lugar al recurso de Casacin en el Fondo cuando existe
aplicacin errnea de la ley penal, lo que se traduce en causales especificas que estn
enumeradas en el art., 546 del CPP.

2.-) En materia civil se dictan formalmente dos sentencias, una sentencia que se
denomina sentencia de casacin o nulidad y una sentencia de reemplazo. En materia penal

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formalmente una sola sentencia que acoge el recurso, se deja sin efecto la resolucin
recurrida y resuelve la contienda.

3.-) En materia civil a lo mas que puede llegar la Corte en contra del recurrente es a
rechazar el recurso. En materia penal, en cambio, si se acoge el recurso puede la Corte
aplicar al condenado y dentro de la causal acogida una pena mas severa que impuesta por la
sentencia invalidada, norma ya analizada sobre la reforma en perjuicio que se encuentra en
el inciso 1 del art., 548 del CPP.

4.-) Y otra particularidad especial en materia penal que se encuentra en el inciso 2
del art., 548, la sentencia puede aprovechar a otros procesados que no han entablado el
recurso y les aprovecha en lo que sea favorable siempre que se encuentren en la misma
situacin que el recurrente. Esto no sucede en materia civil.

5.-) La interposicin del recurso de Casacin en el Fondo en materia penal es muy
parecida a la interposicin del recurso de Casacin en la Forma en materia civil porque hay
causales especificas. [Tenerlo presente pero no repertirlo en examen].

RECURSO DE REVISION

El CPP con mucho mas precisin que el CPC nos habla en Titulo VII de la
Revisin de las sentencias firmes y no del recurso de Revisin, tratndolo a partir del art.,
657 y hasta el art., 667. El CPC en el Titulo XX del libro 3 nos habla del recurso de
Revisin, contemplado a partir del art., 810 hasta el art., 816.

La Revisin no es un recuso porque la idea de recurso esta relacionada con una
sentencia no ejecutoriada que todava no produce el efecto de cosa juzgada. En cambio, este
recurso de Revisin se interpone en contra de una resolucin pasada en autoridad de cosa
juzgada y es por esto que no es un recurso, sino que es una accin que va mas en beneficio
de la Justicia que de la certeza y de la seguridad, como una manifestacin del derecho
constitucional de peticin.

Definicin de Revisin

Es la accin de competencia exclusiva y excluyente de la Corte Suprema que se
concede para invalidar sentencias firmes o ejecutoriadas obtenidas injustamente en los
casos y condiciones sealadas por la ley cuando han sido ganadas injustamente.

Caractersticas de la Revisin

1. Extraordinario.
2. Se interpone directamente ante la Corte Suprema para que sea conocido por una
sala.
3. Solo cabe respecto de sentencias firmes o ejecutoriadas .

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4. No constituye instancia. Porque la Corte Suprema no puede revisar los hechos. La
competencia de la Corte Suprema esta limitada al anlisis de la causal que se invoca
y sus fundamentos y si se requiere prueba se admitir pero eso no significa revisar
los hechos.

RESOLUCIONES CONTRA LAS QUE PROCEDE

En materia civil:

1. Sentencias firmes o ejecutoriadas que no hayan sido pronunciadas por la Corte
Suprema conociendo del recurso de Casacin y Revisin.

En materia penal:

1. Solo contra sentencia condenatoria de crimen o simple delito aun cuando hubiere
sido pronunciada por la Corte Suprema. En consecuencia, no procede la Revisin en
contra de sentencias penales absolutorias ni en contra de sentencias condenatorias
por faltas.
Art., 58 del CPP Contra las resoluciones dictadas por la Corte Suprema no se da
otro recurso que el de Revisin en su caso.

CAUSALES DE REVISION EN MATERIA CIVIL

Las causales estn contempladas en el art., 810 del CPC. Se refieren a la:

1. Prueba Documental.
2. Prueba Testimonial.
3. Maquinacin fraudulenta del Juez.
4. Cosa Juzgada.

Prueba Documental

Si se ha fundado en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoria dictada
con posterioridad a la sentencia que se trata de rever. Esta causal debe cumplir con dos
requisitos,

1. Que el documento haya sido declarado falso, y
2. Que esa sentencia haya sido dictada con posterioridad a la sentencia objeto del recurso.

Basta con que la sentencia se haya fundado en un documento falso. No es necesario que
sea el nico fundamento de la sentencia.

Prueba Testimonial


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Si pronunciada en virtud de prueba de testigos han sido estos condenados por falso
testimonio dado especialmente las declaraciones que sirvieron de nico fundamento a la
sentencia.

Maquinacin fraudulenta del Juez

Si la sentencia firme se ha injustamente en virtud de cohecho, violencia u otra
maquinacin fraudulenta cuya existencia haya sido declarada por sentencia de termino.

Cosa Juzgada

Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y que no se
alego en el juicio en el juicio en que la sentencia firme recay. Aqu tenemos que decir que
si se hubiera alegado la cosa juzgada en el juicio no ser procedente la Revisin puesto que
en este caso debi haberse deducido el recurso de Casacin en la Forma por la causal
numero 6 de art., 768 en haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada
siempre que esta se haya alegado oportunamente en el juicio.

CAUSALES DE REVISION EN MATERIA PENAL

Las causales que habilitan la Revisin estn contempladas en el art., 657 del CPP
La Corte Suprema podr rever extraordinariamente la sentencia firme en que se haya
condenado a alguien por un crimen o simple delito para anularla en los casos siguientes:

1. Cuando en virtud de sentencias contradictorias estn sufriendo condena dos o mas
personas por un mismo delito que no haya podido ser cometido mas que por una
sola.

2. Cuando este sufriendo condena alguno como autor, cmplice o encubridor del
homicidio de una persona cuya existencia se compruebe despus de la condena.

3. Cuando alguno este sufriendo condena en virtud de sentencia que se funde en un
documento o en el testimonio de una o mas personas, siempre que dicho documento
o testimonio haya sido declarado falso por sentencia firme en causa criminal,
numero 3 del art., 657 del CPP.

4. Cuando con posterioridad a la sentencia condenatoria ocurriere o se descubriere
algn hecho o apareciere algn documento desconocido durante el proceso que sean
de tal naturaleza que basten para establecer la inocencia del condenado.

COMPETENCIA

La Corte Suprema tiene el conocimiento privativo, exclusivo y excluyente de la
Revisin.


95
SUJETOS

En materia civil puede interponer el recurso la parte agraviada. En materia penal el
art. 658 seala quienes pueden interponer el recurso de Revisin,

1. El Ministerio Publico
2. El condenado
3. Su cnyuge
4. Ascendientes
5. Descendientes
6. Hermanos legtimos o naturales

Adems puede interponerlo el condenado que ha cumplido su condena o los
parientes a quienes se les acaba de expresar cuando el condenado hubiere muerto y se
tratase de rehabilitar su memoria.

FORMA DE INTERPONERLO

Se interpone ante la Corte Suprema para que lo conozca ella misma. [ civil o
penal?].

Antes de la modificacin de la ley 19.374 del ano 1995 que derogo el art., 812 del
CPC en la Revisin junto con el escrito de interposicin del recurso se deba acompaar
una boleta de consignacin en la cuenta corriente del tribunal, misma boleta que se deba
acompasar conjuntamente con el recurso de Casacin en el Fondo, tambin se elimino esta
consignacin..

Al interponerlo se debe expresar en el recurso en materia penal con precisin su
fundamento legal, debe ser firmado por un procurador y por un abogado cuando no seas
deducido por el Ministerio Publico. Y se deben acompaar a el los documentos que
comprueben los hechos en que se funda.

Si la causal alegada al interponer el recurso es la del numero 2 del art., 657, o sea,
cuando este sufriendo condena alguno como autor, cmplice o encubridor del homicidio de
una persona cuya existencia se comprueba despus de la condena, en ese caso el recurso
debe declarar adems los medios con que se intenta probar que la persona vctima del
pretendido homicidio ha vivido despus de la sentencia que lo supone fallecido. Y si la
causal fuere la del numero 4 del art., 657 deber indicar el hecho o el documento
desconocido durante el proceso debiendo expresar los medios con los cuales pretende
acreditar el hecho, debiendo acompanarlo y si no fuere posible deber seala donde se
encuentra.

El recurso de Revisin que no se interpusiere as deber ser desechado de plano.

En materia penal la interposicin del recurso no tiene plazo.

96
En materia civil su interposicin esta establecida en el art., 811 del CPC solo se
puede interponer dentro de un ano, contado desde la fecha de la ultima notificacin de la
sentencia objeto del recurso. Si se presenta pasado este plazo se rechaza de plano.

En cuanto a las causales que habilitan la interposicin del recurso, las tres primeras
causales del art., 810 suponen un juicio posterior a aquel en que se dicto la sentencia que se
pretende rever, en que se demuestre la falsedad de los documentos en que pudo fundarse la
sentencia, el falso testimonio que fue el nico fundamento de la sentencia, el cohecho, la
violencia u otra maquinacin fraudulenta, pero en estos casos resulta muy difcil por no
decir imposible acreditar estas circunstancias dentro de un ano de que la sentencia este
ejecutoriada.

Art., 811 inciso 3, si al terminar el ano no se aun fallado el juicio dirigido a
comprobar la falsedad de los documentos, el perjurio de los testigos o el cohecho, violencia
u otra maquinacin fraudulenta a que se refiere el art., anterior [donde estn las causales],
bastara que el recurso se interponga dentro de aquel plazo hacindose presente en el esta
circunstancia y debiendo proseguirse inmediatamente despus de obtenerse sentencia firme
en dicho juicio. En este caso, basta con interponer el recurso dentro del plazo hacindose
presente que no se ha fallado aun el juicio destinado a comprobar la falsedad de los
documentos, el falso testimonio, el cohecho, etc.,en ese caso se debe proseguir
inmediatamente despus de que se haya obtenido la sentencia firme en el juicio destinado a
comprobar esas causales.

Forma de interposicin del Recurso de Revisin.

Se interpone directamente ante la Corte Suprema para que conozca ella del recurso.

En cuanto al sujeto que lo interpone en materia civil es solo la parte agraviada.

El plazo de interposicin del recurso es un ao desde la fecha de la ltima
notificacin de la sentencia objeto del recurso, si se presenta pasado este plazo se rechazar
de plano.

Las tres primeras causales que habilitan la interposicin del recurso del art. 810 del
CPC, suponen la existencia de un juicio posterior a aquel en que en que se dict la
sentencia que se pretende reveer, juicio posterior que est destinado a comprobar la
falsedad de los documentos , el perjuicio de los testigos, el cohecho, violencia u otra
maquinacin fraudulenta.

En estos casos, bastar solamente que el recurso se interponga dentro del plazo,
hacindose presente en l, que existe un juicio pendiente respecto de las causales ya
mencionadas, con las cuales el recurso quede en suspenso a la espera que se obtenga la
sentencia condenatoria en ese juicio posterior.


97
En materia penal el recurso de revisin no tiene plazo, puede ser interpuesto por el
Ministerio Pblico, el condenado, cnyuge, descendientes, ascendientes, etc.

Efectos de la interposicin del Recurso de Revisin en Materia Civil.

La Corte Suprema analiza si el recurso se interpuso en tiempo, o sea, dentro de un
ao.

Si fue en tiempo, el tribunal ordenar que se traigan a la vista los antecedentes del
juicio en que recay la sentencia impugnada, y citar a las partes a quienes afecte dicha
sentencia, para que comparezcan dentro del trmino de emplazamiento ha hacer valer sus
derechos. El trmino de emplazamiento es el del juicio ordinario, o sea, 15 das, 15+3 das
18+X das.

Posteriormente transcurrido el trmino de emplazamiento, luego de or la vista al
fiscal, se dicta la resolucin autos en relacin.

Los trmites posteriores al vencimiento del trmino de emplazamiento se siguen
conforme a lo establecido para la sustentacin de los incidentes, oyndose al Ministerio
Pblico antes de la vista de la causa.

Si el tribunal estima procedente la revisin por haberse comprobado en arreglo a la
ley los hechos en que se funda, lo declarar as y anular en todo o parte la sentencia
impugnada.

En la misma sentencia que acoja el recurso de revisin, declarar el tribunal si debe
o no seguirse un nuevo juicio.

Servirn de base al nuevo juicio, las declaraciones que se hayan hecho en el recurso
de revisin, las cuales ya no podrn ser discutidas.

Si el tribunal rechaza el recurso, se condena en costas al que lo haya promovido y se
ordenar que se manden devolver al tribunal los autos mandados traer a la vista.

Efectos de la interposicin del Recurso de Revisin en Materia Penal.

Lo primero que se debe sealar, es que el recurso de revisin en materia penal no
tiene plazo y se debe distinguir respecto de la causal con la cual se interpuso.

Si la causal alegada fuere la del N2 del art.657.

Cuando este sufriendo condena alguno como cmplice o encubridor del homicidio
de una persona cuya existencia se compruebe despus de la condena el recurso declarar
adems los medios por los cuales se intenta probar que la persona vctima del pretendido
homicidio a vivido despus de la fecha en que la sentencia la supone fallecida.

98

Si la causal alegada fuere la del N4 del art.657:

Cuando con posterioridad a la sentencia condenatoria ocurriere o se descubriere
algn documento desconocido durante el proceso que sean de tal naturaleza que basten para
establecer la inocencia del condenado.

El recurso deber indicar el hecho o el documento durante el proceso, expresar los
medios con que se pretenda acreditar el hecho y se acompaar en su caso si fuere posible
el documento y si no lo fuese se manifestar al menos su naturaleza y el lugar y archivo en
que se encuentra.

El recurso que no cumpla con estos requisitos ser desechado de plano.

Si las causales son las N2 y N4 del art.657:

Si se hubiera ofrecido prueba testimonial, el tribunal para esos efectos, sealar un
trmino prudencial y comisionar a recibirla a uno de sus miembros o al juez de letras del
territorio jurisdiccional en que se encuentren los testigos, la comparecencia de estos ante el
tribunal debe ser tan pronto expire el trmino, ser odo el procesado y se traern los autos
en relacin.

Si las causales son las N1 y N3 del art.657:

En ese caso interpuesto el recurso se dar traslado al procesado y al final, (a menos
que l hubiere interpuesto el recurso caso en el cual no se le da traslado) si el recurso se
hubiere fundado en la causal N1, la Corte Suprema declarando la contradiccin de las
sentencias, si en efecto existen, anular una y otra, y mandar a instruir de nuevo el proceso
por el juez que corresponde.

Si la causal es la N3 del art.657:

En ese caso se da traslado al procesado, traslado al fiscal si no hubiere el interpuesto
el recurso, realiza el fiscal su informe, se dicta decreto autos en relacin, comienza la
vista de la causa y se falla sin ms trmite.

En Materia Penal, el recurso acogido invalida con su fallo la sentencia impugnada o
recurrida. El tribunal por regla general, tratndose de fallos que acogen el recurso
interpuesto, va a ordenar la instruccin de un nuevo proceso.

Excepcionalmente, no ser necesario que se haga valer un nuevo proceso, cuando se
trate de las causales N2 y N4 del art.657.

Respecto del nuevo proceso, el Cdigo se encarga de establecer normas especiales.


99
Art. 665 CPP:

1.-) No se oirn a los testigos que perjuraron en el proceso anterior.

2.-) No podr participar el juez que dict la sentencia declarada nula.

3.-) En el nuevo proceso los jueces debern aplicar la ley aunque la pena sea mayor a la
interpuesta por la pena anulada, siendo posible descontar de la nueva pena, la que el
condenado llevara cumplida como consecuencia de la pena anterior.

4.-) Si la sentencia que pronunciare la Corte Suprema o el tribunal llamado a conocer de la
nueva causa, declara haber sido probada satisfactoriamente la completa inocencia del
acusado, ste podr exigir su publicacin en el diario oficial. Adems podr exigir que se le
devuelva lo que haya pagado en razn de indemnizacin de perjuicios e incumplimiento de
sentencia anulada. Los herederos del condenado tienen estos mismos derechos.

Se debe tener presente que para interponer el recurso de revisin en materia civil se
requiere siempre el pronunciamiento de una sentencia previa para que se configure la
causal, en materia pena en cambio, no es necesaria la previa dictacin de la sentencia.

RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD

Reglamentacin:

En la Constitucin Poltica Art.19 N26 y Art.80.

Art. 19 N 26
La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin
regulen o complementen las garantas que esta establece o que las limiten en los casos en
que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones,
tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio

Art.80
La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de que conozca,
o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro
tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal
contrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier estado de la gestin,
pudiendo ordenar la corte la suspensin del procedimiento

En el Cdigo Orgnico de Tribunales Art.96 N1.

Art. 96 N1
La competencia de la Corte Suprema en pleno, la Corte Suprema conocer en
pleno del recurso de inaplicabilidad


100
Auto Acordado sobre la substanciacin del Recurso de inaplicabilidad del ao 1932.

Naturaleza Jurdica:

De la lectura del Art.80 de la Constitucin Poltica se desprende que se contempla
como un recurso, pero nosotros los procesalistas sostenemos que no es un recurso, por las
siguientes razones:

1 Porque con su interposicin no se impugna una resolucin judicial. Con su
interposicin lo que se pretende es declarar inaplicable un determinado precepto legal por
ser contrario a la Constitucin.

2 No se pretende la modificacin, enmienda o invalidacin de una resolucin
judicial sino que se pretende un nuevo proceso independiente pero vinculado a un proceso
anterior.

3 Este es el argumento mas fuerte para sostener que no es un recurso y es que la
declaracin de inconstitucionalidad puede ser pedida de oficio por la Corte Suprema, sea
no hay un ejercicio de una facultad de parte, no es un acto jurdico procesal de parte por lo
tanto queda de manifiesto que no es un recurso.

Definicin:

Es un acto jurdico procesal o actualizacin de oficio, que se ejerce por la Corte
Suprema en virtud de las facultades conservadoras que posee, en las materias de que
conozca o que le fueren sometidas a su conocimiento. Mediante la interposicin de algn
recurso en un asunto judicial que conoce otro tribunal, en virtud del cual puede proceder a
declarar inaplicable un precepto legal, por ser contrario a la Constitucin para la resolucin
de ese caso en particular.

Caractersticas:

1 Si lo consideramos como un recurso, tendramos que decir que es extraordinario,
ya que procede por una causal especifica como es declarar la inaplicabilidad por
inconstitucionalidad de un determinado precepto legal, para la resolucin de un asunto
judicial.

2 Su conocimiento es de competencia exclusiva de la Corte Suprema. Esto en
virtud del Art.80 de la CPE y el Art.96 N1 COT.

3 La Corte Suprema conoce en uso de sus atribuciones conservadoras, para velar
que los poderes pblicos acten dentro del mbito de sus atribuciones y que se respeten los
derechos de las personas que la Constitucin establece.


101
4 Es una facultad que puede ser ejercida de oficio o a peticin de parte agraviada,
que es el litigante en un proceso contencioso y que es el interesado en un asunto no
contencioso, los cuales persiguen obtener la declaracin de inaplicabilidad, para la
resolucin dictada en este proceso, de un precepto legal por ser contrario a la Constitucin.

5 No existe un plazo fatal para el ejercicio de la accin de inaplicabilidad o para
que esa facultad se ejerza por la Corte Suprema. La accin de inaplicabilidad para obtener
la declaracin de inconstitucionalidad de un precepto legal se puede hacer valer mientras
este pendiente el asunto judicial respecto del cual se pretende obtener la declaracin de
inconstitucionalidad de un precepto legal.

6 La declaracin de inconstitucionalidad se puede obtener respecto de cualquier
precepto sea en materia civil, materia penal o no contencioso, segn que este conociendo de
ella la Corte Suprema o cualquier otro Tribunal.

7 La Corte Suprema tiene una competencia especifica, que se limita solo a declarar
si el precepto legal que se impugna es o no constitucional y en caso de que fuere
inconstitucional, declarar su inaplicabilidad, solo para la resolucin del asunto judicial
especifico y determinado, respecto del cual se hizo valer.

8 La resolucin judicial que pronuncie la Corte Suprema declarando la
inaplicabilidad, produce efectos relativos, ya que solo produce efectos respecto del proceso
en relacin al cual se formulo la declaracin. Sea que ella se hubiese formulado a peticin
de parte o de oficio.

La reglamentacin se encuentra, como ya vimos, en el Auto Acordado de 1932.

Requisitos de procedencia:

1 Que el precepto legal que se trata de impugnar, no haya sido declarado
constitucional por el Tribunal Constitucional mediante una sentencia, por haberse estimado
que no concurre un vicio especifico a su respecto, siendo el precepto legal y el vicio los
mismos hechos valer ante la Corte Suprema.

Art.83 CPE Contra las resoluciones del Tribunal Constitucional no proceder
recurso alguno, sin perjuicio de que puede el mismo Tribunal, conforme a la ley, rectificar
los errores de hecho en que hubiere incurrido.

Las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no podrn convertirse
en ley en el proyecto o decreto con fuerza de ley de que se trate. En los casos de los
nmeros 5 y 12 del articulo 82, el decreto supremo impugnado quedara sin efecto de
pleno derecho, con el solo merito de la sentencia del Tribunal que acoja el reclamo.


102
Resuelto por el tribunal que un precepto legal determinado es constitucional, la
Corte Suprema no podr declararlo inaplicable por el mismo vicio que fue materia de la
sentencia.

Por lo tanto para que proceda el recurso de inaplicabilidad por causa de
inconstitucionalidad, el requisito o premisa es que no haya habido un examen de
constitucionalidad de ese precepto legal que se pretende declarar inaplicable en ese caso
determinado, concreto y particular por el Tribunal Constitucional. Si hubo un examen de
constitucionalidad por el Tribunal Constitucional, no cabe a la Corte Suprema hacer
nuevamente ese mismo examen.

2 Que exista un asunto civil o penal, contencioso o no contencioso, ante la Corte
Suprema o ante otro Tribunal.

3 Que en el asunto judicial pendiente se pretenda aplicar para su resolucin un
precepto legal que se considera inconstitucional. Para que pueda ser declarado inaplicable
un precepto legal, basta con que la cuestin propuesta en el juicio en que incide el recurso
se haya regido por un precepto tachado de inconstitucional y que exista riesgo de que pueda
ser tomado en cuenta en el pronunciamiento que finalmente pueda dictarse.

A este respecto la Corte Suprema ha sentado una jurisprudencia, en el sentido de
que la inaplicabilidad procede, no solo respecto de los preceptos legales dictados con
posterioridad a la Constitucin del 80, sino que tambin respecto de los preceptos legales
dictados antes de su vigencia.

Sujeto:

En cuanto a la parte que se considera legitimada.
La parte o el interesado que interviene en un proceso o en un asunto judicial no
contencioso, que teme que para su resolucin se vaya aplicar un precepto legal contrario a
la Constitucin es el sujeto legitimado para interponerlo.

Forma como se interpone:

Segn el Auto Acordado, debe ser interpuesto por escrito y debe ser patrocinado por
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.

El escrito debe cumplir con ciertos requisitos de forma:

1 Debe sealar el proceso respecto del cual se solicita la declaracin de
inaplicabilidad, el estado de este, el Tribunal ante el cual se encuentra, el nombre, el
domicilio y la profesin de las partes del proceso.


103
2 Debe sealar el o los preceptos legales contrarios al Constitucin, la forma como
esos preceptos legales infringen la Constitucin, los motivos que hacen temer su aplicacin
en la resolucin del proceso o asunto no contencioso pendiente.

3 Debe contener una peticin concreta, que se declare inconstitucional un
determinado precepto legal para la resolucin de un proceso o asunto no contencioso
pendiente.

Oportunidad:

No existe plazo. Se puede solicitar mientras este pendiente la ejecucin por
sentencia ejecutoriada.

Como conoce la Corte Suprema:

Conoce en pleno, previa vista de la causa.

Tramitacin:

El escrito se presenta directamente ante la Corte Suprema. La resolucin que recae
es Traslado por seis das, plazo que es comn, que puede verse aumentado por la tabla de
emplazamiento. Por ser la primera resolucin se notifica personalmente a la contraparte y
por el estado diario a quien la interpuso.

Las dems partes pueden apoyar a quien formulo la declaracin de inaplicabilidad
aportando nuevos argumentos y solicitando que se acoja, pero tambin pueden no apoyarlo,
caso en el cual van a rebatir los fundamentos de la pretensin de inaplicabilidad y
solicitaran su rechazo.

Una vez que se ha contestado el traslado procede la vista al Fiscal, tramite que es
considerado esencial. El Fiscal para dictaminar no tiene plazo y es libre para dictaminar si
es admisible, para estimar si hay que acogerlo o rechazarlo.

La vista de la causa se produce una vez que el Fiscal ha evacuado su informe. Se
coloca la causa en tabla y conoce de ella la Corte Suprema en pleno . La resolucin que se
dicta es Autos en Relacin, resolucin que se notifica por el estado diario. Desde ese
momento el recurso queda en estado de verse. Los alegatos son de media hora para cada
una de las partes y son susceptibles de ampliarse.

Fallo:

Se puede fallar acogiendo o rechazando el recurso:


104
- Si acoge el recurso, la Corte declarara que el precepto legal es inconstitucional y
que no podr ser aplicado en la tramitacin o resolucin del asunto judicial pendiente,
concreto y especifico para el cual se hubiere interpuesto.

Este fallo debe ser comunicado por oficio al Tribunal que conoce del asunto judicial
pendiente para que se abstenga de considerar ese precepto legal en su tramitacin o en su
fallo.

Si el Tribunal que conoce del asunto no considera la inaplicabilidad declarada por la
Corte Suprema, procede el Recurso de Apelacin por el agravio, el Recurso de casacin en
el Fondo si hubiere sido dictada por la Corte de Apelaciones por influir sustancialmente en
lo dispositivo del fallo.

- Si se rechaza el recurso y se estima que el precepto no es inconstitucional, se
comunica dicha resolucin al Tribunal que conoce del asunto judicial pendiente, si se
hubiere dictado orden de no innovar, a fin de que contine con la tramitacin de este.

RECURSO DE QUEJA

Su fuente legal est en el art.79 de la Constitucin Poltica : La Corte Suprema
tiene la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la
nacin. Se exceptan de esta norma el Tribunal Constitucional, el Tribunal Calificador de
Elecciones, los tribunales electorales regionales y los tribunales militares en tiempo de
guerra. Los tribunales superiores de justicia en uso de sus facultades disciplinarias slo
podrn invalidar resoluciones judiciales en los casos y formas que establezca la ley orgnica
constitucional respectiva. Conocer adems de las contiendas de competencia que se
susciten entre las autoridades poltico-administrativas y los tribunales de justicia que no
correspondan al Senado.

En base a la superintendencia directiva, correccional y econmica, se contempla la
facultad disciplinaria en virtud de la cual se conoce del recurso de queja. La jurisdiccin
disciplinaria se ejerce en virtud del recurso de queja y de la queja.

Adems se encuentra reglamentado en el COT, arts. 535, 536, 541, 545, 548, 549 y
551, regulndose en los arts. 545, 548 y 549 ntegramente la tramitacin.
Adems tenemos el Auto Acordado sobre tramitacin y fallo del recurso de queja,
que se public en el Diario Oficial el 1 de Diciembre de 1972, actualmente derogado
orgnicamente por la ley n19374 del 18 de Febrero de 1995.

Concepto

Es el acto jurdico procesal de parte que se ejerce directamente ante el tribunal
superior jerrquico y en contra del juez o jueces inferiores que dictaron en el proceso del
cual conocen una resolucin con una grave falta o abuso, solicitando que ponga pronto
remedio al mal que motiva su interposicin, mediante la enmienda, invalidacin o

105
revocacin de aqulla, sin perjuicio de la aplicacin de las sanciones disciplinarias que
fueren procedentes por el pleno de ese tribunal, respecto del juez o jueces recurridos.

Caractersticas

1.- Es un recurso extraordinario por la causal que lo motiva (falta o abuso grave) y por la
naturaleza de las resoluciones por las cuales procede.

2.- Es un recurso que no se dirige directamente en contra de la resolucin, sino que en
contra del juez o jueces que la dictaron.

3.- Se interpone directamente ante el superior jerrquico para que ste conozca de l.

4.- Otorga al superior jerrquico una amplia competencia, ya que tiene que adoptar las
medidas conducentes para remediar la falta o abuso grave que motiv el recurso.

5.- Se puede obtener del tribunal superior orden de no innovar para que se suspenda el
cumplimiento del fallo cuando el recurso incide en una sentencia definitiva o para que se
suspenda el proceso cuando el recurso incide en otra resolucin.

6.- Es un recurso que no requiere de consignacin.

7.- Es un recurso que comprende todos los mbitos procesales, civiles y penales,
contenciosos y no contenciosos, siempre que se configure la falta o abuso grave que habilita
el recurso.

Resoluciones en contra de las cuales procede

Estn situadas en el inciso 1 del art. 545 COT : El recurso de queja tiene por
exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de
resoluciones de carcter jurisdiccional. Slo proceder cuando la falta o abuso se cometa en
sentencia interlocutoria que ponga fin al juicio o haga imposible su continuacin o
definitiva, y que no sean susceptibles de recurso alguno, ordinario o extraordinario, sin
perjuicio de la atribucin de la Corte Suprema para actuar de oficio en ejercicio de sus
facultades disciplinarias . Se exceptan las sentencias definitivas de primera o nica
instancia dictadas por rbitros arbitradores, en cuyo caso proceder el recurso de queja,
adems del recurso de casacin en la forma.

Con la ley 19374 que modific el art. 545 del COT, para que sea procedente el
recurso de queja, se requiere copulativamente, los siguientes requisitos :

1.- Que se hubiere cometido por el juez o jueces con motivo de la dictacin de una
resolucin jurisdiccional una grave falta o abuso.


106
2.- Que la grave falta o abuso se hubiese cometido en la dictacin de una sentencia
definitiva o de una sentencia interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su
continuacin.

NO PROCEDE el recurso de queja en contra de autos, decretos y sentencias
interlocutorias que no pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin.

Causales del recurso de queja

La falta o abuso cometida por el tribunal es la causal que hace procedente la
interposicin del recurso de queja en contra del funcionario que la dict y que con motivo
de ello se modifique, se enmiende o anule la resolucin para poner remedio al mal que
motiv su interposicin.

La Corte Suprema, a travs de la jurisprudencia, ha ido delimitando los casos ante
los cuales nos encontramos con falta o abuso, considerndose que son casos de falta o
abuso :

1.- La contravencin formal de la ley
2.- La interpretacin errada de la ley
3.- La falsa apreciacin de los antecedentes del proceso

Contravencin formal de la ley : se produce cuando el juez, no obstante el texto
claro y expreso de la ley, se aparta de ella en la dictacin de una resolucin judicial.
Interpretacin errada de la ley : cuando el tribunal, al aplicar la ley, incurre en un
error de interpretacin al vulnerarla en especial los arts. 19 a 24 CC.
Falsa apreciacin de los antecedentes del proceso : esta causal concurre cuando
se dicta una resolucin judicial o fallo arbitrariamente, aprecindose errneamente los
antecedentes del proceso para la dictacin de una resolucin.

Sujeto que puede deducir el recurso

Debe tener el carcter de parte en el proceso en que se dict la resolucin judicial y,
adems, debe haber sido agraviado con la falta o abuso grave cometida por el juez con
motivo de la dictacin de una sentencia, art. 548 : El agraviado deber interponer el
recurso...(inc. 2)...El recurso lo podr interponer la parte personalmente, o su mandatario
judicial, o su abogado patrocinante, o un procurador del nmero, y deber ser expresamente
patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.

Plazo para interponer el recurso

Lo debe interponer el agraviado en el plazo fatal de cinco das hbiles contados
desde la notificacin de la resolucin que motiva el recurso, este plazo se aumentar
conforme a la tabla de emplazamiento del art.259 CPC, cuando el tribunal que haya
pronunciado la resolucin tenga su asiento en una comuna o en una agrupacin de comunas

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diversa de aquella en que lo tenga el tribunal que deba conocer el recurso. Con todo, el
plazo total para interponer el recurso no podr exceder de quince das hbiles contados
desde la notificacin de la resolucin que motiva el recurso.

Tribunal ante el cual se interpone el recurso

El recurso se interpone por escrito directamente ante el superior jerrquico del juez
o jueces que dictaron la resolucin con falta o abuso.

Forma de interponer el recurso

Este debe cumplir con los requisitos de la ley de comparecencia en juicio, o sea, a
travs de abogado patrocinante habilitado para el ejercicio de la profesin., a travs de
procurador del nmero, tambin lo puede hacer personalmente la parte o su mandatario
judicial.

Contenido del escrito

Se debe individualizar el juez o jueces que dictaron la resolucin o que intervienen
en el acuerdo para hacer efectivo en ellos las medidas disciplinarias. Se debe transcribir la
resolucin que motiva el recurso o acompaar una copia de ella. Si se trata de una sentencia
definitiva o interlocutoria, se debe consignar el da de su dictacin, la foja en que rola en el
expediente y la fecha de notificacin al recurrente y se debe sealar adems, clara y
especficamente, las faltas o abusos que se imputan a los jueces o funcionarios recurridos.

Adems, se debe acompaar un certificado emitido por el secretario del tribunal, en
el cual conste el nmero de rol del expediente y su cartula, el nombre de los jueces que
dictaron la resolucin que motiva el recurso, la fecha de su dictacin su y de su notificacin
al recurrente, el nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte.

Este certificado lo debe extender el secretario del tribunal sin necesidad de decreto
judicial y a sola peticin verbal o escrita del interesado.

Orden de no innovar

Con la dictacin de la ley 19374, la orden de no innovar, en el recurso de queja,
pas a tener una consagracin legislativa en el inciso final del art.548. Sus caractersticas
son :

-Slo puede decretarse en el recurso de queja a peticin de parte y no de oficio por
el tribunal.


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-Se puede solicitar en cualquier estado del recurso, o sea, al momento de
interponerlo o durante el transcurso del recurso.

-La orden de no innovar se ve en cuenta por la sala designado por el presidente del
tribunal colegiado.

-La resolucin acerca de la orden de no innovar produce la radicacin del recurso de
queja para su vista y fallo ante la sala del tribunal colegiado que se hubiere pronunciado de
ella.
-La orden de no innovar se comunica, en la prctica, por telfono al tribunal inferior
que hubiere cometido la falta o abuso en la dictacin de la resolucin, la comunica el
secretario del tribunal superior, inciso final del art. 548 COT : El recurrente podr solicitar
orden de no innovar en cualquier estado del recurso. Formulada esta peticin, el Presidente
del Tribunal designar la Sala que deba decidir sobre este punto y a esta misma le
corresponder dictar el fallo sobre el fondo del recurso

Tramitacin

El recurso de queja se tramita de acuerdo a las siguientes normas:

a.-) Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del respectivo tribunal colegiado deber
comprobar que ste cumple con los requisitos que establece el art. 548 COT, en especial si
la resolucin que motiva su interposicin es o no susceptible de otro recurso.

Si no cumple con los requisitos o si la resolucin es susceptible de otro recurso se
declarar inadmisible sin ms trmite. En contra de esta resolucin slo proceder el
recurso de reposicin fundado en un error de hecho.

Si no se ha acompaado el certificado que se exige en virtud del inc. 4to del art 548,
por causa justificada el tribunal dar un nuevo plazo fatal e improrrogable para ello, el cual
no podr exceder de 6 das hbiles.

b.-) Admitido a tramitacin el recurso, se pedir de inmediato informe al juez o
jueces recurridos, el cual slo podr recaer sobre los hechos que, segn el recurrente,
constituyen las faltas o abusos que se les imputan. El tribunal recurrido deber dejar
constancia en el proceso del hecho de haber recibido la aludida solicitud de informe y
disponer la notificacin de aqulla, a las partes por el estado diario. El informe deber ser
evacuado dentro de los 8 das hbiles siguientes a la fecha de recepcin del oficio
respectivo.

c.-) Vencido este plazo se haya o no recibido el informe, se proceder a la vista del
recurso, para lo cual se agregar preferentemente a la tabla. No procede la suspensin de su
vista y el tribunal slo podr decretar medidas para mejor resolver una vez terminada la
vista.


109
d.-) Cualquiera de las partes podr comparecer en el recurso hasta antes de la vista
de la causa.

Fallo que acoge el recurso

El tribunal superior terminada la vista de la causa debe pronunciarse acogiendo o
rechazando el recurso.

Si el tribunal acoge el recurso de queja puede invalidar, modificar o enmendar la
resolucin en que se cometi la falta o abuso, y slo respecto de resoluciones judiciales en
contra de las cuales no proceda recurso jurisdiccional ordinario o extraordinario, salvo que
se trate de recurso de queja interpuesto contra sentencia definitiva de primera o nica
instancia dictada por rbitros arbitradores.

Lo anterior significa que el fallo que acoge el recurso de queja podr modificar,
enmendar o invalidar resoluciones judiciales respecto de las cuales la ley no contempla
recursos jurisdiccionales ordinarios o extraordinarios.

En virtud de la modificacin de que fue objeto el art. 545 COT reemplazado por la
ley 19374 en caso de que un tribunal superior de justicia haciendo uso de sus facultades
disciplinarias, invalide una resolucin jurisdiccional, deber aplicar la o las medidas
disciplinarias que estime pertinente. En tal caso la sala dispondr que se de cuenta al
tribunal pleno de los antecedentes para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que
procedan, atendida la naturaleza de las faltas o abusos, la que no podr ser inferior a
amonestacin privada.

De este nuevo texto se colige que la sala que acoge el recurso de queja slo puede
determinar que existe falta o abuso y modificar, enmendar o invalidar la resolucin en la
cual se cometi, obligando a la sala que acoge el recurso a pasar los antecedentes al
tribunal pleno, para los efectos de que ste aplique las medidas disciplinarias que
correspondan.

El fallo que acoge el recurso de queja contendr las consideraciones precisas que
demuestren la falta o abuso, as como los errores u omisiones manifiestos y graves que los
constituyan y que existan en la resolucin que motiva el recurso, y determinar las medidas
conducentes a remediar tal falta o abuso.

Fallo que rechaza el recurso

De no existir falta o abuso la sala se limita a rechazar el recurso de queja, no es
necesario que contenga fundamento alguno. Para tal efecto se dicta la siguiente resolucin
no existiendo falta o abuso, se rechaza el recurso de queja.

Recursos

110

En contra de la resolucin que se pronuncia acerca del recurso de queja no es
procedente el recurso de apelaci. Esto, relacionando los art. 551 con el art. 63 b) No. 2 del
COT.

Nota: Apuntes de clases de la profesora Mara Teresa Hoyos, Transcritos por sus
alumnos y no corregidos por ella.-

RECURSO DE PROTECCIN

Debe sealarse en relacin con los orgenes del recurso de proteccin, que nace
como una reaccin a una serie de excesos de carcter administrativo-jurdico, que se
cometieron fundamentalmente durante el Gobierno de la Unidad Popular. Dentro del
proyecto de la Unidad Popular estaba el cambiar substancialmente la estructura de la
propiedad; en esta perspectiva, el Gobierno, usando de una serie de resquicios de carcter
legal, empez a tomar el control de una serie de actividades econmicas de gran
envergadura, a realizar una serie de actividades que conculcaban garantas constitucionales
y muy especficamente el derecho de propiedad.

Frente a esta situacin, los medios de defensa con los que contaban los ciudadanos
eran tremendamente restringidos, porque por un lado la Contralora General de la Repblica
que en algunos casos deba tomar razn de estas cuestiones, se vea obligada a hacerlo por
la va de los decretos de insistencia, los que no tenan lmite; y por otro lado los tribunales
de justicia eran tremendamente renuentes por la clara divisin que haba entre la actividad
jurisdiccional y la actividad administrativa, y se deca por los abogados defensores del
Estado que en la medida que no estuviesen establecidos los tribunales en lo contencioso
administrativo, los tribunales ordinarios no podan entrar a conocer acciones tendientes a
poner atajo a estos excesos.
Frente a esta orfandad de recursos o de posibilidades de defensa, hubo una mocin
legislativa de los senadores Diez y Morales tendiente a establecer un recurso jurisdiccional
de muy rpida tramitacin, con el objeto de que los tribunales pudiesen avocarse a estas
situaciones extremas de desconocimiento de garantas constitucionales, y particularmente
del derecho de propiedad, y poner as coto a esta situacin tremendamente violenta.

Esta iniciativa no prosper por las condiciones polticas de la poca, pero
posteriormente el Gobierno Militar estableci una comisin de estudios constitucionales, la
que inici su labor positiva a travs de la dictacin de las actas constitucionales; en el
acta constitucional N 3 se establece por primera vez este llamado recurso de proteccin de
garantas constitucionales, y se establece adems que las reglas de procedimiento a las
cuales se sujetar la tramitacin del recurso de proteccin sern dictadas por la Corte
Suprema en un auto acordado, en consecuencia el origen de las normas procedimentales es
un auto acordado dictado en virtud de potestades legislativas delegadas.
Curiosamente la Corte Suprema ha estimado que esta potestad delegada no se ha
estimado, y ha ido modificando este auto acordado en distintas formas y disposiciones, de
manera que el auto acordado hoy da rige la tramitacin del recurso de proteccin es

111
sustancialmente distinto del que se dict originalmente conforme a las disposiciones de esta
acta constitucional.

Esta acta constitucional dej de regir cuando entr en vigencia la Constitucin de
1980, la que contempla en su art. 20, por primera vez en un texto constitucional el llamado
recurso de proteccin. Este texto constitucional es la base o fundamento de esta potestad
jurisdiccional que se ha reconocido a los tribunales jurisdiccionales superiores para, por una
va particularmente expedita, poner atajo a los excesos cometidos por funcionarios o
particulares y que importen quebrantamiento de ciertas y determinadas garantas
constitucionales.

Art. 20: El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin,
perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en
el artculo 19, nmeros 1., 2., 3. inciso cuarto, 4., 5., 6., 9. inciso final, 11., 12., 13.,
15., 16. en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre
contratacin, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19., 21., 22., 23., 24. y 25. podr
ocurrir por s o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que
adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio
del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems
derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N. 8. del artculo 19,
cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un
acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona determinada.

Las expresiones el que... determinan la posible titularidad del recurso de
proteccin, el que debe necesariamente ser interpuesto por persona agraviada, o sea, no hay
accin pblica de proteccin, sino que la accin de proteccin debe ser siempre interpuesta
por la persona agraviada, la que puede actuar por s o un tercero puede actuar a nombre de
ella, el que no requiere ser su representante o mandatario o tener algn ttulo que lo habilite
para actuar. De esta manera, cualquier persona puede asumir la representacin del
agraviado, pero es de la esencia del recurso de proteccin que ste sea deducido en
beneficio del agraviado, ya sea por l personalmente o por alguien que asuma su
representacin, aunque no tenga ni poder ni potestad legal para actuar a su nombre.

Esta expresin es tambin muy importante porque se quiso sealar que no se
requera ser persona jurdica o no se requera ser persona natural para interponer este
recurso, porque ste puede tambin ser deducido por entes intermedios que no tuviesen
propiamente personera jurdica, e incluso se dej testimonio de que se poda recurrir por
alguien que estaba por nacer, que jurdicamente no es persona pero que se entiende
comprendida dentro del el que.

Se entiende ste ente legitimado para obrar no solamente frente a una violacin o
quebrantamiento flagrante de una garanta constitucional, ya que procede tambin frente a
una perturbacin o amenaza.


112
Importancia del R.P establecido en el art. 20 de la Carta Fundamental: se inicia el mandato
del constituyente con las palabras "el que" , indicando con esto un amplio espectro en
cuanto a la posibilidad de intentar o deducir el recurso de proteccin no condicionando esta
posibilidad a la calidad de persona natural o jurdica del respectivo recurrente, basta que se
trate incluso de u ente o de una persona jurdica en formacin.

Tiene tambin importancia sealar que la procedencia del recurso esta determinado por la
privacin, perturbacin o amenaza de algunos de los derechos constitucionalmente
reconocidos que son susceptibles de esta forma de proteccin. Esto quiere claramente
indicar que el recurso de proteccin no tan solo tiene un efecto represivo, o sea no tan solo
es procedente el R.P cuando estamos frente a una situacin de privacin del respectivo
derecho constitucional, sino que, basta y legitma su interposicin que estemos en situacin
de perturbacin o amenaza, o sea, el R.P no es necesaria la privacin del derecho , basta que
este derecho sea perturbado o exista la amenaza. En consecuencia la finalidad de este
recurso no es solo represiva sino tambin preventiva.

Es importante lo que la ley seala, en el sentido que, el fundamento de la accin
constitucional de proteccin es el acto u omisin de actos arbitrarios e ilegales, aqu el
derecho constitucionalmente protegido puede ser vulnerado por un acto que
especficamente lo quebrante, puede ser tambin vulnerado por una omisin, porque en
muchas oportunidades la expresin del derecho importa la necesidad que se acte
positivamente para respetarlo, y si efectivamente se incurre en una omisin por el
particular, esta omisin da margen legtimo para reclamar de proteccin por ej: imaginemos
que el derecho de proteccin es una garanta constitucionalmente protegida, hay accin que
desconoce este derecho cuando una norma prohibe formular proteccin, pero hay una
accin si frente a una peticin oportunamente planteada no hay respuesta por parte del
tribunal. En consecuencia es interesante destacar que el R.P cabe tanto en casos de acciones
que importen entorpecimiento, como en casos de omisin.

Legitiman el R.P la circunstancia que la accin u omisin sean arbitraria o ilegal,
aqu estamos frente a una conjuncin disyuntiva, o sea, tanto la arbitrariedad como la
ilegalidad cualquiera que sea la expresin legitiman la posibilidad del R.P. Las doctrinas
elaborando en torno a estos trminos de arbitrario o ilegal han dicho, que debe reclamarse
de arbitrariedad por un acto no reglado, y en consecuencia, es arbitrario frente a un acto no
reglado la decisin caprichosa, inmotivada, irracional de la autoridad o del particular que ha
incurrido en la respectiva accin u omisin. En cambio se ha dicho que se reprocha de
ilegalidad cuando la actuacin de que se trata es una actuacin reglada. Sin embargo esta
distincin ( que la ctedra ha insistido mucho )ha sido de alguna manera obviada por los
tribunales, y estos han admitido el R.P cuando conjuntamente o promiscuamente se habla
de accin arbitraria o ilegal.

Lo que es muy importante, es que no todos los derechos constitucionales son
susceptibles de proteccin, solo lo son los derechos constitucionales que estn
taxativamente enumerados en el art. 20, y especficamente han que dado fuera de esta

113
disposicin los denominados derechos constitucionales sociales, o sea que son de alguna
manera planteamientos programticos del constituyente, por ej: el derecho al trabajo, a la
seguridad social , a la educacin. Estos derechos de carcter social en la medida que no hay
alguien especfico obligado a ellos.
En relacin al derecho de vivir en un medio ambiente libre de contaminacin la
situacin est particularmente reglada en el inciso segundo del art.20, siempre que el acto
de que se trate sea imputable a autoridad o persona determinada, debe tratarse de un acto y
no de una omisin y debe ser imputable a autoridad o persona determinada.

Respecto de la tramitacin de este recurso, su primera regulacin arranca de un AA
del 29/03/1977 que se dicta como consecuencia del acta constitucional N3, este recurso se
abre en nuestra jurisprudencia gracias a la tenacidad y voluntad del profesor Miguel Otero,
quien fue el primero intent un R.P cuando an no se encontraba dictada la regulacin
correspondiente, en consecuencia el inst por la dictacin de la regulacin porque se deca
en general, que como Chile viva en situaciones de excepcin constitucional no cabra el
R.P. Otero siempre sostuvo que si cabra, siempre que se refiriera a situaciones que no se
comprendan dentro de la situacin de excepcin constitucional correspondiente (Caso de
Exagn con Impuestos Internos). Luego este AA fue dejado sin efecto por la propia C.S y
en su reemplazo se dicta el 27/06/1992, se discuti mucho si la C.S poda nuevamente hacer
uso de su potestad para dictar otro AA, finalmente esta regulacin se ha mantenido hasta
ahora, pero con una importante modificacin que es el AA del 4/ 5 / 1998, de modo que lo
que ahora nos rige es el AA de 1992 con las modificaciones introducidas por el AA de
1998.

Disposiciones importantes de este AA:
1) N1 que est en el apndice del CPC, seala que debe interponerse el asunto en la CA
en cuya jurisdiccin se hubiese cometido el acto o incurrido en la omisin arbitraria o
ilegal, aqu se aclar definitivamente que el tribunal competente es aquel en cuyo
territorio ocurri el acto o la omisin y no en el territorio en donde se sufren las
consecuencias del acto u omisin respectiva. Tambin se seala como plazo para
interponer el recurso el plazo de15 das corridos contados desde que se incurri en el
acto o de la omisin respectiva, o en su caso desde que se haya recibido noticias o
conocimientos ciertos de los mismos. Hay que recordar que la regla general es contar
desde el acto o la omisin pero nuestra C.S con toda razn parti del supuesto que el
acto o la omisin podra no haber llegado al conocimiento del afectado en el momento
mismo en que ocurri, y enconsecuencia ordena computar el plazo desde que
efectivamente se acredite el conocimiento del acto o de la omisin de que se trata.
2) N2 el recurso lo puede interponer o el propio afectado o cualquier persona capaz de
comparecer en juicio a su nombre aunque no tenga mandato para ello. Esto es muy
importante porque el legislador no dio accin pblica para interponer el R.P, sino que
indic que poda ser precisamente el afectado o cualquiera a su nombre, o sea, dio la
posibilidad de representacin por el afectado a cualquier persona capaz de comparecer
en juicio. La interposicin del recurso es tambin esencialmente no formal, se puede
hacer en papel simple, o bien por telgrafo. A esta norma se le agreg el inciso " que da
la posibilidad de examinar en cuenta por la CA respectiva en la sala de cuenta la

114
admisibilidad o inadmisibilidad del recurso, e incluso puede declararlo inadmisible
cuando unnimemente lo estimen los integrantes de esa sala por adolecer de manifiesta
falta de fundamento, y contra esta resolucin que lo declara inadmisible solamente es
posible solicitar reposicin ante el mismo tribunal dentro de 3 da.

El R.P ha ido tomando dentro de nuestro ordenamiento un enorme auge e importancia y
lleg un momento en que se empez a abusar de el porque en el fondo todo conflicto de
intereses de alguna manera poda plantearse como vulneracin o quebrantamiento de
una norma de carcter constitucional, ej: alumno expulsado del colegio, se deca que
tena el derecho de propiedad sobre su posibilidad de ser educado; o un trabajador
indebidamente despedido se deca que tena el derecho de propiedad sobre el empleo,
fue as como se cre toda una prctica en el sentido que no haba prcticamente
conflicto que no poda ser encuadrado dentro de la normativa, estos abusos se fueron
haciendo cada vez mas sensibles cuando cuestiones extraordinariamente complejas
fueron planteadas a las CA por esta va ( ej. Tarifas elctricas). Este claro abuso trajo
como consecuencia que los tribunales hicieran un escarmenado a fondo ya sea porque la
porque la presuntiva pretensin no es suficientemente clara, o porque el asunto
planteado necesite de lato conocimiento, los tribunales han ido declarando inadmisibles
una serie de recursos, incluso in limine, en el umbral, precisamente en virtud de la
facultad que tiene el tribunal para declarar unnimemente inadmisible por falta de
fundamento.

3) N3 admitido que sea el recurso a tramitacin la CA ordena informe por la va mas
expedita y rpida a la o las personas o funcionarios o de la autoridad que segn el
recurso son los causantes del acto arbitrario o ilegal. Este recurso no tan solo se dirige
contra actos de la autoridad sino tambin contra actos de personas jurdicas o naturales.
A esta persona se le fija un breve y perentorio plazo para que lo evacue. Junto con la
peticin del informe se le requiere que se le remitan todos los antecedentes
correspondientes. Recibido el informe y los antecedentes requeridos o sin ellos si este se
dilata mas all de lo que corresponde la tramitacin continua en forma muy simple: la
Corte ordena traer los autos en relacin y se agrega extraordinariamente a la tabla previo
sorteo en algunas de las salas de la Corte respectiva. Los oficios que fueran necesarios
para el cumplimiento de las diligencias decretadas se despacharn por comunicacin
directa por correo o telegrficamente a travs de las oficinas del Estado por medio de un
ministro de fe. El tribunal seala tambin la posibilidad que se decrete ONI por el
tribunal respectivo, decretada la ONI, la peticin se sortea en distintas salas y radica en
la sala que se pronunci sobre la ONI, no lo dice expresamente el 3, pero as se ha
entendido.

4) Los recurridos o afectados por el recurso pueden hacerse parte en el. De acuerdo a lo
que seala el inciso 2 del N5 , la Corte apreciar los antecedentes adjuntados
conforme a las reglas de la sana crtica. La sentencia que se dicte es apelable ante la CA
respectiva. El tribunal puede oficiosamente ordenar todas las diligencias y actuaciones
que estime necesarios para la acertada resolucin de la cuestin sin quedar limitado por
la enumeracin del art. 159 CPC. Por la modificacin introducida por el ltimo AA se

115
estableci que la apelacin debe interponerse dentro del trmino fatal de 5 das hbiles,
a diferencia de lo que ocurra anteriormente donde la apelacin deba interponerse
dentro del trmino de 24 horas. OJO!! Esta apelacin debe ser fundada y debe tener
peticiones concretas, lo que ha sido muy criticado por los estudiosos del RP porque se
ha dicho que es una falta de sistema y un absurdo que el RP sea informal en su
interposicin, en tanto que la apelacin sea estrictamente formal.

La sentencia que se dicte por la CA respectiva se debe notificar personalmente o por la
va del estado diario a las personas que hubiesen deducido el recurso o que se hubiesen
hecho parte en el. Esta apelacin se eleva a la CS, y por regla general la CS resuelve de
cuestin en cuenta. En virtud de su forma de distribucin la CS resuelve de las
apelaciones del RP segn cual sea se la CA de la cual provenga, ya sea por la 1, 2, 3 o
4 sala, antes estaba solamente radicado en la sala constitucional, pero hoy ya ha sido
modificado. Es facultativo tambin para la CS ya actuando de oficio o a peticin de
parte ordenar traer los autos en relacin, o sea que se vea previo alegato aunque la regla
muy general mes que la mayora (por no decir la totalidad) de los recursos de proteccin
son conocidos por la CS en cuenta.

Tambin la CS puede como medida para mejor resolver (N8) ordenar todas las
diligencias que estimase del caso y cuando el RP se ve previa vista de la causa est
severamente limitada la facultad de suspender el recurso, y conforme al N 9 solamente
se puede suspender por una sola vez y a peticin del recurrente, y solo a peticin del
recurrido cuando el tribunal estimare el fundamento como muy calificado, y la
suspensin de comn acuerdo no procede.
El N 10 seala un plazo muy breve para resolver el RA, plazos que solamente
referenciales.
El N11 seala que es posible que rechazado que sea el recurso sea condenado en costas
el recurrente.

El N12 seala que la sentencia que expida la CA no es susceptible de recurso de
El N13 contempla la posibilidad de acumular varios RP cuando de un mismo acto u
omisin son deducidos por distintas personas, todos ellos se acumulan y son resueltas
en una sola vista y en una sola sentencia.
Los N14 y N15 sealan la forma de cumplimiento, en el sentido que se transcribir lo
resuelto a la persona, funcionario o autoridades correspondientes por oficio directo o
telegrfico si el caso lo requiere. El funcionario pblico que desobedece ya sea las
normas de tramitacin o cumplimiento puede ser directamente sancionado por la CA o
CS con amonestacin privada, censura, multa a beneficio fiscal, y suspensin de sus
cargos hasta por 4 meses.

El RP ha abierto un ancho campo a lo contencioso administrativo, actualmente lo
contencioso administrativo est encargado a los tribunales ordinarios de justicia , salvo
que para ciertas y determinadas cuestiones haya tribunales especficos, ahora gracias al
RP y en funcin de la garantas constitucionales protegibles se ha hecho posible la

116
revisin jurisdiccional de los actos de la administracin , pudiendo por esta va poner
atajos a ciertos y determinados excesos.

Hay cuestiones de gran trascendencia que se vinculan al RP:
- el RP y las decisiones jurisdiccionales: en un comienzo se pretendi por los
recurrentes que cualquier decisin jurisdiccional poda ser reclamado por va del
RP, se dijo que efectivamente la resolucin emana de un funcionario y si
efectivamente el funcionario ha quebrantado una garanta constitucional. La
jurisprudencia en un comienzo fue mas o menos vacilante e incluso se acept a
tramitacin 1 o 2 casos en que el quebrantamiento emanaba de resoluciones
judiciales, pero al poco andar la jurisprudencia declar en forma sistemtica y
sostenida que el RP es inadmisible cuando se intentan en contra de resoluciones
jurisdiccionales, y no necesariamente contra decisiones judiciales. El fundamento de
esta inadmisibilidad sostiene que esta resoluciones ya estaban bajo el imperio del
derecho y es condicin sine cuanon para cumplir el RP que el asunto no este bajo el
imperio del derecho. Decamos que no es aplicable a resoluciones judiciales que no
sean jurisdiccionales, ej. De acuerdo con la ley de propiedad austral , el fisco ha
dicho que las tierras que no fueron previamente reconocidas por el en la zona austral
deban ser inscritas a su nombre cancelando las inscripciones anteriores; invocando
esta normativa de carcter no contencioso obtuvo de un juez de Villarica que
efectivamente cancelara las inscripciones de dominio y se practicaran las otras. En
contra de estas resoluciones judiciales se recurri de proteccin y la CS revocando
las inscripciones de la Corte de Villarica acogi el RP porque dijo que esta no es
una resolucin jurisdiccional, sino judicial dictada en una cuestin no contenciosa, y
en consecuencia es un acto administrativo emanado del juez.

Se ha ido abriendo el camino, en el sentido que si el asunto es de lato conocimiento
es inadmisible el RP , y debe recurrirse a las vas ordinarias o normales, ej: la CS
fall una compleja situacin respecto de los regantes de la laguna del Maule, donde
los regantes sostenan que las aguas embalsadas eran de ellos , en tanto el fisco
sostena que dichas aguas le pertenecan a el, la CA de Talca acogi el recurso y la
CS en votacin dividida revoc y declar que si se estaba discutiendo el dominio
sobres las aguas era una cuestin de lato conocimiento y no proceda, en
consecuencia, por la va de ataque como es el RP. Es muy importante tambin que el
Artculo 20 cuando habla de encontrarse en la situacin cuando se reclama que la
situacin no est bajo el amparo del derecho declara la procedencia o
compatibilidad del RP frente a otras vas que pudiesen intentarse: Art 20 "sin
perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o ante los
tribunales correspondientes." En su simple lectura la norma establece que el RP es
compatible con cualquier otra accin o derecho que se pueda hacer valer ante la
autoridad o los tribunales correspondientes. Es compatible con cualquier otro
derecho que se haga valer ante los tribunales? Dicho de otra manera, si se recurre
accionando judicialmente ante un tribunal por un determinado conflicto, puedo por
ese mismo conflicto recurrir de proteccin?


117
Complicndolo ms despus que se a fallado un RP en contra del recurrente puede
el recurrente recurrir ante los tribunales ordinarios o especiales accionando en cierto
y determinado sentido? La posicin de la jurisprudencia, coincidente con la
doctrina, ha sostenido que el RP es inadmisible si previamente se abierto una
instancia jurisdiccional respecto del mismo conflicto porque se entiende que el
asunto est ya bajo el imperio del derecho y en consecuencia no se puede recurrir
por esta va de atajo. Sin embargo, se ha declarada, a juicio de Don Cucho con
absoluta razn, que cualquiera que sea la suerte del RP es posible plantear por la va
jurisdiccional el mismo conflicto porque la sentencia que falla un RP produce
COSA JUZGADA FORMAL, no cosa juzgada sustancial y en consecuencia queda
prohibido plantear el mismo asunto por la va de proteccin, pero queda abierta la
posibilidad jurisdiccional de plantear el mismo conflicto ante los tribunales
ordinarios o especiales. Dicho de otra manera, la compatibilidad del RP respecto de
otras acciones jurisdiccionales se produce cuando las acciones jurisdiccionales se
intentan despus de resuelto un RP, pero el RP es inadmisible si previamente se han
intentado las acciones jurisdiccionales correspondientes.

Con esto terminamos el Recurso de Proteccin.

EL RECURSO DE AMPARO O HABEAS CORPUS

1.- BREVE RESEA HISTORICA

El Habeas Corpus, o presentacin del cuerpo, se ha sealado que tuvo sus orgenes
en la Magna Carta Libertatum, que se promulgara en Inglaterra por el Rey Juan Sin Tierra el
ao 1215.

Con posterioridad, el 26 de mayo de 1679, el Parlamento ingls dictara el
Habeas Corpus Amendment.

Finalmente, el 13 de febrero de 1689 se promulga el Bill of Rights.

Para otros, como Nicols Fairen Guilln, el recurso de amparo
reconoce su origen histrico en el Recurso o Proceso de Manifestacin de las Personas,
incluido en el fuero denominado Privilegio General, que se otorg el ao 1328 para el
Reino de Aragn por don Pedro III.

Para el conocimiento ms detallado de los antecedentes histricos del
recurso de amparo tanto en el mundo como en nuestro pas, puede consultarse la obra
Habeas Corpus Recurso de Amparo del profesor Ral Tavolari que se publicara por la
Editorial Jurdica de Chile el ao 1995.

2.- REGLAMENTACIN


118
El recurso de amparo se encuentra regulado en el artculo 21 de la
Constitucin Poltica del Estado, en el Ttulo V de la Primera Parte del Libro II Cdigo de
Procedimiento Penal (arts. 306 a 317) y en el Auto Acordado de 19 de diciembre de 1932
de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitacin y fallo del Recurso de Amparo.

En esta materia cabe tener presente tambin el acuerdo adoptado en el Pleno
de la Corte de Apelaciones de Santiago de 12 de mayo de 1981, sobre tramitacin del
recurso de amparo.

3.- CONCEPTO

El amparo es la accin constitucional que cualquier persona puede
interponer ante los tribunales superiores, a fin de solicitarle que adopten inmediatamente las
providencias que juzguen necesarias para restablecer el impero del derecho y asegurarle la
debida proteccin al afectado, dejando sin efecto o modificando cualquier accin u omisin
arbitraria o ilegal que importe una privacin, o amenaza a la libertad personal y seguridad
individual, sin limitaciones y sin que importe el origen de dichos atentados.

4.- CLASIFICACION

En primer lugar, en cuanto al derecho que se persigue proteger, es
posible distinguir un recurso de amparo destinado a la proteccin de la libertad personal y
un recurso de amparo destinado a la proteccin de la seguridad individual.

En segundo lugar, y segn la oportunidad en que es deducido, es posible
distinguir un recurso de amparo correctivo y un recurso de amparo preventivo.

El recurso de amparo correctivo es aquel que persigue poner termino
o modificar toda accin u omisin que importe una privacin de la libertad personal y
seguridad individual por la adopcin de una medida adoptada con infraccin a lo dispuesto
en la Constitucin y las leyes.

El recurso de amparo preventivo es aquel que persigue poner trmino o
modificar toda accin u omisin arbitraria o ilegal, que sin haberse llegado a constituir en
un arraigo, arresto, detencin o prisin, importe otra perturbacin o amenaza a su derecho a
la libertad personal y seguridad individual.

5.- CARACTERSTICAS

Las caractersticas que presenta el recurso de amparo son las siguientes:


119
ES UNA ACCION CONSTITUCIONAL Y NO UN RECURSO

El recurso de amparo no tiene por objeto impugnar una resolucin
judicial dictada dentro de un determinado proceso, sino que requerir que se ponga en
movimiento la jurisdiccin a fin de conocer una accin u omisin ilegal o arbitraria que
importa una amenaza, perturbacin o privacin a la libertad ambulatoria o seguridad
individual, para brindar la debida proteccin al afectado.

En esta materia es menester tener presente que, el recurso es un acto jurdico
procesal que se inserta dentro de un proceso, con el fin de impugnar una resolucin judicial
dictada dentro de l.

De acuerdo con ello, no cabe duda que el amparo tiene el carcter de una
accin y no de un recurso en todos aquellos casos en que este es deducido con motivo de
acciones u omisiones ilegales de cualquiera autoridad administrativa, legislativa o de
particulares que importen una amenaza, perturbacin o privacin de la libertad personal o
seguridad individual.

En todos estos casos, dichas acciones u omisiones no emanan de un proceso,
y en consecuencia, a travs del ejercicio del amparo jams se estar impugnando una
resolucin judicial dictada dentro de un proceso, sino a travs de su ejercicio se estar
generando un proceso para que se brinde la proteccin constitucional frente a un atentado
en contra de la libertad personal y la seguridad individual.

Sin embargo, es menester sealar que la jurisprudencia ha sostenido
reiteradamente que el amparo es tambin procedente en contra de las resoluciones judiciales
dictadas dentro de un proceso que importen una privacin o una amenaza de privacin o
perturbacin a la libertad personal, como ocurre con las rdenes de detencin y prisin
preventiva. En tal caso, el amparo tiene carcter de recurso, puesto que a travs de l se est
impugnando una resolucin judicial dictada dentro de un proceso, y constituye en caso de
deducirse adems el nico medio impugnatorio de dichas resoluciones judiciales, puesto
que el amparo es incompatible con la interposicin de otros recursos de acuerdo a lo
establecido en el art. 306 del Cdigo de Procedimiento Penal.

En esta materia, coincidimos con la opinin del profesor Ral Tavolari quien
seala que no obstante adherir a la idea de establecer un espectro ilimitado de proteccin a
la libertad y a la seguridad, me parece distorsionante el rgimen de permitir impugnar
resoluciones judiciales por va de amparo. Estimo, por el contrario que bastar un rgimen
de procedimiento adecuado de la apelacin para que, sin necesidad de requerir informe del
juez y con la simple revisin de los antecedentes, el Tribunal Superior pueda revisar la
legalidad y fundamentos de la resolucin que se estima atentatoria contra las garantas
fundamentales (Ral Tavolari O. Habeas Corpus Recurso de Amparo, pg. 121. Editorial
Jurdica de Chile).


120
Finalmente, es menester advertir que dicha accin de amparo se encuentra
contemplada en nuestra carta fundamental por lo que en ningn acto legislativo,
administrativo o convencional puede conducir a su desconocimiento o limitacin sin
infringir el ordenamiento constitucional.

ES UNA ACCION CAUTELAR

A travs del recurso de amparo, se ejerce una accin cautelar
constitucional, puesto que mediante ella se persigue la adopcin de medidas necesarias
para restablecer el imperio del derecho privado, amenazado o perturbado otorgando la
debida proteccin al afectado.

Dicho requerimiento no se efecta para la resolucin definitiva del conflicto,
puesto que el recurso de amparo siempre deja a salvo en caso de ser acogido para que con
posterioridad, durante el curso del proceso penal que se instruya por los hechos que
hubieren motivado la dictacin de la detencin o prisin preventiva que se deja sin efecto,
puedan volver a dictarse dichas resoluciones una vez reunidos los antecedentes que
permitan cumplir con los requisitos legales que justifiquen su pronunciamiento y ejecucin.

ES UNA ACCION QUE ES CONOCIDA POR LOS TRIBUNALES EN USO DE SUS
FACULTADES CONSERVADORAS

El recurso de amparo es una accin que es conocida por los tribunales en uso de
sus facultades conservadoras, puesto que tiene como objetivo la adopcin de las medidas
necesarias para restablecer el imperio de los derechos constitucionales de la libertad
personal y seguridad individual establecido en nuestra Carta Fundamental que lo hubieren
sido ilegal o arbitrariamente amenazados, perturbados o desconocidos al afectado.

LA ACCION DE AMPARO SOLO SIRVE PARA LA PROTECCIN DE LOS
DERECHOS Y GARANTIAS QUE LA CONSTITUCIN ESPECFICAMENTE
SEALA.

El recurso de amparo se encuentra contemplado como una accin
constitucional destinado a proteger el derecho de la libertad personal y seguridad individual,
que se encuentra contemplado en el N 7 del art. 19 de la Constitucin Poltica del Estado.

ES UNA ACCION DE DERECHO PUBLICO Y POR LO TANTO
IRRENUNCIABLE, SIN PERJUICIO DE LA FACULTAD DEL AFECTADO DE
DESISTIRSE DE EL UNA VEZ INTERPUESTO.

ES UNA ACCION TANTO DE CARCTER PREVENTIVO COMO
CORRECTIVO, PUESTO QUE PUEDE SER INTERPUESTO CON ANTERIORIDAD O
CON POSTERIORIDAD AL CUMPLIMIENTO DE UNA ORDEN DE ARRESTO,
DETENCIN, PRISIN O ARRAIGO ILEGAL.


121
ES UNA ACCION QUE NO TIENE UN PLAZO PARA SU EJERCICIO, PUDIENDO SER
DEDUCIDA EN CUALQUIER TIEMPO MIENTRAS SUBSISTA LA PRIVACIN,
PERTURBACIN O AMENAZA A LA LIBERTAD PERSONAL O SEGURIDAD INDIVIDUAL, Y
SIEMPRE QUE NO SE HAYAN DEDUCIDO OTROS RECURSOS EN CONTRA DE LA
RESOLUCIN QUE HUBIERE DISPUESTO LA DETENCIN , PRISIN PREVENTIVA O
ARRAIGO ILEGAL.

ES CONOCIDO EN SALA, EN PRIMERA INSTANCIA, POR LA CORTE DE APELACIONES, Y
EN SEGUNDA INSTANCIA POR LA CORTE SUPREMA.

ES UN RECURSO INFORMAL, PUESTO QUE SE POSIBILITA SU INTERPOSICION
NO SOLO POR EL AFECTADO, SINO QUE POR CUALQUIER PERSONA EN SU
NOMBRE CAPAZ DE PARECER EN JUICIO, AUN POR TELEGRAFO O TELEX.

TIENE PARA SU TRAMITACIN CONTEMPLADO UN PROCEDIMIENTO CONCENTRADO E
INQUISITIVO.

EL FALLO QUE LO RESUELVE PRODUCE COSA JUZGADA FORMAL, PUESTO QUE LAS
MEDIDAS QUE SE ADOPTEN EN EL RECURSO DE AMPARO NO IMPIDEN QUE CON
POSTERIORIDAD SE VUELVAN A DICTAR LAS RESOLUCIONES QUE SE DEJEN SIN
EFECTO DURANTE EL CURSO DEL PROCESO UNA VEZ REUNIDO LOS ANTECEDENTES
QUE PERMITAN DAR CUMPLIMIENTO A LOS REQUISITOS LEGALES QUE SE
CONTEMPLAN PARA SU DICTACIN.

6. CONTENIDO DE LA ACCION DE AMPARO

La accin de amparo protege solo los derechos de la libertad
personal y seguridad individual mencionados en el art. 19 N 7 de la Constitucin Poltica
del Estado.

Por libertad personal deben entenderse el derecho que tiene toda persona
para recibir y permanecer en cualquier lugar de la Repblica, trasladarse libremente cuando
lo desee de un punto a otro y de entrar y salir del territorio nacional, siempre que guarde
para esto las normas legales vigentes. La seguridad individual es un concepto
complementario del anterior y tiene por objeto rodear la liberta personal de un conjunto
de mecanismo cautelares que impidan su anulacin como consecuencia de cualquier abuso
de poder o arbitrariedad. (Corte Suprema. 19.1.1994. R.D.J. Tomo XCL. Sec. 4. Pg. 8).

El amparo, sea preventivo o correctivo, est limitado a asegurar
integramente slo la libertad fsica de las personas, en cuanto al tenor de lo prescrito en el
art. 19 N 7 de la Constitucin- a su derecho a recibir y permanecer en cualquier lugar de
la Repblica, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio, a condicin que se
guarden las normas establecidas en la ley y salvo siempre el derecho de terceros.


122
Es decir, en sntesis el habeas corpus cautela el derecho de todo individuo
de vivir y permanecer libre, pero no protege otras libertades, tambin garantizadas por la
Carta Fundamental, tales como las de conciencia, de opinin, de enseanza, o de trabajo; ni
de otros derechos, como los de la vida, a la salud, de reunin, de asociacin, de propiedad,
etc., pues aquellas y stos estn amparados por el recurso de proteccin.

Con relacin a este punto la Corte Suprema a declarado que cuando la ley
se refiere a la libertad, alude a la libertad jurdica que el derecho protege respecto de la
persona o individuo, y as se habla de la libertad personal y de la seguridad individual del
derecho protegido; tanto una como otra se refieren a atributos de la persona. De all que la
libertad personal y la seguridad individual protegidas por el art. 19 n 7 de la Constitucin
no dicen relacin alguna con los derecho previsionales, derechos que son patrimoniales o
relacionados con el patrimonio, y para cuya proteccin existen otras acciones procesales
diversas del recurso de amparo, el cual se refiere exclusivamente al resguardo del habeas
corpus. Las disposiciones de la Constitucin Poltica contempla en el art. 19 n 7 letras f, g
y h son absolutamente ajenas a la libertad personal y seguridad individual y constituyen, en
realidad nuevas garantas constitucionales de orden jurisdiccional, que se refieren a
aspectos procedimentales y sancionatorios. (Tratado de los Recursos Jurisdiccionales y
Administrativos. J. Cristbal Nez. Pg. 284. Ediciones Jurdicas. Santiago. Chile. 1994).

7. CAUSALES

En general, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 21 de la Constitucin
Poltica del Estado, se puede sealar que es procedente interponer la accin de amparo para
obtener proteccin al afectado frente a cualquiera accin u omisin ilegal que importe una
amenaza, perturbacin o privacin de la libertad personal o seguridad individual.

El artculo 306 del Cdigo de Procedimiento Penal se encarga de establecer
las causales especficas, pero no taxativas, por las cuales es procedente ocurrir de amparo,
siendo estas las siguientes:

A. EXISTENCIA DE UNA ORDEN DE ARRAIGO, DETENCIN O PRISIN EMANADA DE
AUTORIDAD QUE NO TENGA LA FACULTAD DE DISPONERLA.

Nos encontramos en este caso ante la incompetencia del rgano que dispone
la orden, porque la ley no le ha concedido facultades para tal efecto.

El Cdigo de Procedimiento Penal se encarga de establecer expresamente las
personas que se encuentran facultadas para detener (art. 254) y los casos en los cuales
pueden dichas personas ejercer semejante facultad. Lo mismo acontece con el auto de
procesamiento que puede generar el mandamiento de prisin preventiva (272 y 277), con el
arraigo judicial (art. 305 bis a) y con el arraigo de pleno derecho (art. 305 bis c).


123
B. EXISTENCIA DE UNA ORDEN DE ARRAIGO, DETENCIN O PRISIN EXPEDIDA FUERA
DE LOS CASOS PREVISTO EN LA LEY.

En este caso nos encontramos frente a un juez o autoridad administrativa a
quien se le han conferido facultades para impartir la orden, pero la ha ejercido fuera de los
casos previstos en la ley, ya sea por contravencin formal o errnea interpretacin de la ley.

C. EXISTENCIA DE UNA ORDEN DE ARRAIGO, DETENCIN O PRISIN EXPEDIDA CON
INFRACCION DE CUALQUIERA DE LAS FORMALIDADES DETERMINADAS EN EL CODIGO
DE PROCEDIMIENTO PENAL.

El legislador no slo determina los sujetos competentes y en los casos en los
cuales procede impartir una orden de arraigo, sino que tambin regula detalladamente la
forma en que debe ser impartida y como debe ser ella cumplida (art. 280 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Penal respecto de la detencin y prisin y 305 bis b respecto del
arraigo.

EXISTENCIA DE UNA ORDEN DE ARRAIGO, DETENCIN O PRISIN EXPEDIDA
SIN QUE HAYA MERITO O ANTECEDENTES QUE LO JUSTIFIQUEN.

En este caso, nos encontramos ante un tribunal competente, que se
encuentra ante un caso establecido en la ley que hace procedente el arraigo, la detencin o
prisin, habiendo cumplido con las formalidades para impartir y hacer cumplir la orden,
pero ella se ha dictado apreciando errneamente los antecedentes del proceso para estimar
que hubo mrito para haberla impartido.

CUALQUIER DEMORA DEL TRIBUNAL EN TOMAR LA DECLARACIN
INDAGATORIA AL DETENIDO DENTRO DEL PLAZO DE LAS 24 HORAS
SIGUIENTES A AQUELLA EN QUE HUBIERE SIDO PUESTA A SU DISPOSICIN.

El artculo 314 del Cdigo de Procedimiento Penal contempla
expresamente esta causal de procedencia respecto del amparo, y ella consiste en la
demora por parte del tribunal de tomar la declaracin indagatoria al detenido puesto
a su disposicin, ms all del plazo de las 24 horas que establece el art. 319.

La razn de dicha norma obedece a que contrariamente a lo que se piensa, la
declaracin indagatoria no tiene por objeto el forzar a la persona a reconocer su
culpabilidad, sino que a otorgarle la posibilidad de efectuar sus descargos o dar las
aclaraciones que estime necesarias respecto de los hechos y a indicar las pruebas que estime
oportunas conforme a lo establecido en los arts. 322 y 329 del Cdigo de Procedimiento
Penal.


124
En consecuenccia, se estima arbitraria la prisin que se materializa sin
otorgarle al inculpado esta oportunidad de defensa, la que podra llegar a demostrar su
inocencia a travs de las diligencias que proponga en su declaracin.

De concurrir alguna de estas causales ser procedente deducir el recurso de
amparo, pero ello no implicar siempre que en caso de acogerse se le otorgue la libertad al
sujeto, puesto que a travs del recurso de amparo puede solamente ordenarse que se
subsanen anomalas que podran haberse cometido, como sera por ejemplo la de ordenar al
tribunal que tome la declaracin indagaroria luego de haber transcurrido el plazo que la ley
contempla para ese efecto.

Finalmente, debemos sealar antes de terminar el anlisis de las causales que
menciona el art. 306 del Cdigo de Procedimiento Penal, que coincidimos con lo sealado
por el profesor Tavolari en cuanto a que ellas constituyen meras referencias ilustrativas
con las que la ley grafca posibles infracciones a las normas constitucionales cautelantes de
la libertad y la seguridad. En otros trminos, el Cdigo no agota no podra hacerlo las
posibilidades de procedencia del amparo a travs de esta numeracin. Ser posible entonces
denunciar de amparo muchsimas otras situaciones que, sin estar previstas en el Cdigo,
resulten sin embargo cubiertas por la prescripcin constitucional. Entre tales, desde luego,
todas las referidas a la seguridad individual que el Cdigo ni siquiera menciona (Ral
Tavolari O. Habeas Corpus Recurso de Amparo, pgs. 150 y 151. Editorial Jurdica de
Chile, 121).

8. SUJETO ACTIVO

El sujeto activo en el recurso de amparo (Todo individuo
contemplada en el art. 21 de la Constitucin Poltica del Estado y 306 del Cdigo de
Procedimiento Penal) comprende slo a las personas naturales, y no a las personas jurdicas
y a entidades o grupos de personas que carecen de personalidad jurdica, como
comunidades, asociaciones o agrupaciones como ocurre en el recurso de proteccin.

La razn de ello es muy simple, puesto que la libertad personal y seguridad
individual se asegura a las personas naturales, y en caso que la privacin o amenaza se
dirija en contra de personas jurdicas, ser a las personas naturales que la representan o
formen parte de ella a quienes deber brindrseles la debida proteccin segn la naturaleza
de tales actos ilegales.

De acuerdo a lo previsto en el art. 307 del Cdigo de Procedimiento Penal y
en el Autoacordado, el primer sujeto que podr deducir el recurso ser el propio interesado,
esto es, el sujeto afectado por el acto u omisin ilegal que le priva, perturba o amenaza su
libertad personal o seguridad individual.

Al respecto coincidimos con lo sealado por el profesor Tavolari en cuanto a
que al interesado no se pueden exigir condiciones especiales de capacidad y postulacin.
En otras palabras, dada la naturaleza de la actividad que en sede jurisdiccional se plantea

125
en rigor, un verdadero llamado de auxilio constitucional- me parece que no son aplicables
las exigencias de legitimario ad processum habituales. Sera inaceptables que si un incapaz
dedujere en su propio favor un habeas corpus, el tribunal lo desestimara, en razn de tal
incapacidad. Siempre ha de recordarse la sentencia de Couture, en orden a que los Cdigos
y sus leyes complementarias reglamentan la justicia contenida en la Constitucin, juicio
emitido en tales trminos que no puede invertirse ni contrariarse, como resultara si, por
hacer prevalecer normas de rango legal, de muy comprensible justificacin, se terminar
haciendo estril la garanta constitucional. Por idntica motivacin, tampoco se necesita
capacidad de postulacin y la solicitud de amparo se puede presentar directa y
personalmente (Ral Tavolari O. Habeas Corpus Recurso de Amparo, pg. 113, Editorial
Jurdica de Chile 1995).

Debemos recordar sobre la materia, que el inciso 11 del art. 2 de la Ley
18.120 que establece normas sobre comparecencia en juicio y seala expresamente respecto
del recurso de amparo y de proteccin la exencin de la obligacin de cumplirse por parte
de recurrente con las normas de patrocinio y poder.

En segundo lugar, de acuerdo a lo establecido en el art. 307 del Cdigo de
Procedimiento Penal y en el Autoacordado, el recurso puede ser deducido en nombre del
interesado por cualquiera persona capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello
mandato especial.

La razn de este tratamiento excepcional para deducir el recurso de amparo
se encuentra claramente explicitada en el Autoacordado al sealamos que para la eficacia y
verdadero valor de este recurso ha querido la ley que est al alcance de todos los habitantes
y para ese fin autoriza a ejercitarlo no solamente al interesado, sino que tambin a cualquier
persona capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello mandato especial, a hacer uso
en todas sus fases de los ms rpidos medios de comunicacin y, principalmente, que sea
resuelto a la mayor brevedad y no cuando el mal causado por una prisin injusta haya
tomado grandes proporciones o haya sido soportado en su totalidad.

El profesor Tavolari sustenta que el requisito de la capacidad de parecer en
juicio que se exige a la persona que recurre de amparo contraria el texto de la Constitucin
al permitirse en el art. 20 que ste pueda deducirse por cualquiera a su nombre. Al efecto,
se seala por ese autor que para concluir de esta forma, tengo en cuenta que el art. 20 de la
Constitucin, sabiamente, no formula restriccin alguna limitndose a sealar que se puede
ocurrir POR CUALQUIERA, precepto suficientemente amplio como para no aceptar la
limitacin legal, al tiempo que el art. 19 N 26 de la misma Carta asegura a todas las
personas la seguridad (sic) de que los preceptos legales que por mandato de la
Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en
los casos en que ello lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer
condiciones, tributos o REQUISITOS QUE IMPIDAN SU LIBRE EJERCICIO.


126
Expuesto en otros terminos, no hay inconveniente alguno en que un hijo
menor de edad recurra a favor de su padre, desde que el precepto legal limitativo- qued
derogado por el texto de mayor jerarqua que, a mayor abundamiento, es posterior.

Se salva as un inconveniente prctico, casi insuperable, toda vez que si se
estimaba que el agente deba ser capaz de parecer en juicio, sta resulta constituir
circunstancia habilitante, completamente imposible de acreditar en aquellos casos en que el
recurso se interpone por telgrafo, por tlex o por telfono (Ral Tavolari O. Habeas
Corpus Recurso de Amparo, pg. 114. Editorial Jurdica de Chile 1995).

Finalmente, coincidimos con lo sealado por el profesor Tavolari en que no
procede dudoso que la accin la pueda deducir una persona moral, como un colegio
profesional, un sindicato, una cooperativa, etc. desde que no existen inconvenientes de
ninguna especie para ello y, de otros lado, es probable que los propios estatutos de
semejantes personas prescriban el deber de proceder en esa forma, dados los supuestos
fcticos respectivos (Ral Tavolari O. Habeas Corpus Recurso de Amparo, pg. 117 y 118
Editorial Jurdica de Chile, 1995).

9. SUJETO PASIVO

El recurso de amparo, al igual que el recurso de proteccin, es una accin
autnoma, abstracta, pormenorizada manifestacin del Derecho Constitucional de peticin,
que como consecuencia de la prohibicin de autotutela impuesta en una sociedad
jurdicamente organizada, se reconoce el individuo, dirigida al rgano jurisdiccional para
estimular la actividad cautelar de la jurisdiccin, por medio de la adopcin de las
providencias necesarias para realizar el imperio del Derecho y asegurar la debida proteccin
al afectado y que se agota en el ejercicio. La accin de amparo, al igual que la de
proteccin, se dirige contra el Estado y frente al agresor si se le conoce. No es una
pretensin hecha valer, no se persigue subordinar el inters ajeno al propio cual acontece
ordinariamente. En el amparo de las garantas constitucionales slo participan el Estado, va
rgano jurisdiccional y el afectado.

En la especie, compartimos la opinin del profesor Tavolari en cuanto a que
no es indispensable individualizar al funcionario aprehensor o en general al que cometi el
hecho que motiva el habeas corpus.

En efecto, cuando se requiere la individualizacin del agresor de la libertad
personal o del que atenta en contra de la seguridad individual, se incurre en el comn error
de conferir al habeas corpus un carcter de proceso contradictorio, con olvido de su esencial
condicin de instrumento constitucional de proteccin. El afectado o alguien por l
clamar a la jurisdiccin por la cautela que la Constitucin autoriza a exigir y ser la
jurisdiccin la que comprobar quin y donde, con infraccin de la normativa, ha privado
de libertad o ha amenazado esta libertad o seguridad de un habitante del pas.Esta es la
nica forma de interpretar la institucin con finalidad de eficacia de resultado; una distinta

127
llevar a los jueces a la frustrante comprobacin de que por temas formales no otorgan la
proteccin esencial impetrada.

Es ms, aunque usualmente se sabe quien es el aprehensor y donde ha sido
conducida la persona, los temas realmente agobiantes se suscitan en los casos en que tales
circunstancias se ignoran y se persigue, a travs del amparo, la libertad del afectado o el
estudio y determinacin de la legalidad de la detencin. Toca pues a la jurisdiccin la
determinacin de tales aspectos del tema, que constituyen en esencia parte especfica del
otorgamiento de la proteccin constitucional demandada.

Acertadamente, el Cdigo de Procedimiento Penal de Colombia, exige EN
LO POSIBLE, el nombre del funcionario que ha ordenado la captura y el cargo que
desempea, al paso que la ley argentina impone, por el contrario, categricamente el
sealar la autoridad de quien emana el acto denunciado como lesivo.

No ha sido acertada la conducta de los Tribunales, que frente a situaciones
como las que se proponen, han resuelto negar lugar a los amparos en los que no se ha
determinado el aprehensor o el lugar de reclusin. La solucin que se ajusta al sistema
establecido por el ordenamiento pasa por la prctica, por parte de la justicia, de todas las
actuaciones que sean necesarias para el establecimiento de tales datos.

Sostengo entonces que basta con afirmar al Tribunal que la persona a favor
de quien se recurre se encuentra privada ilegalmente de libertad, proporcionando los
elementos con que se cuente en abono a esa afirmacin para que la actividad jurisdiccional
del Estado dilucide si efectivamente se ha vulnerado respecto del afectado la garanta
constitucional (Ral Tavolari O. Habeas Corpus Recurso de Amparo, pgs. 118 y 119
Editorial Jurdica de Chile 1995).

El autor del acto arbitrario o ilegal que importa una privacin, amenaza o
perturbacin a la libertad personal o seguridad individual puede ser un particular, una
autoridad administrativa, e incluso se ha aceptado reiteradamente el recurso de amparo en
contra de resoluciones judiciales que ordenen una detencin, prisin preventiva o arraigo
sin que concurran los requisitos legales para la dictacin de esas resoluciones.

Excepcionalmente, de acuerdo con los antecedentes de historia legislativa,
no es procedente el recurso de amparo en contra de las ordenes que provengan de las
Cortes de Apelaciones. Para ello se tiene en cuenta que en sesin N 15 de 19 de mayo de
1902 la Comisin Revisora del Proyecto de Cdigo de Procedimiento Penal sostuvo que
podra ocurrir que el juez de la causa hubiera negado lugar a la detencin o prisin de una
persona, y que, reclamada esta resolucin, fuera revocada por la Corte de Apelaciones
respectiva. En tales casos se lee en las actas es indudable, a juicio de la Comisin, que
no podr interponerse el recurso extraordinario, ya que es la misma Corte de Apelaciones el
tribunal llamado a resolverlo (Ral Tavolari O. Habeas Corpus Recurso de Amparo, pg.
120. Editorial Jurdica de Chile 1995).


128
Al efecto, el art. 315 establece que el recurso a que se refiere este Ttulo no
podr deducirse cuando la privacin de libertad hubiese impuesto como pena por la
autoridad competente, ni contra la orden de detencin o prisin preventiva que dicha
autoridad expediere en la secuela de una causa criminal, siempre que hubiere sido
confirmada por el tribunal correspondiente.

10. TRIBUNAL COMPETENTE

Respecto de la competencia, el art. 20 de la Constitucin Poltica del estado
se limita sealar respecto del recurso de amparo que se debe ocurrir ante la magistratura
que seale la ley, lo que estimamos inadecuado en comparacin con la redaccin del art.
21 en relacin con el recurso de proteccin en que ha sido el propio constituyente quien se
ha encargado de establecer que se puede ocurrir a La Corte de Apelaciones respectiva.

En la materia, lo ideal atendida a lo menos la igual trascendencia de ambos
recursos para resguardar debidamente los derechos consagrados en la Constitucin es que se
hubiera contemplado tambin respecto del recurso de amparo a la Corte de Apelaciones
como el tribunal competente en la propia Constitucin, para impedir que con posterioridad
a travs de una ley, aun cuando debiera revestir el carcter de ley orgnica constitucional de
conformidad a lo establecido en el art. 74, pudiera rebajarse la jerarqua del tribunal
competente para conocer de l.

De acuerdo a las reglas de la competencia absoluta, contempladas en el
art.66 N 4 letra b) del Cdigo Orgnico de Tribunales y en el art. 307 del Cdigo de
Procedimiento Penal, el tribunal competente para conocer en primera instancia el recurso de
amparo es la Corte de Apelaciones.

La Corte de Apelaciones conoce del recurso de amparo en Sala y previa vista
de la causa, al igual que ocurre con el recurso de proteccin.

En segunda instancia, el conocimiento del recurso de apelacin en contra de
la resolucin que se pronuncia acerca del recurso de amparo corresponde a la Corte
Suprema de conformidad a lo establecido en el art. 98 N 4 del Cdigo Orgnico de
Tribunales y 316 del Cdigo de Procedimiento Penal.

En la Corte Suprema, la apelacin en contra de la sentencia que se pronuncie
acerca del recurso de amparo se conoce siempre previa vista de la causa, a diferencia de lo
ocurre en el recurso de proteccin que por regla general se ve en cuenta, por la Segunda
Sala o Sala Penal si la apelacin es deducida en contra de las sentencias dictadas en los
recursos de amparo interpuestos en causas criminales, o por la Tercera Sala o Sala
Constitucional, si se trata de recurso de amparo que no incida en causa criminal de
conformidad a lo establecido en el Autoacordado de 7 de marzo de 1995, publicado en el
Diario Oficial de 10 de marzo de esa fecha.


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Respecto de la competencia relativa, el artculo 307 del Cdigo de
Procedimiento Penal se limita a sealar que el recurso de amparo se deducir ante la Corte
de Apelaciones respectiva.

En caso que el recurso de amparo se deduzca en contra de un orden de
detencin, prisin o arraigo dictada apartndose de los requisitos legales que la hacen
procedente se ha sostenido que la Corte de Apelaciones competente ante la cual se debe
interponer el recurso de amparo debe ser aquella de la que dependa jerrquicamente el
tribunal que imparti la orden en virtud de la regla del grado contenida en el artculo 110
del Cdigo Orgnico de Tribunales (Ral Tavolari O. Habeas Corpus Recurso de Amparo,
pg. 130. Editorial Jurdica de Chile 1995).

Del texto de la ley no se desprende que el legislador haya efectuado la
distincin entre los recurso de amparo deducido con motivo de dictacin de resoluciones
judiciales y de otros actos u omisiones que provengan de particulares, o autoridades
administrativas para determinar el tribunal competente.

En consecuencia, pensamos que en la especie no cabe dar esta aplicacin
preferente a la regla del grado puesto que con ello se podra limitar la Corte de Apelaciones
ante la cual se puede recurrir, no siendo ese el espritu del constituyente, cuyo propsito
inmediato es poner termino de inmediato al mal proveniente de una prisin injusta antes
que haya tomado grandes proporciones o haya sido soportado en su totalidad.

Excepcionalmente, pueden darse situaciones en que por aplicar la regla del
grado no se logre el pronto termino de una prisin injusta, como ocurrira por ejemplo en
caso que una persona sea arrestada en Santiago en virtud de un exhorto remitido desde
Punta Arenas, la que no podra obtener su libertad en caso que el exhortante no lo hubiera
autorizado de conformidad a lo establecido en el art. 362 del Cdigo de Procedimiento
Penal. En tal caso, si aplicramos la regla del grado sera la Corte de Punta Arenas la nica
competente para conocer del recurso de amparo, no obstante encontrarse el sujeto privado
de su libertad en la ciudad de Santiago. En casos como ste, la Corte de Apelaciones no se
ha declarado incompetente para los efectos de conocer el recurso e amparo.

Con el mrito de lo anterior, y teniendo presente que el fin del recurso de
amparo es otorgar la pronta proteccin a quien se ve privado, perturbado o amenazado en su
libertad o seguridad individual, es que estimamos que la Corte respectiva ser:

1. La Corte de Apelaciones del territorio jurisdiccional en que se dict la orden de
detencin, prisin o arraigo arbitrario;

2. La Corte de Apelaciones del territorio jurisdiccional en que se cumpli la orden de
detencin, prisin o arraigo arbitrario;

3. La Corte de Apelaciones donde se encontrare el detenido;

130

4. La Corte de Apelaciones del domicilio del afectado en caso que no existiere alguna
orden, pero este hubiere sido objeto de acciones u omisiones que le prive, perturben o
amenacen su libertad personal o seguridad individual.

Sobre la materia debemos tener presente que la expresin respectiva debe
ser interpretada gramaticamente en su sentido natural y obvio, la que de acuerdo a lo
sealado en el Diccionario de la Lengua Espaola, nos indica que como adjetivo
demostrativo corresponde a lo que atae o se contrae a persona o cosa determinada.

En consecuencia, teniendo como objetivo el recurso de amparo la proteccin
de la libertad, basta la existencia de cualquier factor de conexin vinculado con ella para
que se otorgue competencia a una Corte de Apelaciones, sin importar la dependencia
jerrquica que pudiera existir, sobre todo si en definitiva la materia debe ser resuelta por la
Corte Suprema en virtud del recurso de apelacin que se pudiere interponer, como mximo
detentador de las facultades conservadoras.

De acuerdo con ello, respecto de la competencia relativa respecto del recurso
de amparo existe un caso de competencia acumulativa o preventiva, debindose aplicar la
regla contemplada en el art. 112 del Cdigo Orgnico de Tribunales.

11. PLAZO

No se ha contemplado por la Constitucin, el Cdigo de
Procedimiento Penal y el Autoacordado un plazo para los efectos de deducir el recurso de
amparo.

En consecuencia, para los efectos de deducir el recurso de amparo slo existe
una oportunidad, que ser mientras se encuentre pendiente de cumplimiento una orden de
detencin, prisin o arriago arbitrario; en caso de haberse cumplido, mientras se encuentre
detenido, preso o arraigado ilegalmente el afectado, si se hubiere cumplido; o mientras
persistan las acciones u omisiones ilegales que atenten en contra de la libertad personal o
seguridad individual si ellas no emanan de una orden de la autoridad.

De acuerdo con ello, la extinsin o preclusin de la facultad de recurrir de
amparo se producira en los siguientes casos:

a. Si el afectado con la orden hubiere recuperado su libertad con anterioridad a su
interposicin.

En caso de haber recuperado su libertad con posterioridad a su interposicin
no proceder que se rechace el amparo, puesto que en tal caso debe darse aplicacin a lo
previsto en el artculo 313 bis del Cdigo de Procedimiento Penal.


131
b. Si la resolucin que ordena la prisin, detencin o arraigo hubiere sido confirmada por la
Corte de Apelaciones (art. 315).

c. Si el recurso se dedujere contra una privacin de libertad impuesta como pena por
autoridad competente (art. 315).

d. Si el afectado hubiere deducido otros recursos en contra de la resolucin que orden la
detencin, prisin o arraigo arbitrario, por la incompatibilidad establecida en el art. 306 del
Cdigo de Procedimiento Penal.

12. TRAMITACION DEL RECURSO DE AMPARO

A. TRAMITACION EN PRIMERA INSTANCIA.

1.- Presentacin del recurso de amparo.

El recurso de amparo no requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma de
presentacin.

De acuerdo a lo previsto en el art. 307 del Cdigo de Procedimiento Penal el
recurso de amparo puede ser presentado por telgrafo, agregando el Autoacordado que
para su interposicin y durante toda sus fases se pueden hacer uso de los ms rpidos
medios de comunicacin.

En consecuencia, y as lo ha aceptado nuestra Jurisprudencia, no habra
ningn inconveniente en que el recurso de amparo fuera interpuesto ante la Corte de
Apelaciones respectiva telgrafo, tlex, fax y an telefnicamente.

Debemos recordar que el recurso de amparo puede ser deducido directamene
por el afectado o por cualquiera persona a su nombre, sin necesidad de cumplir con la
constitucin de patrocinio y poder.

Los elementos que idealmente debera reunir la presentacin del recurso de
amparo seran los siguientes:

1 La designacin del tribunal ante quien se entabla, que ser la Corte de Apelaciones
respectiva;

2 La individualizacin del afectado y de la persona capaz de parecer en juicio que lo
interpone en su nombre, aun cuando no tenga para ello mandato especial (Autoacordado).

3 La individualizacin del agente que ha realizado la accin o incurrido en la omisin
ilegal o arbitraria si se supiere;

4 La indicacin de los hechos que importen la accin u omisin arbitraria.

132

5 La forma como esos hechos importan la amenaza, perturbacin o privacin de la libertad
personal o seguridad individual.

6 La indicacin de las medidas que seran procedentes de adoptar por la Corte de
Apelaciones para restablecer el imperio del derecho, las que en todo caso no revisten un
carcter obligatorio para ellas.

En la especie, creemos que recibe plena aplicacin la norma prevista
respecto del recurso de proteccin, la que nos indica que en caso que respecto de un mismo
acto u omisin se dedujeren dos o ms recursos, an por distintos afectados, y de los que
corresponde conocer a una misma Corte de Apelaciones, se acumularn todos los recursos
al que hubiere ingresado primero en el respectivo libro de la Secretaria del Tribunal,
formndose un solo expediente para ser resueltos por una misma sentencia (N 13
Autoacordado recurso de proteccin).

2. Primera resolucin.

De acuerdo a lo previsto en el Autoacordado, presentado el recurso de amparo el
secretario (de la Corte de Apelaciones) consignar el da y hora que llega a su oficina la
solicitud o telegrama en que se deduce el amparo.

El secretario debe a continuacin y en el acto poner la solicitud de amparo en
manos del relator para que inmediatamente de cuenta al tribunal y ste provea lo
pertienente.

La Corte de Apelaciones puede efectuar un control acerca de la admisibilidad
o inadmisibilidad del recurso de amparo interpuesto.

La Corte de Apelaciones podr en este examen de admisibilidad declarar su
incompetencia para los efectos de conocer el recurso, o declarar su improcedencia en
caso de constatar que se han interpuesto otros recursos en contra de la resolucin o que
ya ha sido conocida por ella esa materia con motivo de la interposicin de otros
recursos, como por ejemplo una apelacin del auto de procesamiento.

En caso de estimar admisible el recurso, la Corte ordenar pedir los datos e
informes que considere necesarios conforme lo establecido en el artculo 307 del
Cdigo de Procedimiento Penal.

En consecuencia, el legislador otorga al tribunal facultades de carcter
inquisitivo en el recurso de amparo para los efectos de constatar la existencia de la
amenaza, perturbacin o privacin ilegal de la libertad o seguridad individual
denunciada.


133
El acuerdo del Pleno de la Corte de Apelaciones de Santiago de 12 de mayo
de 1981, estima que la peticin de antecedentes en el recurso de amparo es diligencia
de mero trmite y que, de consiguiente, le corresponde dictarla al Presidente del
Tribunal, quien junto con proveer el recurso, solicitar dicho informe a la autoridad o
funcionario que corresponda.

Cuando la privacin de libertad se atribuye a una orden de autoridad poltica,
solicitar junto al informe se remita copia del decreto que dispuso la privacin o
limitacin de la libertad que reclama.

Llegado que sea el informe, el Presidente dispondr su agregacin, traer los
autos en relacin y sortear la Sala. En la Sala sorteada se radicar la tramitacin y
conocimiento del recurso sin perjuicio de las diligencias de que disponga.

Si el recurso se formulan otras peticiones diversas a la agregacin de
antecedentes, el Presidente, una vez decretadas las diligencias indicadas
procedentemene, sortear Sala y le remitir los antecedentes directamente, sin disponer
que se traigan los autos en relacin, para que aquella se pronuncie acerca de las
antedichas peticiones, quedando radicado para la posterior tramitacin y conocimiento
de recurso en esa Sala. En consecuencia, ser esta Sala la que, en su oportunidad,
dispondr que se traigan los autos en relacin.

3. Informe.

a. Solicitud Informe

Interpuesto el recurso de amparo y acogido ste a tramitacin, la Corte de
Apelaciones pedir informe, por la va que estime ms rpida y efectiva a la persona o
personas, funcionarios o autoridad que segn el recurso o en concepto del Tribunal son los
causantes del acto u omisin arbitraria o ilegal, o a quienes estime necesario para constatar
que se haya producido la privacin, perturbacin o amenaza de la libertad personal o
seguridad individual.

Conjuntamente con el informe, no habra inconveniente para que la Corte
requiera al obligado para que remita al tribunal todos los antecedentes que existen en su
poder sobre el asunto que haya motivado el recurso.

b. Forma requerir el informe.

La peticin de informe se puede efectuar por telgrafo (arts. 307 y 308) o por
los medios ms rpidos de comunicacin (Autoacordado).


134
En consecuencia, no existe inconveniente alguno para que los oficios
necesarios para que se evacuen los informes decretados sean despachados por
comunicacin directa va telefnica, por fax, por correo o telegrficamente, a travs de las
oficinas del Estado o por intermedio de un Ministro de fe.

En todo caso, de conformidad a lo previsto en el Autoacordado, en caso de
decretarse que informen directamente funcionarios subalternos (Prefectos de Carabineros,
Jueces de Subdelegacin, hoy derogados, u otros), se dar a la vez conocimiento a los Jefes
o superiores de esos servicios que a su subordinado se le ha pedido un informe y tengan
as conocimiento de la forma como stos llenan sus deberes.

Conforme a lo establecido en el acuerdo de 12 de mayo de 1981 del Pleno de
la Corte de Apelaciones de Santiago, en el caso de informes telefnicos se dejar
constancia en el expediente del da y la hora en que se solicit, como tambin del da y
hora de su posible reiteracin. La informacin proporcionada por este medio, deber ser
recibida personalmente por la Secretaria respectiva del tribunal, quien dejar constancia de
la identidad de la persona que la suministre y de su cargo, como de la hora y da de la
actuacin. En estos casos de informes telefnicos se requerir adems y simultneamente,
informacin por oficio, sin perjuicio de que recibido satisfactoriamente el primero, se deje
sin efecto la segunda peticin.

c. Plazo para informar.

La Corte al requerir el informe, fijar un plazo breve y perentorio
para que ste se emita.

De acuerdo a lo previsto en el Autoacordado, si la demora de esos informes
excediese de un lmite razonable, deber el Tribunal adoptar las medidas que sean
pertinentes para obtener su inmediato despacho; y en ltimo caso, prescindir de ellos para el
fallo del recurso, sin perjuicio de adoptar, si lo estimare indispensable, las medidas que
sealan los artculos 331 y 332 del Cdigo de Procedimiento Penal. No sera posible dejar
la libertad de una persona sometida al arbitrio de un funcionario remiso o maliciosamente
culpable en el cumplimiento de una obligacin.

En esta materia, debemos tener presente que de acuerdo a lo previsto
actualmente en el art. 317 bis la negativa o demora injustificada de cualquier autoridad en
dar cumplimiento a las rdenes dictadas por la Corte de Apelaciones en el conocimiento de
un recurso de amparo, sujetarn al culpable a las penas determinadas en el artculo 149 del
Cdigo de Procedimiento Penal. En todos estos casos el Ministerio Pblico estar obligado
a perseguir la responsabilidad de los infractores.

En el Acuerdo de 12 de mayo de 1981 del Pleno de la Corte de Apelaciones
de Santiago, se deja constancia que cuando la Sala constatare retardo en la evacuacin del
informe, circunstancia que los relatores especialmente harn presente, adoptar las medidas
que estime aconsajables.

135

d. Forma de informe y efectos de ste.

En el informe, deber efectuarse una relacin de todos los hechos
conforme a la versin que de ellos posea el informante, remitiendo conjuntamente los
antecedentes que le sirvan de fundamento.

Estimamos que al igual que ocurre en el recurso de proteccin, por el slo
hecho de informar no se transforma quien lo evacua en parte, sino que ste deber
manifestar expresamente su intencin en tal sentido de acuerdo con el N 5 del
Autoacordado sobre tramitacin y fallo del recurso de proteccin. Las personas,
funcionarios y rganos del Estado afectados o recurridos, podrn hacerse parte en el
recurso.

En esta materia, adems debemos hacer presente que nuestra jurisprudencia
ha aceptado que se hagan parte en el recurso los querellantes en el proceso del cual emana
la orden de arraigo, detencin o prisin preventiva que se estima ilegal por el recurrente.

4. Prueba en el recurso de amparo.

En el recurso de amparo no existe un trmino probatorio, pero ello no
impide que el recurrente como el afectado pueden rendirla desde la interposicin hasta la
vista de la causa.

En el recurso de amparo, dado el carcter concentradsimo de ste, slo es
procedente bsicamente la rendicin de prueba documental y de confesin espontnea, la
que se contendr en el informe o en el escrito de presentacin del recurso.

Ello es sin perjuicio, que la Corte de Apelaciones para el mejor acierto del
fallo pueda decretar todas las diligencias que estime necesarias para el esclarecimiento de
los hechos.

Al efecto, el art. 308 establece que El tribunal fallar el recurso en el
trmino de veinticuatro horas. Si hubiere la necesidad de practicar alguna investigacin o
esclarecimiento para establecer los antecedentes del recurso, fuera del lugar en que funcin
el tribunal llamado a resolverlo, se aumentar dicho plazo a seis das, o con el trmino de
emplazamiento que corresponda si este excediere de seis das.

5. Orden de no innovar.

En primer lugar, es menester establecer el principio general que la
interposicin de un recurso de amparo no suspende el cumplimiento de la resolucin que se
impugna como ilegal.


136
En la actualidad, no se contempla respecto del recurso de amparo, como
ocurre de acuerdo a lo previsto en el inciso final del N 3 del Auto Acordado sobre recurso
de proteccin, que el tribunal cuando lo juzgue conveniente para los fines del recurso,
podr decretar orden de no innovar.

Sin embargo, dada la naturaleza claramente cautelar del recurso de amparo,
la facultad para que la Corte adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias
para restablecer el imperio del derecho conforme al inciso 1 del art. 21 de la Constitucin
Poltica del Estado y la finalidad de reclamar la inmediata libertad o que se subsanen los
defectos denunciados de conformidad a lo establecido en el art. 306 del Cdigo de
Procedimiento Penal, estimamos que no existira inconveniente para que el tribunal que
conoce del recurso pudiera decretar orden de no innovar respecto del cumplimiento de la
resolucin impugnada durante su tramitacin, cuando los antecedentes del recurso hicieren
procedente la adopcin de esta medida.

Por lo dems, el artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Penal contempla
expresamente una orden de no innovar ms particular an que la reglamentada en los otros
recursos, puesto que faculta a uno de sus ministros que se hubiere trasladado al lugar en que
se encuentre el detenido o preso, para que odo ste y en virtud de los antecedentes que
obtenga, disponga su libertad o subsane los defectos reclamados.

6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitacin del recurso.

La Corte se encuentra facultada durante la tramitacin del recurso para
adoptar alguna de las siguientes medidas:

1. Comisionar a uno de sus Ministros para que se traslade al lugar en que se encuentra el
detenido o preso.

Al efecto, establece el art. 309 del Cdigo de Procedimiento Penal que
podr el tribunal comisionar a alguno de sus ministros para que, trasladndose al lugar en
que se encuentra el detenido o preso, oiga a ste, y, en vista de los antecedentes que
obtenga, disponga o no su libertad o subsane los defectos reclamados. El ministro dar
cuenta inmediata al tribunal de las resoluciones que adoptare, acompaando los
antecedentes que las hayan motivado.

En consecuencia, dada la trascendencia de los bienes involucrados en el
recurso de amparo el legislador ha facultado a la Corte para delegar sus facultades
jurisdiccionales en uno de sus ministros, entendiendo con ello que dicha facultad no podra
ser delegada en un abogado integrante, dada la interpretacin restrictiva que debe darse a
esta norma excepcional.

Las funciones que debe ejercer ese ministro en virtud de la comisin que se
le asigna son:


137
a.- trasladarse al lugar en que se encuentra el detenido o preso;

b.- Tomar declaracin al detenido o preso.

c.- Dictar, en virtud de los antecedentes reunidos, una resolucin en que disponga o no su
libertad o que se subsanen los defectos reclamados.

d.- Dar cuenta a la Corte de las resoluciones que hubiere pronunciado, acompaando los
antecedentes que hubiere reunido y que motivaron la dictacin de la resolucin.

2.- Que el detenido o preso sea trado a la presencia de la corte, si ste no se opusiere.

El art. 310 del Cdigo de Procedimiento Penal, reglamentando la facultad
contemplada en la primera parte del inc. 2 del art. 21 de la Constitucin Poltica del
Estado, establece que el tribunal que conoce del recurso podr ordenar que, dentro del
plazo que fijar segn la distancia, el detenido o preso sea trado a su presencia, siempre
que lo creyere necesario y ste no se opusiere, o que sea puesto a disposicin del ministerio
a quien se hubiere comisionado en caso del artculo anterior.

Este decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados de las
crceles o del lugar en que estuviere el detenido y la demora en darle cumplimiento o la
negativa para cumplirlo sujetar al culpable a las penas determinadas por el artculo 149 del
Cdigo Penal.

7. Agregacin de la Causa en tabla y Vista de la Causa.

Recibido el informe y los antecedentes requeridos o sin ellos en su
caso, el tribunal dispondr traer los autos en relacin y ordenar agregar el recurso
extraordinariamente a la Tabla del da siguiente hbil al de su ingreso o el mismo da en
casos urgentes, previo sorteo, en las Cortes de Apelaciones de ms de una Sala.

Sin embargo, no se efectuar el sorteo por encontrarnos en presencia de una
causa radicada, cuando se tratare de un recurso de amparo que incida en una causa respecto
de la cual una Sala ya hubiere conocido de otro recurso de amparo, de una apelacin o de
una consulta de un auto declaratorio de reo de cualquiera de los inculpados, de la resolucin
que no da lugar a pronunciarlo o de una apelacin o consulta relativa a la libertad
provisional de los inculpados o reos (art. 69 del Cdigo Orgnico de Tribunales).

Tanto en las Cortes de Apelaciones como en la Corte Suprema cuando en
esta se traiga el recurso en relacin, no procede la suspensin de la vista de la causa sino
por motivos graves e insubsanables del abogado solicitante segn el Autoacordado. Este
derecho de suspensin que contempla el Autoacordado debe entenderse derogado por el N
5 del art. 165 del Cdigo de Procedimiento Civil, segn el cual el derecho a suspender no
proceder respecto del recurso de amparo.


138
Por otra parte es menester tener presente que las partes pueden ejercer el
derecho a recusar sin expresin de causa a un abogado integrante, pero ello no debera
provocar la suspensin de la vista de la causa de conformidad a lo establecido en los
artculos 113 inc. 2 del Cdigo de Procedimiento Civil y 62 bis inc.2 del Cdigo de
Procedimiento Penal. En efecto, formulada la recusacin de un abogado integrante, el
Presidente de la Corte respectiva debera proveer a su inmediato reemplazo por un ministro
u otro abogado integrante.

Los alegatos tienen una duracin de media hora antes ambos tribunales
colegiados.

Ante la Corte de Apelaciones la duracin del alegato ser de media hora de
acuerdo a la regla general contemplada en el artculo 223 del Cdigo de Procedimiento
Civil, e incluso por aplicacin de la norma contenida en el art. 63 bis del Cdigo de
Procedimiento Penal, puesto que claramente a travs del recurso de amparo no se est
impugnando una sentencia definitiva, sin perjuicio de que el tribunal puede autorizar una
prorroga de hasta por el doble de la duracin de los alegatos.

En la Corte Suprema, la duracin del alegato es de media hora conforme a lo
establecido en el art. 783 del Cdigo de Procedimiento Civil, pudiendo el tribunal por
simple mayora prorrogar por igual tiempo la duracin de los alegatos.

El art. 308 del Cdigo de Procedimiento Penal establece que El tribunal
fallar el recurso en el trmino de veinticuatro horas.

Sin embargo, de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo de ese
precepto es posible que se decreten en el recurso de amparo medidas para mejor resolver, en
cuyo caso se prorroga el plazo establecido para su fallo.

Prev al efecto dicha norma, que si hubiere la necesidad de practicar alguna
investigacin o esclarecimiento para establecer los antecedentes del recurso, fuera del lugar
en que funcione el tribunal llamado a resolverlo, se aumentar dicho plazo a seis das, o con
el trmino de emplazamiento que corresponda si ste excediere de seis das.

8. Fallo del recurso.

La Corte de Apelaciones conociendo del recurso de amparo puede:

a. Acoger el recurso.

La Corte de Apelaciones
acoger el recurso de amparo en la medida que se hubiere acreditado la existencia de una accin u
omisin ilegal que importa una amenaza, perturbacin o privacin de la libertad personal o seguridad
individual.


139
En tal caso, la Corte puede
adoptar de inmediato todas las providencias que juzgue para restablecer el imperio del derecho y
asegurar la debida proteccin al afectado de conformidad a lo establecido en el inc. 1 del art. 21 de la
Constitucin Poltica del Estado.

En la segunda parte del inciso
2 del art. 21 de la Constitucin Poltica del Estado, se precisan algunas de las medidas que la Corte
puede disponer al acoger el recurso de amparo al sealar que, instruida de los antecedentes, podr:

i. Decretar su libertad inmediata.
ii. Hacer que se reparen los defectos legales.
iii. Poner a los individuos a disposicin del juez competente.
iv. Corregir por si misma los defectos o dar cuenta a quien corresponda para que los
corrija.

Adicionalmente, si el tribunal revocare la orden de detencin o de prisin, o
mandare subsanar sus defectos, ordenar que pasen los antecedentes al Ministerio Pblico,
a menos que declarare por auto motivado que de los antecedentes apareciere que no hay
motivo bastante para expedir esa orden (arts. 311 inc. 1 y 312 del Cdigo de Procedimiento
Penal).

En caso que se diere la orden de pasar los antecedentes al Ministerio Pblico,
ste estar obligado a deducir querella contra el autor del abuso, dentro del plazo de diez
das, y acusarlo, a fin de hacer efectiva su responsabilidad civil y la criminal que
corresponda en conformidad al artculo 148 del Cdigo Penal. El detenido o preso podr
igualmente deducir esta querella (art. 311 del Cdigo de Procedimiento Penal).

El oficial del Ministerio Pblico que no dedujere querella en ese plazo, ser
objeto siempre de suspensin disciplinaria de su cargo hasta por treinta das, para cuyo
efecto se elevarn los antecedentes en original o copia, al superior jerrquico
correspondiente (art. 313 del Cdigo de Procedimiento Penal).

En caso que no se diere la orden de pasar los antecedentes al Ministerio
Pblico al declararse por auto motivado que de los antecedentes apareciere que no hay
motivo bastante para expedir esa orden, esta declaracin no exime al autor del abuso de la
responsabilidad que pudiere afectarle conforme a las leyes (art. 312 del Cdigo de
Procedimiento Penal).

Finalmente, es menester tener presente que a partir de la modificacin
introducida por la Ley 18.857 de 6 de diciembre de 1989, la obtencin de la libertad o la
subsanacin de los defectos de una orden arbitraria con posterioridad a la interposicin del
recurso no permite el rechazo de ste, sino que por el contrario debe ste ser acogido para
los efectos de declarar la existencia de la infraccin y hacer uso de sus facultades
disciplinarias o de las medidas establecidas en el art. 313.


140
Al efecto, el art. 313 bis establece que cuando la Corte comprobare que el
arresto, detencin o prisin arbitraria o la irregularidad que dio lugar al recurso

exista al momento de su interposicin pero que con posterioridad fue puesto en libertad el
detenido o preso o se subsanaron los defectos reclamados, acoger el amparo para los
efectos de declarar la existencia de la infraccin y hacer uso de sus facultades disciplinarias
o de las medidas que se indican en los artculos 311 y 313.

b. Rechazar el recurso de amparo.

En la medida que no se acredite la existencia de alguno de los requisitos
mencionados, la Corte de Apelaciones deber rechazar el recurso de amparo.

La sentencia que se pronuncie por la Corte de Apelaciones resolviendo el
recurso de amparo tienen la naturaleza jurdica de una sentencia definitiva, puesto que pone
fin a la instancia y resuelve la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.

Tanto la Corte de Apelaciones como la Corte Suprema, cuando lo estimen
procedente, podrn imponer la condenacin en costas de acuerdo con las reglas generales,
puesto que no se contempla norma especial en la materia.

El art. 308 establece que El Tribunal fallar el recurso en el trmino de
veinticuatro horas.

Sin embargo, si hubiere la necesidad de practicar alguna investigacin o
esclarecimiento para establecer los antecedentes del recurso, fuera del lugar en que funcione
el tribunal llamado a resolverlo, se aumentar dicho plazo a seis das, o con el trmino de
emplazamiento que corresponda si este excediere de seis das.

La sentencia definitiva que se pronuncie por la Corte de Apelaciones ser
notificada personalmente o por el Estado a la persona que hubiere deducido el recurso.

En contra de la sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones procede el
recurso de Apelacin para ante la Corte Suprema, la que deber interponerse en el
perentorio trmino de veinticuatro horas desde la notificacin del fallo.

El recurso de apelacin en contra de la sentencia que acoge el recurso de
amparo deber concederse en el slo efecto devolutivo conforme a la regla especial
establecida en el artculo 316, modificado por la Ley 18.857.

El recurso de apelacin en contra de la sentencia que rechaza el recurso de
amparo se deber conceder en ambos efectos de acuerdo a la regla general establecida en el
artculo 60 del Cdigo de Procedimiento Penal.


141
En contra de esas sentencias que pronuncia la Corte de Apelaciones podra
deducirse el recurso de casacin en la forma, puesto no existe norma alguna que establezca
su improcedencia como ocurre en el recurso de proteccin, en cuyo caso el recurso de
casacin podra impetrarse en el plazo de cinco das y en forma separada al recurso de
apelacin que tiene un plazo de 24 horas de conformidad a la norma contenida en el
artculo 536 bis del Cdigo de Procedimiento Penal.

En todo caso, no proceder el recurso de casacin en el fondo por tratarse de
una sentencia definitiva que es apelable, ni tampoco el recurso de queja, por cuanto se trata
de una sentencia definitiva en contra de la cual procede el recurso ordinario de apelacin.

B. TRAMITACION EN SEGUNDA INSTANCIA.

Interpuesto el recurso de apelacin, debern elevarse los autos originales o las
compulsas a la Excma. Corte Suprema segn corresponda de acuerdo a la forma en que
debe ser concedida la apelacin.

Recibidos los autos en la Secretaria de la Corte Suprema, el Presidente del
tribunal ordenar que se agregue extraordinariamente a la tabla de la Segunda Sala o Sala
Criminal para su vista y fallo preferente si se hubiere deducido con motivo de una
resolucin dictada en causa criminal o a la tabla de la Tercera Sala o Sala Constitucional en
caso contrario.

La Sala de Corte Suprema para el mejor acierto del fallo, podr solicitar de
cualquier autoridad o persona, los antecedentes que estime necesarios para la resolucin del
asunto de acuerdo a lo establecido en el art. 308.

En contra de la resolucin que pronuncie la Corte Suprema fallando la
apelacin del recurso de amparo no procede recurso alguno, salvo la aclaracin,
rectificacin o enmienda que establece el art. 182 del Cdigo de Procedimiento Civil (art.
97 Cdigo Orgnico de Tribunales).

Todas las notificaciones se efectuarn ante la Corte Suprema por el Estado
Diario; salvo las que decreten diligencias las que cumplirn por oficio en la forma antes
sealada.

13. EFECTOS Y CUMPLIMIENTO DEL FALLO.

En relacin a esta materia, es menester sealar que la sentencia que se
pronuncia acerca del recurso de amparo produce:

A. COSA JUZGADA SUBSTANCIAL


142
Produce cosa juzgada substancial respecto a los otros recursos de amparo
que con posterioridad pudieren deducirse por el afectado, basado en los mismo hechos, para
proteger su derecho de la libertad personal o seguridad indivuidual.

B. COSA JUZGADA FORMAL.

Dado el carcter de emergencia que reviste el recurso de amparo, que
persigue slo restablecer el imperio del derecho que ha sido afectado con carcter cautelar;
el fallo de ste no impide que con posterioridad a travs de los procedimientos ordinarios y
con nuevos antecedentes pueda volver a dictarse una orden de detencin, prisin o arraigo
una vez que se cumplan con los requisitos que los hagan procedentes y se verifique el
cumplimiento de la orden con estricto apego a las formalidades legales.
El cumplimiento del fallo del recurso de amparo procede una vez firme el
fallo de primera instancia por haber transcurrido el plazo para interponer el recurso de
apelacin, sin que este se hubiere deducido, o notificado el cmplase respecto de la
sentencia de la Corte Suprema fallando la apelacin que se hubiere interpuesto, acogiendo
el recurso de amparo. Adems, debemos recordar que la resolucin de la Corte de
Apelaciones que acoge el amparo tambin puede cumplirse, puesto que ella vausa
ejecutoria al proceder la apelacin en el slo efecto devolutivo.

Para tal efecto, se transcribir por la Corte de Apelaciones lo resuelto a la
persona, funcionaria o autoridad cuyas actuaciones hubieren motivado el recurso de
amparo, por oficio directo o telegrficamente si el caso as lo requiere.

El art. 317 bis del Cdigo de Procedimiento Penal establece al efecto que la
negativa o demora injustificada de cualquier autoridad en dar cumplimiento a las rdenes
dictadas por la Corte de Apelaciones en el conocimiento de un recurso de amparo, sujetarn
al culpable a las penas determinadas en el artculo 149 del Cdigo Penal.

En todos estos casos el Ministerio Pblico estar obligado a perseguir la
responsabilidad de los infractores.

14. ACCION ESPECIAL DE AMPARO

El artculo 317 del Cdigo de Procedimiento Penal se encarga de
regular una accin especial de amparo, la que debe ser ejercida bajo la responsabilidad
penal que pudiere afectarle, por todo aquel que tuviere conocimiento que una persona se
encuentra detenida en un lugar que no sea de los destinados a servir de casa de detencin o
de prisin.

Esta accin especial de amparo se caracteriza adems, porque ella no es
ejercida ante la Corte de Apelaciones, sino que ante el tribunal competente, cualquier
tribunal que ejerza jurisdiccin en materia penal, los funcionarios de Carabineros y la
Polica de Investigaciones, quienes deben transmitir la denuncia al tribunal que juzguen
competente.

143

La causa por la cual debe efectuarse esta denuncia consiste en el hecho de
tener conocimiento que una persona se encuentra detenida en un lugar que no sea de los
destinados a servir de casa de detencin o de prisin.
El juez, en virtud del aviso recibido o de la noticia adquirida por cualquier
otro medio, se debe trasladar en el acto al lugar en que se encuentre la persona detenida o
secuestrada y la har poner en libertad.

Si se alegare algn motivo legal de detencin, dispondr que sea conducida a
su presencia e investigar si efectivamente la medida de que se trata es de aquellas que en
casos extraordinarios o especiales autorizan la Constitucin y las leyes.

De todas estas diligencias se debe levantar acta circunstanciada en la forma
ordinaria.

15. EL RECURSO DE PROTECCION Y AMPARO EN LOS ESTADOS DE
EXCEPCION CONSTITUCIONAL

A. FACULTAD PARA AFECTAR LOS DERECHOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES.

La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile regula en sus artculos 39
a 41 los estados de excepcin constitucional.

El artculo 39 de la Constitucin Poltica del Estado establece que el
ejercicio de los derechos y garantas que la Constitucin asegura a todas las personas slo
pueden ser afectado en las situaciones de excepcin: guerra externa o interna, conmocin
interior, emergencia y calamidad pblica.

B. LOS ESTADOS DE EXCEPCION CONSTITUCIONAL Y MEDIDAS QUE PUEDEN SER
ADOPTADAS EN ELLOS EN RELACIN CON LOS DERECHOS Y GARANTIAS
CONSTITUCIONALES.

Los artculos 40 y 41 sealan taxativamente los estados de excepcin
constitucional, los motivos que pueden generarlos, y las medidas que con motivo de ellos se
pueden adoptar, las que researemos a continuacin:

EN SITUACION DE GUERRA EXTERNA, el Presidente de la Repblica,
con acuerdo del Consejo de Seguridad Nacional, podr declarar todo o parte del territorio
nacional en ESTADO DE ASAMBLEA.

Por la declaracin del estado
de asamblea el Presidente de la Repblica queda facultado para suspender o restringir la libertad
personal.


144
Adems, queda facultado
para suspender o restringir el derecho de reunin, la libertad de informacin y opinin y la libertad de
trabajo. Podr tambin, pero slo restringir y no suspender, el ejercicio del derecho de asociacin y de
sindicacin, imponer censura a la correspondencia y a las comunicaciones, disponer requisiciones de
bienes y establecer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad.

EN CASO DE GUERRA
INTERNA O CONMOCION INTERIOR, el Presidente de la repblica podr, con acuerdo del
Congreso, declarar todo o parte del territorio nacional en ESTADO DE SITIO.

El Congreso, dentro del plazo
de diez das, contados desde la fecha en que el Presidente de la Repblica someta la declaracin de
estado de sitio a su consideracin, deber pronunciarse aceptando la proposicin, sin que pueda
introducirle modificaciones. Si el Congreso no se pronunciare dentro de dicho plazo, se entender que
aprueba la proposicin.

Sin embargo, el Presidente de
la Repblica, previo acuerdo del Consejo de Seguridad Nacional, podr aplicar el estado de sitio de
inmediato, mientras se pronuncia sobre la declaracin. Todas las medidas que el Presidente de la
Repblica hubiere aplicado quedarn sin efecto si el Congreso rechazare la proposicin de declarar el
estado de sitio (art. 13 Ley 18.415).

Cada rama del Congreso
deber emitir su pronunciamiento por la mayora de los miembros presentes, sobre la declaracin de
estado de sitio propuesta por el Presidente de la Repblica.

Podr el Congreso en
cualquier tiempo y por la mayora absoluta de los miembros en ejercicio de cada Cmara, dejar sin
efecto el estado de sitio que hubiere aprobado.

La declaracin de estado de
sitio slo podr hacerse hasta por un plazo mximo de noventa das, pero el Presidente de la repblica
podr solicitar su prrroga, la que se tramitar en conformidad a las normas precedentes.

Por la declaracin de estado
de sitio, el Presidente de la Repblica podr trasladar a las personas de un punto a otro del territorio
nacional, arrestarlas en sus propias casas o en lugares que no sean crceles ni estn destinados a la
detencin o prisin de reos comunes.

Las medidas de traslado
deber cumplirse en localidades urbanas que renen las condiciones que la ley determine. El legislador
nos seala que para estos efectos, se entiende por localidad urbana aquella que se encuentra dentro del
radio urbano en que tenga su asiento una municipalidad (art. 16 Ley 18.415).


145
Podr adems, suspender o
restringir el ejercicio del derecho de reunin y restringir el ejercicio de las libertades de locomocin, de
informacin y de opinin.

EN CASOS DE GRAVE
ALTERACION DEL ORDEN PUBLICO, DAO O PELIGRO PARA LA SEGURIDAD
NACIONAL, SEA POR CAUSA DE ORIGEN INTERNO O EXTERNO, el Presidente de la
Repblica, con acuerdo del Consejo de Seguridad Nacional, podr declarar todo o parte del territorio
nacional en ESTADO DE EMERGENCIA.

Dicho estado de emergencia
no podr exceder de noventa das, pudiendo declararse nuevamente si se mantienen las circunstancias.

Por la declaracin de estado
de emergencia, se podr restringir el ejercicio de la libertad de locomocin y del derecho de reunin.

EN CASO DE
CALAMIDAD PUBLICA, el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Consejo de Seguridad
Nacional, podr declarar la zona afectada o cualquier otra que lo requiera como consecuencia de la
calamidad producida. EN ESTADO DE CATASTROFE.

Por la declaracin del estado
de catstrofe el Presidente de la Repblica podr restringir la circulacin de las personas y el transporte
de mercancias, y las libertades de trabajo, informacin y de opinin, y de reunin. Podr asimismo,
disponer requisiciones de bienes y establecer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad y
adoptar todas las medidas extraordinarias de carcter administrativo que estime necesarias.

Declarado el estado de
emergencia o de catstrofe, las zonas respectivas quedarn bajo la dependencia inmediata del Jefe de la
Defensa Nacional que el gobierno designe, quien asumir el mando con las atribuciones y deberes que
seale la ley.

El Presidente de la Repblica
estar obligado a informar al Congreso de las medidas adoptadas en virtud de los estados de
emergencia y catstrofe.

C.DISPOSICIONES GENERALES EN RELACION CON LOS ESTADOS DE EXCEPCION
CONSTITUCIONAL

1.- El Presidente de la Repblica podr decretar simultneamente dos o ms estados de excepcin si
concurren las causales que permitan su declaracin.

2.- El Presidente de la repblica podr en cualquier tiempo, poner trmino a dichos estados.


146
3.- Las medidas que se adopten durante los estados de excepcin no podrn prolongarse ms all de la
vigencia de dichos estados.

4.- En ningn caso las medidas de restriccin y privacin de la libertad podrn adoptarse en contra de
los parlamentarios, de los jueces, de los miembros del Tribunal Constituciona, del Contralor General de
la Repblica y de los miembros del Tribunal Calificador de Elecciones.

5.- Las requisiciones que se practiquen darn lugar a indemnizaciones en conformidad a la ley.
Tambin darn derecho a indemnizacin las limitaciones que se impongan al derecho de propiedad
cuando importen privacin de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio y con ello se
cause dao.

6.- Una ley orgnica constitucional podr regular los estados de excepcin y facultar al Presidente de la
Repblica para ejercer por s o por otras las atribuciones sealadas precedentemente, sin perjuicio de lo
establecido en los estados de emergencia y catstrofe.

La Ley 18.415, publicada en
el Diario Oficial de 14 de junio de 1985, regula con el rango de Ley Orgnica Constitucional los
Estados de Excepcin.

7.- Se entiende que se suspende una garanta constitucional cuando temporalmente se impide del todo
su ejercicio durante la vigencia de un estado de excepcin constitucional.

Se entiende que se restringe
una garanta constitucional cuando durante la vigencia de un estado de excepcin, se limita su ejercicio
en el fondo o en la forma (art. 12 Ley 18.415).

8.- Todas las medidas que se adopten en virtud de los estados de excepcin debern ser difundidas o
comunicadas, en la forma que la autoridad determine. En ningn caso esta difusin podr omplicar una
discrminacin entre medios de comunicacin del mismo genero (art. 11 Ley 18.415).

C. LOS RECURSOS DE AMPARO Y PROTECCION EN LOS ESTADOS DE EXCEPCION
CONSTITUCIONAL

Durante los estados de
excepcin constitucional es posible deducir recursos de amparo y proteccin respecto de todas las
medidas que se adopten dentro de l y que importen una amenaza, privacin o perturbacin a los
derechos y garantas constitucionales que a travs de ellos se protegen.

Sin perjuicio de lo anterior, y
slo durante los estados de asamblea y de sitio, no bostante proceder los recursos de amparo y de
proteccin, se presentan las siguientes limitaciones:


147
1.- Los tribunales de justicia no podrn, en caso alguno, entrar a calificar los fundamentos ni las
circunstancias de hecho invocadas por la autoridad para adoptar las medidas en el ejercicio de las
facultades excepcionales que le confiere la Constitucin (art. 41 N 3 Constitucin Poltica del Estado).

En consecuencia, an durante
los estados de asamblea y de sitio, es posible recurir de amparo y proteccin si la medida se ha
adoptado por una autoridad incompetente, expedida respecto de facultades que no pueden ser
suspendidas o restringidas, o llevadas a cabo en una forma distinta a la establecida en la ley.

La nica situacin por la cual
los tribunales durante los estados de asamblea y de sitio por la cual no podran en caso alguno acoger
un recurso de amparo o de proteccin sera la de determinar que no existen mritos o antecedentes que
justifiquen la suspensin o restriccin de los derechos y garantas constitucionales que pueden verse
afectadas en dichos estados, puesto que los tribunales no pueden en caso alguno, entrar a calificar los
fundamentos ni las circunstancias de hecho invocadas por la autoridad para adoptar las medidas en el
ejercicio de las facultades excepcionales que le confiere la Constitucin.

2.- La interposicin y tramitacin de los recursos de amparo y proteccin que conozcan los tribunales
no suspendern los efectos de las medidas decretadas, sin perjuicio de lo que se resuelve en definitiva
respecto de tales recursos.

En definitiva, se reitera el
principio general en cuanto a la procedencia de los recursos de amparo y proteccin durante los estados
de asamblea y de sitio, al sealarse que los tribunales pueden resolver en definitiva, esto es, una vez
ejecutoriada la resolucin, suspender los efectos de las medidas adoptadas durante el estado de
excepcin constitucional.

La excepcin a la regla
general se encuentra dada en este caso en cuanto a que se impide la suspensin de la medida decretada
con motivo de la interposicin o tramitacin del recurso de amparo o proteccin.

Es decir, en otras palabras,
durante los estados de asamblea y de sitio no es posible que se impartan ordenes de no innovar en los
recursos de amparo y proteccin que importen una suspensin de los efectos de la medida adoptada
durante el estado de excepcin constitucional, en la medida en que ellas se impartan por la autoridad
competente y en la forma establecida en la ley.

RECURSO DE AMPARO ECONOMICO (RAE)

Tiene una historia curiosa. Nace en virtud de lo establecido en la Ley 18.971, publicada en
el Diario Oficial el 10 de Marzo de 1990, un da antes al cambio de mando. Este recurso se
inscribe dentro de las llamadas "leyes de amarre". Esta ley de amarre se refiere
especficamente al Artculo 19 N21. Esta norma seala dos pilares fundamentales: en
primer lugar una visin tremendamente limitativa de la actividad del estado y en segundo
trmino, la potestad reconocida a todo habitante de la repblica para desarrollar cualquier

148
actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad
nacional. La norma del artculo 19 N21 es, en consecuencia, uno de los pilares de ese
ordenamiento jurdico. En su inciso primero asegura o tutela la posibilidad de desarrollar
cualquier actividad econmica, salvo que sea contraria a la moral, el orden pblico o a la
seguridad nacional.

En su inciso segundo contempla una situacin particularmente importante que es rechazar
el criterio del estado empresario. El estado, como regla general, no puede realizar
actividades empresariales, salvo que una ley especial y de qurum calificado
especficamente lo autorice. Si una ley especial y de qurum calificado lo autoriza en tal
sentido, el Estado queda sujeto a las mismas normas, a las mismas reglas que un particular
cualquiera. Conforme a las normas transitorias de la Constitucin las leyes que autorizaban
con anterioridad a la vigencia del la Constitucin del 80 la actividad empresarial del estado
se entienden vigentes y de qurum calificado. En consecuencia, las empresas del Estado
que existan antes de las Constitucin de 1980 han podido continuar con su desempeo sin
necesidad de una ley especial de qurum calificado. Pero a partir de 1980, las empresas del
Estado no pueden realizar actividades nuevas si no hay una ley de qurum calificado. Aqu
hay dos normas que conviven en el Artculo 19 N21: El derecho a emprender y la
prohibicin del Estado empresario.

La ley del 10 de Marzo de 1990 no seal especficamente cual de los dos principios poda
ser protegido en virtud del llamado Recurso de Amparo Econmico. La doctrina estim que
esta ley solamente se refera a la prohibicin del estado empresario, pero no se refera al
derecho a emprender. Por una razn muy obvia, porque el derecho a emprender libremente
est expresamente contemplado dentro de los derechos que se pueden invocar y proteger
por la va del Recurso de Proteccin. En consecuencia se estim que si ya existe la va del
Recurso de Proteccin para proteger el derecho a emprender no es necesario establecer este
otro recurso respecto de este derecho a emprender. En consecuencia, la doctrina entendi
que este nuevo recurso solamente se refiere a la prohibicin del estado empresario.

Sin embargo, la jurisprudencia de nuestros tribunales ha tenido una posicin distinta,
primero unnime, despus con algunos votos disidentes, pero en general ha entendido que
todo el nmero 21 del artculo 19, en sus dos aspectos, es susceptible de ser invocado por el
RAE. Esto es muy importante, porque con esto se abre un amplio campo para reclamar si se
menoscaba la libertad de emprender, por que como hemos visto, el Recurso de Proteccin
hay que interponerlo dentro de 15 das, en tanto que el RAE puede interponerse en un plazo
de 6 meses.

LA COSA JUZGADA


149
Se orienta a la materia civil, pues en materia penal est muy restringida ya que slo
deriva de sentencias absolutorias o sobreseimientos definitivos firmes. Respecto de la
sentencias condenatorias, tcnicamente no hay cosa juzgada.
En cuanto a su origen, en el Derecho Romano el pretor cre el trmino res
iudicata, que se tradujo como cosa juzgada. En realidad no se dice de cosa juzgada,
sino que de cosa adjudicada, ya que tiene un carcter material y no conceptual.
Hoy en da se ve la cosa juzgada en funcin de la inmutabilidad y la irrecurribilidad
de las sentencias definitivas e interlocutorias.

Concepto

Hugo Pereira la define como el efecto de las sentencias definitivas, interlocutorias
firmes o ejecutoriadas, para aquel en cuyo favor se le haya declarado un derecho en juicio
pueda pedir el cumplimiento o ejecucin de lo resuelto.
Se critica este concepto porque define la CJ por su efecto y no por su esencia,
adems porque se refiere a la accin de CJ y no a la excepcin, tb porque une el concepto
de CJ al de cumplimiento y en las sentencias constitutivas y declarativas no es necesario el
cumplimiento.
Couture la define como la autoridad y eficacia de las sentencias firmes o
ejecutoriadas que importan su ininpugnabilidad, inmutabilidad y eventualmente su
coercibilidad.
La inmutabilidad es propia de las sentencias firmes o ejecutoriadas. En el fondo la
CJ es una emanacin de la soberana popular.

Sentencias que producen esta autoridad

a.-) Sentencias firmes o ejecutoriadas
b.-) Sentencias definitivas e interocutorias

En cuanto a su eventual coercibilidad, dada la naturaleza de la resolucin sta puede
ser eventualmente cumplida por la fuerza.

En cuanto a su naturaleza jurdica, hay un ppio de razonabilidad para aplicar la cosa
juzgada. La CJ es consecuencia de la poltica legislativa en que se privilegia la resolucin
del conflicto por sobre el error judicial. Sobre el respecto tenemos doctrina:
a.-) La CJ es ficcin de verdad.
b.-) La CJ es presuncin de verdad.
c.-) La CJ es el efecto jdco poltico establecido en pro de la seguridad jdca y paz
social.
Lo vinculante es la sentencia misma y no el derecho preexistente al conflicto.
Hay que ver si laCJ tiene un fundamento constitucional o slo legal: la CPR
establece la inmutabilidad de las sentencias judiciales por parte del poder ejecutivo y
legislativo (no pueden avocarse el conocimiento de procedimientos pendientes o revivir los
fenecidos).


150
Esta es una doctrina minoritaria, porque si bien es cierto que la Constitucin usa el
verbo rector juzgar, no seala precisa y especficamente las consecuencias de este
juzgamiento, las que deja entregada a la ley; ahora bien, si dentro de las consecuencias de
este juzgamiento se pretende que est la cosa juzgada, es la ley la que seala este efecto y
no propiamente la Constitucin Poltica. Es por esto que se ha estimado que es posible que
se establezcan ciertos y determinados parmetros o disposiciones legislativas que permitan
la revisin de sentencias firmes o ejecutoriadas cuando sobrevienen situaciones particulares
que as lo ameritan.

RELACIN ENTRE PROCESO Y COSA JUZGADA

Hay una relacin de medio a fin, el medio para llegar eventualmente a la cosa juzgada
es precisamente el proceso, o sea, la cosa juzgada es normalmente la culminacin del
proceso. No significa esto que de todo proceso emane necesariamente cosa juzgada, pero si
significa que toda cosa juzgada tiene como necesario antecedente un proceso.

RELACIN ENTRE COSA JUZGADA Y JURISDICCIN

El acto jurisdiccional puede adquirir la autoridad y la fuerza de la cosa juzgada y en
consecuencia su inimpugnabilidad e inmutabilidad, y es el nico acto jurdico en nuestro
ordenamiento que puede llegar a rendir estas caractersticas.
La cosa juzgada es necesariamente consecuencia del acto jurisdiccional, pero no de
todo acto jurisdiccional necesariamente emana la cosa juzgada.

RELACIN ENTRE COSA JUZGADA Y PRECLUSIN

Es necesario tener presente que la preclusin es el mecanismo que se ha ideado para
que el proceso no retroceda; el enemigo de la preclusin es la nulidad procesal, porque as
como la preclusin evita el retroceso, la nulidad precisamente conlleva el retroceso del
proceso en cuanto anula ciertos y determinados actos procesales.
Se ha dicho que la cosa juzgada es la expresin mxima de la preclusin, o sea, este
cierre definitivo de la etapa adquiere su ms clara y gravitante expresin en la cosa juzgada,
que resuelve una vez y para siempre el conflicto. En esta perspectiva se ha dicho que la
cosa juzgada es la suma preclusin, o sea, es la preclusin mxima, es el cierre preclusivo
definitivo come consecuencia de este efecto de autoridad de cosa juzgada.

INMUTABILIDAD DE LA COSA JUZGADA

Es necesario destacar que por mandato constitucional, el efecto de las sentencias firmes
o ejecutoriadas de las que puede emanar la cosa juzgada, podr ser eventualmente
modificado por el rgano jurisdiccional, pero jams una decisin jurisdiccional podr ser
dejada sin efecto por una decisin administrativa o por una decisin legislativa; lo que
emana con toda claridad del art. 73 C.P.E. que establece que la facultad de juzgar
corresponde exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley, y agrega ...Ni el
Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones

151
judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenido de sus
resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos....

Esta cuestin tiene tambin importancia si se relaciona con el art. 9 inc. 2 C.C., ya que
las normas del C.C. establecen como principio general la irretroactividad de la ley, pero
como excepcin muy calificada este art. 9 seala la irretroactividad de la ley interpretativa,
la ley interpretativa se entiende incorporada a la ley interpretada y en consecuencia tiene
necesariamente una vigencia retroactiva; pero se establece tambin una calificada
contraexcepcin ya que la retroactividad de la ley interpretativa no conlleva la modificacin
de las sentencias judiciales que se hubiesen dictado antes de la vigencia de la ley
retroactiva, lo cual refuerza que el acto jurisdiccional es intocable tanto para el acto
legislativo como para el acto administrativo.

Respecto de la cosa juzgada hay una serie de distinciones o clasificaciones, pero la ms
importante es aquella que distingue entre cosa juzgada formal y cosa juzgada sustancial o
material. Respecto de esta clasificacin, se agrega la llamada cosa juzgada provisional.
La regla general frente a una sentencia firme o ejecutoriada es que produzca cosa
juzgada substancial, lo que significa que ni en ese mismo proceso ni en ningn otro ser
posible rever lo resuelto. Dicho de otra manera, se est frente a cosa juzgada substancial
cuando la inmutabilidad y la inimpugnabilidad de la resolucin es absoluta, tanto en ese
proceso como en cualquier otro; en cambio se est frente a cosa juzgada formal cuando la
prohibicin es modificar la respectiva resolucin en ese procedimiento, pero queda abierta
la posibilidad de que en otro procedimiento aquella resolucin sea modificada en cuanto sus
efectos.
Son antecedentes positivos que llevan a afirmar que esta distincin doctrinaria de la
cosa juzgada formal y la cosa juzgada substancial existe en Chile situaciones como la
renovacin de las acciones ejecutivas en el juicio ejecutivo, o la reserva de acciones y
excepciones en el juicio ejecutivo, o las acciones posesorias, o el recurso de proteccin.
En el juicio de alimentos se resuelve en la sentencia definitiva que el alimentante debe
realizar ciertas y determinadas prestaciones a favor del alimentario, y es posible en el
mismo procedimiento rever lo resuelto porque el juicio de alimentos es una resolucin
en funcin de situaciones objetivas, concretas y especficas, situaciones que son
esencialmente mutables. En este caso no se est frente a excepcin de cosa juzgada
formal, porque sta prohibe que en el mismo procedimiento se altere lo resuelto. Aqu
est lo que la doctrina ha denominado cosa juzgada aparente, o sea, que entre tanto
mientras no se produzca un cambio de los parmetros objetivos se mantendr lo
resuelto, pero producto de este cambio es posible en el mismo procedimiento modificar
la resolucin.

Se ha dicho que la cosa juzgada formal es la autoridad y efecto de las sentencias
firmes o ejecutoriadas que importan su inimpugnabilidad, inmutabilidad y coercibilidad
dentro del mismo proceso, pero que por mandato legal expreso permite, en un nuevo
juicio, la revisin de lo resuelto.
Solamente hay cosa juzgada formal frente al expreso mandato legal que permite la
existencia de otro procedimiento posterior que revea las consecuencias de lo resuelto.

152
Sin embargo esta afirmacin se pone en duda hoy da porque si bien es cierto que la
regla general es la cosa juzgada substancial y que la vertiente normal de la cosa juzgada
formal es la ley, se podran imaginar algunas situaciones en las que por las
circunstancias es posible una revisin posterior.

Se ha hablado en las categorizaciones de la cosa juzgada, de la llamada cosa juzgada
fraudulenta, la doctrina ha querido recoger este principio porque en el recurso de
revisin en materia civil de las cuatro causales que se conocen tres estn precisamente
enderezadas a poner trmino a situaciones fraudulentas.

LMITES DE LA COSA JUZGADA

La regla general es que la cosa juzgada slo afecte a las personas que han estado
vinculadas como partes en el respectivo procedimiento y no afecte a terceros. Sin
embargo hay una cuestin que ha sido largamente discutida por la doctrina que es el
llamado efecto reflejo de la cosa juzgada que significa que respecto de terceros lo
resuelto tiene algn efecto o consecuencia an cuando no hayan sido parte del
respectivo juicio, como es el caso de la sentencia que declara la nulidad de una
matrimonio ya que desde el punto de vista vinculante solamente afecta a las partes
litigantes, pero tiene un efecto reflejo en el sentido que erga homnes produce la
consecuencia de reconocerse por todos el respectivo efecto civil declarado, efecto que
se produce en general respecto de las sentencias civiles.
Respecto de los lmites de la cosa juzgada es necesario distinguir entre:
Lmites Subjetivos: significa a quines alcanza la respectiva decisin jurisdiccional en
cuanto a sus efectos vinculantes.
Lmites Objetivos: significa cul es la parte especfica de la resolucin que produce
estas consecuencias vinculantes.

LMITES SUBJETIVOS

El principio es que la cosa juzgada slo afecta a los que han sido parte en el respectivo
procedimiento donde se dict la sentencia firme o ejecutoriada, y este lmite subjetivo
de la cosa juzgada est precisamente recogido en el art. 3 C.C.
PIE DE PAGINA: esta es quiz una de las directrices esenciales y de las lneas
divisorias entre los grandes mundos del ordenamiento jurdico del occidente: en la
disciplina anglosajona los lmites subjetivos son mucho ms amplios porque lo resuelto
por el tribunal va a constituir un precedente vinculante, en cambio entre nosotros tiene
un efecto solamente respecto de las partes litigantes y sus consecuencias normativas son
de carcter meramente moral. FIN
Respecto de los terceros se dice que la sentencia dictada en otro juicio es res interatio
iudicata, o sea, lo que resuelto en un determinado juicio vincular a las partes pero al
tercero no lo vincula.
Se debe entender por partes las que son propiamente las principales, o sea, demandantes
y demandados, y tambin los que se han hecho o se han obligado ha hacerse parte como
terceros; o sea, se debe entender el trmino parte en un sentido amplio.

153

Se ha discutido si la cosa juzgada afecta slo a las partes o si tambin afecta a quienes
han concurrido en representacin de las partes, o sea, si quien ha figurado en un juicio
como representante de la respectiva parte podra en otro juicio distinto, actuando a
ttulo personal, controvertir lo resuelto; la opinin mayoritaria de la doctrina es que si
se podra, o sea, si se figura como representante la cosa juzgada no lo afecta en sus
derechos personales.

Respecto de las partes, ha surgido el cuestionamiento en el sentido de si se entiende que
son partes los sucesores a ttulo universal; la respuesta no es del todo tajante porque en
la sucesin es el sucesor lo es en todos los derechos y obligaciones transmisibles, por
tanto en la medida que el juicio se refiera a derechos u obligaciones transmisibles, ese
juicio tambin vincula a los sucesores a ttulo universal, pero si se trata de derechos u
obligaciones instransmisibles, personalsimos, este juicio no vincula a los sucesores.
Respecto de los sucesores a ttulo singular, para los efectos de la cosa juzgada se
entiende tambin por parte a aquellos que son sucesores a ttulo singular en lo que se
refiere especficamente al bien respecto del cual son sucesores.

En relacin con la subrogacin procesal, es necesario tener presente que el trmino
subrogacin es acuado por el Derecho Civil, que distingue entre la subrogacin real
(en que un determinado bien reemplaza a otro bien en la misma situacin jurdica que
ste tena) y la subrogacin personal (en que una persona jurdicamente pasa a ocupar el
mismo lugar que otra persona), ambos tipos tienen como caracterstica comn el ser
una ficcin legal. La subrogacin procesal consiste en la posibilidad de que una
persona pase a ocupar en un juicio la misma situacin jurdica que tena la persona a la
que se est subrogando.
En relacin con la subrogacin procesal hay norma expresa del C.C. en la institucin
que se denomina cesin de derechos litigiosos, que consiste en que se ceden las
expectativas de triunfo en un determinado juicio y el cesionario, por mandato legal
expreso, pasa a ocupar en el procedimiento el mismo lugar que el cedente. En la cesin
de derechos litigiosos solamente pueden ser cedidos los derechos del demandante o de
terceros, pero no pueden ser cedidos los derechos del demandado.
Frente a la pregunta si este fenmeno de subrogacin procesal que contempla el C.C. es
el nico, en general la doctrina y la jurisprudencia se han inclinado por sostener que la
subrogacin procesal es una actuacin lcita dentro del campo de la libertad contractual.

LMITES OBJETIVOS

A primera vista se podra decir que esto emana de la estructura misma de los fallos
judiciales y solamente de lo resolutivo, de lo que efectivamente ordena el fallo, emana
su carcter vinculante, o sea, se podra decir a primera vista que el lmite objetivo de la
cosa juzgada es la parte resolutiva de la sentencia firme o ejecutoriada de que se trata.
En tal sentido se dice que la sentencia obliga en el querer, en la parte que ordena. Pero
no obliga en el razonar.

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Pero sobre el particular hay que hacer dos alcances: la parte resolutiva en cuanto a su
efectivo mbito debe interpretarse en funcin de la parte considerativa, o sea, lo que se
resuelve en cuanto a mandato del fallo debe ponderarse en funcin a los razocinios
contenidos en la respectiva resolucin. El segundo alcance es que la jurisprudencia
reiteradamente ha sealado que hay ciertos y determinados razocinios o considerandos
que son propiamente resolutivos y no solamente deductivos o de razocinios; o sea, para
ver la parte vinculante del fallo no slo basta con ver la parte resolutiva del fallo, sino
que es necesario ver si hay algn razocinio que tenga en s mismo un contenido
resolutivo. De esta manera se concluye que el lmite objetivo de la sentencia es la parte
resolutiva y los considerandos propiamente resolutivos o decisorios.

PARTE POSITIVA DE LA COSA JUZGADA

NORMAS EN EL C.P.C.

Solamente puede emanar cosa juzgada de las resoluciones que se encuentren firmes o
ejecutoriadas, no de otra resoluciones; no emana la cosa juzgada de las resoluciones
que causan ejecutoria. Adems debe tratarse de una sentencia definitiva o de una
sentencia interlocutoria de primera o segunda clase, lo que aparece con toda claridad
del art. 175.

Art. 175: Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o la
excepcin de cosa juzgada.

En relacin con la distincin que hace el art. 175 entre accin y excepcin de cosa
juzgada, el art. 176 se refiere especficamente a la accin de cosa juzgada y el art. 177 se
refiere a la excepcin de cosa juzgada.

Art. 176: Corresponde la accin de cosa juzgada a aquel a cuyo favor se ha declarado
un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del fallo en
la forma prevenida por el Ttulo XIX de este Libro.

Es decir, la accin de cosa juzgada tiene por objeto perseguir el cumplimiento de lo
resuelto para que se haga efectiva la decisin contenida en el respectivo pronunciamiento
jurisdiccional. Sin embargo es necesario recordar que no toda sentencia firme o
ejecutoriada necesita de cumplimiento PIE DE PAGINA: este es el caso de las sentencias
declarativas y de las sentencias constitutivas, y tambin de las sentencias condenatorias en
la medida que sean espontneamente cumplidas FIN, sino que en la medida de que ella
necesite de cumplimiento se invoca la accin de cosa juzgada.
La accin de cosa juzgada puede hacerse valer en un juicio separado o en el mismo
procedimiento por la va del cumplimiento incidental del fallo.

La accin de cosa juzgada y la excepcin de cosa juzgada tambin pueden emanar
de sentencias extranjeras en la medida que respecto de aquellas se haya concedido el
respectivo exequatur.

155

El art. 182 es el que consagra el principio de la inmutabilidad de las sentencias
firmes o ejecutoriadas, pero curiosamente no lo establece en relacin con la cosa juzgada
sino que lo establece en relacin con el desasimiento. El desasimiento es la prohibicin que
pesa sobre el juez que dict una definitiva o una interlocutoria de modificarla en forma
alguna, salvo las excepciones legales, a partir de su notificacin a cualquiera de las partes,
pero no significa que la resolucin sea absoluta o definitivamente inmutable, porque en
relacin con sentencias respecto de las cuales se ha producido el desasimiento es posible
recurrir instando por su modificacin o reposicin.
La cosa juzgada es posterior al desasimiento, pero se une a ste en el sentido que
uno y otro importan cierto grado de inmutabilidad.

Respecto de la excepcin de cosa juzgada es necesario detenerse en el art. 177 que
seala cuando se produce esta excepcin.

Art. 177: La excepcin de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que haya
obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre
que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya:
1. Identidad legal de personas;
2. Identidad de la cosa pedida; y
3. Identidad de la causa de pedir.
Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en
juicio.

Aqu la cosa juzgada se mira en la perspectiva de la excepcin, o sea, renovada una
pretensin que anteriormente haya sido resuelta por sentencia firme o ejecutoriada y de la
cual emane cosa juzgada substancial, el demandado en este nuevo juicio puede impedir que
nuevamente se entre al fondo de la cuestin invocando la autoridad de aquella sentencia
anterior firme o ejecutoriada.
El inc. 1 de este artculo seala que esta excepcin no tan solo la puede invocar el
ganancioso en el juicio anterior, sino que tambin lo puede hacer todo aquel a quien
aproveche el fallo respectivo. Como regla general la cosa juzgada solamente tiene efectos
relativos en cuanto a los que han sido litigantes, pero tambin puede tener efectos ms all
de este circulo cuando se trata, por ejemplo, de herederos a ttulo universal o de sucesores
en un determinado derecho respeto del cual se haya producido el conflicto anteriormente
resuelto.
Para que se pueda invocar la excepcin de cosa juzgada debe concurrir la triple
identidad, la que se encuentra tambin tratndose de la excepcin de litis pendencia donde
frente a un nuevo juicio que repite acciones de un juicio anterior, tambin se puede invocar
esta triple identidad para evitar que se siga tramitando este nuevo juicio y quede paralizado
a la espera de lo que se resuelva en el primer juicio.
Respecto de la identidad legal de personas es particularmente importante destacar que
se est frente al concepto de identidad legal, lo que es perfectamente distinto de la
identidad fsica; sea est en situacin de identidad legal cuando en el nuevo juicio que se
pretende iniciar hay coincidencia jurdica en cuanto a la posicin de las respectivas partes.

156
En el caso de la identidad de la cosa pedida el legislador no la ha definido, pero la labor
jurisprudencial y doctrinaria ha ido elaborando el concepto y ha llegado a la conclusin que
la cosa pedida no es el bien material reclamado sino que es el beneficio jurdico que se
pretende, y no tan slo se refiere al beneficio jurdico mismo sino que a todas sus
consecuencias.
La identidad de la causa de pedir es el fundamento inmediato del derecho deducido en
juicio. El legislador exige que sea el fundamento inmediato, porque en definitiva el
fundamento mediato de toda pretensin que se reclama es el ordenamiento jurdico en
general.
La jurisprudencia reiteradamente ha sealado que el fundamento inmediato no es ni
est constituido por las disposiciones jurdicas que se invocan por el demandante o
reconviniente, sino que es por la situacin jurdica; o sea, el demandante puede equivocar
citas legales, pero lo determinante para determinar cual es la causa de pedir es la situacin
jurdica que se invoca en apoyo de su respectiva pretensin.

Concurriendo esta triple identidad, siempre que en la respectiva sentencia se produzca
el efecto de la cosa juzgada, se puede con xito invocar la excepcin.

Los arts. 178, 179 y 180 se refieren a una materia que se ha denominado el efecto de
la cosa juzgada de las sentencias criminales en materias civil, se ha llamado as porque el
art. 179 especficamente al referirse a esta materia seala que en ciertas y determinadas
situaciones la sentencia en materia criminal produce cosa juzgada en el respectivo juicio
civil: las sentencias que absuelvan de la acusacin o que ordenen el sobreseimiento
definitivo, slo producirn cosa juzgada en materia civil, cuando se funden en alguna de las
circunstancias siguientes...

Sin embargo esta es una falta de sistema de nuestra legislacin civil, porque entre una
sentencia penal propiamente tal y una sentencia civil nunca concurre la triple identidad
porque en ningn caso la cosa pedida o la causa de pedir en materia penal es coincidente
con la cosa pedida o la causa de pedir en materia civil; podr hacer coincidencia de partes, o
sea, del elemento persona, pero siempre la cosa pedida y la causa de pedir en el conflicto
penal y en el conflicto civil son sustancialmente diferentes.
En consecuencia, se debe interpretar esta norma en el sentido que la sentencia penal
nunca produce propiamente cosa juzgada en materia civil, sino que la sentencia penal tiene
un efecto probatorio en materia civil de tal suerte que en cuanto a los hechos que esta
sentencia establezca es vinculante para el juez civil, y en consecuencia el que no puede
decidir en contra de lo que la sentencia penal seal como hechos de la causa.
El legislador da preeminencia a la sentencia penal por sobre la sentencia civil, porque
en materia penal se persigue la verdad material tras una actividad indagatoria oficiosa del
tribunal y en consecuencia las conclusiones fcticas de aquella decisin son largamente
menos errticas que las posibles conclusiones fcticas de la sentencia civil.
No toda sentencia penal produce este efecto vinculante, como regla general solamente
lo producen las sentencias condenatorias como lo seala el art. 178.


157
Art. 178: En los juicios civiles podrn hacerse valer las sentencias dictadas en un
proceso criminal siempre que condenen al procesado.

As, si hay condena penal, los hechos que se dan por establecidos en aquella
sentencia condenatoria firme no pueden ser discutidos posteriormente en un juicio civil.

El art. 179 seala adems en que casos la sentencia penal produce efectos en la
sentencia civil, en cuanto a dar por establecidos los hechos, cuando la sentencia es
absolutoria; la sentencia absolutoria en materia penal tiene que cumplir ciertos y
determinados requerimientos para que produzca este efecto probatorio respecto del juicio
civil.
El efecto demostrativo probatorio puede emanar tanto de la sentencia absolutoria como
del sobreseimiento definitivo que equivale a sentencia absolutoria.

Art. 179: Las sentencias que absuelvan de la acusacin o que ordenen el
sobreseimiento definitivo, slo producirn cosa juzgada en materia civil, cuando se funden
en alguna de las circunstancias siguientes:
1 La no existencia del delito o cuasidelito que ha sido materia del proceso. No se
entendern comprendidos en este nmero los casos en que la absolucin o sobreseimiento
provengan de la existencia de circunstancias que eximan de responsabilidad criminal;

Si la sentencia absolutoria o el sobreseimiento declara que no existi el delito, esta
declaracin es vinculante tambin para el juez civil.
Tras este numerando no se identifica claramente cuales son las causales de
sobreseimiento definitivo a las cuales esta norma se remite, pero por la va interpretativa se
puede sealar que estn comprendidas dos situaciones: la declaracin que el hecho no haya
existido y la declaracin que el hecho no sea tpico; pero claramente esta causal no concurre
cuando se ha absuelto o se ha sobreseido definitivamente por concurrir respecto del acusado
una causal de extincin o eximente de la responsabilidad penal.

2 No existir relacin alguna entre el hecho que se persigue y la persona acusada, sin
perjuicio de la responsabilidad civil que pueda afectarle por actos de terceros, o por daos
que resulten de accidentes, en conformidad a lo establecido en el Ttulo XXXV, Libro IV,
del Cdigo Civil; y

no existe vinculacin, el hecho pudo haber existido pero la sentencia o el
sobreseimiento declara que entre ese hecho y la pretendida autoria o responsabilidad no
existi relacin de ninguna naturaleza. Pero advierte este mismo numerando que lo que
se expresa que es sin perjuicio de la responsabilidad civil que pueda afectarle por actos
de terceros conforme a las normas respectivas del C.C., es decir, que si se persigue la
responsabilidad de terceros civilmente responsables, ste puede no tener ninguna
relacin con los hechos, pero esta circunstancia no lo exime necesariamente de
responsabilidad, porque responde aunque no tenga vinculacin con los hechos ya que
responde por el hecho ajeno.

158

3 No existir en autos indicio alguno en contra del acusado, no pudiendo en tal caso
alegarse la cosa juzgada sino respecto de las personas que hayan intervenido en el proceso
criminal como partes directas o coadyuvantes.
Las sentencias absolutorias o de sobreseimiento en materia criminal relativas a los
tutores, curadores, albaceas, sndicos, depositarios, tesoreros y dems personas que hayan
recibido valores u objetos muebles por un ttulo de que nazca obligacin de devolverlos, no
producirn en ningn caso cosa juzgada en materia civil.

Este nmero se refiere a la falta de indicios en contra del acusado, producir el efecto
reflejo solamente si en el juicio civil posterior hay coincidencia de estas mismas partes con
aquellas que los fueron en el procedimiento penal respectivo. En las dems causales basta
que concurra, pero aqu se agrega este requisito adicional de que haya coincidencia entre las
partes civiles y los que fueron partes en el proceso penal.

El art. 180 seala que cuando la sentencia criminal produzca estos efectos reflejos que
el legislador del C.P.C. denomina cosa juzgada, no es lcito en la sentencia civil tomar
pruebas o alegaciones incompatibles con lo resuelto en dicha sentencia o con los hechos
que le sirvan de necesario fundamento.

NORMAS EN EL C.P.P.
El art. 488 bis se refiere a la prueba de las acciones civiles en el juicio penal; aqu
claramente se est en la decisin civil del juicio criminal.

Art. 488 bis: La prueba de las acciones civiles en el juicio criminal se sujetar a las
normas civiles en cuanto a la determinacin de la parte que debe probar, y a las
disposiciones de este Cdigo en cuanto a su procedencia, oportunidad, forma de rendirla y
valor probatorio.
Las partes podrn absolver posiciones en el plenario slo una vez sobre hechos
comprendidos en la accin civil que no digan relacin con la existencia del delito y la
responsabilidad penal. Regirn para este efecto las reglas contenidas en el artculo 484 bis
A.
El reconocimiento que las partes hicieren en sus escritos, respecto de los hechos que las
perjudiquen indicados en el inciso anterior, constituir confesin.
Lo previsto en este artculo se aplicar tambin a las cuestiones civiles a que se refiere
el inciso primero del artculo 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales.

La decisin civil del juicio criminal solamente se rige por las normas civiles respecto
del onus probandi y en todo lo dems (en cuanto a su procedencia, oportunidad, forma de
rendirla y valor probatorio) se rige por las normas del C.P.P; esta es una innovacin porque
en sentido diametralmente opuesto se estableca una regla sobre el particular en el C.O.T.,
la que se entiende hoy da expresamente modificada por el inc. final de este artculo.

159

LA COSA JUZGADA EN MATERIA PENAL

PIE DE PAGINA: ESTA ES LA OPININ DEL PROFESOR SOBRE EL TEMA FIN

Se deca que en materia penal se aplicaban en lo substancial las mismas reglas que en
la cosa juzgada en materia procesal civil, an cuando haban diferencias muy substanciales.
Y se deca que tanto la sentencia absolutoria como la sentencia condenatoria podan
producir el efecto de la cosa juzgada.
Sin embargo esta visin ha ido variando, porque del juego de las disposiciones del
C.P.P. y fundamentalmente en funcin de los recursos procesales, se llega a la conclusin
que las nicas que producen propiamente efecto de cosa juzgada en cuanto a que ese
conflicto nunca ms puede ser revisto ni fallar en forma diversa a lo resuelto, es la sentencia
absolutoria o el auto de sobreseimiento definitivo. Sin embargo, la sentencia condenatoria
en materia penal claramente es susceptible de ciertas y determinadas revisiones y en
consecuencia no se podra sostener absolutamente que produce el efecto de la cosa juzgada.
As, respecto de la sentencia penal condenatoria cabe siempre y sin plazo el recurso de
revisin, lo que es demostrativo de que eventualmente esta inmutabilidad no se produce
absolutamente. En segundo lugar, es necesario tener presente el art. 173 C.O.T. que seala
el mecanismo de la unificacin de las penas, en el sentido que si en los procesos
desacumulados en funcin de la tramitacin, se dictan sentencias que traen como
consecuencia la aplicacin de penas que sean excesivas, pueden posteriormente modificarse
en funcin de la unificacin de las penas, lo que nuevamente lleva a demostrar que las
sentencias condenatorias son susceptibles de ser revisadas.

El art. 55 C.P.P. seala que tratndose de sentencias penales propiamente no se
produce nunca el desasimiento del tribunal y siempre ste puede corregir los errores de
referencia o de copia o de transcripcin, particularmente si estos errores dicen relacin con
la determinacin del tiempo en que el procesado ha permanecido detenido o en prisin
preventiva.
Con lo cual cabra concluir que la sentencia condenatoria en materia penal no produce
nunca propiamente el efecto de la cosa juzgada.

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DE LOS RECURSOS _________________________________________ Mara Teresa Hoyos de la Barrera

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