1) Existen varios criterios para clasificar las funciones del estado.
Como dato a destacar en esta parte, hay que tener en cuenta lo que destacado por el Sir Montesquieu en su obra El espritu de las leyes (1748), aqu analiza las tres principales formas de gobierno (repblica, monarqua y despotismo) y en donde sostiene que debe darse una separacin y un equilibrio entre los distintos poderes a fin de garantizar los derechos y las libertades individuales. Dicha garantias es requisito inherente a un Estado de Derecho.
Partiendo de esta triple premisa, la cual han adoptado de forma mayoritaria diferentes pases al momento distribuir las funciones del estado. Y Es a partir de esto que se plantean los siguientes criterios:
- Criterio Orgnico El Estado tiene as diversos tipos de rganos: legislativos, judiciales, administrativos. Y autoridades administrativas independientes, con una tendencia progresiva a la fractura mltiple del poder como garanta de libertad. Los rganos legislativos son la cmara que integran el Congreso de la Nacin, Los rganos judiciales se caracterizan por constituir rganos imparciales ( ajenos a la contienda ) e independientes ( no sujetos a ordenes de ningn superior jerrquico acerca de cmo deben desempear su funcin especifica ) ; los rganos Administrativos a diferencia de los judiciales, se caracterizan por ser rganos estructurados jerrquicamente esto es, que dan o reciben ordenes: no son pues independientes. Ahora bien todo seria sencillo si las funciones legislativas, administrativas y jurisdiccional estuvieran respectivamente y exclusivamente a cargo de los rganos Legislativos, el Congreso ; Administrativos, rganos dependientes del Poder Ejecutivo ; y Judiciales, rganos independientes. La realidad es que en la practica surgen que ello no es asi, de que cada rgano no se limita a la funcin que le corresponde y que, por lo tanto, la separacin de funciones en cuanto atribucin de estas a rganos diferenciados, se manifiesta de manera imperfecta. Si bien en efecto la practica y la jurisdisprudencia han ido elaborando soluciones para casos concretos, antes que lineamientos generales convincentes. Es por esto que en algunos casos puede afirmarse con certeza de que tipo de funcin se trata. Unos de estos ejemplos son lo que ocurre cuando el Congreso en su actividad de control sobre el Poder Ejecutivo, realiza investigaciones, pedidos de informes, interpelaciones ministeriales, compra de libros para su biblioteca, ect. Realiza una actividad Administrativa. Y en general a lo que respecta al nombramiento, direccin y remocin de los empleados del Congreso. Estos actos que orgnicamente son legislativos, materialmente son entonces administrativos. Lo mismo ocurre con el Poder Judicial cuando este nombra y dirige o remueve a sus empleados, cuando alquila sus locales o los adquiere, cuando compra libros, editas fallos, ect. Realiza actividad materialmente administrativa, a pesar de no ser un rgano administrativo sino judicial el que ejecuta. Al momento de analizar la actividad de los propios rganos administrativos sucede algo similar, como por ejemplo cuando crean reglamentos ( actos legislativos ), o cuando se deciden recursos jerrquicos presentados por los administradores contra actos de rganos inferiores ( jurisdiccionales ). La Critica que se le realiza a esta teora, es que insuficiente, por lo que mas arriba nombras. En cuanto a que la funcin administrativa no solo la realiza el Poder Ejecutivo. Sino tambien los otros rganos estatales tanto legislativo como juridisccional.
-Criterio Residual El concepto residual o negativo explcia que funcin administrativa es la actividad estatal que resta luego de exlucidas la legislacin y la jurisdiccin. Pero es este criterio solmanete puede ser til en la medida en que pueda precisarse aquello que se excluye. Pues no resulta clara la caracterizacin o descripcin de lo que se indentifica como residual.
-Criterio Material Ante el fracaso del conecpto organico y el del residual, se intento definir la funcin administrativa en forma material como; la activdad practica que el estado desarrolla para cuidar , de modo inmediato, los inters pblicos que asume en los fines propios . Es la satisfaccin directa e inmediata de las necesidades colectivas. O mas bien la actividad permanente, concreta y practica, del Estado que tiende a la satisfaccin inmediata de las necesidad del grupo social y de los individuos que lo integran. Todas estas definiciones representan a algo concreto en casos individuales y no de manera abstracta. Desde el punto de vista del Criterio Material, serian actos legislativos los que establecen reglas de conducta humana en forma general e imperativa ( normas y reglas de derecho ) y jurisdiccionales los que deciden con fuerza de verdad legal una cuestin controvertida entre dos partes, determinando el derecho aplicable. Y son actos de la funcin administrativa los que constituyen manifestaciones concretas de voluntad estatal. La critica que se le hace a este concepto es que entender de esta manera la cuestin, es decir que los tres poderes realizan las tres funciones y que no existe, en suma, divisin de poderes ni sistema de frenos y contrapesos. Es destruir el sistema constitucional por va de conceptos y definiciones que lo contraran y pervierten.
-Criterio Mixto Dado la insuficiencia de los criterios orgnico y material. Surge entonces el criterio mixto que hoy se sostiene en la actualidad. Ninguno de los criterios es suficiente para distinguir las funciones del Estado. Tanto porque existen actos materialmente legislativos que son orgnicamente administrtivos, tpicamente los reglamentos, como actos materialmente administrativos que son orgnicamente legislativos, tal como lo son las investigaciones, pedidos de informes, autorizaciones, ect. Y actos materialmente administrativos que son orgnicamente judiciales, como las autorizaciones y venias que tienen a su cargo los tribunales; el nombramiento y remocin de los empleados judiciales, la superintendencia ejercida por la Suprema Corte. As entonces, en sentido material, el rgano administrativo realiza no solo funciones administrativas sino tambin legislativas y jurisdiccionales, el rgano jurisdiccional no solo funciones jurisdiccionales sino tambin administrativas, el rgano legislativo no solo funciones legislativas sino tambin administrativas. Este entrelazamiento de funciones en sentido material que realiza los rganos estatales demuetra que no puede hallarse un criterio organico o material positivo y puro para conceptuar cada uno de las funciones: Es necesario buscar un criterio mixto, que combinado elementos de uno y otro tipo puede ofrecer una nocion til, aunque resulte menos elegante que las dems. Por ello, al margen de las criticas metodolgicas que puedan indicarse a un criterio que pretenda identificar la sustancia o esencia de la actividad administrativa, para all deducir su concepto y su rgimen jurdico. Pues resulta obvio que la funcin Administrativa, en el sentido de actividad del Estado regida por el derecho administrativo, se manifiesta no solamente a travs de actividad concreta y practica ( conducta material ) sino tambin a travs de actividad normativa general ( el reglamento ) o particular ( acto administrativo ). Hay que tener en cuenta que si bien pareciera ser que los otros poderes del Estado ejercen tambin en cierto casos, funciones legislativas, ello no es asi desde el punto de vista jurdico. En primer lugar, existe una gradacin jerrquica entre la ley y el reglamento, el segundo esta siempre sometido a la primera y no puede contradecirlo en ninguno caso, por considerarse antijurdico si lo hiciese. La ley en cambio puede derogar otra ley anterior. En un Estado de derecho democrtico y liberal los rganos administrativos no pueden ejercer funcin legislativa [ Art 109 Constitucin Nacional ] Una parte importante de la doctrina argentina, se ha manifestado en el sentido de negar radicalmente que la administracin pudiera constitucionalmente ejercer actividad jurisdiccional excluyendo o limitando el control de los jueces, es Inconstitucional. [ Fallo Plenario Fernandez Arias 1960 ] De importante transcendencia en la historia de la jurisprudencia Argentina [ Art 18 109 ] Y en la cual tambin asienta que el solo hecho de poder acceder a la justicia por un recurso extraordinario, no es suficiente y adecuada , para los derechos y garantas que establece el Art 18 de la Constitucin Nacional.
Otros artculos relacionados: Art 29 C. Nacional Art 23 C. Nacional. 2) A El defensor del Pueblo [ art 86 ] El Defensor del Pueblo tiene legitimacion procesal. Es designado y removido por el Congreso. Es un organo independiente instituido en el ambito del Congreso de la Nacion, que actuara con plena autonomia funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Por Conclusin: Legislativa.